1

GUIDE PRATIQUE DU DROIT DES AFFAIRES EN RDC

ROGER MASAMBA Octobre 2009

GUIDE PRATIQUE DE DROIT DES AFFAIRES EN RDC

SOMMAIRE
INTRODUCTION

[1] LENTREPRENEUR ET LES NORMES COMMUNAUTAIRES DE LA VIE DES AFFAIRES (DROIT OHADA) (page 8)

[1.1] Les normes juridiques relatives lentreprise individuelle et socitale (page 10)

[1.1.1] Exercice du commerce (page 10) [1.1.2] Socits commerciales et GIE (page 17) [1.1.31] Rgimes spcifiques lentreprise en difficult (page 21)

Rglement prventif (page 22) Redressement judiciaire et Liquidation des biens (page 23)

[1.2] Les garanties des oprations juridiques de lentreprise (page 25)

[1.2.1] Srets personnelles (page 25) [1.2.2] Srets relles (page 26)
[1.3] Les rgimes juridiques particuliers du droit de lentreprise (page 28)

[1.3.1] Recouvrement des crances et Voies dexcution (page 28) [1.3.2] Droit des transports (page 32) [1.3.3] Droit comptable (page 36)
[1.4] Le rglement des litiges commerciaux (page 38)

[1.4.1] Rglement extrajudiciaire des litiges commerciaux (Arbitrage) (page 38) [1.4.2] Rglement judiciaire des litiges commerciaux (CCJA) (page 45)

3 [2] LENTREPRENEUR ET LES NORMES NATIONALES DE LA VIE DES AFFAIRES (DROIT NATIONAL DE LENTREPRISE) (page 51) [2.1] Les normes juridiques relatives lentreprise individuelle et socitale (Droit matriel de lentreprise) (page 52)

[2.1.1] Normes en voie de substitution par le droit Ohada (page 52)

Statut du commerant et oprations commerciales (page 52) Socits commerciales (page 59) Entreprises en difficult (Droit de la faillite) (page 72) Code du travail (page 75) Procdures de recouvrement et voies dexcution (page 77) Srets (page 80) Transports (page 85)

[2.1.2] Normes subsistantes et parallles au droit Ohada (page 87)

Normes issues de la lgislation conomique et comptable (page 87) Code fiscal (page 87) Concurrence-Protection des consommateurs-Prix (page 90) Code minier (page 99) Code des investissements (page 106) Droit comptable (page 117)

Normes relatives au secteur financier (page 119) Banques (page 119) Microfinance (page 128) Tlcommunications (page 133) Assurances (page 135)

Normes relatives la proprit intellectuelle (page 135) Normes relatives aux marchs publics (page 143)

4 [2.2] Le rglement des litiges commerciaux (Droit processuel de lentreprise) (page 149)

[2.2.1] Rglement extrajudiciaire des litiges commerciaux (Arbitrage) (page 149) [2.2.2] Rglement judiciaire des litiges commerciaux (CCJA) (page 152)

Introduction

Profil dopportunits. Dune superficie de 2.345.000 km, la RDC regorge de richesses qui ont font lun des pays les plus nantis de la Terre et peuvent lriger en un immense rservoir dopportunits. Sa richesse est multiforme. Dune part, notre pays renferme lui seul prs de la moiti de la fort africaine et le deuxime fleuve le plus puissant du monde en termes de dbit (40.000 m3 par seconde). Dautre part, son sous-sol est plus que garni : bauxite, charbon, cobalt, cuivre, diamant, tain, fer, gaz mthane, manganse, or, ptrole, schistes bitumeux. Avec plus de sept millions de terres arables, son sol est rput pour sa fertilit lgendaire : quon plante ou pas, avec ou sans engrais, il pousse quelque chose de consommable ! Enfin, la ressource humaine (plus de soixante millions dhabitants) et son potentiel nergique (comme lillustre le Barrage dInga) ainsi que sa position stratgique au cur de lAfrique (pressenti comme lun des trois ples de dveloppement de lAfrique subsaharienne et entour de neuf voisins) ou encore sa faune et sa flore, sans oublier ses ressorts culturels et historiques. Autant datouts bass sur la fort, leau, la terre, le sous-sol, le facteur humain.

Contexte politique et socioconomique. La premire dcennie du XXI sicle

enregistre des signes de stabilisation et de relance conomique ainsi que des perspectives de progrs social en Rpublique Dmocratique du Congo. Dans cet lan, la lutte contre la corruption devient une priorit essentielle. De mme en est-il des rformes conomiques et financires, de la promotion des investissements ainsi que de la traque systmatique des tracasseries administratives. Ce processus est progressif et demande du temps, car il va de pair avec la transformation des mentalits. Nanmoins, fruit des initiatives gouvernementales et dune vigilance de la socit civile en gnral et des milieux daffaires en particuliers, les paramtres politiques et socioconomiques rvlateurs de lvolution du climat dinvestissements depuis une dizaine dannes tmoignent dun contexte macroconomique plus scurisant et attractif que par le pass et visiblement prometteur. Certes lvolution des principaux indicateurs dessine volue en dents de scie, mais la tendance des deux dernires dcennies est rassurante en termes du taux de

6 croissance, du tau dinflation, du taux de change ou encore du rglement imminent de lpineux problme de la dette extrieure.

Cadre juridique et judiciaire. Hritage du droit belge, le droit congolais des

affaires rgit laccs et lexercice du commerce par les personnes physiques et morales ainsi que les oprations commerciales. Les textes qui en constituent le sige datent de plusieurs dcennies, voire de plus dun sicle. Leur actualisation simpose et un effort de comblement de multiples lacunes appellent une rforme denvergure. Dans cette perspective, le gouvernent congolais a opt pour ladhsion de la RDC lOhada. Ce processus est en cours et connatre son point culminant ds ladoption dune loi autorisant lapprobation du trait de Port-Louis. Aussi le prsent Guide portera-t-il tant sur les droit Ohada appel sappliquer trs prochainement en RDC que sur le droit congolais dans ses dispositions encore applicable comme dans celles qui devraient pouvoir survivre lavnement du droit uniforme de lOhada. Ladhsion de la RDC lOhada apparat comme la cl de la scurit juridique et une contribution significative la scurit judiciaire.

Contours du Guide et mises jour. Pour clairer loprateur conomique dans

ses choix, le Guide ne se limite pas au cadre classique du droit des affaires, mais y intgre diverses autres normes intressant lentreprise dans son organisation et son fonctionnement, singulirement les contraintes dordre fiscal et les opportunits quoffrent certains rgimes juridiques spciaux (code des investissements, code minier, par exemple).

Dune manire gnrale, le prsent Guide sarticule autour des axes suivants :
Lentrepreneur et les normes communautaires de la vie des affaires (Droit Ohada) : Normes juridiques relatives lentreprise individuelle et socitale. Garantie des oprations juridiques de lentreprise (srets). Rgimes juridiques particuliers du droit de lentreprise : recouvrement de crances, voie dexcution, transports, comptabilit.

7 Rglement des litiges commerciaux (arbitrage, CCJA). Lentrepreneur et les normes nationales de la vie des affaires (Droit national de lentreprise) : Lentrepreneur et les normes juridiques de la vie des affaires : normes en voie de substitution par le droit Ohada (commerants, socits, faillite, code du travail, recouvrement de crances et voies dexcution, srets, transports) ; normes subsistantes et parallles au droit Ohada : Code fiscal, Concurrence-Protection des consommateurs-Prix, Code minier, Code des investissements, Droit comptable, Banques, Microfinance, Tlcommunications, publics. Lentreprise face aux contentieux de la vie des affaires : Rglement extrajudiciaire des litiges commerciaux (Arbitrage) ; Rglement judiciiare des litiges commerciaux. Assurances, Proprit intellectuelle, Marchs

Par ses mises jour priodiques, le Guide laguera certaines matires que ladhsion au Trait de lOhada abrogera et senrichira des volutions quimpriment visiblement lesprit de rforme et leffort de modernisation qui caractrisent la dtermination des gouvernants et du monde juridique congolais. Elles permettront galement dapporter les amliorations quappelleront assurment la critique et les suggestions des lecteurs en vue de mieux rencontrer leurs attentes.

-1Lentrepreneur et les normes communautaires de la vie des affaires (Droit Ohada)

Clin dil sur lOhada

LOhada est une communaut juridique cre par le Trait du 17 octobre 1993 (dit Trait de Port-Louis ) pour promouvoir la scurit juridique et judiciaire au cur de lAfrique. Elle vise ainsi renforcer lattractivit des pays membres, favoriser lmergence dune Communaut conomique africaine et soutenir le progrs conomique et social dans un contexte o la globalisation des marchs appelle audace, dynamisme, mais aussi scurisation des investissements et amlioration du climat dinvestissement. Indispensable pour prvenir les litiges et encadrer lactivit conomique par des repres visibles, lisibles et rassurants, la scurit juridique repose sur des textes accessibles, modernes, adaptes et, dans le cas particulier de lespace Ohada, uniformes et applicables dans tous les Etats parties aprs une adoption consensuelle et un principe de mise en conformit des dispositions nationales rgissant la vie des affaires. Les quatorze premires annes de cette organisation renseignent que lobjectif de scurit juridique est largement atteint, lextension ratione materiae et ratione loci de ldifice poursuivant du reste rationnellement sa route et suscitant visiblement ladmiration des juristes des quatre coins de la plante. Le constat est plus nuanc pour la scurit judiciaire, qui constitue un thermomtre dcisif de lattractivit dun pays et de son climat dinvestissement. Il est vrai que ce thermomtre se mesure en fonction dune conjonction de paramtres interdpendants, sur base dune approche globale ciblant notamment lEtat de droit comme ltat du droit, la corruption, la stabilit politique, la paix civile, les infrastructures, lorganisation administrative et financire.

10

-1.1Les normes juridiques relatives lentreprise individuelle et socitale

1.1.1 Exercice du commerce

1 Statut du commerant

Acte uniforme du 17 avril 1997 relatif au droit commercial gnral (J.O. Ohada n 1, 1er octobre 1997, pages 1 et suivantes).

Dfinition
Sont commerants ceux qui accomplissent des actes de commerce et en font leur profession habituelle (article 2). Ces actes doivent tre accomplis de manire indpendante, non pas pour le compte dautrui (sauf le cas des intermdiaires de commerce que nous verrons plus loin). Ainsi, une personne qui ne fait quaider son conjoint dans lexercice du commerce ne devient pas pour autant commerante.

Restrictions
Le droit Ohada exclut certaines personnes de la sphre des commerants, soit pour les protger contre les risques inhrents la vie des affaires, soit pour prserver les milieux daffaires en en loignant des personnes au profil douteux ou au pass charg.

11 A cet effet, certaines dispositions instituent une incapacit dexercer le commerce. Ainsi, nul ne peut accomplir des actes de commerce titre de profession habituelle sil nest juridiquement capable dexercer le commerce. Cest le cas du mineur non mancip. Par contre, la femme mari qui a longtemps vcu sous un rgime dincapacit juridique au point de ne pouvoir accder au commerce quavec lautorisation de son mari, est aujourdhui juridiquement mancipe et peut librement devenir commerante dans lespace Ohada. Le droit uniforme tablit aussi des rgles dincompatibilit. Ainsi, les personnes physiques exerant les fonctions ou professions suivantes ne peuvent entreprendre le commerce, personnellement ou par personne interpose : fonctionnaires et personnels de collectivits publiques et des entreprises participation publique ; officiers ministriels et gens de justice (avocats, huissiers, commissaries-priseurs, agents de change, notaires, greffiers, administrateurs et liquidateurs judiciaires) ; experts comptables et comptables agrs, commissaires aux comptes, commissaires aux apports, conseils juridiques et courtiers maritimes. Dune manire gnrale, lincompatibilit vise toute personne exerant une profession rglemente interdisant le cumul avec une activit commerciale. Enfin, des interdictions classiques (quil est possible de faire lever) apparaissent aussi dans le systme Ohada et privent certaines personnes de laccs au commerce. Ces privations concernent les personnes physiques ou morales frappes de lune des mesures suivantes : interdiction dexercer le commerce (temporaire ou dfinitive) prononce par

une juridiction dun Etat membre ou une juridiction professionnelle. condamnation dfinitive une peine privative de libert pour un crime de

droit commun ou une peine dau moins trois ans demprisonnement non assortie de sursis, soit pour un dlit contre les biens, soit pour une infraction en matire conomique et financire.

12

2 Actes de commerce

Modernisant le Code napolon, le droit Ohada tablit ainsi quil suit lnumration non limitative des actes de commerce : Lachat de biens meubles et immeubles en vue de leur revente ; Les oprations de banque, de bourse, de change, de courtage, Les contrats entre commerants pour les besoins de leur commerce ; Lexploitation industrielle des mines, carrires et de tout gisement de Les oprations de manufacture, de transport et de tlcommunication ; Les oprations dintermdiaires de commerce, telles que commission,

dassurance et de transit ; -

ressources naturelles ; -

courtages, agences ainsi que les oprations dintermdiaire pour lachat, la souscription, la vente ou la location dimmeubles, de fonds de commerce, dactions ou de parts de socit commerciale ou immobilire ; Les actes effectus par les socits commerciales (article 3).

Il sagit l actes de commerce par nature. Il existe aussi des actes de commerce par la forme : lettre de change, billet ordre, warrant. Enfin, un acte civil par nature devient commercial par accessoire, et est trait comme un acte de commerce lorsquil est accompli par un commerant pour les besoins de son commerce. Cest, par exemple, le cas du boulanger qui achte un vhicule pour ses livraisons. Pareil achat est un acte de commerce, alors quil resterait civil sil avait t ralis pour conduire les enfants du boulanger lcole.

3 Registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM)

Immatriculation des commerants

Le registre du commerce et du crdit mobilier (RCCM) reoit les immatriculations des commerants et des socits (y compris Groupement dIntrt Economique) de mme que les inscriptions relatives aux srets mobilires.

13

Deux types de registres sont appels coexister et se moderniser pour une centralisation rationnelle des donnes des entreprises (notamment par une informatisation systmatique) : registre local (ou national) au niveau du greffe des juridictions nationales, registre rgional (au niveau du greffe de la CCJA). Limmatriculation au RCCM des socits commerciales (ou GIE) et des commerants personnes physiques tablis dans un Etat partie ainsi que celle de toute succursale dune socit trangre qui sy installe est obligatoire et doit se raliser dans le mois qui suit leur tablissement ou leur constitution. Elle cre une prsomption simple de la qualit de commerant (sauf pour les groupements dintrt conomique). En certaines circonstances particulires (par exemple cessation dexploitation), tout commerant personne physique ou morale, ou le cas chant son ayant droit, doit demander sa radiation du RCCM et faire publier un avis dans un journal dannonces lgales. En tout tat de cause, toute modification la situation juridique de la personne immatricule impose une actualisation des donnes du registre de commerce par voie dune inscription complmentaire. Le droit Ohada renvoie aux lois nationales la sanction des manquements et fraudes dans laccomplissement des formalits prescrites. Inscriptions des srets mobilires

Le RCCM reoit linscription des srets ou actes suivants : titres sociaux ; fonds de commerce ; stocks de marchandises ; matriel professionnel et vhicules automobiles ; clauses de rserve de proprit ; contrats de crdit-bail ; privilges en faveur du Trsor, des douanes et des institutions de scurit sociale. Des dispositions spcifiques sont prvues la procdure dinscription, lopposabilit linscription et la main leve des srets inscrites au RCCM.

14

4 Fonds de commerce
Le fonds de commerce consiste en un ensemble de moyens permettent au commerant dattirer ou de conserver une clientle et regroupe diffrents lments mobiliers, corporels ou incorporels. Il peut tre exploit, soit directement par son propritaire, soit par un locataire -grant. Le de fonds de commerce peut faire lobjet dune cession, soumise au rgime juridique de la vente, sous rserve des dispositions particulires de lAUDCG et des textes spcifiques lexercice de certaines activits commerciales (articles 115 136).

5 Contrats commerciaux

Bail commercial
Des rgles uniformes spcifiques sont dictes en matire de baux commerciaux. Leur champ dapplication vise les villes de plus de cinq milles habitants et tous les baux portant sur des immeubles entrant dans des catgories dtermines. Ces dispositions concerne les personnes physiques et morales du secteur priv ainsi que celles du secteur public caractre industriel ou commercial, que ces personnes soient bailleresses ou locataires. Le droit uniforme rpute bail commercial, toute convention mme non crite existant entre le propritaire dun immeuble ou dune partie dun immeuble (compris dans le champ dapplication de larticle 69 de lAUDCG), et toute personne physique ou morale permettant cette dernire dexploiter dans les lieux avec laccord du propritaire, toute activit commerciale, industrielle, artisanale ou professionnelle.

15 Des dispositions particulires prcisent les modalits et conditions relatives lexcution du bail commercial : obligations des parties, loyers, cession et souslocation, droit au renouvellement, indemnit dviction, rsiliation judiciaire.

Vente commerciale

La vente de marchandises entre commerants (personnes physiques ou personnes morales) est rgie par lAUDCG dans tous ses compartiments, quil sagisse de la formation du contrat, des obligations des parties ou des effets du contrat (articles 202 288). Dune manire gnrale, le vendeur soblige livrer la chose et garantit lacheteur contre les vices cachs et le risque dviction. Pour sa part, lacheteur doit prendre livraison de la chose.

Intermdiaires du commerce
Lintermdiaire de commerce est celui qui a le pouvoir dagir, ou entend agir habituellement ou professionnellement pour le compte dune autre personne, le reprsent, pour conclure avec une tierce personne un contrat de vente caractre commercial. LActe Uniforme retient trois types dintermdiaires de commerce (commissionnaire, courtier, agent commercial) et en spcifie les caractristiques principales (articles 137 201).

6 Contraintes et prescription Immatriculation au RCCM

Voir supra.

16

Obligation de loyaut en matire de concurrence

Le commerant est astreint un devoir de loyaut en matire concurrentielle, come nous lobserverons en analysant sommairement le droit de la concurrence qui relve encore des normes nationales.

Obligations comptables
Tout commerant personne physique ou morale doit tenir un journal enregistrant au jour le jour ses oprations commerciales. Il doit galement tenir un grand livre, avec balance gnrale de rcapitulation, ainsi quun livre dinventaire. Toutes ces rfrences doivent respecter les normes prescrites par lActe Uniforme relatif la comptabilit (voir infra).

Prescription
Les obligations nes loccasion du commerce entre commerants, ou entre commerants et non commerants, se prescrivent par cinq ans si elles ne sont pas soumises des prescriptions plus courtes. Lentrepreneur diligent revendiquera ses droits en temps utile, cest--dire dans un dlai maximal de cinq ans, soit lamiable, soit par voie darbitrage, soit encore devant les tribunaux comptents. A dfaut, quil ait tort ou raison, son action ne pourra prosprer devant le juge en raison prcisment de la prescription quinquennale.

17

1.1.2 Socits commerciales et GIE

Texte : Acte Uniforme du 17 avril 1997 relatif aux socits commerciales et au Groupement dintrt conomique

1 Dfinition et champ dapplication

La socit commerciale est cre par deux ou plusieurs personnes qui

conviennent, par contrat, daffecter une activit, des biens en numraire ou en nature, dans le but de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter .
Les parties au contrat de socit sengagent contribuer aux pertes et crent la socit dans leur intrt commun. Notons quune seule personne peut crer une SARL ou une SA. LActe Uniforme relatif au droit des socits commerciales et au groupement dintrt conomique sapplique aux socits commerciales et groupement dintrt conomique ayant leur sige social dans un Etat membre de lOhada. Cela inclut mme les socits dEtat (avec lEtat comme actionnaire unique) et les socits dconomie mixte dans lesquelles lEtat ou une personne morale de droit public est associ.

2 Typologie des socits

Le droit Ohada comprend, outre les socits non immatricules, le GIE et les quatre formes de socits commerciales ci-dessous qui jouissent, ds leur immatriculation au RCCM, dune personnalit juridique distincte de celle des associs.

18

Socit en nom collectif (SNC)

LActe Uniforme reprend les critres classiques dune socit en nom collectif savoir la responsabilit solidaire et indfinie des associs au passif social (article 270) ainsi que le principe dincessibilit des parts sociales (sauf accord unanime des associs).

Socit en commandite simple (SCS)

Application du critre classique de coexistence de deux catgories dassocis : les commandits et les commanditaires.

Socit responsabilit limite (SARL)

Limitation de la responsabilit aux apports (mise initiale). Minimum du capital social dune SARL 1.000.000 de francs CFA.

Socit anonyme (SA)

Limitation de la responsabilit au passif social. LActe Uniforme fixe le minimum du capital social dune SA 10.000.000 FCFA.

Socits trangres
Les socits trangres sont autorises crer des succursales, condition de les faire immatriculer au registre du commerce et du crdit mobilier. Les succursales

19 nont pas de personnalit juridique distincte de celle de la socit ou de la personne physique propritaire.

Socits non immatricules

Outre les quatre formes classiques susvises, lActe Uniforme contient des rgles relatives la socit de fait, la socit en participation (qui est une socit dans laquelle les associs conviennent quelle ne sera pas immatricule au registre du commerce et du crdit mobilier et naura par consquent pas de personnalit morale) ainsi que des rgles relatives au

Groupement dintrt conomique (GIE)

Groupement de personnes physiques ou morales dont le but est de faciliter ou dvelopper lactivit conomique de ses membres, le groupement dintrt conomique est dot de la personnalit juridique. Il ne vise pas la ralisation et le partage de bnfices et peut tre constitu mme sans capital.

3 Responsabilit des socits et des dirigeants sociaux

Responsabilit de la socit
Responsabilit civile : La socit est civilement responsable des actes poss par

ses reprsentants, les clauses restrictives de pouvoirs tant inopposables aux tiers de bonne foi. Ainsi, la socit sera engage mme sil apparat que les dirigeants sociaux ont outrepass leurs pouvoirs ou agi au-del de lobjet social. Responsabilit pnale : LActe Uniforme na pas consacr la thorie de la

responsabilit pnale des socits. Cette question reste donc du ressort des lgislations nationales.

20

Responsabilit des fondateurs et des dirigeants sociaux

La responsabilit civile des fondateurs est engage solidairement lorsqu la suite dune nullit de la socit qui leur est imputable, les tiers subissent des prjudices (article 256). Les dirigeants sociaux engagent leur responsabilit individuelle vis--vis de tiers et des associs pour les fautes personnelles commises dans lexercice de leur fonction (article 161 alina 1). En cas de participation de plusieurs dirigeants aux mmes faits, la responsabilit est solidaire. Les dirigeants sociaux sont dans les mmes circonstances responsables vis--vis de la socit. Celle-ci dispose cet effet dune action sociale pouvant tre exerce par les organes sociaux (action sociale exerce ut universi) ou par les associs (action sociale exerce ut singuli). Les fondateurs et les dirigeants sociaux sexposent aussi quelques risques de condamnation pnales, la dtermination des sanctions pnales demeurant toutefois de la comptence de chaque Etat partie.

4 Transformation, Fusion et Scission des socits commerciales

Transformation
La transformation est une opration par laquelle une socit change de forme juridique, passant par exemple de la SARL la SA, sans perdre sa personnalit morale, par simple modification des statuts. La dcision est prise dans les conditions requises pour la modification des statuts, mais lunanimit simposera lorsque le changement de forme concerne une socit risque limit (par exemple SARL) qui se mue en une socit risque illimit. La transformation est soumise certaines conditions spcifiques. Ainsi, la transformation dune SARL nest possible que si elle dispose des capitaux propres

21 dun montant au moins gal au capital social et si elle tablit et fait approuver par les associs les bilans des deux premiers exercices. Le respect de ces conditions doit tre certifi par le commissaire aux comptes. De mme la transformation de la SA nest possible quaprs tablissement et approbation des bilans des deux premiers exercices par les actionnaires.

Fusion
Cest lopration par laquelle deux socits se runissent pour nen former quune seule, soit par la cration dune socit nouvelle, soit par labsorption de lune par lautre. Le patrimoine de la socit qui disparat est transmis titre universel la socit absorbante ou la socit nouvelle et les associs de la socit qui disparat deviennent associs de la socit absorbante ou de la socit nouvelle.

Scission
Cest lopration par laquelle le patrimoine dune socit est partag entre plusieurs socits existantes ou nouvelles. Elle entrane la transmission titre universel du patrimoine de la socit qui disparat aux socits existantes ou nouvelles sur base du trait de scission (les associs de la socit scinde devenant associs de la socit existante ou nouvelle).

1.1.3 Rgimes spcifiques de lentreprise en difficult

Le droit des procdures collectives dapurement du passif privilgie la survie de lentreprise, la protection des cranciers et la sanction des dirigeants sociaux peu scrupuleux, travers trois mcanismes juridiques : le rglement prventif, le redressement judiciaire et la liquidation des biens.

