Entrada em domiclio - Questes legais e operacionais At para fazer o errado, preciso saber o certo.

. questo de conscincia; assumir um risco conscientemente. Digo isso porque recebi crticas no post que elaborei acerca de questes jurdico-operacionais da abordagem e busca pessoal. Apesar das crticas, repito: Para correr o risco de fazer o errado, preciso ao menos saber o correto. Para quem sabe ler, um pingo letra. Nesta postagem, vamos abordar a entrada em domcilio na atividade policial, procurando associar questes legais e operacionais. Dispositivos legais que tratam do assunto: Constituio Federal Art. 5, inciso XI - A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

Cdigo Penal Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. 1 - Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia ou de arma, ou por duas ou mais pessoas: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente violncia. 2 - Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder. 3 - No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias: I - durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra

diligncia; II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser. 4 - A expresso "casa" compreende: I - qualquer compartimento habitado; II - aposento ocupado de habitao coletiva; III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. 5 - No se compreendem na expresso "casa": I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio do n. II do pargrafo anterior; II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero.

Cdigo de Processo Penal Art. 240 - A busca ser domiciliar ou pessoal. 1 Proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas razes a autorizarem, para: a) prender criminosos; b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos; c) apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao e objetos falsificados ou contrafeitos; d) apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou destinados a fim delituoso; e) descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do ru; f) apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu contedo possa ser til elucidao do fato; g) apreender pessoas vtimas de crimes; h) colher qualquer elemento de convico. 2 Proceder-se- busca pessoal quando houver fundada suspeita de que algum oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do pargrafo anterior. Art. 241. Quando a prpria autoridade policial ou judiciria no a realizar pessoalmente,

a busca domiciliar dever ser precedida da expedio de mandado. Art. 242. A busca poder ser determinada de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes. Art. 243. O mandado de busca dever: I - indicar, o mais precisamente possvel, a casa em que ser realizada a diligncia e o nome do respectivo proprietrio ou morador; ou, no caso de busca pessoal, o nome da pessoa que ter de sofr-la ou os sinais que a identifiquem; II - mencionar o motivo e os fins da diligncia; III - ser subscrito pelo escrivo e assinado pela autoridade que o fizer expedir. 1 Se houver ordem de priso, constar do prprio texto do mandado de busca. 2 No ser permitida a apreenso de documento em poder do defensor do acusado, salvo quando constituir elemento do corpo de delito. Art. 244. A busca pessoal independer de mandado, no caso de priso ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis que constituam corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar. O modo de proceder a busca domiciliar encontra-se disciplinada pelo Cdigo de Processo Penal, conforme artigos que se seguem:

Cdigo de Processo Penal

Art. 245. As buscas domiciliares sero executadas de dia, salvo se o morador consentir que se realizem noite, e, antes de penetrarem na casa, os executores mostraro e lero o mandado ao morador, ou a quem o represente, intimando-o, em seguida, a abrir a porta. 1 Se a prpria autoridade der a busca, declarar previamente sua qualidade e o objeto da diligncia. 2 Em caso de desobedincia, ser arrombada a porta e forada a entrada. 3 Recalcitrando o morador, ser permitido o emprego de fora contra coisas existentes no interior da casa, para o descobrimento do que se procura. 4 Observar-se- o disposto nos 2 e 3, quando ausentes os moradores, devendo, neste caso, ser intimado a assistir diligncia qualquer vizinho, se houver e estiver presente.

 5 Se determinada a pessoa ou coisa que se vai procurar, o morador ser intimado a mostr-la. 6 Descoberta a pessoa ou coisa que se procura, ser imediatamente apreendida e posta sob custdia da autoridade ou de seus agentes. 7 Finda a diligncia, os executores lavraro auto circunstanciado, assinando-o com duas testemunhas presenciais, sem prejuzo do disposto no 4. Art. 246. Aplicar-se- tambm o disposto no artigo anterior, quando se tiver de proceder a busca em compartimento habitado ou em aposento ocupado de habitao coletiva ou em compartimento no aberto ao pblico, onde algum exercer profisso ou atividade. Art. 247. No sendo encontrada a pessoa ou coisa procurada, os motivos da diligncia sero comunicados a quem tiver sofrido a busca, se o requerer. Art. 248. Em casa habitada, a busca ser feita de modo que no moleste os moradores mais do que o indispensvel para o xito da diligncia. Art. 293. Se o executor do mandado verificar, com segurana, que o ru entrou ou se encontra em alguma casa, o morador ser intimado a entreg-lo, vista da ordem de priso. Se no for obedecido imediatamente, o executor convocar duas testemunhas e, sendo dia, entrar fora na casa, arrombando as portas, se preciso; sendo noite, o executor, depois da intimao ao morador, se no for atendido, far guardar todas as sadas, tornando a casa incomunicvel, e, logo que amanhea, arrombar as portas e efetuar a priso. Pargrafo nico. O morador que se recusar a entregar o ru oculto em sua casa ser levado presena da autoridade, para que se proceda contra ele como for de direito. Art. 294. No caso de priso em flagrante, observar-se- o disposto no artigo anterior, no que for aplicvel.

