Taller de Jurisprudencia II

Dr. SANZ Alumnas: LPEZ, Claribel MALDONADO VARELA, Macarena RAMOS, Melisa RIVERO, Macarena STMOLO TABARES, M. Beln

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales Universidad Nacional de Crdoba

Fallo sobre aborto

ACTIVIDADES A. Extractar los hechos que motivaron que la causa llegue a la Corte. B. Decisin del tribunal. C. Sintetizar los principales argumentos de los jueces que esgrimieron en sus votos. D. Conclusin grupal. RESPUESTAS A. La madre de una nia de 15 aos de edad solicit el 14/02/2010 a la justicia penal de la Provincia del Chubut que se dispusiera la interrupcin del embarazo de la nia adolescente consecuencia de la violacin de su padrastro, con base en lo previsto en el artculo 86, incisos 1 y 2, del Cdigo Penal. Este hecho fue denunciado ante el Ministerio Fiscal de la provincia de Chubut el 23/12/2009. El juez penal sostuvo que careca de facultades para adoptar medidas como la solicitada durante la etapa de la investigacin, por lo que orden el pase de las actuaciones a la fiscala. El 22/01/2010 la madre inici entonces la medida autosatisfactiva y reedit ante la justicia de familia la solicitud de la interrupcin del embarazo de su hija. Tales peticiones fueron rechazadas tanto en la primera instancia como en la cmara. El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chubut con fecha el 08/03/ 2010 revoc la decisin de la instancia anterior admitiendo la solicitud declarando que: a. el caso encuadraba en el supuesto de aborto no punible previsto en el inciso 2, primera parte del artculo 86 del Cdigo Penal; b. que esta hiptesis de interrupcin del embarazo era compatible con el plexo constitucional y convencional y; c. pese a la innecesaridad de la autorizacin judicial de esta prctica, se la otorgaba a fin de concluir la controversia planteada en el caso. La decisin fue recurrida por medio de un recurso extraordinario interpuesto, en representacin del nasciturus, por el Asesor General Subrogante de la Provincia del Chubut en su carcter de Tutor Ad-Litem y Asesor de Familia e Incapaces, no obstante haberse llevado a cabo la prctica mdica el 11/03/2010, con fundamento en la gravedad institucional que presentaba el caso. B. El tribunal decidi y sentencio por la mayora de miembros: 1. Declarar procedente el recurso extraordinario y confirmar la sentencia apelada. 2. Exhortar a las autoridades nacionales, provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, con competencia en la materia, a implementar y hacer operativos, mediante normas del ms alto nivel, protocolos hospitalarios para la concreta atencin de los abortos no punibles y para la asistencia integral de toda vctima de violencia sexual. 3. Exhortar al Poder Judicial nacional y a los poderes judiciales provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a abstenerse de judicializar el acceso a los abortos no punibles previstos legalmente. C. Los miembros de las corte han esgrimido sus ideas sobre la causa, la mayora (Ricardo Luis Lorenzetti, Elena I. Highton de Nolasco, Carlos S. Fayt, Juan Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni) arguyeron: Es necesario armonizar la totalidad del plexo normativo invocado como vulnerado, a la luz de los pronunciamientos de distintos organismos internacionales que denunciaron la omisin de los preceptos reconocidos en la carta magna y tratados internacionales con jerarqua constitucional que podra responsabilizar al Estado Argentino por pronunciarse en casos anlogos la interpretacin

restrictiva del acceso al aborto no punible. Del anlisis global y los principios de interpretacin se entiende que corresponde realizar una interpretacin amplia del artculo 86, inc 2 del Cdigo Penal. Reducir la interrupcin de los embarazos slo a los supuestos que sean consecuencia de una violacin cometida contra una incapaz mental implicara establecer una distincin irrazonable de trato respecto de toda otra vctima de anlogo delito que se encuentre en igual situacin, no responde a ningn criterio vlido de diferenciacin y viola los principios de igualdad y de prohibicin de toda discriminacin. La pretensin de exigir a toda vctima de un delito sexual llevar a trmino un embarazo, que es la consecuencia de un ataque contra sus derechos ms fundamentales, resultando desproporcionada y contraria al principio de inviolabilidad de las personas, que impide exigirle a los individuos que realicen, en beneficio de otras o de un bien colectivo, sacrificios de envergadura imposible de conmensurar El artculo 86, inciso 2, del Cdigo Penal diferencia dos grupos de causas de embarazos: la violacin propiamente dicha y el atentado al pudor sobre una mujer idiota o demente, corroborando que cualquier vctima de stos que se encuentre en tal circunstancia puede realizarse un aborto no punible. El principio de reserva (art. 19 de la Constitucional Nacional) encauza en el artculo 86, inciso 2, del Cdigo Penal no exige ni la denuncia ni la prueba de la violacin como tampoco su determinacin judicial para que una nia, adolescente o mujer pueda acceder a la interrupcin de un embarazo producto de una violacin. La exigencia de que las vctimas de violacin, para calificar para el aborto, tengan que elevar cargos contra su agresor, obtener informaciones policiales, requerir autorizacin de un tribunal o satisfacer cualquier otro requisito que no sea mdicamente necesario, puede transformarse en una barrera que desaliente a quienes tienen expectativas legtimas de buscar servicios sin riesgos y en forma temprana. Estos requisitos retrasan el cuidado necesario y aumenta la probabilidad de abortos no seguros o, incluso, pueden llevar a la negativa de la prctica porque el embarazo est muy avanzado Ante circunstancias excepcionales en las que se torna imposible evitar la tensin entre dos bienes jurdicos por otros medios, el propio Cdigo Penal permite afectar uno de ellos como nica va para salvaguardar el restante. La Doctora Carmen M. Argibay formula el siguiente juzgamiento: Admite el recurso, y declara que el caso encuadra en el supuesto de aborto no punible previsto por el inc. 2 primera parte, art. 86 del cdigo penal. Enuncia nicamente los mdicos a quienes es requerida la intervencin verifique que el embarazo es producto de una violacin y que la victima preste su consentimiento ante esos profesionales para que se lleve a cabo la intervencin. El Doctor Enrique Santiago Petracchi expone sus argumentos: Declara el caso encuadra en el caso de aborto no punible previsto el inc. 2 primera parte, art. 86 del cdigo penal. Establece las consideraciones de la apelante concerniente a normas de jerarqua constitucional omiten tomar en cuenta que el fallo apelado se sustenta legislacin nacional que no ha sido atacada de inconstitucional. En consecuencia, habr de declararse su inadmisibilidad D.