22

1 Rglement prventif
Cette procdure ne concerne que lentreprise qui rencontre de srieuses difficults, mais sans tre en tat de cessation de paiements. Le dbiteur concern saisit le prsident du tribunal comptent (tribunal de commerce) en exposant sa situation conomique et financire ainsi que les perspectives de redressement et dapurement du passif. A cette occasion, il dpose une offre de concordat prventif. Le rglement prventif se ralise sous la direction du tribunal de comptent. A compter du dpt de la proposition de rglement, le tribunal dsigne un expert qui lui fera un rapport sur la situation de lentreprise. Dcision du tribunal : suspension des poursuites individuelles tendant obtenir le paiement des crances du dbiteur. Cette dcision, qui nest susceptible daucun recours, limite galement la libert du dbiteur quant laccomplissement de certains actes et ce, sous peine dinopposabilit ou de sanction prvue pour banqueroute frauduleuse. Le tribunal nomme un juge commissaire et, ventuellement, un syndic et des contrleurs ayant mission de surveiller lexcution du concordat Lorsque le concordat propos par le dbiteur est admis, le tribunal comptent rend une dcision dhomologation qui rend le concordat obligatoire lgard de tous les cranciers ainsi qu lgard des cautions ayant acquitt des dettes du dbiteur antrieures lhomologation. A partir de lhomologation, le dbiteur recouvre ses prrogatives dadministration et de disposition de ses biens. La dcision suspensive des poursuites individuelles nest susceptible daucun recours. Par contre, les dcisions relatives au rglement prventif qui sont excutoires par provision peuvent tre attaque par voie dappel dans les quinze jours de leur prononc. La juridiction dappel doit statuer dans un dlai dun mois.

23

2 Redressement judiciaire et liquidation des biens

Ces procdures sont applicables aux entreprises en tat de cessation de paiement, en dautres termes celles qui ne peuvent honorer leur passif exigible avec leur actif disponible.

Ouverture du redressement judiciaire et de la liquidation des biens

La procdure approprie pour lentreprise en tat de cessation de paiement, mais dont la situation nest pas irrmdiablement compromise, est le redressement judiciaire. Celle qui sappliquera lorsque les chances de survie de lentreprise savrent insignifiantes est la liquidation des biens. Saisi par dclaration du dbiteur ou par assignation dun crancier, ou encore doffice, le tribunal comptent dcide louverture de la procdure par un jugement.

Organes du redressement judiciaire et de la liquidation des biens

Le jugement douverture de la procdure mentionne la nomination du juge commissaire et du syndic. Le juge commissaire nomme les contrleurs.

Effets de la dcision douverture

Le jugement entrane eux effets lgard du dbiteur. Dune part, il est obligatoirement assist du syndic en cas de redressement judiciaire et reprsent par ce dernier en cas de liquidation des biens. Dautre part, selon le cas, les actes accomplis par le dbiteur pendant la priode suspecte seront inopposables de droit ou pourront tre dclars inopposables la masse des crances.

24 A lgard des cranciers, le jugement entrane la constitution dune masse des cranciers, la suspension des poursuites individuelles des cranciers, la continuation de lactivit, la suspension des inscriptions de srets, lexigibilit des dettes non chues, larrt du cours des intrt et pnalits de retard, larrt du cours des intrts lgaux et conventionnels, lhypothque au profit de la masse pour les biens immeubles du dbiteur prsent et venir ; Le jugement douverture provoque galement dautres consquences : Ainsi, les cranciers doivent produire leurs dclarations de crance pour les soumettre ainsi la procdure de vrification des crances. En outre, les salaris disposent dun privilge pour le paiement de leurs salaires. Par ailleurs, le vendeur des meubles non dlivrs ou expdis conserve quelques droits XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX. Enfin, la responsabilit des tiers (cranciers ou non) sera mise en cause sils ont contribu retarder la cessation de paiement ou aggraver le passif du dbiteur.

Solution du redressement judiciaire et de la liquidation

Pour le redressement judiciaire, la solution consiste en la mise au point dun concordat de redressement dont lexcution est obligatoire pour tous les cranciers. Ce concordat peut tre rsolu (en cas de non-respect de ses clauses) ou annul (en cas de dol rsultant dune dissimulation dactif ou dune exagration du passif). Quant la liquidation des biens, elle a pour solution la ralisation de lactif, lapurement du passif et la clture de lunion. La procdure peut sachever par une clture pour insuffisance dactif ou pour extinction du passif.

Dispositions particulires aux dirigeants sociaux

La responsabilit des dirigeants sociaux peut tre lourdement engage en certaines circonstances : action en comblement du passif ; extension des procdures collectives aux dirigeants ;

25

faillite personnelle (interdiction : dexercer le commerce ; dexercer une fonction

administrative, judiciaire ou de reprsentation professionnelle ; daccs aux fonctions publiques lectives). Dans ce dernier cas, les dirigeants sociaux disposent de la possibilit dexercer un recours. Les dirigeants sociaux peuvent galement tre poursuivis pour banqueroute.

-1.2Les garanties des oprations juridiques de lentreprise (Srets)

Texte : Acte Uniforme du 17 avril 1997 portant organisation des srets.

1.2.1 Srets personnelles

Deux types de srets personnelles coexistent et visent garantir au crancier un paiement en cas de dfaillance du dbiteur principal (cautionnement) ou ) premire demande (lettre de garantie). Le cautionnement est un contrat par lequel la caution sengage envers le crancier, qui accepte, excuter lobligation si le dbiteur principal ny satisfait pas luimme. Sauf convention contraire, le cautionnement est rput solidaire. Le droit Ohada entrine les solutions jurisprudentielles les plus pertinentes et tient compte de la situation des populations illettres et dmunies en instaurant leur profit lintervention dun certificateur.

26

La lettre de garantie ( garantie premire demande ) est une convention par laquelle, la requte ou sur instruction du donneur dordre de la garantie, le garant sengage payer une somme dtermine au bnficiaire sur premire demande de la part de ce dernier. La lettre de contre garantie est une convention par laquelle, la requte ou sur instructions du donneur dordre ou du garant, le contre garant sengage payer une somme dtermine au garant, sur premire demande de la part de ce dernier. A peine de nullit, ces deux lettres ne peuvent tre souscrites que par des personnes physiques. Les engagements quelles crent sont distincts des conventions, actes et faits susceptibles den constituer la base.

1.2.2 Srets relles

1 Srets mobilires
Le droit uniforme a institu quatre srets mobilires : le droit de rtention, le gage, le nantissement sans dpossession et les privilges gnraux et spciaux. Droit de rtention : En vertu du droit de rtention, le crancier qui dtient

lgalement un bien appartenant son dbiteur peut retenir ce bien jusqu ce quil soit pay, si sa crance est crance certaine, liquide et exigible, et si un lien de connexit est tabli entre la crance et la chose retenue. La connexit est prsume si la dtention de la chose et la crance sont la consquence de relations daffaires entre le crancier et le dbiteur. Gage : Le gage est un contrat par lequel un bien meuble est remis au crancier

ou un tiers convenu entre les parties pour garantir le paiement dune dette.

27 Nantissement sans dpossession : Variante du gage, le nantissement sans

dpossession sapplique aux droits dassocis et valeurs mobilires, au fonds de commerce, au matriel professionnel, aux vhicules automobiles, aux stocks de matires premires et de marchandises. Privilges gnraux et spciaux : LActe Uniforme organise les privilges

gnraux (articles 106 108) et les privilges spciaux (articles 109 116) qui se rapportent certaines catgories de crances que le lgislateur entend protger particulirement.

2 Sret immobilire : les hypothques

Lhypothque est une sret immobilire conventionnelle ou force (hypothques lgales et judiciaires) donnant au crancier un droit de saisir limmeuble hypothqu, quel quen soit le dtenteur (droit de suite) et de se faire payer par priorit sur le prix dadjudication (droit de prfrence). Le crancier hypothcaire, dont lhypothque est rgulirement inscrite et renouvele bonne date, ne peut tre prim que par lEtat pour les frais de justice ou par les salaris au titre de leur super privilge, si les intrts quelle garantit sont dcrits avec prcision lors de linscription.

Distribution

Les deniers provenant de la ralisation des immeubles et des meubles se distribuent dans lordre suivant : En cas de ralisation des meubles dimmeubles : Les cranciers des frais de justice ; Les cranciers des salaires super privilgis ; Les cranciers titulaires dune hypothque conventionnelle ou force ; Les cranciers munis dun privilge gnral soumis publicit ;

28 Les cranciers munis dun privilge gnral non soumis publicit ; Les cranciers chirographaires munis dun titre excutoire.

En cas de ralisation des meubles : Les cranciers de frais de justice engags pour parvenir la ralisation du bien vendu et la distribution elle-mme du prix ; Les cranciers des frais engags pour la conservation des biens du dbiteur dont le titre est antrieur en date ; Les cranciers des salaires super privilgis ; Les cranciers garantis par un gage selon la date de constitution du gage ; Les cranciers garantis par un nantissement ou privilge soumis publicit ; Les cranciers munis dun privilge spcial ; Les cranciers munis dun privilge gnral non soumis publicit ; Les cranciers chirographaires munis dun titre excutoire.

-1.3Les rgimes juridiques particuliers de lentreprise 1.3.1 Recouvrement des crances et voies dexcution

Texte : Acte uniforme du 10 avril 1998 portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et voies dexcution.

1 Procdures simplifies de recouvrement de crance

Pour pargner les cranciers des lourdeurs des procdures de droit commun, ces procdures organisent :

29

Le recouvrement de crances (injonction de payer) ; La dlivrance ou restitution de choses (injonction de dlivrer ou restituer)
Dune manire gnrale, dans les deux procdures le crancier saisit le tribunal par requte. En cas de dcision de rejet, aucun recours nest possible. Ces sont subordonnes aux conditions ci-aprs : Injonction de payer : La crance doit tre certaine, liquide et exigible. Elle doit

rsulter dun contrat, ou dun chque sans provision ou avec provision insuffisante. Injonction de dlivrer ou de restituer un bien : Le bien concern doit tre

mobilier, corporel et dtermin. Le requrant doit tre crancier de lobligation de dlivrance ou de restitution du bien. Si, dans les quinze jours de la signification de la dcision du tribunal, le dbiteur nexcute pas linjonction, le crancier pourra demander lapposition de la formule excutoire sur cette dcision dans un dlai de deux mois compter de lexpiration du dlai de 15 jours ( dater de la signification de la dcision) reconnu au dbiteur pour faire opposition. En cas dopposition, le dbiteur doit assigner le crancier comparatre dans un dlai fixe nexcdant pas trente jours compter de lopposition. La juridiction saisie sur opposition tentera une conciliation des parties et, en cas dchec, statuera sur le fond par une dcision susceptible dappel.

2 Voies dexcution

Saisies conservatoires
Objectif : Garantir le crancier contre linsolvabilit du dbiteur.

30

Conditions : la crance doit tre fonde en apparence ; le recouvrement doit tre

menac par diverses circonstances. Lautorisation de la juridiction comptente est ncessaire lorsque le crancier nest pas muni dun titre excutoire. Typologie : saisie conservatoire des biens corporels ; saisie conservatoire des

crances ; saisie conservatoire des droits des associs et des valeurs mobilires. Effets : rendre les biens du dbiteur indisponible. Ce dernier ne peut les aliner

ni les donner en gage. Pour tre pay, le crancier doit : - faire valider la saisie ; - doit demander la conversion de la saisie conservatoire en mesure dexcution. Le dbiteur dont les biens ont fait lobjet dune saisie conservatoire peut en solliciter la mainleve. Celle-ci nest accorde que si les conditions requises pour la saisie nont pas t satisfaites.

2 Mesures dexcution
Conditions : Pour pratiquer une mesure dexcution sans passer par une saisie
conservatoire, le crancier doit tre muni dun titre excutoire.

Typologie :
La saisie vente des meubles corporels permet au crancier muni dun titre

excutoire de saisir les biens meubles de son dbiteur se trouvant entre les mains de ce dernier ou entre celles dun tiers.

31 La saisie-attribution des crances est une opration en vertu de laquelle les

sommes dargent dues au dbiteur sont immdiatement attribues au crancier saisissant. Lorsque le dbiteur a plusieurs cranciers, ceux-ci nentrent pas en concours, ils sont dsintresss par ordre de saisie. La saisie et cession des rmunrations permet au crancier de procder la

saisie dune partie de la rmunration du dbiteur (aprs une tentative infructueuse de conciliation) dans le respect des dispositions des lgislations nationales sur la portion saisissable des rmunrations. La saisie apprhension permet au crancier de se faire remettre un bien meuble

corporel par son dbiteur. La saisie revendication permet au crancier de rendre indisponible un bien

corporel en vue de sa restitution. La saisie des droits dassocis et des valeurs mobilires permet au crancier de

saisir les droits et valeurs mobilires du dbiteur auprs de la socit mettrice, ou auprs du mandataire charg de conserver (ou de grer) les titres. La saisie immobilire permet au crancier de saisir un (ou des) immeuble (s) du

dbiteur et de se faire payer sur le prix de vente.

3 Distribution du produit de la vente

Lorsque les biens du dbiteur ont, aprs la saisie, fait lobjet de la vente, le prix est distribu diffremment selon quil y a un ou plusieurs cranciers. Sil nexiste quun seul crancier, il reoit le produit de la vente jusqu concurrence du montant de sa crance en principal, intrts et frais. Le reste est remis au dbiteur.

32 En cas de concours de cranciers, la rpartition est consensuelle. A dfaut daccord, le tribunal y procde par une dcision susceptible dappel dans un dlai de 15 jours.

1.3.2 Droit des transports

Texte : Acte uniforme du 22 mars 2003 relatif aux contrats de transport de marchandises par route.

1 Champ dapplication et rgles impratives

Lacte uniforme, qui sapplique si le contrat prvoyant que la marchandise sera prise en charge ou livre dans un Etat membre de lOhada (y compris en cas de transport routier superpos), ne concerne pas les transports de marchandises dangereuses, les transports funraires, les transports de dmnagement, les transports effectus en vertu de conventions internationales. Mme dans le cas de transport superpos, lActe Uniforme sapplique, mais exclusivement au transport routier. Les stipulations contractuelles contraires lAUCTMR sont nulles. En effet, les parties ne peuvent droger aux dispositions de lActe Uniforme, sauf au sujet de la forme des crits (article 2 c), du paiement des crances rsultant de la lettre de voiture avant livraison (article 15 al. 1), du recours entre transporteurs (article 24 alina 3) et de la juridiction comptente en cas de transport inter-Etats (article 27).

2 Contrat et documents de transport

Le contrat suppose un accord entre le donneur dordre et le transporteur pour le dplacement dune marchandise moyennant un prix convenu.

33 Sa preuve peut tre rapporte au moyen de la lettre de voiture (moyen de preuve) qui constate le contrat de transport et la prise en charge de la marchandise par le transporteur. Cette lettre est tablie en un original et au moins deux copies, loriginal tant remis lexpditeur, une copie au transporteur, lautre devant accompagner la marchandise destination. Labsence ou lirrgularit de la lettre de voiture ou des mentions obligatoires ou facultatives (dtermines larticle 4 de lAUCTMR), de mme que sa perte, naffecte ni lexistence, ni la validit du contrat de transport qui reste soumis aux dispositions de lActe Uniforme.

3 Excution du contrat de transport

Emballage et information
La marchandise doit tre emballe de manire approprie au transport, sauf disposition contractuelle ou dusage contraire. Lexpditeur doit fournir au transporteur certaines informations et instructions relatives aux mentions obligatoires et facultatives. En cas dinformation incomplte ou errone, sa responsabilit peut tre engage. Il peut galement tre tenu responsable du prjudice rsultant du vice propre de la marchandise ou sa dangerosit non dclare au transporteur. Il doit dclarer au transporteur la nature ou la valeur des documents, espces ou marchandises de grande valeur quil lui confie, sinon, le transporteur sera exonr de toute responsabilit.

Priode du transport
La priode de transport court de la prise en charge de la marchandise par le transporteur en vue de son dplacement jusqu sa livraison.

34

La prise en charge de la marchandise confre au transporteur le droit de la vrifier et dinscrire le cas chant des rserves appropries sur la lettre de voiture. A dfaut dy procder, il y a prsomption dexactitude des mentions figurant sur la lettre de voiture.

Livraison de la marchandise
Le transporteur doit la livrer au destinataire au lieu et dans un dlai raisonnable pour un transporteur diligent, compte tenu des circonstances si le contrat ne prvoit pas de dlai de livraison (art. 13). Il doit informer le destinataire de larrive de la marchandise et du dlai imparti pour son enlvement (art. 13 al.. 2). Le transporteur et le destinataire dressent ltat de la marchandise. A dfaut, le destinataire est tenu daviser le transporteur par crit en cas davarie ou de perte ; cela, dans un dlai prcis : le premier jour ouvrable suivant la livraison si lavarie est apparente, dans les sept jours suivant la livraison si lavarie nest pas apparente, faute de quoi il y a prsomption de conformit de la marchandise. En cas de retard de livraison, lavis crit doit tre donn au transporteur dans les vingt et un jours suivant la date de lavis darrive de la marchandise (art. 14 al. 4).

Paiement du prix
Le transporteur doit exiger le paiement du prix avant de dlivrer la marchandise, sauf si les parties ont prvu des modalits diffrentes. En cas de transport port d , le transporteur doit veiller la dfense de ses intrts car sil livre sans demander son paiement au destinataire, il perd son droit de le rclamer au donneur dordre (art. 15 al. 3). Le transporteur dispose dun privilge sur la chose transporte.

4 Responsabilit du transporteur

35 Fondement de la responsabilit : Le transporteur, qui est responsable des actes ou sous traitants, doit amener la

ou omission de ses prposs, mandataires

marchandise au lieu prvu pour livraison dans ltat de sa prise en charge et dans un dlai ventuellement convenu (responsabilit objective). Par contre, il nest tenu que dune responsabilit subjective fonde sur sa faute lgard de ltat de la marchandise. Rgime dexonration : Le transporteur est exonr de sa responsabilit sil

prouve que la perte, lavarie ou le retard a eu pour cause une faute ou un ordre de layant droit, un vice propre de la marchandise ou des circonstances externes (au transporteur), invitables ou irrmdiables (article 17). Limites de responsabilit : En cas de perte ou davarie, la responsabilit du

transporteur est fonction de la valeur de la marchandise, mais sans pouvoir franchir un plafond fix par lAUCTMR (5000 Francs CFA par kilo), sauf sil y a eu dclaration de valeur ou dintrt spcial la livraison. Si un retard cause des dommages autres que lavarie ou la perte des marchandises, lindemnit de ces autres dommages ne peut excder le prix du transport (article 18 alina 3).

Calcul de lindemnit : Elle est calcule en fonction de la valeur de la marchandise

laquelle sajoutent les frais lis au transport. Dchance du droit lexonration et la limitation de responsabilit : Le

transporteur (ou ses ses prposs, mandataires et sous-traitants) perd le bnfice des exonrations et limites de responsabilit, de mme que celui de la courte prescription si le prjudice caus rsulte d'un acte ou omission commis soit avec l'intention de provoquer cette perte, cette avarie ou ce retard, soit tmrairement en sachant que cette perte, cette avarie ou ce retard en rsulterait probablement.

5 Contentieux

36 Le transporteur ou commissionnaire de transport qui a pay une indemnit peut la rclamer au transporteur par le fait duquel le dommage a t caus. Le droit uniforme organise la rpartition de la charge de lindemnit lorsque plusieurs transporteurs ont contribu au dommage ou quand le transporteur responsable du dommage ne peut-tre identifi. Dlai de prescription de laction : une anne (port trois ans en cas de dol ou de faute quipollente) compter de la date de livraison ou, dfaut de livraison, de la date laquelle la livraison a t faite ou aurait d tre faite. Une rclamation crite doit tre envoye au transporteur dans le dlai de soixante jours de la date de livraison ou six mois de la date de prise en charge suivant le cas. Les parties peuvent recourir larbitrage pour rsoudre tout litige rsultant dun contrat de transport soumis lAUCTMR.

1.3.3 Droit comptable

Texte : LActe uniforme du 24 mars 2000 rgit la comptabilit des entreprises, quil sagisse des comptes personnels des entreprises ou des comptes consolids et des comptes combins.

Le systme comptable Ohada vise les normes comptables, le plan comptable, la tenue des comptes, la prsentation des tats financiers et linformatique financire. Il sapplique aux entreprises prives, publiques, parapubliques et mixtes ainsi quaux coopratives, mais non aux entits soumises la comptabilit publique ou un rgime particulier (notamment banques, tablissements financiers, assurances). Ce systme rend obligatoire la tenue des documents commerciaux classiques : livre-journal, grand-livre, balance gnrale, inventaire. Un manuel de procdures comptables est aussi requis. Il exige enfin des tats financiers comprenant le bilan, le compte de rsultat, le tableau financier des ressources et emplois et ltat

37 annex. Il comporte trois rgimes spcifiques : le systme minimal, (plan de compte codifi) pour les petites entreprises dont le chiffre daffaires est infrieur 30 millions de francs CFA (commerce) ou 10 millions de francs CFA (artisanat) ; le systme allg (bilan, compte de rsultat et tat annex simplifis), pour les entreprises dont le chiffre daffaires est infrieur 100 millions de francs CFA ; le systme normal pour les grandes entreprises (bilan, compte de rsultat, tat annex et tat supplmentaire statistique).

Le systme comptable de lOhada organise ltablissement des comptes consolids (intgration globale, proportionnelle ou mise en quivalence, selon le degr de contrle) et des comptes combins.

Le systme comptable Ohada, le SYSCOHADA, des oprations refltes en comptabilit.

exige de la direction de chaque

entreprise la mise en place dun manuel dorganisation pour assurer la transparence

Le SYSCOHADA prconise la primaut de la ralit sur lapparence soit du fond sur la forme. Les principes comptables comprennent des dispositions prcises applicables certaines oprations particulires qui auraient pu faire lobjet de traitements divergents entre les entreprises.

38

-1.4Le rglement des litiges commerciaux

1.4.1 Rglement extrajudiciaire des litiges commerciaux (Arbitrage)

1 Larbitrage institutionnel en droit OHADA

Texte : Titre IV du Trait de lOhada et rglement de la CCJA du 11 mars 1999.

Champ dapplication des rgles relatives larbitrage institutionnel

Deux critres alternatifs pour dterminer le champ dapplication : Xxxxxxxxxxxxxxx Litige dordre contractuel ; domicile ou rsidence dune partie (qui doit se trouver dans un Etat membre) ; lieu dexcution du contrat.

Convention darbitrage
Deux types de conventions darbitrage : la clause compromissoire et le compromis darbitrage.

39 Principe de lautonomie de la convention darbitrage vis--vis du contrat principal.

Dsignation des arbitres

Le tribunal arbitral est compos dun ou trois arbitres dsigns par les parties et confirms par la CCJA. Dans le cas o le tribunal arbitral est compos de trois arbitres, les parties dsignent chacune un arbitre et les arbitres dsigns choisiront le troisime qui assurera la prsidence. Lorsquil y a plus de deux parties, les parties demanderesses comme les parties dfenderesses prsentent des propositions conjointes pour la nomination des arbitres. Si elles ne saccordent pas, la dsignation est faite par la CCJA. Dans tous les cas o les parties ou les arbitres ne constituent pas le tribunal arbitral, la CCJA a le pouvoir de nommer les arbitres. Les arbitres sont choisis sur la liste mise jour par la CCJA. Les parties peuvent nanmoins dsigner des arbitres ne figurant pas sur cette liste.

Procdure darbitrage devant la CCJA

La demande darbitrage est adresse au Secrtaire gnral pour larbitrage de la CCJA. Ce dernier la notifie au dfendeur qui dispose dun dlai de 45 jours pour donner sa rponse. En cas dacceptation de la demande par le dfendeur ou en cas dexpiration du dlai, la CCJA fixe la provision de larbitrage, le sige (sauf prvision des parties) et envoie le dossier au tribunal arbitral ds quil est constitu. Dans un dlai de soixante jours aprs la transmission du dossier, une runion doit tre tenue entre le tribunal arbitral et les parties pour dterminer lobjet de la procdure et certaines questions de procdure.

40

Droit applicable
Sur le plan procdural, le tribunal arbitral applique les rgles prescrites par le rglement de la CCJA et en cas de silence de ce dernier, celles prvues par les parties ou dfaut par le tribunal. Les rgles applicables au fond sont celles qui sont choisies par les parties. A dfaut, le tribunal appliquera la disposition dsigne par la rgle des conflits des lois. Le tribunal arbitral peut galement statuer en amiable compositeur lorsque les parties lui reconnaissent ce pouvoir.

Sentence arbitrale
Le projet de sentence arbitrale doit tre soumis, avant sa signature, un examen pralable de la CCJA. qui pourra proposer des modifications de forme. En cas de sentence rendue la majorit, larbitre minoritaire nest pas tenu de la signer ; sans pour autant que le refus de signer affecte la validit de la sentence. Si aucune majorit ne se dgage, la sentence est rendue par le prsident du tribunal arbitral qui la signe seul.

Excution de la sentence et les voies de recours

Excution de la sentence : Lexcution force dune sentence arbitrale nest

possible que si cette dernire est rendue excutoire par lexequatur accorde par ordonnance du prsident de la CCJA ou un juge quil dlgue. Lordonnance accordant ou refusant lexequatur peut tre attaque par voie dappel devant la CCJA. Une fois lexequatur accord, la sentence a une force excutoire dans tous les Etats membres de lOhada. Son excution ne sera plus soumise qu lapposition de la

41 formule excutoire par lautorit nationale de lEtat de lexcution. Cette formalit ne peut tre refuse. Voies de recours : Trois voies de recours sont ouvertes contre une sentence

arbitrale dans le mcanisme institutionnel de la CCJA :

Contestation de la validit de la sentence : Elle est ouverte dans quatre cas :

Dfaut de convention darbitrage ou arbitrage sur une convention darbitrage Non-respect par les arbitres de la mission qui leur est confie ; Non-respect du principe du contradictoire ; Sentence contraire lordre public international.

nulle ; -

Rvision : Elle peut tre demande en cas de dcouverte dun fait dcisif inconnu du
tribunal et de la partie qui l'invoque avant le prononc de la sentence. La rvision doit tre demande dans un dlai de trois mois partir de la dcouverte du fait.

Tierce opposition : Elle est ouverte seulement devant la CCJA contre les sentences
arbitrales et les dcisions rendues par la CCJA sur le fond.