Da leitura desses dispositivos legais, infere-se que, na atividade operacional, o policial pode adentrar em domiclio alheio nas seguintes situaes:

Com o consentimento do morador Em caso de flagrante delito

Num desastre, para prestar socorro Por determinao judicial, durante o dia

Legalmente falando, h mais duas possibilidades para entrada em domiclio:

Em estado de necessidade Em estrito cumprimento do dever legal associado circunstncia que torna ou tornaria a ao policial legtima

Estudo das situaes a) Com o consentimento do morador - Se o morador autorizar a entrada na residncia, logicamente que no existe o crime de invaso de domiclio. A situao prevista pela Constituio Federal. Mas o interessante registrar essa autorizao por escrito, para resguardar a legalidade da ao. Eu criei um modelo de "autorizao para entrada em domiclio"; clique aqui para ver. b) Em caso de flagrante delito - O flagrante delito tambm afasta o crime de invaso de domiclio. Mas preciso saber o que flagrante delito (Artigos 302 e 303 do Cdigo de Processo Penal) Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. Art. 303. Nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia. Alguns doutrinadores entendem que s cabe a entrada em domiclio em caso de flagrante delito no flagrante direto, que quando est acontecendo o crime (art. 302, inciso I). Tal entendimento se d em razo do disposto no artigo 150, 3, inciso II, do Cdigo Penal,

que diz que no constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia, a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum delito est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser. Os outros casos de flagrante delito no foram contemplados por este artigo. Entretanto, h de se esclarecer que a Constituio Federal (art. 5, inciso XI) no faz distino; ela diz que permitida a entrada em casa alheia em caso de flagrante delito, no mencionando se apenas no flagrante direto. O artigo 294 do Cdigo de Processo Penal prescreve que se deve observar, em caso de flagrante delito, o disposto no artigo 293, no que for aplicvel. Art. 293. Se o executor do mandado verificar, com segurana, que o ru entrou ou se encontra em alguma casa, o morador ser intimado a entreg-lo, vista da ordem de priso. Se no for obedecido imediatamente, o executor convocar duas testemunhas e, sendo dia, entrar fora na casa, arrombando as portas, se preciso; sendo noite, o executor, depois da intimao ao morador, se no for atendido, far guardar todas as sadas, tornando a casa incomunicvel, e, logo que amanhea, arrombar as portas e efetuar a priso. Pargrafo nico. O morador que se recusar a entregar o ru oculto em sua casa ser levado presena da autoridade, para que se proceda contra ele como for de direito. Art. 294. No caso de priso em flagrante, observar-se- o disposto no artigo anterior, no que for aplicvel.

c) Num desastre, para prestar socorro - Situao que tambm autoriza a entrada em domiclio, haja vista que o bem maior a ser protegido a vida. prevista pela Constituio Federal. d) Por determinao judicial, durante o dia - Esta situao cabe tanto em caso de busca e apreenso como em caso de priso decorrente de mandado. preciso observar o modo de proceder a entrada no domiclio, conforme dispositivos legais indicados acima. f) Estado de necessidade - uma excludente de ilicitude, prevista pelo artigo 23 do Cdigo Penal. Um exemplo dessa situao pode ocorrer quando, durante uma troca de tiros, o policial adentra numa casa para se abrigar. Cdigo Penal

Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.

g) Estrito cumprimento do dever legal associado circunstncia que torna ou tornaria a ao policial legtima - Essa possibilidade de entrada em domiclio muito pouco falada. Encontra previso legal no Cdigo Penal, numa combinao dos artigos 23, inciso III, e 20, 1. Cdigo Penal Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Artigo 20, 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

Dou alguns exemplo dessa possibilidade. Durante patrulhamento a p num logradouro pblico, um cidado, desesperado, informa a uma dupla de policiais que um homem est tentando matar uma mulher dentro de uma casa. Os policiais se aproximam da casa e ouvem gritos de socorro. Pensam: "Entrar ou no entrar?". Em vista do dever de proteger a sociedade, mesmo com o sacrifcio da prpria vida, decidem entrar e, para surpresa, constatam que tudo no passou de um grande equvoco, pois na casa estava acontecendo um ensaio de uma pea de teatro, e o

cidado que lhes informou sobre o fato era um portador de enfermidade mental.

Uma equipe de policiais do Ttico Mvel recebem informaes de que um indivduo estaria cultivando ps de maconha num apartamento. Ao chegar nas prximidades do prdio, avistam, na janela do apartamento do suspeito, um vaso contendo uma planta de formato e cor semelhantes a um p de maconha. O suspeito, vendo as viaturas policiais, comea a destruir a planta. As circunstncias descritas evidenciam a veracidade da denncia, razo pela qual os policiais adentram no apartamento e encontram 02 (dois) ps de uma planta semelhante maconha.

No segundo caso, mesmo se a denncia no fosse confirmada, os policiais no teriam cometido nenhum ilcito, pois agiram no estrito cumprimento do dever legal em vista de circunstncias plenamente justificveis, baseadas em fundadas suspeitas, que, se confirmadas, tornariam a ao legtima. Por fim, quero frisar que a jurisprudncia sobre o tema se dobra aos ensinamentos de Paulo Lcio Nogueira: O Direito constitucional de inviolabilidade domiciliar no se estende a lares desvirtuados, como casas de tolerncia, locais ou pontos de comrcio clandestino de drogas ou de aparelhos subversivos, cassinos clandestinos, etc. A casa asilo inviolvel do cidado, enquanto respeitadas suas finalidades precpuas de recesso do lar, pois, desvirtuado esse sentido domiciliar, pelo seu mau uso, deixa de merecer a tutela constitucional e mesmo a penal.

Dessa forma, quem emprega a prpria casa para para fazer dela instrumento para acobertar, praticar ou facilitar o cometimento de delitos, no ter a tutela constitucional protetiva inerente ao domiclio, que por certo no est disposio do crime. Saiba mais em:

Busca e Apreenso A inviolabilidade do domiclio Violao de domiclio - Direito paz do lar

Violao de domiclio Busca domiciliar e o injustificvel controle preventivo judicial