Rle de la CCJA dans larbitrage institutionnel

La CCJA a principalement une fonction administrative en tant que Centre darbitrage. Ce rle consiste notamment confirmer ou nommer les arbitres, fixer le montant des frais de larbitrage et des honoraires des arbitres. Il faut cependant remarquer que la CCJA nest pas totalement dpourvue de fonction juridictionnelle en matire darbitrage. En effet, elle connat des voies de recours contre les sentences arbitrales.

42

2 Larbitrage ad hoc en droit Ohada

Larbitrage ad hoc est rgi par lActe Uniforme relatif au droit de larbitrage du 11 mars 1999.

Champ dapplication
LActe Uniforme sapplique tout arbitrage portant sur toute sorte de litige et entre toutes personnes ds lors que le tribunal arbitral a son sige tabli dans un Etat membre de lOhada et que les droits qui sont en jeu sont disponibles (articles 1 et 2).

Convention darbitrage
Sans faire de distinction entre le compromis darbitrage et la clause

compromissoire, lActe Uniforme se penche plus sur la forme de la convention dont le principe est lcrit, en admettant nanmoins la possibilit de conclure des conventions orales devant tmoins. Principe de lautonomie de la convention vis--vis du contrat principal.

Dsignation des arbitres

Le tribunal arbitral est constitu dun ou trois arbitres dsigns comme dans le cas de larbitrage institutionnel par les parties, soit le cas chant par la juridiction tatique comptente de lEtat membre o le tribunal arbitral a son sige. Sauf convention contraire des parties, la mission des arbitres est fixe six mois. Ce dlai peut tre prorog par convention des parties ou par la juridiction tatique comptente la demande dune partie ou du tribunal arbitral.

43

Procdure darbitrage ad hoc

Linstance arbitrale nat ds la saisine du tribunal arbitral par une partie conformment la convention darbitrage ou ds lors quune partie engage la procdure de constitution du tribunal arbitral (article 10). Lorsque les parties nont pas rgl la procdure, le tribunal arbitral procde comme il le juge appropri (article 14 alina 1). Les juridictions tatiques sont incomptentes en cas de litige pour lequel il y a une convention darbitrage. Toutefois, cette incomptence ne peut tre releve doffice (article 113). Il faut cependant noter quen cas durgence reconnue et motive, les juridictions tatiques peuvent ordonner des mesures provisoires ou conservatoires. Il en est de mme lorsque ces mesures doivent tre excutes dans un Etat non membre de lOhada ou lorsque ces mesures nimpliquent pas lexamen du fond du litige.

Droit applicable
Le principe est semblable celui de larbitrage institutionnel de la CCJA : cest la loi des parties. Cependant lorsque les parties nont dsign aucune rgle, le tribunal arbitral choisi la rgle applicable quelle considre plus approprie. Il peut conformment la volont des parties statuer en amiable compositeur.

Sentence arbitrale
Sauf convention contraire des parties, la sentence arbitrale est rendue la majorit et signe par tous les arbitres. Le refus de la minorit de signer naffecte pas la validit de la sentence.

44 Quoique dessaisis par le prononc de la sentence, les arbitres restent comptents pour linterprter ou rparer les erreurs et omissions matrielles qui ne se rapportent pas au fond. Le tribunal peut galement par une sentence additionnelle statuer sur un chef de demande omis.

Excution de la sentence et les voies de recours

Excution : A la diffrence dune sentence rendue dans le cadre de larbitrage

institutionnel de la CCJA, la sentence rendue dans un mcanisme ad hoc ne sera excutoire quaprs lexequatur accord par la juridiction tatique comptente sur production dun original de la sentence et de la convention darbitrage, ou une copie authentique rdiges ou traduites en franais. Lexequatur ne peut tre refus que dans le cas dune sentence contraire lordre public international. La dcision de refus de lexequatur est susceptible de cassation devant la CCJA. La dcision accordant lexequatur nest susceptible daucun recours. Cependant, lannulation de la sentence entrane celle de lexequatur. Voies de recours : Une sentence arbitrale rendue dans un mcanisme ad hoc

peut faire lobjet de trois recours : Le recours en annulation devant la juridiction tatique comptente ; La rvision pour les mmes causes que dans le mcanisme institutionnel de la La tierce opposition faite devant le tribunal arbitral.

CCJA. Elle est faite devant le tribunal arbitral ; -

La dcision du tribunal tatique sur le recours en annulation est susceptible de cassation devant la CCJA.

45

1.4.2 Rglement extrajudiciaire des litiges commerciaux (Cour Commune de Commune de justice et dArbitrage)

1 Gnralits
Les litiges portant sur des matires rgies par le droit uniforme issu de lOhada sont tranchs par les tribunaux (tribunaux dinstance, tribunaux de grande instance, tribunaux de commerce, selon les pays) et les cours dappel. Les arrts dappel et les dcisions rendus en dernier ressort sont de la comptence exclusive de la Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA), sauf lorsquils prononcent des sanctions pnales. Les cours suprmes nationales sont donc hors du tableau. Cest donc la CCJA, cour suprme fonctionnant selon les rgles classique dorganisation et de procdure, qui garantit lunit dinterprtation et dapplication du droit Ohada.

Profil du systme judiciaire Linterprtation et lapplication des actes uniformes relvent de la

comptence des juridictions de fond dans chaque Etat Partie. Au premier degr, la connaissance des litiges du droit des affaires est confie aux tribunaux de grande instance, juridiction de droit commun. Dans certains pays, les tribunaux dinstance (ou de premire instance) tranchent les litiges de faible importance au premier degr. Quelques Etats parties ont mis en place des juridictions spcialises en matire commerciale : les tribunaux de commerce. Ces tribunaux ont une comptence spciale pour connatre des litiges du droit des affaires. Les jugements que rendent les juges du premier degr sont parfois assortis dune clause dexcution provisoire, ce qui signifie que lexcution simpose mme si le perdant exerce un recours devant la juridiction suprieure (cour dappel). Il est cependant possible

46

dobtenir la suspension de lexcution en adressant au prsident de la juridiction dappel une requte en dfense excuter en indiquant des motifs justifiant suffisamment un sursis excution. En appel, ce sont les cours dappel qui ont comptence. Lorsquune partie dfaillante au premier degr recherche la rformation du jugement, elle interjette appel. La cour dappel a un pouvoir dvocation. Elle examine les affaires en fait et en droit, mais carte toute demande nouvelle (prtention non formule devant le premier juge). Elle peut infirmer ou confirmer la dcision du premier degr. Larrt de la Cour dappel est excutoire. Certes, elle peut faire lobjet dun recours devant la juridiction de cassation (pourvoi en cassation) ou dune procdure de prise partie lorsque la partie dfaillante estime tre en mesure de prouver que le juge a commis un dol pour favoriser son adversaire. Ces procdures nempchent pas lexcution de larrt critiqu. Toutefois, certains systmes nationaux ont introduit un mcanisme de sursis excution : la partie qui succombe initie une requte en dfense excuter et demande au juge de cassation de suspendre lexcution de larrt attaqu jusqu lissue de la procdure enclenche devant la juridiction suprme (Cte dIvoire, Cameroun, par exemple). Les juridictions nationales comptentes en matire de droit uniforme des affaires, quelles soient de droit commun (tribunaux de grande instance, cour dappel) ou spcialises (tribunaux de commerce), disent le droit selon les rgles dorganisation, de comptence (dattribution ou territoriale) et de procdure judiciaires de lEtat concern. Leurs dcisions sont excutoires dans cet Etat et peuvent ltre aussi dans les Etats trangers, mais condition de solliciter et dobtenir lexequatur, ce qui requiert la mise en uvre dune procdure particulire, parfois complexe, devant la juridiction comptente du pays du lieu dexcution.

47

Organisation et fonctionnement de la CCJA

Sige et composition La CCJA sige Abidjan et peut tenir des audiences foraines dans les Etas parties. Elle comprend neuf juges lus par le Conseil des Ministres et est dirige par un prsident lu par ses pairs. Ce dernier prside les sances de la Cour, dirige les travaux et contrle les services. Nomm par le prsident aprs avis de la Cour et uvrant sous lautorit du prsident, le greffier en chef assure le secrtariat, assiste la Cour, veille aux communications, notifications ou significations manant de (ou destines ) la Cour ; il garde les sceaux, soccupe des archives et publications de la Cour, des travaux administratifs, de la gestion financire ; il assiste aux audiences, fait tablir les procs-verbaux de ses sances et accomplit toutes autres taches sur instruction du prsident.

Fonctions judiciaires

Fonction consultative

La CCJA est consulte divers titres et rend des avis. Elle intervient galement par ses avis sur les projets dActes uniformes avant leur adoption par le Conseil des Ministres. Elle est aussi saisie pour avis par le Conseil des Ministres ou les Etats parties (questions relatives linterprtation et lapplication du Trait, des rglements pris pour son application et des Actes uniformes) ainsi que par les juridictions nationales ( loccasion dune instance pendante).

Fonction contentieuse

48

La CCJA est comptente pour connatre des pourvois forms contre les dcisions rendues par les cours dappel des Etats parties et les dcisions rendues en dernier ressort par les tribunaux de ces Etats. Elle apparat comme un troisime degr de juridiction, car, aprs les deux premiers degrs de juridiction, elle juge en fait (comme les juges du fond) et en droit (comme les juges de cassation). Enfin, elle voque les litiges qui lui sont soumis, ce qui signifie quelle statue sans renvoyer la cause devant une cour dappel. En dautres termes, elle tranche laffaire une fois pour toute

Comptence et procdure
Comptence

La CCJA assure linterprtation et lapplication commune du Trait, des Rglements pris pour son application et des Actes uniformes dans les Etats parties. Les juridictions des premier et deuxime degrs demeurent comptentes pour connatre du contentieux relatif linterprtation et lapplication des Actes uniformes, mais seulement au premier et au deuxime degr. La CCJA constitue la cour suprme supranationale de tout lespace Ohada pour les matires relevant du droit uniforme, lexception de celles qui appliquent des sanctions pnales. Une hsitation persiste cependant quant la dtermination de la juridiction suprme comptence pour connatre des matires mixtes portant la fois sur le droit national et sur le droit communautaire (par exemple la minorit dge de lauteur dun acte de commerce).

Procdure

La CCJA est saisie par un pourvoi en cassation form par une partie ou sur renvoi dune cour suprme nationale saisie dune affaire soulevant des questions relatives lapplication des actes uniformes. La saisine produit un effet suspensif lgard de toute procdure de cassation engage devant

49

une juridiction nationale contre la dcision attaque (article 16 du Trait),

lequel effet disparat si la CCJA se dclare incomptente (la procdure reprend alors son cours devant la juridiction nationale). Ladite suspension

naffecte pas les procdures dexcution (article 16 du Trait) (voir aussi

dcision CCJA n02/2001 du 11 octobre 2001). La procdure est contradictoire et se conforme au schma classique : publicit des dbats, sauf huis clos, direction des dbats et police de laudience par le prsident, procs-verbaux des audiences, le ministre davocat obligatoire (production dun mandat spcial ; lection de domicile Abidjan, le cas chant).

Les arrts de la CCJA obissent aux rgles classiques (articles 39 41 du Rglement de procdure) : prononc en audience publique, minutes, copies conformes, grosse, force excutoire, autorit de la chose juge. Enfin, lexcution force, qui ne peut tre suspendue que par la Cour, sopre selon les rgles de la procdure civile applicable dans lEtat du lieu dexcution, la formule excutoire de cet Etat tant toutefois indispensable : elle est

appose, sans autre contrle que celui de la vrification de lauthenticit du titre (article 46.1 du Rglement de procdure). La suprmatie de la
juridiction supranationale ne fait lombre daucun doute : Dans une mme

affaire, aucune dcision contraire un arrt de la Cour commune de justice et darbitrage ne peut faire lobjet dune excution force sur le territoire dun Etat partie .

LOhada et larbitrage Le Trait de Port-Louis circonscrit le champ de larbitrage quil limite aux litiges dordre contractuels et exige que lune des parties ait son domicile ou sa rsidence dans lun des Etats parties, ou que le contrat soit excut ou

50

excuter en tout ou partie sur le territoire dun ou plusieurs Etats parties (article 21, alina 1). Le Rglement sur larbitrage de la CCJA organise une procdure darbitrage sous lgide de la CCJA prise comme centre darbitrage avec une fonction administrative, mais parfois exceptionnellement juridictionnelle. LActe uniforme relatif au droit de larbitrage entr en vigueur le 11 juin 1999 institue une rglementation commune de larbitrage qui se substitue au droit interne et sapplique pour tout arbitrage dans les Etats parties (lorsque le sige du tribunal arbitral se trouve dans lun des Etats parties), toute personne physique ou morale (de droit priv comme de droit public) peut recourir larbitrage selon les deux mcanismes classiques : la clause compromissoire et le compromis darbitrage.

51

-2Lentrepreneur et les normes nationales de la vie des affaires (Droit national de lentreprise)

52

-2.1Lentrepreneur et les normes juridiques de la vie des affaires

2.1.1 Normes en voie de substitution par le droit Ohada

1 Statut du commerant et oprations commerciales

Exercice du commerce

L'exercice du commerce est soumis au respect des lois et rglements rgissant la vie des affaires et garantissant la libert du commerce et de l'industrie, la protection des investissements, la sauvegarde de la libert concurrence, la promotion des intrts des consommateurs, l'harmonisation des relations de travail la libralisation du rgime des prix et l'mergence d'une fiscalit de dveloppement.

Diverses dmarches sont indispensables pour implanter une entreprise au Congo. Des initiatives en cours ou annonces laissent prsager un srieux effort d'assouplissement des formalits requises cet gard, en vue d'une meilleure attraction des investisseurs.

53

Commerants et actes de commerce

Textes: Dcret du 2 aot 1913, dcret du 24 avril 1922, dcret du 6 mars 1951, ordonnance-loi n 79-025 du 7 fvrier 1979, ordonnance-loi n 79-021 du 2 aot 1979, ordonnance-loi n 73-236 du 13 aot 1973, loi n 73/009 du 5 janvier 1973 et dautres textes lgaux et rglementaires connexes.

Commerants : Sont commerants, ceux qui font profession des actes qualifis

commerciaux par la loi (article 1er dcret du 2 aot 1913). Actes de commerce

La loi rpute actes de commerce : Tout achat de denres et marchandises pour les revendre, soit en nature, soit aprs les avoir travailles et mises en uvre, ou mme pour en louer simplement lusage ; toute vente ou location qui est la suite dun tel achat ; Toute location de meubles pour sous-louer et toute sous-location qui en est la suite ; Toute entreprise de manufactures ou dusines, de travaux publics ou privs, de commissions de transport, toute entreprise de fournitures, dagences, bureaux daffaires, tablissements de vente lencan, de spectacles publics et dassurances primes ; Toute opration de banque, change ou courtage ; Les lettres de change, mandats, billets ou autres effets ordre ou au porteur. Toutes obligations des commerants mme relatives un immeuble, moins quil ne soit prouv quelles aient une cause trangre au commerce ; Toute entreprise de construction et tous achats, ventes et reventes volontaires de btiments pour la navigation intrieure et extrieure ; toutes expditions maritimes ; Tout achat ou vente dagrs, apparaux et avitaillements ; Tout affrtement ou nolisement, emprunt ou prt la grosse ; Toutes assurances et autres contrats concernant le commerce de la mer ; Tous accords et conventions pour salaires et loyers dquipage ;

54 Tous engagements de gens de mer, pour le service de btiments de commerce ; Toutes les socits but lucratif, quel que soit leur objet et qui sont constitues dans les formes du code du commerce sont commerciales et soumises aux rgles du droit commercial. Limites laccs au commerce

Il est interdit au mineur, la femme marie, au prodigue et faible desprit ainsi qu lalin de faire du commerce. Ils sont juridiquement incapables. Cependant le lgislateur a prvu quelques drogations (autorisation maritale, autorisation paternelle ou tutlaire ou encore du tribunal). Lexercice du commerce est incompatible avec certaines fonctions (avocats, magistrats, mdecins, militaires, ). Certaines personnes condamnes pour des infractions dune indignit notoire sont dchues du droit de faire du commerce.

Restrictions la libert du commerce et de l'industrie

Conditions relatives lexercice du commerce: Le dcret du 2 aot 1913 ( code

de commerce ) fixe les conditions auxquels sont subordonnes l'accs et l'exercice du commerce : accomplir des actes de commerce, tre majeur ( ou mineur mancip ou femme mari autorise par le conjoint ) , ne pas exercer une activit incompatible avec le commerce ( fonction publique, profession librale ), ne pas avoir t condamn pour infractions en relation avec les affaires. Certaines restrictions la libert du commerce et de l'industrie visent les trangers:

La loi particulire sur le commerce ( loi n 73-009 du 05 janvier 1973) rserve

aux congolais le monopole des activits commerciales. Cette loi, qui ne concerne pas les activits de production, considre comme trangres, les personnes physiques de nationalit trangre les socits ayant leur sige social l'tranger, les socits de droit congolais totalement ou majoritairement contrles par des

55 trangers. Par drogation prsidentielle, les trangers peuvent tre autoriss

exercer le commerce.

La lgislation sur patente (ordonance-loi du 3 aot 1990, qui remplace

1979 interdit aux trangers l'exercice du

l'ordonnance-loi n79-021 du 02 aot petit commerce .

La loi n 77-027 du 17 novembre 1977 "portant mesures gnrales de

rtrocession des biens Zarianiss ou radicaliss" dispose, en son article 2, que "pour toute entreprise exerant ses activits ( au Congo ), la part dtenue par les personnes physiques ou morales de nationalit trangre ne peut excder 60% du capital social, le restant des parts constitues par les autres, 40% ou plus, devant revenir aux ( Congolais )". Durant la Deuxime Rpublique, le Gouvernement estimait que la disposition

susvise avait une porte gnrale et devait s'appliquer toute entreprise, existante ou crer. Le patronat que les entreprises Zarianises ou radicalises dont elle organise le processus de rtrocession.

Rgimes juridiques spcifiques

Immatriculation au registre du commerce (Dcret 6 mars 1951)

Textes : Dcret du 6 mars 1951, ordonnance n 41-161 du 15 juin 1651, ordonnance n 79-025 du 7 fvrier 1979, ordonnance-loi n 66-260 du 24 avril 1966, ordonnance-loi n 69-0016 du 21 janvier 1969

Principe : Toute personne, physique ou morale, congolaise ou trangre, qui

envisage de faire le commerce doit solliciter son immatriculation au nouveau registre du commerce en s'adressant au greffe du Tribunal de Grande Instance dans

56 le ressort duquel se trouve son principal tablissement (sige social pour les socits). La demande d'immatriculation doit contenir, notamment certain nombre de mentions et documents, notamment identit du requrant, pass commercial et judiciaire, spcimen de la signature ( personne ayant la signature sociale pour les socits), statuts de la socit Consquences : Nul ne peut exercer une profession commerciale en RDC sil

nest immatricul un registre de commerce ; nul ne peut exercer une autre activit commerciale que celles mentionnes au registre de commerce (article 2, dcret du 6 mars 1951). Limmatriculation au registre de commerce fait prsumer la qualit de commerant (article 3, dcret du 6 mars 1951). Sanctions : L'exercice du commerce au mpris des rgles relatives au registre du

commerce expose le contrevenant des sanctions procdurales et pnales.

Numro didentification nationale

Principe : En vue de l'ordonnance n 73-236 du 13 aot 1973, toute personne

exerant une activit commerciale, industrielle, agricole, librale ou de services au Congo est tenue de solliciter auprs du Ministre de l'Economie un numro d'identification nationale (qui devra figurer sur tous les documents de l'entreprise). Sanctions : Amende fiscale

Publication de la convention matrimoniale (Dcret du 24 avril 1922)

Tout contrat de mariage entre poux dont lun est commerant doit tre dpos au moins par extrait au greffe du tribunal de grande instance (prochainement : greffe du tribunal de commerce) du principal tablissement du commerant.

57

Tenue des livres de commerce (D. 31 juillet 1912)

Tout commerant doit tenir des livres et y indiquer, daprs les principes dune comptabilit rgulire, ltat de ses oprations commerciales et sa situation de fortune.

Concurrence loyale
Le principe de la libert du commerce reconnu en RDC entrane par voie de consquence le principe de la libert de la concurrence. La loi organize la sanction des actes de concurrence dloyale (voir infra, Droit de la concurrence).

Exercice du petit commerce

Par drogation aux dispositions du dcret du 6 mars 1951, lexercice du petit commerce nest subordonn qu la dtention de la patente. Lexercice du petit commerce nest pas soumis lobligation de tenir lensemble des livres de commerce.

Exercice du commerce par les trangers (loi n 73/009 du 5 janvier 1973).

Certaines activits commerciales numres larticle 5 de la loi n 73/009 du 5 janvier 1973 sont exclusivement rserves aux congolais (article 1, loi n 73/009 du 5 janvier 1973). Toutefois, le lgislateur a prvu une drogation pour les trangers remplissant certaines conditions.

Oprations commerciales

Effets de commerce

Des dispositions particulires rgissent la prsentation, la forme, la dtention et dautres activits lies au chque (dcret du 10 dcembre 1951), la lettre de

58 change, au billet ordre (dcret du 28 juillet 1934) ou au warrant (dcret du 20 mars 1923).

Gage commercial

Larrt royal du 19 janvier 1960 indique les conditions auxquelles le fonds de commerce peut tre donn en gage. Ce texte organise galement lescompte et le gage de la facture.

Bail - vente

Le bail et la vente sont rgis par le code civil livre III. Lordonnance-loi n 35/115 du 7 mars 1960 rgit principalement la vente et au prt temprament.

Preuve - Prescription
En matire commerciale la libert de la preuve peut sadministrer par tous La prescription en matire commerciale est limite une dure de dix

moyens (libert de la preuve). annes (article 43, loi n 002/2001 du 3 juillet 2001).

Tribunal de commerce

Les litiges en matire commerciale, qui taient jadis de lapanage des tribunaux de droit commun, sont dsormais reus par les tribunaux de commerce institus par la loi (voir infra,

Rglement

des

litiges

commerciaux).

Toutefois,

dans

les

circonscriptions non encore pourvues de tribunaux de commerce, les tribunaux de droit commun continuent exercer les prrogatives des juridictions commerciales.

59

2 Socits commerciales

Dcret du 27 fvrier 1887 (tel que complt et modifi par le dcret du 23 juin 1960), arrt royal du 22 juin 1926, dcret du 24 mars 1956, Code civil livre III (articles 446.1 446.6).

Dfinition et typologie
Dfinition de la socit (article 446.1 CCL III) Larticle 446.1 du Code civil livre III dfinit la socit comme un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes conviennent de mettre quelque chose en commun en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter . Cette dfinition fait ressortir le caractre contractuel et pluripersonnel, ce qui exclut la socit unipersonnelle. Au-del de sa forme contractuelle, la socit revt une dimension institutionnelle et est dote de la personnalit morale. Typologie des socits (article 1er, dcret du 27 fvrier 1887) Le droit congolais distingue cinq formes de socits commerciales :

Socit en nom collectif (SNC) : Tous les associs (personnes physiques) ont la

qualit de commerant et sont lis solidairement et indfiniment au passif social. Socit en commandite simple (SCS) : Coexistence de deux catgories

dassocis :

60

Les commandits qui ont la qualit de commerant et dont la

Les commanditaires qui nont pas ncessairement la qualit de commerant et

responsabilit au passif social est solidaire et indfinie ;

dont la responsabilit au passif social est limite leurs apports respectifs. Socit prive responsabilit limite (SPRL)

A mi-chemin entre les socits de personnes et les socits des capitaux, la socit prive responsabilit limite est celle dans laquelle les droits des associs sont reprsents par des parts sociales qui ne sont pas librement cessibles ou transmissibles. La responsabilit des associs au passif social est limite leurs mises initiales (apports). Socit par actions responsabilit limite (SARL)

Socit de capitaux, la SARL est une socit ouverte et domine par lintuitus

pecunia.
La responsabilit des actionnaires au passif social est limite au montant de leurs apports respectifs, en dautres termes leurs mises initiales. La constitution dune SARL est conditionne par un nombre minimum dactionnaires (sept) et lobtention de lautorisation prsidentielle. Socit cooprative (Dcret du 24 mars 1956)

Elle regroupe au moins dix personnes et son objet social consiste en la promotion des intrts conomiques et sociaux des membres par la mise en uvre des principes de la coopration.

La socit cooprative est caractrise par trois lments, savoir :

La mobilit des cooprateurs ; La variabilit du capital social ; La responsabilit solidaire et indfinie de principe.

61

Personnalit juridique
Attributs de la personnalit juridique Larticle 1er du dcret du 27 fvrier 1887 reconnat aux socits une personnalit juridique distincte de celle des associs. Cette personnalit sacquiert soit aprs le dpt des statuts au greffe du tribunal de commerce (pour la SNC, SCS, SPRL), soit aprs lobtention de lautorisation de lExcutif pour la SARL ou lautorisation du gouverneur de province pour la socit cooprative. Dote de la personnalit morale (personnalit civile ou personnalit juridique), la socit a un nom (dnomination sociale ou raison sociale), une nationalit, une adresse (sige social), un patrimoine, une capacit de jouissance dans les limites de ce que la loi et lobjet social permettent (spcialit lgale et spcialit statutaire des socits) et son incapacit dexercice est attnue par lintervention de ses reprsentants lgaux. Sujet de droits et obligations, sa responsabilit peut tre mise en cause. Responsabilit des socits et des dirigeants sociaux

Responsabilit civile de la socit : En vertu de la thorie du mandat, la Sa

socit est responsable des actes poss par ses reprsentants.

responsabilit est galement engage pour les actes poss par ses prposs.

Irresponsabilit pnale de la socit : A lexception de certaines

dispositions lgislatives en matire conomique, il est de principe quune socit est pnalement irresponsable.

Responsabilit des fondateurs et des dirigeants sociaux : Les fondateurs

sont solidairement responsables du prjudice rsultant de la nullit de la socit ou de toute autre irrgularit relative la constitution de la socit.

62

Les dirigeants sociaux sont responsables de lexcution du mandat qui leur est confi et des fautes commises dans leur gestion. Leur responsabilit peut aussi tre mise en cause en cas de violation de la loi ou des statuts. Les dirigeants sociaux peuvent, dans le cadre dune action en comblement du passif

social, tre tenus solidairement et indfiniment du passif social lorsquils ont

compromis la situation financire de la socit par des prlvements ; de mme en est-il si par leur fait, il y a un dsordre dans la tenue de la comptabilit ou sils se sont rendus coupables de fraude ou de dol au prjudice des cranciers sociaux ou associs.

Formation de la socit
Statuts la forme authentique est obligatoire ( voir un notaire ) Ils doivent faire l'objet d'un dpt au greffe du Tribunal de Grande Instance du

lieu du sige social dans les six mois de leur date. Sanction : nullit de la socit ou amende fiscale pour dpt tardif. Mme procdure pour les actes modificatifs des statuts et les actes de procuration relatifs la signature sociale. Ils doivent, par les soins du ministre de la justice, tre publi au Journal Officiel

' dmarches ncessaires audit ministre ). Sanction: inopposabilit des actes non publis aux tiers de bonne foi. Ils doivent contenir certains mentions et prciser le respect de ce principe

dnomination, objet, sige, capital, etc ( voir article 5, Dcret du 27 fvrier 1887 ) Modifications des Statuts comptence de l'assemble gnrale extraordinaire

( voir 1.2.3., 1 ). Associs

63

Ncessit de deux ou plusieurs associs, personnes physiques ou morales,

congolaises ou trangres, majeures ou mineures. Pour les trangers, voir 1.1.1. L'acquisition de la qualit d'associ (SPRL) ou actionnaires (SARL) rsulte de la

fourniture des apports ( en espces ou en nature). Les parts sociales (SPRL) ne sont cessibles ou transmissibles pour cause de mort

que dans certaines conditions, selon les stipulations statutaires: souvent l'agrment de la majorit des autres associs est requise (voir conditions et procdures : articles 57 et 58 du 27 fvrier 1997). Les actions (SARL) sont librement ngociables (ou transmissibles pour cause de mort), sauf attnuation de ce principe par les statuts (clauses d'agrment ou de premption). Les associs ont un droit d'information et de regard sur les affaires de la socit.

Certaines rgles de droit assurent la protection des minoritaires: annulation de dcisions ou dlibrations irrgulires, rle des commissaires aux comptes, responsabilit des dirigeants sociaux, sanction de l'abus de majorit. Les associs ont galement un droit sur les bnfices ( se rfrer aux statuts ou rgle de proportionnalit en fonction des apports respectifs). Ils sont tenus de contribuer aux pertes de la socit dans la limite de leur mise initiale (seul risque cet gard, la perte de ce qui a dj t apport la socit) et de respecter tous leurs engagements, notamment de librer les apports souscrits (sanction: risque d'exclusion de la socit). Objet social Droit prcis et limite. Possibilit de prvoir des activits connexes ou

complmentaires. La SRPL ne peut entreprendre certaines activits rserves la SARL l'pargne et

l'assurance. Sige Social

64

Lieu o se droule la vie juridique et administrative de la socit. Critre de

dtermination de la nationalit des socits et du rgime juridique applicable. Toute entreprise ayant son sige d'exploitation au Congo doit y tablir son sige

social, ordonnance-loi n 6-341 du 7 juin 1966. Possibilit de transfert le sige social d'un lieu l'autre l'intrieur du territoire

national (conditions et procdures : rgles relatives aux modifications des Statuts). Le transfert l'tranger requiert pratiquement la dissolution de la socit au Congo et sa reconstruction dans le pays choisi. Capital social doit tre suffisant pour la ralisation de l'objet social ( sanction: responsabilit

civile des fondateurs, le cas chant ).

Souscription : intgrale lors de la constitution Libration au dpart : 20% ( SARL ) ou 50% ( SPRL ) au moins de la valeur des

parts sociales correspondant aux apports en numraire ( essences ), le reste devant faire l'objet d'appels de fonds complmentaires au fur et mesure des appels des besoins de la socit ( se rfrer aux statuts ).

Possibilit de modifier le montant du capital social en hausse ou en baisse, en se

conformant aux dispositions lgales et statuaires en la matire : ncessit de convoquer l'assemble gnrale extraordinaire, qui se prononcera dans les conditions requise pour la modification des statuts (majorit des trois quarts des voix). Dure de la socit

SPRL : dure dtermine ou indtermine SARL : dure limite trente ans Prorogation : possibilit de proroger la dure de la socit dans les conditions

requises pour la modification des statuts.

65

Modification des Statuts ( Cfr. Point .

Socits trangres (succursales )

Une socit trangre (sige social l'tranger) peut implanter au Congo des succursales, comptoirs ou siges quelconques d'oprations. L'acte constitutif de ces succursales, comptoirs ou siges doit faire l(objet d'un dpt ou greffe (et d'une mesure de publicit au journal officiel) l'instar des actes constitutifs des socits congolaises. Cet acte doit indiquer les personnes prposes l'tablissement au Congo. La socit trangre concerne doit faire lection de domicile au Congo.

RENSEIGNEMENTS UTILES EN VUE DE LA CREATION DUNE SOCIETE (SPRL ET SARL)

Informations requises pour la rdaction des statuts

Forme juridique (SPRL, SARL, par exemple) Dnomination sociale Sige social Capital social : montant, rpartition entre associs, nombre de parts sociales ou actions, montant nominal de chaque part sociale ou action, Identification des organes sociaux : grants de SPRL, administrateurs et autres dirigeants sociaux de SARL, commissaires aux comptes.

66

Dispositions pratiques

Souscriptions du capital social par les associs. Assemble constitutive : signature des statuts, dsignation des premiers organes sociaux, leve des options pour le dmarrage des activits sociales. Libration des parts ou actions souscrites (apports). Regroupement des documents des associs : identit : nom, prnoms, nationalit, domicile, profession, lieu et date de naissance. et du (des) Regroupement des documents des dirigeants sociaux (grants, administrateurs) : copie de carte didentit, attestation de rsidence, attestation de non fonctionnaire, extrait de casier judiciaire, spcimen de la signature.

67

PROCESSUS DE CREATION DUNE SOCIETE (SPRL ET SARL)

(Principales formalits et cots approximatifs)

DEMARCHES 1. Rdaction des

SERVICE Avocat

FORMALITES

FRAIS Barme du Barreau (Moyenne : 1.000 USD)

Statuts

(environ 3 jours)

2. Obtention des PV denqute, attestation de confirmation de sige, autorisation douverture de la socit

Commune

Voir demarches

750 USD

(environ 3 jours)

3. Obtention de lautorisation dexercer le commerce et visa de lgalisation des statuts

Commerce extrieur

Voir demarches

1.260 USD

(environ 15 jours)

4.

Authentification des

Notariat

13 USD par exemplaire auxquels il faut ajouter les frais officieux pour acclrer le processus

statuts

(environ 5 jours)

5. Prsidentielle

Autorisation Ministre de lconomie au Ministre qui

Formalit uniquement pour

Pas de frais officiels, mais des frais officieux variant entre 500 et 1000 USD pour le suivi.

(lettre adresse SARL

68 transmettra le dossier au Prsident de Rpublique) la

(minimum 30 jours)

DEMARCHES 6. Immatriculation au

SERVICE Greffe de du tribunal de Commerce

FORMALITES

FRAIS 175 USD si la majorit est dtenue par des congolais et 800 USD si elle est dtenue par des trangers.

Nouveau Registre du Commerce

(minimum 7 jours)
Frais bancaires 850 FC Formulaire 1.000 FC Fardes 500 FC

(environ 10 jours)

7.

Dpt des statuts au

Formalit requise peine de nullit

Frais couvert par de paiement relatif limmatriculation au NRC

Greffe du Tribunal de Commerce

(environ 5 jours)
8. Publication des statuts Journal officiel Le paiement des frais tient lieu de cette formalit 9. Obtention du numro Ministre de lEconomie 200 USD 150 FC par ligne (environ 200 USD)

dIdentification Nationale

(environ 3 jours)

69

10. Taxe Import/export

600 USD

(environ 2 jours)
11. Agrment BCC

15 30 jours

12. Dclaration douverture

Direction Gnrale des Impts

Simple declaration

________

13. AGO dapprobation des comptes annuels

Direction Gnrale des Impts

- P.V. notari - Inscription complmentaire au NRC - Dpt au Greffe - Publication au J.O.

550 USD

70

Structures et fonctionnement
Organes dlibrants (Assembles)

Assemble Gnrale Ordinaire

Comptente pour les questions dpassant le cadre de la gestion courante: approbation des comptes, affectation des rsultats financiers, nomination et rvocation des organes sociaux (dcisions: la majorit simple ou absolue, selon les stipulations statutaires).

Assemble Gnrale Extraordinaire

Comptente pour prendre toute dcision ayant pour objet ou pour effet la modification des statuts

Quorum: 50% de parts ou actions prsentes ou reprsentes ( sur 2me convocation,

en cas de carence de la premire : pas de quorum, sauf stipulation contraire des statuts).

Majorit requise pour l'adoption des projets de rsolution : trois quarts des voix.

Assembles spciales
( fondateurs,

Structures rserves certaines catgories de personnes obligations ) lies par la spcifi de leur situation juridique. Organes de Gestion Organes: (SPRL), administrateurs (SARL)

Statut : nomination et rvocation par l'assemble gnrale ; dure du mandat,

rmunration. Prrogatives : tout pouvoir pour engager la socit, les clauses statutaires

respectives de pouvoirs n'tant pas opposables aux tiers de bonne foi.

71 Rle : gestion courante en un pre de famille. Elaboration des principaux

documents comptables (Bilan, compte de profits et pertes) et d'un rapport d'activits. Etablissement de l'inventaire des biens sociaux. Responsabilit: en cas de faute ou ngligence et en cas de violation de la foi ou

des statuts. Responsabilit aggrave en cas de faillite de la socit. Organes de Contrle Organes : Commission, communment appels commissaires aux comptes.

Prsence obligatoire dans toute SPRL comptant au moins 5 associs. Statut : des commissaires (nomination, rvocation, rmunration, etc..) : tous

dpendent des dispositions statutaires. Rle et prrogatives :contrle des comptes de la socit (mission principale) et

contrle de la rgularit de la vie sociale. Rapport l'Administrateur Grant . Responsabilit: en cas de faute ou ngligence et en cas de violation de la loi et

des statuts (on transpose les rgles de la responsabilit civile de droit commun).

Restructuration des socits

Transformation des socits La transformation, qui consiste au passage dune forme de socit une autre sans perte de la personnalit morale, nest formellement prvue que pour la SPRL, mais une transposition aux autres types de socit est tolre. Cette opration est subordonne laccord unanime des associs. La transformation de la socit na aucune incidence sur la personnalit morale ni sur les droits acquis des tiers.

72 Groupes de socits La lgislation congolaise ne contient aucune disposition sur les participations et groupes de socits. Mme lacune pour les fusions, scissions et apports partiels dactif. La pratique sinspire des lgislations et expriences trangres (spcialement droits belge et franaise). Fusions et scissions de socits Le droit congolais est muet en matire de fusions, de scissions et dapport partiels dactif. La pratique s'inspire des systmes juridiques belge et franais.

Socits trangres
Larticle 8 du dcret du 27 fvrier 1887 reconnat la personnalit juridique des socits trangres. Ainsi, une socit constitue conformment une lgislation trangre peut faire des oprations en RDC et ester en justice. Les socits trangres qui ont des succursales, des comptoirs ou des siges dexploitation doivent dposer au greffe leurs actes constitutifs et les actes dsignant les personnes prposes ltablissement en RDC. Ces socits doivent lire domicile en RDC.

3 Entreprises en difficult (Droit de la faillite)

Dcrets du 27 fvrier 1934 par la faillite, du 12 dcembre 1925 sur le concordat prventif la faillite modifi par lordonnance-loi n 41-177 du 26 avril 1960 et du dcret du 20 avril 1935 sur la banqueroute et infractions y assimiles.

73

Dfinition et conditions
La faillite est la situation dun commerant qui cesse ses paiements et dont le crdit est branl. Une procdure judiciaire est organise pour le contraindre apurer son passif autant que faire se peut.

Condition douverture de la procedure de faillite : Le failli doit tre commerant (personne physique ou morale), tre en tat de cessation de paiement et avoir un crdit branl.

Comptence et procdure
Tribunal comptent

Le tribunal comptent en matire de faillite est tribunal de commerce (tribunal de grande instance dfaut de tribunal de commerce) du principal tablissement du commerant personne physique ou du sige social pour les socits commerciales.

Procdure

Le tribunal est saisi par lun des deux procds ci-aprs : Aveu du commerant de sa faillite dans les quinze jours de la cessation de Requte dun crancier ou du ministre public.

ses paiements ; -

Le dbiteur pourra viter la dclaration de faillite sil obtient de ses cranciers un concordat prventif.

74

Consquences du jugement de faillite

Dessaisissement du failli : le failli est, de plein droit, dessaisi de

ladministration de ses biens au profit du curateur ou du mandataire nomm par le tribunal Suspension du cours des intrts de toute crance non garantie par un

privilge, un gage ou une hypothque ; Nullit ou lannulabilit des actes passs par le failli durant la priode

suspecte ; Regroupement des cranciers au sein dune masse ; Incapacit du failli (qui pourra tre leve par une dcision judiciaire de

rhabilitation).

Solutions de la faillite
Concordat aprs faillite

Cest un contrat conclu aprs faillite entre le failli et la masse de ses cranciers, homologu par le tribunal et dont le but est de remettre au dbiteur malheureux, de bonne foi, la gestion de ses affaires en lui accordant soit une remise partielle de ses dettes, soit des dlais de paiement pour lui permettre de dsintresser ses cranciers. Liquidation pure et simple

En absence de concordat (ou en cas danulation ou de rsolution du concordat), le curateur procde la vente des biens du failli en vue du partage du prix de vente entre les cranciers.

75

Infractions
Banqueroute simple

Cest une infraction pnale visant tout commerant imprudent ou auteur de manquements aux prescrits lgaux. Elle est facultative ou obligatoire, selon que le juge a la facult ou lobligation de condamner le commerant, compte tenu de la gravit des faits dlictueux. Banqueroute frauduleuse

Cest une infraction pnale visant tout commerant coupable de certains forfaits (dtournement ou dissimulation de lactif par lexagration de son passif, par exemple). Sanctions : la banqueroute est svrement sanctionne. Selon les cas, outre une peine damende, le banqueroutier copera une peine de servitude pnale allant de huit jours un an (articles 87, 88, 90, 91, 92 et 94 du Code pnal livre II), de trois mois cinq ans (articles 86, 89 et 93 du Code pnal livre II)

4 Code du travail
La loi n 015/2002 du 16 octobre 2002 portant Code du travail sapplique tous

les travailleurs et tous les employeurs. Il rgit le contrat de travail et les rapports juridiques qui en dcoulent, singulirement les aspects suivants : obligations des parties, suspension du contrat, ralisation du contrat, rmunration des travailleurs, conditions gnrales du travail, hygine et scurit sur le lieu du travail, litiges individuels et collectifs du travail, organisations professionnelles, conventions collectives. Larticle 7 c du Code du travail dfinit le contrat de travail comme toute

convention, crite ou verbale, par laquelle une personne, le travailleur, sengage fournir une autre personne, lemployeur, un travail manuel ou autre sous la direction et lautorit directe ou indirecte de celui-ci et moyennant rmunration . Deux types de contrats de travail sont envisageables : le contrat de travail

dure indtermine et le contrat de travail dure dtermine.

76 Des rgles particulires s'appliquent aux trangers. Ces derniers ne peuvent

accder un emploi qu'aprs obtention d'une carte de travail auprs du Ministre du Travail et dun visa dtablissement pour travail (Direction Gnrale des Migrations). Soins de sant : obligatoires pour les travailleurs, charge de lemployeur

(articles 160 et 177 du Code du travail). Formation : En vertu de larticle 8 du Code du travail, tout employeur doit

assurer la formation, le perfectionnement et ladaptation professionnelle des travailleurs quil emploie. Scurit et hygine : lentreprise est tenue dy pourvoir (article 163 du Code du

travail).

Des privilges et des garanties de la crance de salaire : Les sommes dues

aux employeurs ne peuvent tre frappes de saisie-arrt ni dopposition au prjudice des travailleurs auxquels les salaires sont dus (article 109 du Code du travail). En vertu de l'article 62 du Code du travail : " le contrat de travail dure

indtermine ne peut tre rsili l'initiative de l'employeur que pour un motif valable li l'aptitude ou la conduite du travailleur sur les lieux de travail dans lexercice de ses fonctions ou fond sur les ncessits du fonctionnement l'entreprise, de ltablissement ou du service ". Toute rsiliation du contrat de travail dure indtermine donne droit des de

dommages-intrts au profit du travailleur lorsqu'elle ne repose pas sur un motif valable. Le montant des dommages-intrts est plafonn 36 mois de la dernire rmunration (article 63 du Code du travail). La rupture dun contrat dure dtermine avant lexpiration du terme est

irrgulire et donne droit des dommages-intrts correspondant aux salaires et avantages de toute nature dont le salari aurait bnfici pendant la priode restant courir jusquau terme de son contrat (article 70 du Code du travail). D'une manire gnrale, tout contrat de travail peut tre rsili immdiatement,

sans pravis, pour faute lourde (article 72 du Code du travail).

77 Licenciement massif : principe d'interdiction, sauf autorisation expresse du

Ministre du Travail (article 78 du Code du travail). Les cotisations lInstitut National de Scurit Sociale (branche retraite, branche

risques professionnels) sont obligatoires. De mme en est-il de l'affiliation auprs de l'Institut National de Prparation Professionnelle (I.N.P.P.) (Cotisation obligatoire). La loi n 016/2002 du 16 octobre 2002 a institu des tribunaux du travail dans

le ressort de chaque tribunal de grande instance pour connatre des litiges entre employeurs et employs. Avant la saisine du tribunal, le litige sera port devant lInspection du Travail du ressort pour la procdure obligatoire de conciliation. En cas de conciliation linspecteur du travail comptent dressera un procs-verbal de conciliation. Dans le cas contraire, il tablira un procs-verbal de non conciliation sans laquelle aucune action devant le tribunal naura de chance daboutir.

5 Procdures de recouvrement et voies dexcution

Procdure de recouvrement Code de procdure civile (CPC).

Procdures classiques

Seuls les mcanismes classiques sont la porte des cranciers : mise en demeure, procs ordinaire. Deux voies pourrait toutefois tre exploites pour gagner du temps : labrviation des dlais de comparution et la sommation de conclure ou de comparatre. La procdure bref dlai existe (article 10 CPC), mais elle reste conditionne par une autorisation du tribunal qui apprciera lurgence et, en tout tat de cause, son seul intrt rside dans la rduction du dlai de comparution (par exemple deux ou

78 trois jours au lieu de huit jours). En effet cette procdure nest pas confondre avec le rfr que notre droit processuel ignore encore ; Sommation de conclure ou de comparatre (article 19)

Le blocage des manuvres dilatoires ou de la ngligence de certains plaideurs est possible par voie de sommations de conclure ou de comparatre, mais ici encore on est bien loin dun processus simplifi et acclr du recouvrement des crances. Voies dexcution Titre III du Code de procdure civile et lordonnance du 12 novembre 1886. Le droit congolais connat deux groupes de voies dexcution : Les voies de sret (prventives) qui visent conserver le patrimoine du dbiteur

afin de prvenir son insolvabilit (saisie-arrt et saisie conservatoire) ; Les voies dexcution proprement dite (saisie-excution). Saisie-arrt (articles 106-119 CPC)

Le crancier muni dun titre sous seing priv peut saisir arrter les biens mobiliers et les sommes appartenant son dbiteur et se trouvant entre les mains dun tiers. La saisie-arrt nest possible quavec lautorisation du prsident du tribunal de paix ou du tribunal de grande instance l o il nexiste pas de tribunal de paix. Dans un dlai de quinze jours, le crancier doit, peine de nullit, assigner le dbiteur en validit de la saisie et dnoncer la demande en validit au tiers saisi. Cette dnonciation oblige le tiers sabstenir de tout paiement au dbiteur, sous peine dtre condamn comme dbiteur principal. Le dbiteur saisi peut demander, soit la rtractation de la saisie (en assignant le saisissant devant la juridiction dont le prsident a autoris la saisie), soit la mainleve de la saisie.

79

Consquences de la validation de la saisie :

- les sommes saisies sont verses entre les mains du saisissant due concurrence de sa crance ; - les biens mobiliers du dbiteur saisi sont vendus conformment aux dispositions relatives la saisie-excution. Saisie conservatoire (articles 137 139)

Elle permet au crancier de saisir mme sans titre, sans commandement pralable, mais avec permission du juge, les biens mobiliers du dbiteur se trouvant entre ses mains lorsquil y a crainte de leur enlvement. Le dbiteur peut cependant initier une action en rtractation de la saisie devant la juridiction dont le prsident a autoris ladite saisie. Sil obtient gain de cause, la saisie cesse de produire effet. La saisie conservatoire doit tre suivie dune assignation du dbiteur en validit dans un dlai fix par lordonnance qui accorde lautorisation de saisir (gnralement quinze jours).

La saisie conservatoire valide se transforme en saisie-excution. Saisie-excution

Le crancier muni dun titre excutoire (jugement, acte authentique) peut faire saisir et vendre les biens de son dbiteur afin de se faire payer sur le prix. La saisie portera sur des biens meubles ou immeubles comme indiqu ci-dessous.

Saisie mobilire (articles 120 136 CPC)

Elle est pratique par un huissier, aprs commandement pralable fait au moins vingt-quatre heures avant la saisie et contenant ventuellement la signification du titre excuter.

80 Toute difficult souleve par la saisie est de la comptence du juge du lieu de lexcution sans pour autant que la saisine de ce dernier ninterrompe la poursuite des oprations dexcution (article 122). Les biens saisis sont mis en vente aux enchres quinze jours au moins aprs la remise du procs-verbal de saisie. La loi accorde aux tiers propritaires des biens se trouvant chez le dbiteur, la possibilit de sopposer la vente en exerant laction en distraction (article 136).

Saisie immobilire (ordonnance du 12 novembre 1886)

La saisie immobilire ne peut tre pratique que sur base dun jugement dfinitif. Un commandement prcde la saisie. Il comporte la mention des immeubles saisir et porte lection de domicile dans le ressort du tribunal. Ce commandement est valable pour une priode de quatre mois. Il est signifi au conservateur des titres immobiliers qui refusera dsormais toute mutation de limmeuble ou toute inscription de droits rels. Le notaire, qui seront remis le jugement, lextrait du livre denregistrement et le commandement pralable, procde la vente des immeubles saisis. Si plusieurs immeubles sont saisis, le dbiteur peut indiquer au notaire lordre

daprs lequel ils seront vendus. Si la saisie na port que sur une partie des immeubles, le dbiteur peut demander que le crancier soit contraint de saisir les autres immeubles.

6 Srets
La loi n 73/021 du 20 juillet 1973 dite loi foncire organise deux catgories de srets : les srets personnelles et les srets relles. Loi n 87/010 du 1er aot 1987 portant Code de la Famille (articles 511 et 527).

81

Srets personnelles
Elles ont pour effet dajouter un ou plusieurs dbiteurs au dbiteur principal. Seul le cautionnement est organis (articles 337 367). Cautionnement Cest un contrat par lequel la caution sengage envers le crancier sacquitter dune dette contracte par le dbiteur principal si lchance ce dernier ne sacquitte pas. Trois types de caution coexistent : celle qui est fournie en excution dune disposition lgale (caution lgale), celle qui est fournie en excution dune dcision de justice (caution judiciaire) et celle qui est fournie en vertu dun contrat (caution conventionnelle). Dans ce dernier cas (caution conventionnelle), larticle 339 alina 1 prvoit la possibilit pour une personne de se rendre caution mme linsu du dbiteur principal, voire contre son gr. La caution conventionnelle peut opposer au crancier le bnfice de discussion. Et si le dbiteur avait plusieurs cautions, lune dentre elles pourrait opposer au crancier le bnfice de division.

Srets relles
Elles sont au nombre de trois : le gage, les privilges et les hypothques. Gage Le gage en droit civil (articles 322 336)

82 Le gage est une sret qui consiste, pour le dbiteur ou un tiers, remettre un bien mobilier au crancier ou un tiers convenu en vue de garantir le paiement dune obligation. Il ncessite la dpossession du dbiteur ou du tiers constituant. Effets du gage (article 329) Si lchance le crancier nest pas pay, il peut aprs mise en demeure faite au dbiteur et au tiers bailleur du gage solliciter par requte adresse au juge une autorisation de faire vendre le gage. Le crancier gagiste na pas le droit dacqurir la chose gage lorsquil y a dfaut de paiement lchance (article 331). Le gage stend sur toute les dettes du dbiteur lgard dun mme crancier qui sont postrieure la dette pour laquelle il a t constitu lorsque ces dettes deviennent exigibles avant le paiement de la premire (article 335). Larticle 336 pose le principe de lindivisibilit du gage et ce, en dpit de la divisibilit de la dette entre les hritiers du dbiteur ou ceux du crancier.

Le gage en droit commercial

(Arrt Royal du 19 janvier 1960 relatif au gage du fonds de commerce, escompte et gage de la facture commerciale modifi par lordonnance-loi n66/96 du 14 mars 1966). Ce texte prvoit la possibilit pour un dbiteur de donner en gage son fonds de commerce et les factures quil a dresses (article 1er et 20). Le gage du fonds de commerce ou de factures ne peut tre consenti quau profit dun tablissement de crdit de droit public ou dun tablissement agr par la Banque Centrale du Congo (articles 8 et 21). Alors que le gage du fonds de commerce est consenti par voie conventionnelle dans un acte authentique (article 1er), le gage de factures se fait par endossement (article 20).

83 Privilges La loi a dclar privilgies certaines crances dans beaucoup de matires : civile, sociale et commerciale. Les privilges crent un droit de prfrence par rapport aux cranciers

chirographaires et aux autres cranciers dont le rang est infrieur. Le privilge est rattach la qualit de la crance et non la personne du crancier. Il existe en droit congolais des privilges gnraux ou spciaux sur meuble, trs exceptionnellement sur immeuble. Privilges du droit civil (article 249)

La loi distingue neuf crances privilgies et les classe dans lordre suivant : les sommes dues au trsor au titre dimpt pour lanne en cours, pour lanne antrieure et pour le paiement des frais de poursuite ; toute autre somme due au trsor ; les frais de justice fait dans lintrt commun des cranciers ; les frais funraires ; les frais de maladie pour les trois derniers mois. Privilges du droit commercial et du droit social

Plusieurs textes crent des privilges au bnfice de certains cranciers. Cest notamment le cas du privilge : du transporteur ( art. 28 dcret du 19 janvier 1920 relatif aux commissionnaires et aux transporteurs) ; du commissionnaire sur la valeur des marchandises expdie, dpose ou consigne (article 6 dcret du 19 janvier 1920) ; du bailleur de fond ayant fourni au commissionnaire des espces ou valeurs commerciales pour la ralisation de ses oprations ( art. 8 dcret du 19 janvier 1920) ; du porteur du warrant sur la marchandise donne en garantie (article 20 du dcret du 20 mars 1923 relatif au warrant) ; du porteur dune lettre de change sur la provision du dbiteur (article 74 al. 1 dcret 28 juillet 1934) ; du porteur dun chque sur le fond dont le tir tait dbiteur lors de la prsentation du chque. Le lgislateur a galement cr des privilges maritimes (article 82, ordonnance loi n66-98 du 14 mars 1968 portant code de navigation maritime).

84 Dautres privilges peuvent encore tre cits, notamment en droit social (privilges de lengag qui, en cas de faillite ou de liquidation stendent la fois sur les meubles et immeubles de lemployeur) et en droit fiscal. Hypothques Rgies par les articles 250 320 de la loi foncire susvise, lhypothque est un droit rel accessoire grevant un immeuble et qui confre au crancier un droit de suite et de prfrence. Lhypothque steint par voie principale et par voie de consquence. Hypothques prvues en droit civil (articles 250 320)

Hypothques lgales : lhypothque du sauveteur dun immeuble, lhypothque du trsor et lhypothque de la femme marie (article 253 loi du 20 mars 1973 et article 511 et 527 de la loi portant Code de la famille). Hypothques conventionnelles : elles rsultent dun contrat et peuvent tre expresses ou tacites. Lhypothque ne peut tre consentie par voie contractuelle que par le propritaire de limmeuble ou le titulaire du droit grever. Lengagement ainsi contract doit tre fait dans un acte authentique. Principes rgissant la constitution des hypothques

Principes de publicit et de spcialit facilits par le systme denregistrement de tous les droits rels et charges foncires. Quelques exceptions : lhypothque du trsor et de la femme marie (pas de spcialit). Rang des crances hypothcaires

Le rang obit aux principes de linscription. Exception : lhypothque du trsor opposable aux cranciers chirographaires mme sans inscription jusquau 31 dcembre de lanne suivante, prime les autres cranciers hypothcaires si elle est inscrite avant la leur.

85 Hypothques prvues par des textes particuliers

ordonnance-loi n 66-98 du 14 mars 1966 portant code de navigation maritime (hypothque maritime) et la loi n 007/2002 du 11 juillet 2002 portant Code minier (article 168) ainsi que le dcret n 038/2003 du 26 mars 2003 portant rglement minier.

7 Transports

Dcret du 19 janvier 1920 sur les commissionnaires et transporteurs. Ce texte sapplique tous les transports, except le transport maritime. Le contrat de transport est rgi par les articles 9 et suivants du dcret du 19 janvier 1920. Le contrat de transport ny est pas explicitement dfini. Trois parties y interviennent : le transporteur, lexpditeur et le destinataire.

Lettre de chargement et preuve du contrat de transport

Le contrat de transport se prouve par tout moyen de droit et notamment, quant aux marchandises, par la lettre de chargement. La lettre de chargement, qui peut tre ordre, au porteur ou personne dnomme, est faite en deux exemplaires, lun tant sign par le transporteur et destin lexpditeur, lautre tant sign par lexpditeur et remis au transporteur. Elle porte les mentions suivantes : Nom et adresse du transporteur ; Nom et adresse de lexpditeur ; Nom et adresse du destinataire, le cas chant ; Description des marchandises (nature, poids, contenance et marque particulire Prcisions sur la rmunration du transporteur, le dlai de ralisation du

des colis) transport, le moyen de transport ainsi que le lieu et la date de chargement.

86

Obligations des parties au contrat

Le transporteur est tenu des obligations ci-aprs : dlivrer la marchandise dans les dlais impartis ; en assurer ds la prise en charge et la conservation en cours de transport ; procder sa livraison en bon tat au destinataire. Les co-transporteurs ont une obligation solidaire, celui dentre eux qui a pay des dommages-intrts disposant toutefois dune action rcursoire contre les autres. Lexpditeur est tenu de : payer le prix en cas de transport port pay ; remettre la marchandise en bon tat demballage ; fournir au transporteur les documents requis pour le transport normal des marchandises. Le destinataire est tenu de prendre livraison de la marchandise. Il peut formuler des rserves. Le paiement du prix du transport lui incombe en cas de paiement port d .

Responsabilit du transporteur
La responsabilit du transporteur, qui est de droit commun, vise les cas davarie ou de perte des choses qui lui ont t confies. Le transporteur en est exonr sil prouve que les avaries ou pertes sont dues une cause trangre qui ne lui est pas imputable. Quelle se dirige contre le transporteur ou les autres parties susvises, laction en responsabilit ne du contrat de transport se prescrit par deux ans.

87

2.1.2

Normes subsistantes et parallles au droit Ohada

1 Normes issues de la lgislation conomique et comptable

Code fiscal

Ordonnance-loi n 69-06 du fvrier 1969 telle que modifie et complte ce jour. Impts directs Contributions relles sur :

Proprits bties et non bties (selon tendu et localisation) Superficies des concessions minires et d'hydrocarbures (selon tendu) Vhicules (selon puissance)

Contribution cdulaire sur les revenus

Contributions sur les revenus locatifs (taux progressif par tranche de revenus :
3% pour la tranche de revenus de 0,00 FC 72.000,00 FC 5% pour la tranche de revenus de 72.001,00 FC 126.000,00 FC 10% pour la tranche de revenus de 126.001,00 FC 208.800,00 FC 15% pour la tranche de revenus de 208.801,00 FC 330.000,00 FC 20% pour la tranche de revenus de 330.001,00 FC 498.000,00 FC 25% pour la tranche de revenus de 498.001,00 FC 788.400,00 FC 30% pour la tranche de revenus de 788.401,00 FC 1.200.000,00 FC 35% pour la tranche de revenus de 1.200.001,00 FC 1.686.000,00 FC 40% pour la tranche de revenus de 1.686.001,00 FC 2.091.600,00 FC 45% pour la tranche de revenus de 2.091.801,00 FC 2.331.600,00 FC 50% pour le surplus.

88

Contributions mobilires (revenu des capitaux mobiliers) (20%) Contribution professionnelle sur les revenus : 40% pour les bnfices des socits, 0 50% par tranche de revenu pour les personnes physiques. Contribution exceptionnelle sur les rmunrations des expatris (20%, charge de l'employeur) Cas particuliers des PME (2 catgories) : Loi n 06/004 du 27 fvrier 2006.
Impts indirects

Impt sur le chiffres d'affaires "I.C.A. "

I.C.A. l'importation (3 15%) I.C.A. l'intrieur (3 15%, mais 18% pour les services) I.C.A. l'exportation (environ 3%) Perspectives Effort d'allgement du poids de la fiscalit pour encourager l'initiative prive

et enrayer diverses formes de tracasseries administratives et fiscales. SADC. Pour mmoire Prcompte BIC Perspective dune option zro au niveau des services de la douane de la

Modalit particulire de recouvrement de limpt professionnel sur les bnfices (Loi n 06/005 du 27 fvrier 2006 et Loi n 006/2003 du 13 mars 2003). Procdures fiscales

89 Une rforme des procdures fiscales (Loi n 004/2003 du 13 mars 2003 et Loi n 06/003 du 27 fvrier 2006) a t opre en vue de scuriser les oprations conomiques et de prciser les prrogatives de ladministration fiscale. Elle vise essentiellement les obligations dclaratives, le contrle fiscal, le recouvrement des impts, les pnalits ainsi que les rclamations et recours. Cas particulier des institutions de la micro-finance Il nexiste aucun texte particulier relatif la fiscalit des institutions de la microfinance. Le droit commun est dapplication. Au niveau de la Direction Gnrale des Impts (DGI) lattention est focalise sur les statuts de lentreprise et, surtout, sur son chiffre daffaires. Si la taille de linstitution de micro-finance correspond une PME, la classification, en tenant compte du chiffre daffaires, de premire catgorie et de deuxime catgorie simpose. Du point de vue fiscal, les PME de premire catgorie se voient appliques le rgime fiscal de droit commun. En revanche, celles de deuxime catgorie subissent limpt synthtique libratoire conformment aux dispositions de la loi n006/04 du 27 fvrier 2006 portant rgime fiscal applicable aux petites et moyennes entreprises. Toutefois, en labsence dun arrt ministriel dapplication qui interviendra certainement durant lanne en cours, limpt synthtique libratoire attend encore sa mise en uvre. Douanes

Droits de douane (5 30% selon la nature des biens imports), droits de consommation (droits d'accises), taxe administrative l'importation (pour les importations exonres des droits et taxes), taxes des entits dcentralises,

90

Concurrence - Protection des consommateurs - Prix

Concurrence

Principe

Fille du principe de la libert du commerce et de lindustrie, la libre concurrence gouverne la vie des affaires. Cette thorie signifie que chaque oprateur conomique est libre dattirer et de conserver la clientle, le dommage en rsultant pour un concurrent malheureux tant licite.

Toutefois la thorie de a libre concurrence connat quelques limites. Dune part, le lgislateur peut supprimer la libert dans certains secteurs. Il en est ainsi par exemple, certes plus pour longtemps, en matire dassurance : la SONAS a un monopole lgal. Dautre part, la libert peut tre carte, ou pour tre plus prcis, temporairement et gographique suspendue, par une clause de non concurrence dont la validit est cependant subordonne aux conditions suivantes : lgitimit de la clause, limitation de son tendue dans le temps et dans lespace.

Par ailleurs la libert de la concurrence ne permet pas tous les coups. Le commerant est en effet tenue de faire loyalement concurrence et doit sabstenir de tout ce qui peut entraver la libert, lexistence et mme lquilibre de la concurrence. LEtat doit aussi respecter la concurrence et sinterdire de favoriser certains oprateurs conomiques par des aides pouvant fausser le jeu de la concurrence.

91 Concurrence dloyale

Lordonnance du 24 fvrier 1950 permet la victime dun acte de concurrence dloyale dexerce une action en cessation pour faire cesser le comportement dloyal dun concurrent. Il faut quil existe un lien de concurrence et que lacte dloyal soit contraire aux usages professionnels honntes en matire commerciale ou industrielle. Le lgislateur numre, titre non exhaustif, les actes de concurrence dloyale. Il sagit notamment des actes de confusion (limitation de la dnomination sociale ou des produits dun concurrent, pour amener le consommateur croire quil sagit de la mme entreprise), de dnigrement (jeter le discrdit sur un concurrent avec malveillance, par exemple en insinuant que ses produits sont avaris), la dsorganisation de lentreprise rivale (par exemple en dtruisant sa publicit, en dtournant ses commandes, en dbauchant son personnel ou en procdant lespionnage industriel) ou mme la dsorganisation gnrale du march (publicit trompeuse).

Le concurrent victime de la dloyaut pourra recourir la fois la thorie de la concurrence dloyale en exerant laction en cessation (action spciale) et la thorie de la responsabilit civile en exerant laction en responsabilit civile sur le fondement des articles 258 et 259 du Code civil livre III (action de droit commun). La premire action vise obtenir la cessation du comportement dloyal, la seconde, la rparation (par lallocation de dommages-intrts) du prjudice subi du fait de la perte de la clientle se traduisant par une diminution du chiffre daffaires.

Ententes et positions dominantes

La lgislation des prix peut servir dinstrument de rpression des ententes et des abus de positions dominantes, couvrant ainsi ce qui apparat au premier abord comme une lacune de notre droit.

Larticle 15 du dcret-loi du 20 mars 1961 sur les prix punit svrement (servitude pnale de quinze jours trois ans et/ou amende pnale) :

92

- ceux qui, par des moyens frauduleux quelconques, auront opr ou tent d'oprer, maintenu ou tent de maintenir la hausse ou la baisse du prix des produits ; - ceux qui, mme sans l'emploi de moyens frauduleux, auront volontairement opr, maintenu ou tent de maintenir sur le march national la hausse ou la baisse anormale des produits, soit par des interdictions ou des conventions ayant pour objet la dtermination de prix minima ou maxima de vente, soit par des restrictions la production et la libre circulation des produits.

A ce stade, le droit congolais norganise pas encore la sanction de lexploitation abusive dun tat de dpendance conomique et ne pose aucune rgle sur les aides de lEtat. Une tude est toutefois annonce en prvision de llaboration dun avantprojet de loi sur la concurrence dont le principal objectif consistera moderniser le droit congolais en ce domaine. Dune manire gnrale, le nouveau texte sanctionnera les actes restrictifs de la concurrence, en dautres termes les structures ou comportements entravant le libre accs au march.

Actuellement, la lgislation des prix contient dj quelques rgles utiles pour la protection de la concurrence sur le march : sanction du refus de vente et de la vente subordonne. Mais mme ce niveau un effort de modernisation simpose pour organiser les ventes promotionnelles et les ventes prix rduits, tout en sanction les pratiques discriminatoires et certaines pratiques de prix dappel.

Commission de la concurrence

Cette commission existe thoriquement mais nest pas oprationnelle. Cre par l'arrt dpartemental DENI/CAB/06/013/87 du 26 mai 1987, elle devrait fonctionner au sein du ministre de l'conomie pour veiller au respect par les

oprateurs conomiques des rgles de la libre concurrence. Elle est charge de

rechercher, examiner et, le cas chant, sanctionner les restrictions la concurrence

93 (ententes illicites, abus de position dominante, concentrations excessives de la puissance conomique).

Protection des consommateurs

Deux catgories de consommateurs coexistent. Le consommateur intermdiaire est un acqureur ou utilisateur de biens ou services des fins professionnelles, notamment pour une transformation ou une distribution. Le consommateur final est celui qui acquiert ou utilise un bien ou service dans un but priv ou familial et qui traite avec des oprateurs conomiques dans une atmosphre de dsquilibre. En attendant la mise au point dun droit de la consommation, la combinaison d'un grand nombre de rgles parpilles dans nos Codes pourrait contribuer l'amlioration du sort des consommateurs, tant du point de vue de la scurit physique que de celui de la scurit conomique.

Ainsi en est-il, par exemple de la lgislation alimentaire (dcret du 26 juillet 1910 relatif la fabrication et au commerce des denres alimentaires, auquel sajoutent des mesures d'excution de ce dcret). Ce texte punit svrement en son article 1er ceux qui auront falsifi ou fait falsifier des comestibles, boissons ou substances quelconques propres l'alimentation et destins tre vendus ou dbits ainsi que ceux qui, sachant qu'ils taient falsifis, auront vendu, dbit ou expos en vente ces objets ou les auront dtenus pour la vente ou le dbit ou encore ceux qui auront vendu, dbit ou expos en vente des comestibles, boissons, denres ou substances alimentaires quelconques gts ou corrompus (article 2).

De mme en est-il de la lgislation pharmaceutique qui rgit le statut du pharmacien, l'officine pharmaceutique ou les mdicaments (ordonnance du 15 mars 1933 ; ordonnance-loi n 91-018 du 30 mars 1991/Code de dontologie pharmaceutique ; dcret du 19 mars 1952). Dans le mme lan, le lgislateur rglemente la publicit en ce domaine (ordonnance n 72/6 du 2 janvier 1958) : toute publicit pour les

94 mdicaments, destine paratre dans les journaux, revues, tracts, prospectus, affiches, etc. dits au Congo, doit tre vridique, contrlable et ne peut jamais faire promesse de rsultats infaillibles ou faire emploi de termes excessifs ou tapageurs, elle ne peut pas faire tat de l'intervention quelconque d'un mdecin, ecclsiastique, communaut ou de toute personnalit marquante qui ne serait pas rellement et de faon aisment contrlable l'origine du produit vant .

Le lgislateur est aussi intervenu en matire de squvegarde du pouvoir dachat. Ainsi le dcret du 1er avril 1959 permet au chef de l'Excutif de prendre les mesures ciaprs pour la protection des consommateurs : - dterminer les conditions de composition, de qualit et de dnomination auxquelles doit satisfaire toute marchandise pour pouvoir tre vendue, offerte ou expose en vente ; - prescrire l'apposition de certaines indications ou mentions concernant notamment l'origine, la composition, le poids, le volume, la quantit ou le mtrage des marchandises (et dterminer, suivant les cas, si ces indications doivent tre apposes sur les marchandises ou sur leur contenant ou sur tout document s'y rapportant) ; - interdire certaines publicits fallacieuses de nature rpandre des prjugs favorables non fonds la consommation des boissons alcooliques .

Rglementation des prix Le dcret-loi du 20 mars 1961 et ses mesures d'application dterminent les rgles de la fixation, de la publicit et du contrle des prix des produits et services, rpriment la pratique des prix illicites et les procds assimils ainsi que la dtention et la rtention non justifies de stocks, rglementent l'affichage des prix et l'tablissement des factures, prcisent les modalits de calcul des prix de revient et des marges bnficiaires des produits imports et des produits locaux, organisent enfin la recherche, la constatation et la sanction des infractions la lgislation des prix.

95 Ce dcret-loi subi quelques modifications dictes par les exigences du libralisme (ordonnance-loi no 83-026 du 12 septembre 1983) :

Les prix de vente des produits et services sont librement fixs par ceux qui en font l'offre, en se conformant aux dispositions du prsent dcret-loi et ses mesures d'excution. Ils ne sont pas soumis homologation pralable mais doivent, aprs qu'ils aient t fixs, tre communiqus, avec tout le dossier y affrent, au ministre ayant l'conomie nationale dans ses attributions, pour un contrle a posteriori.

Le ministre ayant l'conomie nationale dans ses attributions dtermine les modalits de calcul et de fixation des prix ainsi que la marge bnficiaire maximum autorise aux commerants autres que les producteurs des biens ou des services. Il peut dlguer ce pouvoir aux gouverneurs de rgion (article 2, dcret-loi du 20 mars 1961, tel que modifi par l'ordonnance-loi du 12 septembre 1983) .

Toutefois, dans les secteurs stratgiques (eau, lectricit, hydrocarbures, transports publics), le ministre ayant l'conomie nationale dans ses attributions conserve son pouvoir de fixation des prix (article 3, dcret-loi du 20 mars 1961, tel que modifi par l'ordonnance-loi du 12 septembre 1983), pouvoir qu'il peut dlguer aux gouverneurs de rgion pour le secteur des transports publics.

Les modalits de calcul du prix de revient et des marges bnficiaires, sont dtermines par les mesures d'excution du dcret du 20 mars 1961, plus prcisment par l'arrt ministriel n 017/CAB/MENIPME/96 du 1er juillet 1996.

Le prix de revient du produit import se compose des lments ci-aprs :

- Le prix d'achat ; - Les charges non supportes par le fournisseur, le cas chant : frais d'emballage ; frais de transport, de manutention, d'assurance, de dpt, de courtage et similaire (du lieu d'enlvement du produit au lieu de destination au Congo) ; droits et taxes l'exportation du pays de dpart, droits et taxes de transit, droits et taxes l'importation au Congo ; frais affrent au ddouanement, l'exportation, au transit

96 et l'importation y compris frais d'entreposage sous douane ; redevances verses l'Office congolais de contrle ou ses correspondants l'tranger ; - Les pertes subies par suite d'avarie, d'accident, de coulage, de vol ou de force majeure, condition qu'elles aient t constates, quantifies et valorises et qu'elles ne soient pas indemnises ; - Les frais d'assurance locale ( rellement pays ) ; - Les frais de transport du lieu de ddouanement au lieu de destination au Congo, en ce compris les dbours et prestations de l'Onatra et des transitaires ; - Les frais bancaires, intrts exclus (plafond : 4,25% de la valeur cif pour les importations SAD, 10% de ladite valeur pour les importations par crdit documentaire ou par crdit) ; - Les frais d'amortissement (forfait : 2% de la valeur cif) ; - Les autres frais supports par l'importateur (forfait : 2% de la valeur cif).

Le prix de revient du dtaillant, pour la vente d'un produit import, comprend les lments suivants : prix d'achat au grossiste ; frais de transport et de manutention (du lieu d'achat au lieu de destination) ; frais de coulage ; frais d'assurance ; frais d'amortissement (forfait : 2% du prix d'achat).

Le prix de revient du produit industriel comprend :

- Les prix des matires premires ; - Les frais de fabrication, y compris frais de dchets, coulage, stockage, feintes et pertes la transformation, condition qu'ils ne soient pas couverts par une assurance ; - Les salaires et charges sociales effectives ; - Les frais d'assurance et charges financires ventuelles ; - Le cot des sources d'nergie ; - Les loyers, taxes et charges des btiments professionnels ; - Les frais d'entretien des installations et du matriel ; - Les frais d'emballage ; - Les impts et taxes affrents l'activit de production ; - Les frais d'administration ou de gestion (locaux).

97

Le prix de vente ex-usine d'un produit industriel comprend : le prix de revient, la marge bnficiaire, les frais d'amortissement, les frais de publicit, les frais de transport lis la distribution et facturs par des tiers.

Outre la prohibition du cumul des marges bnficiaires, les principes suivants prvalent en matire de marges bnficiaires :

- Marges bnficiaires des produits imports (cfr. arrt ministriel n BCE/ENI/0018/76 du 30 mars 1976). - Marges bnficiaires des produits locaux : 20 % pour la production industrielle, 25% pour la production artisanale.

Des rgles particulires peuvent fixer diffremment la structure des prix, compte tenu de la sensibilit ou de la spcificit de certains secteurs (secteurs pharmaceutique, mdical, hydrocarbures et secteur de lautomobile import).

La publicit des prix fait aussi lobjet dune rglementation spcifique. Le dcret-loi du 20 mars 1961, tel que modifi par l'ordonnance-loi no 83-026 du 12 septembre 1983, prvoit en effet en son article 7 que:

Le (ministre) ayant l'conomie nationale dans ses attributions prescrit et rglemente : 1o) 2o) 3o) a) l'affichage du prix des produits exposs ou offerts en vente ; la publication du tarif des prestations offertes au public, l'exception de celles l'tablissement et la remise l'acheteur ou au client d'une facture dtaille: pour toute vente en gros et toute vente commerant ;

qui relvent de l'exercice d'une profession librale ;

b)

pour toute vente au dtail et toute prestation de service d'une valeur

dpassant 500 francs, moins que l'acheteur ou le client ne dispense le vendeur ou l'excuteur de cette obligation ;
c) pour toute prestation d'htel .

98 En application de cette disposition, l'arrt ministriel no 2 du 24 janvier 1963 organise l'affichage des prix (articles 1 6) et l'tablissement des factures (article 7). Principe : les commerants sont tenus d'afficher d'une manire visible, lisible et non quivoque, le prix de vente au dtail de leurs produits. Laffichage peut consister en une seule mention lorsqu'elle porte sur des produits de mme nature, de mme qualit, de mme mesure ou forme, et groups au mme endroit. Les tarifs des prestations de service, qui se mesurent l'heure, la distance, forfait ou sur toute autre base objective (la base adopte devant tre prcise), sont galement soumis au principe de la publicit des prix, l'exception des prestations fournies dans le cadre de l'exercice d'une profession librale (articles 2 et 3). Sous le bnfice de cette rserve, l'arrt ministriel du 24 janvier 1963 exige, lorsque des services sont fournis dans des locaux spcialement affects cet effet, que les prix ou tarifs de prestation y soient affichs d'une manire apparente.

Prix illicites

Le prix suprieur aux prix fixs conformment aux principes lgislatifs et rglementaires susvoqus et le prix suprieur aux prix normaux constituent des prix illicites (article 5 du dcret-loi du 20 mars 1961). De mme, est considr comme anormal, le prix qui entrane la ralisation d'un bnfice anormal, mme si ce bnfice est gal ou infrieur au prix ou la marge bnficiaire ventuellement fixs par arrt . Le lgislateur assimile galement la pratique des prix illicites certains procds commerciaux restrictifs (ventes avec primes ou prestations occultes, surfacturation ou sous-facturation, refus de vente, vente subordonne ainsi que toute vente de produits, toute prestation de services, toutes offres, propositions de vente de produits ou de prestation de services faites ou contractes un prix illicite (article 6, D. 1961).

99

Code minier

Loi n 004/2002 du 21 fvrier 2002 portant code minier

Philosophie gnrale du Code minier

Clarification des rles des Intervenants

Le Code minier dtermine le rle des intervenants en matire minire : Etat (mise en valeur des substances minrales, promotion et rgulation du dveloppement du secteur minier, investigation du sol et du sous-sol, ventuellement accomplissement dactivits minires), Prsident de la Rpublique (promulgation des textes), Ministre des Mines (octroi des titres), Gouverneur de Provinces ()octroi des cartes de ngociants), Cadastre Minier (rception des demandes de concession, instruction cadastrale et tenu du registre cadastral), Direction des Mines (instruction technique), Dpartement de la Protection de lEnvironnement minier (Ministre des Mines, instruction environnementale), Chefs de Division provinciale des Mines (octroi des cartes dexploitant artisanal).

Rationalisation des procdures et consolidations des garanties

Lacquisition de droits miniers sopre en toute transparence et dans le respect de procdures tablies par le Code minier et le rglement minier : demande de permis, instruction de la demande, octroi du titre, renouvellement du titre. Cela sobserve pour les diffrents titres prvus par le code : PR, PE, PRM, PEPM. Des dlais sont fixs, lexpiration desquels le silence vaut approbation. Le requrant est tenu de respecter des obligations dtermines pat le Code (paiement des frais et des droits superficiares annuels, dpt de rapports ou plans, commencement des travaux), sous peines de sanctions (notamment dchances, prs mise en demeure infructueux).

100

Des garanties lui sont accordes (notamment pour le transfert de dividendes) et certains privilges lui sont reconnus (notamment en matire douanire et fiscale, bien que le droit fiscal commun demeure la rfrence principale), tant prcis que le secteur minier ne relve pas du Code des investissements. Des recours sont ouverts aux titulaires des droits miniers : recours administratifs de droit commun (abrviation des dlais), recours judiciaires (procdure rapide), aritrage interne et international (CIRDI).

Dtermination de critre dligibilit des titulaires de droits miniers

Peuvent devenir titulaires de droits miniers :

- Pour les droits miniers et de carrires de recherche : les personnes physique de nationalit congolaise ou trangre, les personnes morales de droit congolais s (sige social au Congo, objet social visant les activits minires) ou de droit tranger (mmes observations pour le sige et lobjet ; obligation de passer par un mandataire en mines), les organismes vocation scientifique. - Pour les droits miniers et de carrires dexploitation : les personnes physique de nationalit congolaise, les personnes morales de droit congolais (sige social au Congo, objet social visant les activits minires). - Pour lexploitation artisanale : les personnes physiques de nationalit congolaise peuvent devenir exploitant artisanal ou ngociant ; les personnes physiques de nationalit congolaise et de nationalit trangre qui ont un domicile en RDC ainsi que les personnes morales de droit congolais peuvent ouvrir un comptoir dachat dexploitation artisanale.

En tout tat de cause, certaines personnes ne sont pas ligibles. Il sagit notamment des fonctionnaires, membres des forces armes et de la police, magistrats ainsi que des personnes condamnes pour infraction la lgislation minire.

101

Procdure doctroi Droits miniers

Principes et procdure

Le Ministre des Mines peut soumettre appel doffres des droits miniers sur un gisement de grande importance. Une priorit dinstruction est reconnue en fonction de lordre chronologique du dpt des demandes de droits miniers.

La langue utilise est le franais.

La demande de droits miniers comporte essentiellement les mentions suivantes : identit, nationalit et domicile du requrant, sa raison sociale, dnomination social et son sige social, sa situation professionnelle et juridique, le type de droit minier sollicit, les substances minrales concernes, lemplacement gographique, le nombre de carrs (superficie), lidentit des socits affilies, la nature, le nombre et la superficie des primtres dj dtenus.

La demande sopre par le dpt dun formulaire que lon peut obtenir au Cadastre Minier et lintroduire aprs lavoir rempli et en payant les frais de dpt. Le CAMI se prononce sur la recevabilit de la demande et procde ensuite linstruction cadastrale qi prcde linstruction technique par la Direction des Mines et linstruction environnementale par la Direction de la Protection de lEnvironnement Minier (Ministre des Mines). Les rsultats des instructions sont dvoils par affichage et le dossier est transmis au Ministre des Mines pour dcision dans un dlai de trente jours (octroi du titre minier ou refus doctroi) ; le requrant non satisfait disposant dun recours.

102 Recherche minire

Le permis de recherche, qui se constate par un certificat de recherche, est un titre minier qui confre son titulaire le droit exclusif deffectuer, ) lintrieur du primtre sur lequel il est tabli et pendant la dure de sa validit, les travaux de recherches des substances minrales classes en mines (voire les substances associes).

Avant tous travaux sur terrain, il faut obtenir lapprobation du PAR.

Droit rel, immobilier, exclusif, cessible et transmissible, le PT a une dure de 4 ans renouvelable 2 fois pour une priode de 2 ans chaque fois pour les matires prcieuses ; pour les autres substances minrales, la dure du PR est de 5 ans renouvelable 2 fois pour une dure de 5 ans chaque fois. Limitations : La superficie vise ne peut tre suprieure 400 km2 par PR le nombre maximum de PR pour une personne et ses socits est de 50, soit une superficie maximale de 20.000 Km2.

La demande du PR, qui se ralise selon la procdure susdcrite, ne peut aboutir que si le requrant apporte la preuve de sa capacit financire minimum (dix fois le montant des droits superficiaires annuels payables pour la dernire annes de la premire priode de validit du PR)

Le titulaire dun PR peut, sous rserve de remplir certaines conditions, transformer son titre en PE ou en PEPM.

Exploitation minire

Le permis dexploitation, qui se constate par un certificat dexploitation, est un titre minier qui confre son titulaire le droit exclusif deffectuer, lintrieur du

103 primtre sur lequel il est tabli et pendant la dure de sa validit, les travaux de recherches, de dveloppement, de construction et dexploitation visant les substances minrales pour lesquelles le permis est tabli (voire les substances associes).

Droit rel, immobilier, exclusif, cessible, transmissible et amodiable, le PE a une dure de 30 ans renouvelable plusieurs fois pour une priode de 15 ans chaque fois.

La demande du PE, qui se ralise selon la procdure susdcrite, ne peut aboutir que si le requrant y annexe certains documents, notamment : la CR, l'tude de faisabilit de lexploitation du gisement, lEIE et le PGEP. En outre, le requrant doit prouver lexistence dun gisement conomiquement exploitable ainsi que lexistence de ressources financires suffisantes. Il doit galement obtenir lapprobation de lEIE et du PGEP du projet. Enfin, il doit cder lEtat 5% du capital social.

Le titulaire du PE a le droit deffectuer le traitement ou la transformation ainsi que le transport et lentreposage ou encore la commercialisation des produits miniers.

Autres types dexploitation minire

Exploitation des rejets de mines

Le Ministre des Mines peut octroyer un permis dexploitation des rejets pour une dure de 5 ans renouvelable plusieurs fois pour le mme dossier.

Le titulaire dun PE peut aussi cder le droit dexploiter des gisements artificiels dans son primtre minier. A cet effet, il doit solliciter la transformation partielle de son PE en PE de Rejets des Mines et le transfert de ce permis au cessionnaire.

104

Exploitation minire petite chelle

Il est possible dobtenir un PE de Petite Mine lorsque le gisement ne permet pqs de faire une exploitation grande chelle conomiquement rentable, mais quune exploitation de petite taille savre possible (semi-industriel ou industriel).

Le permis dexploitation de petite mine ne peut tre octroy qu une socit de droit congolais dans laquelle la participation des congolais nest pas infrieure 25% et condition que le requrant apporte la preuve de lexistence dun gisement et produise une tude de faisabilit.

La dure de validit de ce titre est de 10 ans (y compris renouvellement).

Exploitation artisanale.

Une exploitation artisanale peut tre effectue par le titulaire dune carte

dexploitant artisanal que dlivre le Chef de Division provinciale des Mines pour une
dure de un an renouvelable sans limitation. Cette carte permet son dtenteur dexploiter lor, le diamant ou toute autre substance minrale qui est exploitable artisanalement.

Le Gouverneur de province peut dlivrer une carte de ngociant permettant dacheter auprs des dtenteurs de cartes dexploitant artisanal de lor, du diamant ou toute autre substance minrale. Lobtention de cette carte, dune dure de validit de un an renouvelable sans limitation, est rserve aux personnes physiques de nationalit congolaise (immatricule au NRC). La dlivrance de la carte se fait contre paiement dun droit fixe. Le ngociant agr doit vendre les produits de lexploitation artisanale (quil achte) aux comptoirs ou aux organismes agrs ou crs par lEtat ainsi quaux marchs boursiers agrs par lEtat.

105

Les comptoirs agrs sont autoriss acheter, vendre et exporter les substances minrales dexploitation artisanale. Dune dure de un an renouvelable sans limitation, lagrment est accord par le Ministre des Mines moyennant paiement dun droit fixe (payable galement chaque renouvellement). Les comptoirs agrs sont tenus dune srie dobligations : se soumettre aux contrles de ladministration des mines et lorganisme public charg de lexpertise lors des oprations dachat et de vente ; fournir les rapports de leurs activits ; communiquer au Ministre des mines et la Banque Centrale les emplacements fixes et contrlables de leurs bureaux dachat ; acheter lor, le diamant et autres substances minrales dexploitation artisanale prsents aux comptoirs agrs quelles que soient leurs grosseur, quantit et qualit ; payer les impts et taxes relatifs leurs activits ; disposer en proprit dau moins un immeuble en matriaux durables dans chaque centre dactivits. Le non respect des obligations peut justifier le retrait de lagrment.

Srets

Hypothques

En vertu de larticle 168 du Code minier, sont susceptibles dhypothques, les titres miniers susviss, les immeubles par incorporation situs dans le primtre dexploitation minire (notamment usines, installations et machines construites pour la concentration, le traitement et la transformation des substances minrales).

Un contrat dhypothque doit tre rdig et une demande dapprobation de lhypothque doit tre adresse au Cadastre minier. Le contrat dhypothque est soumis lagrment du Ministre des Mines.

106 Gages

Les produits marchands provenant des gisements naturels ou artificiels sont susceptibles de gage, selon le rgie du droit commun.

Amodiation et mutations

Amodiation

Le titulaire dun droit minier peut louer por une dure fixe ou indtermine, sans facult de sous-location, tout ou partie des droits attachs ce droit minier, moyennant une rmunration convenue entre lamodiant et lamodiataire. Lamodiataire doit pralablement tre ligible aux droits miniers.

Mutations

Les droits miniers peuvent faire lobjet dune cession totale ou partielle, laquelle cession est dfinitive, irrvocable et soumise au Ils peuvent aussi faire lobjet dune transmission en tout ou partie en vertu dun contrat de fusion ou pour cause de dcs. Dans les deux cas, le droit commun sapplique, sauf stipulations contraires des parties. Ces eux mcanismes sont aussi subordonns aux instructions prvues pour la procdure doctroi de droits miniers. Le cessionnaire et le bnficiaire de la transmission doivent pralablement tre ligibles aux droits miniers.

Code des investissements

Philosophie et objectifs du Code des investissements

Philosophie du Code des investissements

107 La philosophie gnrale du Code des investissements est base sur lconomie sociale de march et la promotion de mcanismes la fois incitatifs, quilibrs, comptitifs, orientatifs, slectifs, cette philosophie repose sur trois postulats : lEtat fournit le cadre et lenvironnement incitatifs (infrastructures de base, cadre institutionnel et juridique scurisant); le secteur priv cre les richesses nationales et lemploi (production de biens et services) ;la socit civile se charge de promouvoir lhomme dans toute sa dimension.

Objectifs du Code des investissements

Le code des investissements poursuit les objectifs suivants :

- Favoriser limplantation des entreprises de gnie civil charges de construction et dentretien de routes et autoroutes ainsi que celles de transport en commun des personnes et des marchandises, quil sagisse du transport terrestre, fluvial ou arien ;
- Favoriser les investissements qui dvelopperont lagriculture et

lagro-industrie par la mcanisation en vue dassurer

lautosuffisance alimentaire

afin de rduire les importations des produits se base et permettre la fois laccroissement des revenus dans les communes rurales, lamlioration de lapprovisionnement des industries agroalimentaires en matires premires et enfin, llargissement du march intrieur des biens de consommation courante ; - Favoriser les investissements lourds pour asseoir une base industrielle solide sur laquelle reposera une croissance conomique durable ; - Favoriser les investissements de valorisation des ressources nationales sur place afin den accrotre la valeur ajoute et le volume exportable ;

Champ dapplication du Code des investissements

Exclusion des activits rglementes

108

Le code des investissements exclut de son domaine les activits rgies par des lois particulires : mines et hydrocarbures ; banque ; assurances et rassurances ; production darmement et des activits connexes militaires ; assemblages des quipements et des matriels militaires et paramilitaires des services de scurit ; production darmements et activits militaires et paramilitaires ou services de scurit ; activits commerciales (article 2).

Critrium de base

Hormis la rserve ci-dessus, ladmission au rgime du code des investissements peut tre sollicite lorsque pour soutenir les projets dinvestissement de nature contribuer au dveloppement conomique et social du pays, quil sagisse dinvestissements modernisation. nationaux ou trangers, de cration, dextension ou de

A cet gard, force est de relever quen pratique les critres gnraux de rentabilit conomique et financire retenus par lancien code des investissements comme sources dapprciation de la contribution au dveloppement nont pas perdu toute actualit. L est en effet vident que leur occurrence ne manque jamais de peser dans la dcision dagrment, vu lintrt desdits critres qui sapprcient notamment sur base des lments suivants : contribution la balance des paiements, importance du montant de l'investissement, formation et promotion du personnel national localisation dans les provinces les plus dfavorises, incidence sur l'environnement social (emploi), avantages pour les consommateurs, type et cot des technologies retenues, valorisation des matires premires locales, secteurs prioritaires dfinis dans le plan national de dveloppement, degr d'intgration conomique du ou des produits fabriquer.

Cadre institutionnel du systme incitatif

109 Ministres du Plan et Ministre des Finances

LANAPI exerce sa mission sous lautorit de ces deux ministres.

Agence Nationale pour la Promotion des Investissements (ANAPI)

Institue par larticle 4 du Code des investissements lANAPI est un organisme daccueil unique charg dune part, de recevoir les projets agrer, de les instruire et de dcider de lagrment, et dautre part, dassurer la promotion des investissements tant lintrieur du pays qu ltranger.

Conditions et procdure dadmission au rgime du Code des investissements

Conditions dadmission

Ladmissibilit au rgime du code des investissements requiert que lentreprise requrante soit tre une entit conomique de droit congolais (linvestisseur tranger crera donc une socit de droit congolais) et que le projet dinvestissement doit porter sur un montant minimum quivalant 200.000 dollars amricains. En outre, la requrante doit sengager respecter la rglementation en matire de protection de lenvironnement et de la conservation de la nature ainsi qu assurer la formation du personnel national aux fonctions techniques spcialises et aux fonctions dencadrement et de responsabilit. Elle doit enfin garantir un taux de valeur ajoute gal ou suprieur 35%.

Procdure dadmission

110 La demande dadmission au rgime du code des investissements est introduite auprs de lANAPI qui en assure linstruction.

Le dossier est ensuite transmis aux ministres ayant dans leurs attributions le plan et les finances pour approbation dans un arrt interministriel. Cet arrt doit indiquer : lobjet, le lieu et la date prvue de dmarrage des activits ; lidentification de linvestisseur et celle de son mandataire ; le programme dinvestissement, la dure et le planning de ralisation de celui-ci ; les objectifs de production devant normalement tre atteints lachvement du programme dinvestissement ; la nature et la dure des avantages accords et leurs modalits dapplication ; les obligations incombant lentreprise et lEtat ainsi que les conditions de participation de celui-ci ; la liste des biens qui peuvent tre imports dans le cadre du projet ; le nombre demplois crer ; la procdure de rglement de litiges ; le contrle effectuer par les organes comptents de ladministration ainsi que les conditions de ce contrle.

Avantages incitatifs

Contraintes : limitation de la dure des avantages et prohibition temporaire

du transfert des biens bnficiant des avantages

Les avantages sont accords au requrant une fois pour toutes et ne sont pas, renouvelable. Leur dure varie en fonction de la zone dimplantation, en dautres termes selon le lieu de localisation du projet : trois ans pour les investissements raliss dans la zone (rgion conomique) A, quatre ans pour la zone B et cinq ans pour la zone C. En effet, trois rgions conomiques ont t institues :

111 - Rgion conomique A : Ville de Kinshasa - Rgion conomique B : Bas-Congo ; Ville de Lubumbashi ; Ville de Likasi ; Ville de Kolwezi - Rgion conomique C : Bandundu ; Equateur ; Kasai-Occidental ; Kasai-Oriental ; Maniema ; Nord-Kivu ; Sud-Kivu ; Province Orientale ; Katanga Le matriel, loutillage et les biens dquipement bnficiant des avantages du code ne peuvent tre cds ou transfrs ou encore recevoir dautres utilisations que celles pour lesquelles ils ont t imports, ce pendant une dure de cinq ans et sauf drogation en faveur des cessions, transferts ou utilisations susceptibles de promouvoir le dveloppement dune rgion conomiquement dfavorise ou sinistre (article 32).

Avantages douaniers

Les avantages douaniers ne sont accords que si le bien concern ne peut tre fabriqu au Congo et si le prix du produit local est suprieur au prix du produit identique import.

Avantages limportation

Ces avantages consistent en lexonration totale, au profit tant des investissements dutilit publique quaux entreprises agrs, des droits et taxes limportation pour les machines, loutillage et le matriel neufs, les pices de rechange de premire dotation ne dpassant pas 10% de la valeur Cif desdits quipements, ncessaires lquipement dune entreprise nouvelle ou existante, de mme que les engins lourds, les navires et aronefs de seconde main ainsi que les biens figurant sur la liste annexe larrt interministriel dagrment (articles 10 et 11 du Code des investissements).

112 La redevance administrative due aux services de la douane (5% de la valeur Cif) nest cependant pas concerne par cette exonration.

Avantages lexportation

Ces avantages consistent en une exonration, qui est accorde compter de la premire exportation aux investissements agrs qui prvoient lexportation de tout ou partie de leurs produits finis, ouvrs ou semi-ouvrs dans des conditions favorables pour la balance des paiements

Avantages fiscaux

Ces avantages consistent en une exonration portant sur :

- la contribution professionnelle (dont sont totalement exonrs les bnfices raliss par les investissements nouveaux agrs) ; - le droit proportionnel d loccasion de la constitution ou de laugmentation du capital des socits par actions responsabilit limite et le droit fixe d par les autres socits lors de leur constitution ; - la contribution sur la superficie des concessions foncires et des proprits bties lies au projet dinvestissement agr (la mutation des droits fonciers doit soprre dans les six mois de lacquisition) ; - la contribution sur le chiffre daffaires sur les produits achets auprs des producteurs locaux de biens dquipement et intrants industriels fabriqus au Congo et sur les services prests sur les travaux immobiliers.

Enfin, les investissements en infrastructures socio-conomiques, telles que coles, hpitaux, infrastructures sportives et routes, raliss en sus des projets agrs, sont amortissables selon les rgles damortissement dgressif.

113 Dispositions particulires aux PME et PMI

En plus des avantages susmentionns, les petites et moyennes entreprises et les petites et moyennes industries bnficient dune exonration sur :

- les droits et taxes limportation, pour les machines et matriels, loutillage mme de seconde main, les pices de rechange de premire dotation ne dpassant pas 10% de la valeur Cif desdits quipements, les intrants industriels ncessaires la ralisation de l'investissement agr. Cette exonration ne vise pas la redevance administrative ; - les droits sur les actes constitutifs de socit et les droits denregistrement au nouveau registre du commerce (article 22).

Enfin, les Pme et Pmi admise au rgime gnral du code sont autorises dduire de leur bnfice imposable, les sommes dpenses au titre de formation, de perfectionnement du chef dentreprise ou de son personnel, de protection et de conservation de la nature et calculer leurs amortissements selon un mode dgressif.

Garanties de lEtat

Principes de scurisation des investisseurs

En vertu de larticle 25 du Code des investissements, la Rpublique Dmocratique du Congo sengage assurer un traitement juste et quitable, conformment aux principes du droit international, aux investisseurs et aux investissements effectus sur son territoire, et faire en sorte que lexercice du droit ainsi reconnu ne soit entrav ni en droit, ni en fait (article 25)

En outre, le code reconnat lefficacit davantages et garanties plus tendus qui rsulteraient de traits ou accords conclus entre la RDC et dautres Etats (article 41).

114 De mme, il tend de plein droit aux entreprises dont les investissements sont agrs les dispositions plus favorables qui seraient prises dans le cadre dune lgislation plus gnrale (article 40, alina 2). Enfin, il comporte une clause de stabilit lgislative (article 40 alina 1) : aucune disposition lgale ou rglementaire prenant effet une date postrieure celle de ladmission au prsent rgime rsultant de lapplication de la prsente loi ne peut avoir pour consquence de restreindre les garanties ou les avantages ou dentraver lexercice des droits qui auront t confrs lentreprise bnficiaire ou ses promoteurs

Principes relatifs au rglement des litiges

Pour le rglement des litiges entre une entreprise bnficiant du rgime du Code des investissements et la RDC, le Code privilgie larbitrage et les ngociations en sappuyant tant sur les dispositions pertinentes du code de procdure civile congolais (articles 159 174) que sur certains mcanismes internationaux de rglement des diffrends (Convention du 18 mars 1965 pour le rglement des diffrends relatifs aux investissements entre Etats et ressortissants dautres Etats, rglement darbitrage de la Chambre de commerce internationale de Paris).

Enumration des garanties

En plus des principes de scurisation ci-dessus, le Code des investissement prvoit les garanties suivantes :

- Identit de traitement entre personnes physiques ou morales trangres et personnes physiques ou morales de nationalit congolaise, sous rserve de rciprocit par lEtat tranger dont linvestisseur concern est ressortissant (article 23) ;

- Identit de traitement pour les investisseurs, lexception des privilges que le Congo accorde aux nationaux ou socits dun Etat tiers dans le cadre dune zone de libre change, dune union douanire, dun march commun ou de toute autre

115 forme dorganisation conomique rgionale (article 24) (disposition inapplicable aux questions fiscales, dit larticle 24 in fine) ;

- Garantie constitutionnelle du droit de proprit individuelle ou collective acquis par un investisseur : Un investisseur ne peut pas tre, directement ou indirectement, dans sa totalit ou en partie, nationalis ou expropri par une nouvelle loi, et/ou dune dcision dune autorit locale ayant le mme effet, except pour des motifs dutilit publique et moyennant le paiement dune juste et quitable indemnit compensatoire (article 26, alina 1er) (indemnit transfrable base sur la valeur de march dont la dtermination doit tre contradictoire et pralable lexpropriation ou la nationalisation) ;

- Transfert des dividendes et des revenus gnrs par les dividendes rinvestis dans lentreprise ainsi que des royalties, du principal, des intrts et des charges connexes payer au titre du service de la dette contracte ltranger pour le financement de linvestissement (articles 28 et 29). En cas de restriction affectant la libert des transferts organise par la rglementation de change, les investisseurs trangers admis au code des investissements bnficieront, pour les oprations susvises, dun traitement qui ne sera pas moins favorable que celui des oprations commerciales courantes en devises (article 27);

Obligations des entreprises agres et sanctions

Evaluation du respect des engagements

Larticle 33 du Code des investissements a institu un mcanisme de suivi et dvaluation des investissements agrs : Outre les valuations, la souscription des dclarations et les vrifications de droit commun auxquelles sont assujetties les entreprises en vertu des lgislations et rglementations applicables leurs activits, des valuations et vrifications portant sur les conditions de ralisation des programmes dinvestissement bnficiant des avantages de la prsente loi, sont effectues par les agents relevant des administrations comptentes.

116 Respect des engagements

Lentreprise agre est tenue de respecter ses engagements, en particulier de :

Raliser le programme dinvestissement selon la description et dans les dlais convenus par larrt ; tenir une comptabilit rgulire et probante conforme au plan comptable gnral congolais ; accepter tout contrle et toute surveillance de l'administration comptente ; assurer la formation et la promotion du personnel ; lenvironnement et de la conservation de la nature ;

- respecter la rglementation en matire de change et de protection de - transmettre semestriellement lANAPI les donnes significatives relatives au degr de ralisation de linvestissement et de lexploitation ; - respecter la rglementation en vigueur en matire demploi (notamment comptence gale employer en priorit les nationaux) ; - se conformer aux normes de qualit nationales et internationales applicables aux biens et services produits.

Sanctions

En cas de non respect de ses engagements par une entreprise agre, les mesures et sanctions ci-aprs sappliqueront ses dpens :

Mise en demeure adresse lentreprise concerne par le Ministre du Plan pour lenjoindre de remdier aux manquements.

Si la mise en demeure ne produit pas d'effet dans un dlai de trente jours : retrait de lagrment par arrt interministriel des Ministres du Plan et des Finances (sur proposition de lANAPI).

117 En cas de non-excution du programme dans un dlai d'un an, sauf motif valable, la sanction applicable est galement le retrait de lagrment par les mmes autorits.

Le retrait entrane la soumission de lentreprise concerne au droit commun et la dchance rtroactive des avantages accords, voire de poursuites judiciaires.

Droit comptable

Ordonnance n76-150 du 16 juillet 1976 fixant le cadre du Plan Comptable Gnral Congolais (rgles dvaluation, cadre des comptes, tableaux de synthse, terminologie explicative) ; Ordonnance n77-332 du 30 novembre 1977 fixant les modalits dapplication obligatoire du Plan Comptable Gnral Congolais. Lordonnance du 16 juillet 1976 reprend notamment les lments ci-aprs quelle range au nombre des annexes faisant partie de la loi comptable :

Champ dapplication

La loi comptable sapplique tous les agents conomiques exerant une activit sur le territoire national, quelle quen soit la nature ou la forme juridique, lexception des banques et autres institutions financires

Tenue des livres comptables

Les livres comptables peuvent tre tenus par nimporte quel procd pour autant que ledit procd leur confre par lui-mme un caractre suffisant dauthenticit aux critures comptables et permette un contrle de la sincrit, de lexactitude et de la rgularit des critures comptables .

118 Lexercice comptable se clture obligatoirement le 31 dcembre.

Comptabilisation

Les modalits denregistrement des oprations doivent tre conues de manire permettre une connaissance exacte, dtaille, continue et aussi rapide que possible de la structure et de la composition du patrimoine de lagent conomique ainsi que toute information conomique ncessaire sa gestion et la satisfaction des besoins de diffrentes administrations.

Evaluation
la

Les rgles dvaluation portent sur les valuations, les dprciations et rvaluation.

Comptes

Les comptes sont regroups en comptes de mouvements et de situation de la priode (comptes patrimoniaux) et comptes de gestion parmi lesquels figurent les comptes dexploitation et hors exploitation. Le plan comptable congolais inclut des fiches des comptes qui reprennent pour chaque compte du cadre des comptes, son contenu et ses modalits de fonctionnement.

Tableaux de synthse

Le Plan Comptable Gnral Congolais exige la prsentation de quatre tableaux de synthse : le tableau de formation du rsultat, le bilan, le tableau de financement, et le tableau conomique, fiscal et financier.

119

2 Normes relatives au secteur financier

Banques
Les tablissements de crdit rgis par la loi bancaire (loi n 003/2002 du 2 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements de crdit) : banques, coopratives dpargne et de crdit (groupements de type mutualiste), caisses dpargne, institutions financires spcialises, socits financires. Les tablissements de crdit ont le monopole des oprations bancaires. Les banques sont tenues de se former sous forme SARL (quivalent de la SA franaise ou du droit Ohada). Elles ne peuvent sinstaller en RDC que moyennant agrment de la Banque Centrale (inscription sur la liste des Banques) et caution dun montant de cinq millions de dollars US (projet de le porter dix millions de dollars US). La loi bancaire sera incessamment modifie dans une perspective incitative. La Banque Centrale exerce la supervision de tous les tablissements susviss, lesquels sont tous soumis au respect de normes prudentielles (ratios fonds propres, ratios de solvabilit, par exemple) et non prudentielles.

CREATION DUNE SARL EN RDC

ETAPE Rdaction des Statuts Obtention pour le grant de l'Extrait du

AUTORIT Avocat

PICES FOURNIR N/A N/A

FRAIS

Direction de la Police judiciaire -

Carte d'identit, de rsident pour les

60 USD

120 ETAPE casier judiciaire AUTORIT Service des casiers judiciaires Obtention pour le grant des Attestations : - De rsidence - De non fonctionnaire Autorisation dexercer le commerce pour les trangers Obtention de l'Attestation de confirmation du sige Authentification des Statuts (acte notari) Office Notarial - Lettre de demande de visa de lgalisation des Statuts au Secrtaire Gnral du Commerce Extrieur pour compte de la Socit - Permis de lgalisation (1) - Attestation de confirmation de sige - Statuts originaux Permise de lgalisation : 30 USD ; Office Notarial : 53 dollars US par exemplaire (prvoir 5 10 exemplaires) Secrtariat Gnral du Ministre du Commerce Extrieur Commune du ressort du sige social - Copie du Nouveau Registre de Commerce - Copie des Statuts notaries Copie des Statuts de la socit 100 USD 1060 USD Commune du ressort du sige social PICES FOURNIR trangers ou passeport Carte d'identit, de rsident pour les trangers ou passeport 30 USD FRAIS

121 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR (en 5 exemplaires) Immatriculation au Nouveau Registre de Commerce (NRC) Greffe du Commerce/ TGI du ressort du sige social - Dossier du grant :

FRAIS

800 USD lorsque les trangers sont majoritaires dans la participation au capital

Extrait du Attestation de Attestation de Copie de la

casier judiciaire

rsidence

"non fonctionnaire"

pice d'identit (carte d'identit, de rsident pour les trangers ou du passeport)

Spcimen de

signature (4 ou 5 fois) - Trois exemplaires des Statuts notaris (original + 3 photocopies) Obtention du Numro dIdentification Nationale Secrtariat Gnral lconomie Nationale - Copie carte didentit ou visa dtablissement pour Expatris - Copie du NRC - Copie des Statuts notaris Obtention du Numro dImpt Direction Gnrale des Impts - Lettre de demande - Copie des statuts notaris - Copie de NRC Gratuit 230 USD

122 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR - Copie du N dIdentification Nationale - Contrat de bail ou titre de proprit - Autorisation douverture - Permis dexploitation - Acte ayant accord la personnalit juridique. Publication des statuts au Journal Officiel Service du Journal Officiel Texte dactylographi des statuts 150 FC par ligne (ce mode de calcul dbouche gnralement sur une moyenne de 150 dollars pour les statuts) Dpt de la marque Ministre de lIndustrie (Mais possibilit de se limiter la jouissance dune marque dpose ltranger, cfr. Convention de Paris) Le modle de la marque comprenant lnumration des produits, objets ou services, auxquels sapplique la marque ; La classification internationale correspondant la marque ; Frais de procdure Taxe FRAIS

123 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR Le clich de la marque ; Au cas o le dpt se fait par un mandataire, le pouvoir spcial donn ce dernier ; Le nom ou la raison sociale et ladresse du titulaire et, le cas chant, du mandataire. Autorisation prsidentielle Prsidence, aprs tude du dossier par le Ministre de lEconomie et Commerce Autorisation bancaire Gouverneur de la Banque Centrale - Apporter la preuve de libration du capital (ventuellement dpt certifi par une Banque sise en RDC ou ltranger) : 5.000.000 USD (10.000.000 USD compter de janvier 2010 : Il vaut mieux porter ds prsent le capital 10.000.000 pour ne pas avoir procder Frais de procdure Frais dtude du dossier (environ 2.000 USD) Frais de dpt du dossier (environ 500 USD) Documents relatifs la constitution de la socit (statuts, NRC, Acte de dpt) Frais de procdure FRAIS

124 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR une augmentation dici janvier 2010) ; - Prsenter une tude de faisabilit. Inscription de la banque sur la liste des banques (Dure de la procdure : Trois mois maximum, compter de la dlivrance par la Direction de la Supervision des Intermdiaires Financiers (DSIF) de la Banque Centrale du Congo dune attestation de dpt de dossier complet) Banque Centrale (Gouverneur) Demande dagrment (lettre adresse au Gouverneur de la Banque Centrale) ; Rsolution de lAssemble gnrale constitutive de la nouvelle socit et celle de lAGE des personnes morales actionnaires les autorisant prendre part au capital social) ; Numro dIdentification Nationale et le Registre de commerce ; Original des statuts notaris (en franais) ; Preuve de la libration du capital minimum par les actionnaires par une attestation de dpt dans une banque 1% du montant du capital social FRAIS

125 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR renomme du montant dudit capital en vue de la constitution de la banque ; Liste des actionnaires et dirigeants ; Elments permettant dapprcier les conditions dhonorabilit et de comptence des dirigeants et actionnaires (CV, extraits de casier judiciaire des personnes physiques, tats financiers certifis des trois derniers exercices comptables des actionnaires personne morales) ; Pour ls personnes physiques et morales trangres, une attestation de lautorit de supervision bancaire du pays dorigine indiquant quelles remplissent les conditions pour tre FRAIS

126 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR agres dans ledit pays ; Un programme dactivits indiquant la contribution la satisfaction dun besoin conomique local ou gnral, dcrivant le genre et le volume des oprations envisages et comprenant des prvisions appuyes par des bilans et comptes dexploitation sur une priode de cinq annes dmontrant la rentabilit du projet ; Un organigramme dtaill indiquant lorganisation et les lignes de responsabilits au sein de la future banque ; La description des moyens techniques quelle prvoit de mettre en uvre lappui de son programme FRAIS

127 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR dactivits. Tous autres lments susceptibles dclairer la dcision de la Banque Centrale. Obtention du Permis de Travail des trangers Office National de lEmploi (ONEM)
- La demande de la carte de travail - Le projet du contrat de travail - Lorganigramme de lentreprise - Le curriculum vitae du candidat - La description du poste pourvoir - Les documents justifiant la qualification professionnelle - Les diplmes - Le programme de formation - 3 photos passeports - Ltat nominatif du personnel tranger - Les statuts notaris de lentreprise - Le Nouveau Registre de Commerce (NRC) - La preuve de paiements cotisations I.N.S.S, I.N.P.P - La photocopie de tout

FRAIS

100 USD

128 ETAPE AUTORIT PICES FOURNIR

le passeport - Le protocole daccord sign entre la Commission et lentreprise concerne

FRAIS

Microfinance Observations gnrales.

Typologie des tablissements uvrant dans le secteur de la micro-finance.

Plusieurs types dtablissements font de la micro-finance.

-

Trois institutions de micro-finance :

Entreprises de Microcrdit de premire catgorie (microcrdit uniquement) : microcrdits ne dpassant pas 250 USD par cycle. Activit but lucratif ou non. Forme juridique : libert de choix (tre obligatoirement une personne morale). Deux associs au minimum. Capital social minimum : quivalent en francs congolais de 15.000 USD. Libration intgrale la constitution de la socit. Entreprises de Microcrdit de deuxime catgorie (microcrdit en principe, mais avec possibilit de solliciter une drogation de la Banque Centrale pour collecter lpargne du public). Activit but lucratif. Forme juridique : libert de choix (tre obligatoirement une personne morale), sauf hypothse susvise de collecte dpargne). Deux associs au minimum. Capital social minimum : quivalent en francs congolais de 50.000 USD. Libration intgrale la constitution de la socit.

129 Socit de Micro-finance (crdit et pargne). Forme juridique obligatoire : SARL (SA franaise). Sept associs au minimum. Capital social minimum : quivalent en francs congolais de 100.000 USD. Libration intgrale la constitution de la socit. Le texte de base actuel en matire de micro-finance est une instruction de la Banque Centrale : instruction n 1 sur les institutions de micro-finance : ce texte contient des dispositions relativement dtaills sur : les dfinitions, la catgorisation des instituions de micro-finance (IMF), les oprations et service de micro-finance, la constitution de lIMF, le capital minimum, lagrment de la Banque Centrale, les approbations ncessaires (cas de modifications de statuts, de fusions, douverture de guichet ou agence, etc.), les interdictions, les incompatibilits, le contrle interne (exerc au sein de linstitution et du rseau par ses propres organes ou par la structure fatire), contrle externe (Commissaires aux comptes ou auditeurs externes), la supervision (Banque Centrale), les sanctions, le reporting (transmissions priodique de rapport et tats financiers, statistiques, etc.). La demande dagrment est introduite la Banque Centrale qui dispose dun dlai de 90 jours pour se prononcer, son silence valant agrment.

Les tablissements de crdit

Les tablissements de crdit (banques, coopratives dpargne et de crdit, caisses dpargne, institutions financires spcialises, socits financires) peuvent aussi pratiquer la micro-finance.

Observations particulires : Cration dune entreprise de microcrdit. Cration dune COOPEC ou dune entreprise de microcrdit
Un organisme de microcrdit peut tre cr soit sous forme dune cooprative dpargne et de crdit soit sous forme dune entreprise de microcrdit.

130

COOPEC

Pour la cooprative dpargne et de crdit, comme dit plus haut, il existe un statut type impos par la Banque Centrale du Congo et le capital ne doit pas tre infrieur 25.000 USD (vingt cinq mille dollars amricains). Elle doit runir au moins 20 membres. A lappui de leur demande dagrment, les promoteurs doivent prsenter un dossier complet comprenant outre une lettre de demande dagrment, rdige en franais et adresse Monsieur le Gouverneur de la Banque Centrale du Congo, les lments ci-aprs : 1. Rsolutions des Assembles gnrales respectives des COOPEC qui dsirent

se grouper en COOCEC, lesquelles font mention des noms des personnes autorises signer la dclaration de fondation ; 2. Dclaration de Fondation signe par au moins sept COOPEC et, dment dpose au Greffe du Tribunal de grande Instance dans le ressort duquel la COOCEC en cration a son sige social. Cette dclaration doit indiquer la dnomination de la COOPEC en cration ; le lien commun ; les dnominations des adhrentes et le nombre de parts sociales souscrites par chacune delles ; les noms, profession et domicile de la personne dsigne pour agir comme secrtaire provisoire de la COOCEC en cration pour la convocation de lAssemble constitutive ; son sige social. Cette Dclaration doit tre signe par les Reprsentants des COOPEC, lesquels reprsentants doivent tre autoriss cette fin par rsolutions de leurs Conseils dadministration respectifs, ratifis par les Assembles Gnrales de leurs membres ; 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Procs-verbal de lAssemble Gnrale Constitutive contenant la liste des Procs-verbal de lAssemble gnrale lisant les membres du Conseil Original des statuts notaris de la COOCEC en cration ; Rglement dOrdre Intrieur de la COOCEC en cration ; Pice attestant des versements effectus au titre de souscriptions au capital ; Curriculum Vitae, attestation de rsidence et de bonne vie et murs, Extrait Rgles et Procdures comptables et financires ; souscripteurs (COOPEC Primaires) au capital ; dAdministration, du Conseil de surveillance et de la Commission de Crdit ;

de Casier Judiciaire de tous les Dirigeants, y compris du Grant ;

131 10. Les prvisions dactivits (Plan daffaires), dimplantation et dorganisation

(organigramme dtaill indiquant clairement les lignes de responsabilit au sein de la COOCEC en cration) ; 11. 12. Le dtail des moyens techniques et financiers ainsi que des ressources Le rglement des frais de dossier : 120 USD (cent vingt dollars amricains) humaines de la COOCEC en cration au regard de ses objectifs et de ses besoins ; verser au compte G 17416/0500 en les livres de la Banque Centrale du Congo.

Entreprise de microcrdit

Pour lentreprise de microcrdit (EMC), il ny a pas de statuts imposs. Le capital ne doit pas tre infrieur 25.000 USD (EMC, premire catgorie) ou 50.000 USD (EMC, deuxime catgorie). Lentreprise de microcrdit ne doit pas rcolter lpargne publique. Toutefois, lEMC de deuxime catgorie peut exceptionnellement y tre autorise par la Banque Centrale. A lappui de leur demande dagrment, les promoteurs doivent prsenter un dossier complet comprenant outre une lettre de demande dagrment, rdige en franais et adresse Monsieur le Gouverneur de la Banque Centrale du Congo, les lments ci-aprs : 1. 2. Preuve de la personnalit juridique (+ statuts et rglement dordre intrieur) ; Rsolution de lAssemble Gnrale Constitutive et de lAssemble Gnrale

Extraordinaire des Actionnaires-personnes morales les autorisant prendre part au capital de lIMF ; 3. 4. 5. 6. 7. Numro didentification nationale et le Registre de commerce de lIMF ; Original des statuts notaris ; Pices attestant de la libration du capital par chaque Associ ; Liste des Associs et Dirigeants ; Curriculum Vitae, Attestations de rsidence et de bonne vie et murs, Extrait

de Casier Judiciaire de tous les Actionnaires, des reprsentants des Actionnairespersonnes morales, des membres du Conseil dAdministration et des autres Dirigeants, y compris ceux du Grant et les tats financiers certifis des trois derniers exercices comptables des Actionnaires-personnes morales ; 8. Pour les personnes physiques et morales trangres, ventuellement : une attestation de lautorit de supervision du pays dorigine ;

132 9. 10. 11. Rglement dOrdre Intrieur de lIMF ; Rgle et Procdures comptables et financires ; Procs-verbal de lAssemble Gnrale de dsignation des membres du

Conseil dAdministration, du Collge des Commissaires aux Comptes et du Comit de crdit ; 12. lIMF) ; 13. 14. Le dtail des moyens techniques et financiers ainsi que des ressources Le rglement des frais de dossiers : 120 USD (cent vingt dollars amricains) humaines de linstitution au regard de ses objectifs et de ses besoins ; verser au compte G 17416/0500 en les livres de la Banque Centrale du Congo. Les prvisions dactivits (plan daffaires), dimplantation et dorganisation (organigramme dtaill indiquant clairement les lignes de responsabilit au sein de

Cration dune socit de micro-finance

La banque, faisant appel lpargne publique, doit imprativement tre constitue sous forme de SARL et disposer dun capital minimum 100.000 USD (cent mille dollars amricains). Daprs le responsable Adjoint du Service Contrle des institutions de micro-finance, ce minimum sera bientt revu la hausse. A lappui de leur demande dagrment, les promoteurs doivent prsenter un dossier complet comprenant outre une lettre de demande dagrment, rdiger en franais et adresse Monsieur le Gouverneur de la Banque Centrale du Congo, les lments ci-aprs : 1. 2. obtenir un statut juridique dune SARL (Dcret Prsidentiel) ; Rsolution de lAssemble Gnrale Constitutive et de lassemble Gnrale

Extraordinaire des Actionnaires-personnes morales les autorisant prendre part au capital de la SMF ; 3. 4. 5. 6. Numro didentification nationale et le registre de commerce de la SMF ; Pices attestant de la libration du capital ; Original des statuts notaris ; Curriculum Vitae, Attestations de rsidence et de bonne vie et murs, Extrait

de Casier Judiciaire de tous les actionnaires, des reprsentants des Actionnairespersonnes morales, des Membres du Conseil dAdministration y compris de

133 ladministrateur Dlgu (Directeur-Gnral) et les tats financiers certifis des trois derniers exercices comptables des Actionnaires-personnes morales ; 7. 8. 9. 10. Pour les personnes physiques et morales trangres, ventuellement : une Rglement dordre Intrieur de la SMF ; Rgles et Procdures comptables et financires ; Procs verbal de lAssemble Gnrale de dsignation des membres du attestation de lautorit de supervision du pays dorigine ;

Conseil dAdministration, du Collge des Commissaires aux Comptes et du Comit de Crdit ; 11. 12. Les prvisions dactivits et financiers ainsi que des ressources humaines de Le rglement des frais de dossiers : 120 USD (cent vingt dollars amricains) la SMF au regard de ses objectifs et de ses besoins ; verser au compte G 17416/0500 en les livres de la Banque Centrale du Congo.

Dlai dinstruction du dossier dagrment

Pour obtenir lagrment de la Banque Centrale, les promoteurs dposent le dossier complet et une lettre de demande dagrment adresse au Gouverneur de la Banque Centrale. Le dpt seffectue au service administratif de la Sous-direction de Microfinance moyennant paiement de la somme de 120 USD (cent vingt dollars amricains). Daprs la loi sur les institutions de micro-finance, la procdure dagrment est sense durer 90 jours. Mais dans la pratique, ce dlai peut tre plus ou moins long selon la complexit du dossier, les lments complter ou la disponibilit des personnes habilites sanctionner par leur signature un dossier dj examin.

Tlcommunications

La loi du 16 octobre 2002 dite loi-cadre sur les tlcommunications dicte les principes, rgles et institutions rgissant les activits, rseaux et services des tlcommunications.

134

Suite la mauvaise qualit des prestations offertes au public ainsi qu labsence dun cadre rglementaire adquat face notamment lvolution technologique, une concurrence illgale et dloyale sest dveloppe en matire de postes et tlcommunications. Lorgane de la loi comptent pour confier des tiers et des conditions prcises ltablissement et lexploitation des tlcommunications sur le territoire national, est le Ministre des P.T.T. Cest lautorisation crite du Ministre des P.T.T. qui donne lieu la dlivrance dune licence de dtention, dinstallation et dexploitation prcisant la nature de lactivit et dterminant les obligations du titulaire vis--vis de lEtat. Toute personne physique ou morale souhaitant exploiter une activit de tlcommunications doit conclure un contrat avec loprateur public suivant lesprit du contrat-cadre. Le contrat prcisera les obligations rciproques des parties, les modalits dexploitation ainsi que ltendue et la rmunration de la concession. La concession doit tre prcde dune demande adresse au Ministre des P.T.T. conformment larticle 41 de la loi n 78/002 du 6 janvier 1978, ainsi que les rfrences statutaires de lintress et ltude de faisabilit du projet dexploitation.

Assurances
Les assurances font lobjet dun projet de rformes en chantier. En attendant laboutissement de ce processus, les principaux textes en vigueur concernent : Les assurances maritimes, fluviales et terrestres (ordonnance-loi n 66-97 du 14 mars 1966) ; Lassurance obligatoire (ordonnance-loi n 66-622 du 23 novembre 1966) Le monopole octroy la Socit Nationale dAssurances en matire dassurances (ordonnance-loi n 240 du 2 juin 1967) : Ce monopole est en voie dabolition ; Lobligation de lassurance de responsabilit civile en matire dutilisation des vhicules automoteurs (loi n 73-013 du 5 janvier 1973 ;

135

Lassurance obligatoire de la responsabilit des constructeurs (ordonnance-loi n 74-007 du 10 juillet 1974) ; Lassurance obligatoire des risques dincendie de certains btiments

(ordonnance-loi n 74-008 du 10 juillet 1974) ;

3 Normes relatives la proprit intellectuelle

Loi n 82-001 du 7 janvier 1982 organise l'octroi et l'enregistrement des inventions, des dessins et modles industriels, des signes distinctifs, des dnominations commerciales et gographiques ainsi que des enseignes (article 2, al. 2). Il institue des titres de proprit industrielle qui confrent aux auteurs des oeuvres susvises et leurs ayants droit d'importantes prrogatives (droit dexploitation, par exemple) et des mesures de protection : brevet dinvention, brevet dimportation, brevet de perfectionnement, certificat dencouragement.

Brevets et certificats dencouragement

Le brevet est un titre de proprit industrielle par lequel les pouvoirs publics accordent l'auteur d'une invention un monopole d'exploitation temporaire.

Il existe trois types de brevets :

le brevet d'invention couvre, titre principal, une invention qui, la date du dpt ou de priorit de la demande y relative, n'a pas encore t brevete;

136 le brevet d'importation couvre une invention pour laquelle, la date du dpt ou de priorit de la demande y relative, son titulaire a dja obtenu un brevet d'invention dans un pays tranger; le brevet de perfectionnement est celui qui porte sur toute amlioration d'une invention dj brevete.

Les pouvoirs publics reconnaissent galement un mrite particulier aux dcouvertes utiles par l'octroi, non pas de brevets, mais de certificats d'encouragement. Il en est prcisment ainsi "lorsque, par une activit non inventive, l'on aboutit au constat de l'existence d'un objet dj existant mais dont l'exploitation n'a jamais t rendue publique" (article 13 de la toi n' 82-001 du 7 janvier 1982).

L'octroi d brevets ou de certificats d'encouragement suppose la runion de certaines conditions (l'invention doit tre nouvelle, rsulter d'une activit inventive et constituer un objet d'industrie ou de commerce) et entrane des droits (monopole d'exploitation durant 20 ans les brevets d'invention et des obligations (paiement des frais ; exploitation technique effective de linvention brevete) pour les auteurs des inventions ou dcouvertes.

Formalits

requises

pour

la

dlivrance

du

brevet

ou

du

certificat

d'encouragement

La demande de brevet est dpose par l'auteur ou le titulaire lui mme auprs de l'autorit comptente (ministre de l'conomie nationale). Mais il peut galement agir par l'intermdiaire d'un mandataire muni d'une procuration en bonne et due forme connue sous l'expression de "pouvoir spcial".

Le dossier doit comporter suffisamment d'lments pour pouvoir identifier l'auteur et le titulaire ainsi que l'objet de l'invention ou de la dcouverte, de mme que l'tendue de la protection sollicite :

137 1. le nom ou la raison sociale et l'adresse du titulaire, de l'auteur et, le cas chant, du mandataire; 2. la description claire et complte de l'invention ou de la dcouverte. En ce qui concerne l'invention, la description doit tre illustre, s'il y a lieu, par des dessins qui sont ncessaires l'intelligence et la ralisation de ladite invention par les hommes de mtier; 3. l'objet de l'invention ou de la dcouverte; 4. dans le cas d'une invention, la ou les revendications dfinissant l'tendue de la protection demande; ces revendications ne peuvent dpasser le contenu de la description; 5. les indications relatives aux titres dlivrs l'tranger, le cas chant; 6. la classification internationale des brevets; 7. la justification du paiement des taxes exigibles au moment du dpt de la demande ou de la revendication de priorit.

La demande est introduite au ministre ayant la proprit industrielle dans ses attributions.

Le ministre comptent en matire de proprit industrielle est tenu de se prononcer sur la demande dans des dlais prcis (trois mois) Droits attachs aux brevets et aux certificats d'encouragement

L'auteur d'une invention ou d'une dcouverte a le droit d'exiger que son nom figure sur le brevet ou le certificat d'encouragement afin de consacrer sa paternit sur son oeuvre, quand bien mme le brevet ou le certificat serait dlivr l'entreprise qui utilise ses services.

Le droit au brevet ou au certificat d'encouragement appartient au titulaire de

l'invention ou de la dcouverte ou son ayant droit.

Le titulaire du brevet a, pour une priode limite, le droit d'interdire aux tiers l'exercice des activits couvertes par le brevet (monopole d'exploitation). Il a galement le droit de poursuivre devant les tribunaux quiconque porterait atteinte

138 ses droits, soit par la fabrication de produits, ou l'emploi de moyens compris dans le brevet, soit en exposant en vente ou en introduisant sur le territoire congolais un ou plusieurs objets contrefaits.

Le titulaire d'un brevet ou d'un certificat d'encouragement a le droit de cder ses droits patrimoniaux des tiers ou en faire un apport en socit, ou encore concder des licences d'exploitation moyennant redevance. A peine de nullit, toutes ces oprations (cession, concession, transmission) requirent un crit et une inscription au registre des brevets ou des certificats d'encouragement (laquelle inscription constituerait une condition d'opposabilit de ces oprations aux tiers).

Sanction du non-respect des obligations du titulaire dun brevet

Les brevets d'invention et les certificats d'encouragement peuvent tre frapps d'une nullit partielle ou totale, accompagne de nullits accessoires qui dcoulent de cette sanction principale.

La nullit, qui suppose une sanction judiciaire, est prononce par le tribunal de grande instance comptent la demande de toute personne intresse ou par suite d'une action d'office du ministre public en tant que partie principale ou intervenante, lorsque le brevet ou le certificat d'encouragement ne satisfont pas aux conditions lgales, savoir : le caractre nouveau, inventif et industriel pour le brevet et la licit ainsi que la conformit l'ordre public et aux bonnes moeurs.

Diverses circonstances peuvent entraner la dchance du brevet, sanction qui relve de la comptence du ministre ayant la proprit industrielle dans ses attributions (lequel ministre notifie le brevet). Exemples : non-paiement des taxes et frais relatifs la dlivrance et au maintien en vigueur du brevet ; absence ou insuffisance d'exploitation industrielle du brevet "lorsque le titulaire du brevet ne prouve pas que les circonstances pouvant justifier le dfaut ou l'insuffisance de cette exploitation ne lui sont pas imputables".

139

Licences forces

Licences non volontaires. - Le titulaire d'un brevet doit assurer l'exploitation de son invention avant l'expiration d'un certain dlai : 5 ans compter du dpt de la demande de brevet ou 3 ans compter de la dlivrance du brevet, le dlai expirant le plus tard devant l'emporter. Pass ce dlai, l'absence ou l'insuffisance d'exploitation de l'invention par son titulaire ou un concessionnaire par voie de licence volontaire (contractuelle) confre toute personne le droit de demander au tribunal comptent une licence non volontaire (article 70).

Licences d'office. - Le titulaire d'un brevet dont l'exploitation industrielle s'avre insuffisante peut tre mis en demeure par l'autorit comptente1 ou son dlgu d'assurer une exploitation mme de satisfaire aux besoins de l'conomie nationale. S'il n'entreprend aucune exploitation l'expiration d'un certain dlai aprs la mise en demeure, et "si l'absence ou l'insuffisance d'exploitation entreprise porte prjudice, en qualit ou en quantit, au dveloppement conomique ou l'intrt public, le brevet objet de mise en demeure, peut tre soumis au rgime de licence d'office" (article 82, alinas 1 et 2).

Protection des prrogatives dcoulant des brevets ou des certificats

dencouragement (dlit de contrefaon)

Pour protger efficacement les droits du titulaire d'un brevet, le lgislateur a cr un dlit de contrefaon. Constitu par toute atteinte porte sciemment aux prrogatives lgales du brevet, ce dlit engage la fois la responsabilit civile et la responsabilit pnale du contrefacteur (article 88)2.

Ministre ayant la proprit industrielle dans ses attributions.

V. not. Lo., 28 avril 1959 (contrefaon de la marque Dexion).

140

Le droit d'agir en contrefaon appartient au ls3, tant entendu que le titulaire dune licence exclusive peut intervenir linstance pour obtenir rparation du prjudice quil aurait subi.

Sanctions pnales et civiles. - La contrefaon est sanctionne par une servitude pnale d'un six mois et une amende (montant fixer par voie de mesures d'excution) ou de l'une de ces peines seulement. En cas de rcidive (en six ans), le contrefacteur est puni du double des peines maxima prcites (article 93).

Dessins et modles

Dessin industriel : "tout assemblage de lignes et/ou de couleurs, destin donner une apparence spciale un objet industriel ou artisanal quelconque" (article 107, alina 1 er). Modle industriel : "toute forme plastique, associe ou non des couleurs, ainsi que tout objet industriel ou artisanal qui peuvent servir de types pour la fabrication d'autres units et qui se distinguent des objets ou formes similaires soit par une configuration distincte et reconnaissable lui confrant un caractre de nouveaut, soit par un ou plusieurs effets extrieurs lui donnant une physionomie spcifique et nouvelle" (article 107, alina 2).

La protection lgale des dessins et modles est subordonne au respect de certaines conditions et formalits (nouveaut ; dpt, enregistrement et publication).

De son ct, le ministre public ne peut initier l'action publique en contrefaon que sur demande de la partie lse (article 94, alina 1er)

141 De nombreuses dispositions relatives aux brevets d'invention et aux certificats d'encouragement sont applicables mutatis mutandis aux dessins et modles industriels4: rgles relatives aux lments constitutifs du dpt de la demande de brevet ou certificat, rgles relatives l'lection de domicile des dposants non congolais domicilis l'tranger, rgles relatives au statut et au rle des mandataires en proprit industrielle, rgles relatives l'ordre de priorit en cas de dpts effectus le mme jour pour le mme objet (antriorit base sur l'avance temporaire), modalits de rception des demandes et d'octroi des titres de proprit industrielle.

Lorsqu'elle dclare le dpt recevable, l'autorit comptente en matire de proprit industrielle dlivre un certificat d'encouragement au titulaire du dessin ou du modle industriel ou ses ayants cause. Ce certificat vaut titre de proprit.

Signes distinctifs

Les

oprateurs

conomiques

utilisent

divers

signes

pour

identifier

leurs

tablissements ou leurs produits et les distinguer des autres. Ainsi en est-il des marques et des dnominations commerciales ou gographiques.

Le lgislateur distingue plusieurs catgories de marques : les marques de fabrique, de commerce et de service. Il a, par ailleurs, cr une marque nationale de garantie pour la certification exclusive et officielle de la qualit des marchandises.

Le lgislateur permet aux groupements, organismes ou collectivits de droit public ou priv, lgalement constitus et jouissant de la capacit juridique, d'acqurir des marques collectives "dans un but d'intrt gnral, industriel, commercial ou

V. supra, n' 149.

142 agricole, ou pour favoriser le dveloppement du commerce ou de l'industrie de ses membres" (article 140). Les marques de fabrique, de commerce et de service peuvent donc tre collectives et permettre ainsi de "distinguer une ou plusieurs caractristiques communes de produits ou de services provenant d'entreprises diffrentes qui apposent lesdits signes titre de marques, sous le contrle du groupement, organisme ou collectivit qui en est le titulaire" (article 14 1).

Transposition des rgles relatives aux brevets d'invention. Pour bnficier de la protection lgale, le titulaire d'une marque doit en assurer le dpt, l'enregistrement et veiller sa publication. Ces formalits s'accomplissent dans des conditions analogues celles que nous avons voques prcdemment en tudiant les brevets.

Dnominations l'entreprise)

commerciales

et

gographiques

(signes

distinctifs

de

La dnomination commerciale vise identifier l'entreprise commerciale. Elle peut faire l'objet d'une cession et d'une transmission entre vifs ou pour cause de mort, mais en mme temps que le fonds de commerce auquel il se rapporte. Selon la forme individuelle ou sociale de l'entreprise, la dnomination sera soit un nom cosmmercial, soit une dnomination sociale ou raison sociale.

Pour identifier son entreprise, l'oprateur conomique peut galement se servir d'une enseigne, que le lgislateur dfinit comme "un signe extrieur utilis par Un commerant, un industriel ou tout autre Oprateur conomique intress en vue de caractriser son entreprise" (article 162).

Indications gographiques (signes distinctifs des produits)

A l'instar des marques, qui constituent des signes distinctifs des produits (examins prcdemment), les indications gographiques visent identifier et caractriser les

143 produits. Constituent des indications gographiques : les appellations d'origine et de provenance. Le lgislateur dfinit ces deux notions comme suit (article 159):

4 Normes relatives aux marchs publics

Lordonnance-loi n 69-054 du 5 dcembre 1969 relative aux marchs publics dtermine les conditions gnrales dans lesquelles un march public peut tre accord soit par adjudication, soit de gr gr, et prcise les cas dans lesquels le march de gr gr lemporte sur ladjudication.

De son ct, lordonnance n 69-279 du 5 dcembre 1969 relative aux marchs publics de travaux, de fournitures, de transports et de prestations dtermine les conditions particulires de passation des marchs publics, en spcifiant la typologie des marchs publics : de travaux, de fournitures, de transports et de prestations.

Principe : Quil soit ouvert ou restreint, lappel doffres est le principe majeur de lorganisation des relations contractuelles avec lEtat.

Enregistrement des soumissionnaires potentiels

Le potentiel partenaire du Gouvernement congolais doit se faire enregistrer en tant quventuel soumissionnaire au service d Acquisition des marchs publics du Ministre de Budget auprs du Directeur dudit service. Il indiquera diverses informations (notamment NRC, numro didentification nationale, statuts) et prcisera la nature des produits quil se propose fournir au gouvernement congolais.

144

Publicit de lappel doffre

Lorsquun service du gouvernement prsente des besoin en quipement correspondant celui que pourra fournir lventuel soumissionnaire, la demande sera faite aux soumissionnaires par le Conseil des adjudications. Cest lappel doffre.

Les articles 8 10 de lordonnance n 69-279 du 5 dcembre 1969 imposent que ladjudication soit publie au Journal Officiel, (1re partie) (article 8) et quelle mentionne notamment la nature du march, le lieu, le jour et lheure de la sance douverture des soumissions, ainsi que le Conseil des adjudications charg dy procder, les locaux o le cahier des charges et ses annexes peuvent tre examins, les jours et heures rservs cet examen ainsi que la date de dpt de cette documentation (article 9), un dlai minimum de trente jours (article 10) entre le premier jour de lexamen du cahier spcial des charges et de ses annexes et le jour de louverture des soumissions.

Linformation est assure par la voie du Journal Officiel, par courrier pour ceux des partenaires potentiels pralablement enregistrs au Ministre du Budget en tant quventuels soumissionnaires.

Soumission des offres

Identification du soumissionnaire

Celle-ci doit tre tablie en langue franaise (article 12) et indiquer les noms, prnoms, qualits ou profession, nationalit, domicile et rsidence du soumissionnaire. Si ce dernier est une personne morale, elle doit indiquer la raison sociale ou la dnomination de celle-ci, son sige social, les intituls

145 et les numros des publications officielles contenant les insertions prescrites par la lgislation congolaise ou par celle du pays de la personne morale soumissionnaire (article 13).

Description des produits et matriaux

Sont joints la soumission les documents, modles ou chantillons exigs par le cahier spcial des charges ainsi quune dclaration de nationalit des sous-traitants ventuels et des membres du personnel du soumissionnaire, une dclaration dorigine du produit fournir ou des matriaux utiliser, si ceux-ci doivent tre parachevs ou mis en uvre au Congo ; cette dclaration indiquera sparment la valeur des matires et du travail qui y sera incorpor (article 14).

Documentation juridique et comptable

Ladministration peut demander aux personnes morales soumissionnaires de produire une copie de leurs statuts, accompagne ventuellement dune traduction en langue franaise, ainsi que le dernier bilan approuv conformment aux dispositions de ces statuts et aux dispositions lgales en vigueur dans leur pays. Ces documents doivent tre lgaliss par lAmbassade ou le Consulat de la RDC dans le pays o est situ le principal tablissement de la personne morale (article 17).

Les soumissions relatives aux entreprises de fournitures indiquent le prix de lunit, le montant par article et le montant de chaque lot, ainsi quventuellement le prix des emballages et le cot du transport. Les prix doivent tre noncs dans la soumission en toutes lettres et exprims en monnaie congolaise, sauf exception prvue par le cahier des charges.

Dpt des soumissions et examen des offres

146

Le dpt de la soumission peut seffectuer tout moment auprs de lautorit dsigne dans le cahier spcial des charges avant quil ne soit dclar, la sance douverture des soumissions, quaucune offre ne peut plus tre admise (article 23).

Les soumissions peuvent tre dposes par le ministre dun mandataire. Celui-ci joindra la soumission lacte authentique ou sous seing priv qui lui accorde ces pouvoirs ou une copie de sa procuration dont il atteste la conformit loriginal (article 18).

Les offres sont examines par le Conseil des adjudications (Ministre du Budget) qui vrifie leur rgularit, senquiert des garanties de solvabilit, de capacit, dhonorabilit que prsentent les soumissionnaires et des moyens dont ils disposent pour excuter les marchs adjudicataires (article 32 4). Le paragraphe premier de larticle 32 dispose que lorsque ladministration adjuge le march, elle doit adjuger au soumissionnaire qui a remis loffre rgulire, effectivement la plus basse .

Adjudication

Loffre retenue par le Conseil des adjudications est propose lautorit adjudicatrice. Ladjudication nest dfinitive quaprs approbation de lautorisation adjudicatrice (sous forme de dcision). Ainsi, sauf stipulation contraire du cahier des charges, ladministration doit notifier la dcision ladjudicataire dans un dlai de trente jours.

Lautorit adjudicatrice est le Ministre concern par le march. Ce dernier peut dlguer ses pouvoirs au Secrtaire Gnral de son Ministre (article 50).

147

Les travaux et les fournitures sont reus par la commission de rception (Ministre du Budget) qui vrifie si les fournitures ou travaux sont conformes aux stipulations du cahier spcial des charges.

Les adjudicataires tablis ltranger peuvent tre tenus de fournir une attestation dun organisme officiel tablissant quils sont en rgle vis--vis de la lgislation sociale de leur pays (article 63).

Paiement

Le paiement des fournitures est effectu en une fois, sauf stipulation contraire du cahier spcial des charges (article 15, annexe lordonnance n 69-279 du 5 dcembre 1969, clauses contractuelles constituant le cahier gnral des chargs). Les factures introduire par ladjudicataire aprs la terminaison des formalits de rception et dagration sont vises pour approbation par ladministration et payes dans les soixante jours de la rception.

Si le dlai fix pour le paiement est dpass, alors que le march na pas donn lieu contestation, ladjudicataire a droit un intrt calcul au prorata du nombre de jours de calendrier de retard, au taux de 6% lan. Ce taux est port 9% partir du cent et unime jour de retard. Le paiement de cet intrt est subordonn lintroduction par ladjudicataire dune demande crite dans les soixante jours du paiement du solde du march.

Procdures juridiques pour la conclusion des contrats

Des contacts prliminaires ont gnralement lieu entre le partenaire et le Ministre concern par le secteur dactivits. Le Ministre soumet ses avis et

148 considrations aux dbats et dlibrations du Conseil des Ministres. Aprs ladoption par le Conseil des Ministres, le Ministre concern signe ledit accord (contrat) avec le partenaire.

Personnes habilites engager le gouvernement : Le Ministre engage le

Gouvernement et lEtat dans les secteurs dactivits relevant de ses attributions.

Ds que le contrat sign entre un partenaire et le Ministre remplit les conditions classiques de validit (article 8 du Code civil Livre III), il devient excutoire puisquil constitue la loi des parties contractantes conformment larticle 33 du Code civil Livre III.

En cas de dfaillance de lEtat face ses engagements, les cranciers peuvent, soit recourir larbitrage interne ou international selon les clauses contractuelles y relatives, le cas chant, soit saisir les cours et tribunaux afin dobtenir la condamnation du gouvernement au paiement des sommes dues (principal et intrts) et des dommages-intrts. Les cranciers pourront notamment poursuivre lexcution dudit jugement auprs de lOGEDEP, (Office de Gestion de la Dette Publique). Aprs la certification de la crance par lOGEDEP, le dossier est transmis au Ministre des Finances et au Ministre du Budget, et ensuite la Banque Centrale pour le paiement. Les cranciers pourront obtenir paiement en fonction des liquidits disponibles, suivant une procdure relativement longue.

Contentieux sur les contrats commerciaux entre lEtat et les entreprises prives.

Les aspects administratifs des clauses exorbitantes du droit commun relatives aux cahiers des charges sont de la comptence du juge administratif (section administrative de la Cour Suprme de Justice, article 76 82 du Code de procdure devant la Cour Suprme de Justice). Les

149 aspects purement commerciaux relvent du juge ordinaire (Tribunal de grande instance ou Tribunal de commerce).

-2.2Lentrepreneur face aux contentieux de la vie des affaires

2.2.1 Rglement extrajudiciaire des litiges commerciaux (arbitrage)

Titre V du Code de procdure civile (convention darbitrage et arbitres, procdure devant les arbitres, sentence arbitrale, excution et voies de recours).

1 Convention darbitrage et dsignation des arbitres (articles 159 173)

Le recours larbitrage nest possible que si les parties en conviennent, soit par une clause compromissoire (conclue avant mme la naissance dun litige) soit par un compromis darbitrage (conclu aprs la naissance du diffrend). Le compromis darbitrage, elle doit contenir peine de nullit, ct de lobjet du litige, les noms des arbitres. La clause compromissoire peut ou ne pas mentionner le nom des arbitres (les parties, voire le tribunal, pourront dsigner les arbitres aprs la naissance du litige). Les parties sont libres de fixer la dure de la mission

150 des arbitres est librement fixe par les parties. A dfaut de fixation, la dure sera de six mois.

2 Procdure devant les arbitres

Les parties comparassent personnellement ou par un avocat porteur de pices ou encore par un fond de pouvoir spcial agr par les arbitres. Les arbitres tranchent le diffrend sur base des pices qui leur sont remises par les parties dans le dlai quils fixent. Toute mesure dinstruction peut tre ordonne par des arbitres (article 176), les incidents qui ne sont pas de leur comptence sont dfrs par les parties au juge de grande instance quelles dsignent conformment larticle 166. Sauf convention des parties, larticle 168 dispense les arbitres de suivre la procdure, les dlais et les formes tablis pour les tribunaux. Le dcs et lincapacit de lune des parties survenus avant lexpiration du dlai fix par les arbitres pour le dpt des pices suspendent linstance arbitrale partir de leur notification aux arbitres. Une dcision du tribunal peut lever cette suspension..

3 Sentence arbitrale
Les arbitres tranchent les diffrends en appliquant les rgles de droit, voire en amiable compositeur si les parties le demandent. La sentence arbitrale force obligatoire et force probante. Son effet est relatif (seules les parties en sont lies).

4 Excution de la sentence
Lexcution de la sentence arbitrale requiert l exequatur du tribunal de grande instance comptent sur requte de la partie la plus diligente (article 184).

151 Lexequatur nest toutefois pas requis pour lexcution dune sentence prparatoire ou interlocutoire

5 Voies de recours contre une sentence arbitrale

Lappel est port devant la Cour dappel dans le ressort de laquelle se trouve le tribunal de grande instance comptent (ou dsign par les parties). Il peut galement tre form devant dautres arbitres si les parties lont prvu. Dlai dappel : un mois compter de la signification de la sentence rendue excutoire. La requte civile est ouverte contre les sentences rendues en dernier ressort (en cas de renonciation lappel ou en cas de sentence rendue par des arbitres saisis en appel). Elle nest possible que dans trois cas : - dol personnel dune partie ; - fausset reconnue ou dclare des pices ayant servi de base la sentence ; - dcouverte de pices dcisives retenues par le fait dune partie. Lannulation (suivant une procdure se droulant devant la Cour dappel) peut anantir une sentence arbitrale rendue en dernier ressort, la demande dune partie pour certaines causes numres par larticle 190 du Code civil livre III (validit de la convention darbitrage, dure de la mission des arbitres, capacit des arbitres, nombre darbitres).

6 Voie de recours contre lordonnance accordant lexequatur

Lordonnance du prsident du tribunal de grande instance accordant lexequatur est susceptible dappel. Dlai dappel : quinze jours.

152

2.2.2 Rglement judiciaire des litiges commerciaux

Constitution Code de procdure civile Code dOrganisation et de comptence judiciaires

Organisation et comptence judiciaires

Comptence territoriale

La juridiction comptente est gnralement celle du lieu du dfendeur. Ce principe connat quelques exceptions ; par exemple, entre associs, le tribunal comptent sera celui du lieu du sige social. De mme, dans leurs contrats, les parties peuvent insrer une clause attributive de comptence et choisir lavance le lieu du rglement de leurs litiges.

Comptence exclusive

En matire fiscale, la cour dappel a comptence exclusive.

Comptence matrielle

Au premier degr, les matires commerciales sont de la comptence des tribunaux de commerce. Dans les circonscriptions non pourvues de tribunaux de commerce, cette grandes instances. comptence revient aux tribunaux de

Les jugements rendus au premier degr peuvent faire lobjet dun recours.

153

Les voies de recours ordinaires sont lopposition (articles 61 65 du Code de procdure civile) et lappel (articles 66 79 du Code de procdure civile) ;

Les voies de recours extraordinaires sont la cassation (pour casser une dcision judiciaire rendu en dernier ressort et comportant une erreur de droit ou dpourvu de motivation ou de base lgale) (articles 35 57 du Code de procdure devant la Cour Suprme de Justice), la tierce opposition initie par un tiers ls par une dcision judiciaire rendu lissue dun procs susceptible daffecter ses intrts (articles 80 84 du Code de procdure civile), la requte civile (articles 85 95 du Code procdure civile) et la prise partie exerce contre un juge qui a rendu une dcision judiciaire la suite dune fraude ou dun dol (articles 58 67 du Code de procdure devant la Cour Suprme de Justice) ;

Le renvoi de juridiction pour cause de suspicion lgitime permet dobtenir le transfert dune cause dune juridiction une autre (articles 82 83 du C.OCJ et articles 68 69 au Code de procdure devant la Cour Suprme de Justice) ;

La rvision (articles 70 75 du Code de procdure devant la Cour Suprme de Justice) ; Dure moyenne des procdures judiciaires.

En moyenne la dure des procdures judiciaires est de trois six mois par degr de juridiction et de six mois un an au niveau de la Cour suprme de Justice.

Jugements

154 Les jugements ont lautorit de la chose juge (ils constituent une vrit judiciaire) et force excutoire (lexcution peut tre volontaire ou force, y compris avec recours la force publique).

Prescription

La dure de la prescription en matire civile est trentenaire (30 ans). En matire Administrative, les actions se prescrivent aprs 12 mois partir de la notification de lacte portant grief ; En matire commerciale, la prescription est de 10 ans. Cette dure est parfois plus courte : 3 ans pour toutes les actions rsultant de la lettre de change contre laccepteur ; 1 an pour les actions du porteur contre lendosseur et contre le tireur ; 6 mois pour les actions des endosseurs, les uns contre les autres et contre le tireur (article 70 du Dcret de 28 juillet 1934 sur la lettre de change).

Avocats

Bien que le ministre davocat ne soit obligatoire que devant la Cour Suprme de Justice, il est toujours recommand de se faire assister par un avocat. Les avocats font partie dun Ordre des avocats et sont tenus de respecter les rgles de leurs professions. Ils se regroupent en barreaux (Barreau de Kinshasa/Gombe, Barreau de Kinshasa/Matete, Barreau de Lubumbashi, Barreau de Matadi, pour en citer les principaux). Les litiges entre un client et son avocat sont de la comptence du Conseil National de lOrdre des Avocats.

Profil du systme judiciaire

155

Au premier degr, la connaissance des litiges du droit des affaires est confie aux tribunaux de commerce qui ont une comptence spciale pour connatre des litiges du droit des affaires. Les jugements que rendent les juges du premier degr sont parfois assortis dune clause dexcution provisoire, ce qui signifie que lexcution simpose mme si le perdant exerce un recours devant la juridiction suprieure (cour dappel). Il est cependant possible dobtenir la suspension de lexcution en adressant au prsident de la juridiction dappel une requte en dfense excuter en indiquant des motifs justifiant suffisamment un sursis excution. En appel, ce sont les cours dappel qui ont comptence. Lorsquune partie dfaillante au premier degr recherche la rformation du jugement, elle interjette appel. La cour dappel a un pouvoir dvocation. Elle examine les affaires en fait et en droit, mais carte toute demande nouvelle (prtention non formule devant le premier juge). Elle peut infirmer ou confirmer la dcision du premier degr. Larrt de la Cour dappel est excutoire. Certes, elle peut faire lobjet dun recours devant la juridiction de cassation (pourvoi en cassation) ou dune procdure de prise partie lorsque la partie dfaillante estime tre en mesure de prouver que le juge a commis un dol pour favoriser son adversaire. Ces procdures nempchent pas lexcution de larrt critiqu. Certains pays africains ont introduit un mcanisme de sursis excution : la partie qui succombe initie une requte en dfense excuter et demande au juge de cassation de suspendre lexcution de larrt attaqu jusqu lissue de la procdure enclenche devant la juridiction suprme (Cte dIvoire, Cameroun, par exemple). Les juridictions comptentes disent le droit selon les rgles dorganisation, de comptence (dattribution ou territoriale) et de procdure judiciaires (voir Constitution, Code dorganisation et de comptence judiciaires, Code de procdure civile, Code de procdure pnale). Leurs dcisions sont revtues de lautorit de la chose juge et ont force excutoire.

156