Acrdo do Tribunal da Relao de CoimbraAcrdos TRCAcrdo do Tribunal da Relao de Coimbra Processo:2969/05 N Convencional:JTRC Relator:JORGE ARCANJO Descritores:SUB-ROGAO CREDOR DEVEDOR

TERCEIROS Data do Acordo:17-01-2006 Votao:UNANIMIDADE Tribunal Recurso:VARAS MISTAS DE COIMBRA Texto Integral:S Meio Processual:APELAO Deciso:CONFIRMADA Legislao Nacional:ART 606 DO C. CIV.. Sumrio:I A sub-rogao do credor ao devedor de direitos de contedo patrimonial contra terceiros (art 606 C.Civ.), designada por sub-rogao indirecta , faz parte de um conjunto de instrumentos, entre os quais a aco pauliana, a legitimidade do credor para invocar a nulidade dos actos praticados pelo devedor e o arresto, que a ordem jurdica coloca disposio do credor para defesa e conservao da garantia do seu direito, que o patrimnio, susceptvel de penhora, do devedor art 601 C. Civ. . II No essencial so trs os requisitos necessrios para uma aco sub-rogatria : uma obrigao efectivamente existente, a inrcia do devedor e a essencialidade da sub-rogao . III Como facto constitutivo do seu direito, compete ao autor alegar e provar no apenas o seu crdito sobre o ru devedor, mas tambm o crdito deste perante o outro ru (terceiro) , emergente do incumprimento de contrato celebrado entre ambos . Deciso Texto Integral: Acordam no Tribunal da Relao de Coimbra I - RELATRIO A Autora A..., com sede Ribeira de Eiras, Coimbra, - instaurou, na Comarca de Coimbra, aco declarativa, com forma de processo ordinrio, contra os Rus (1) B... e (2) C... , com sede na Quinta da Pela-Verride, Montemor-o-Velho. Alegou, em resumo: A Autora forneceu 2 R materiais de construo, aceitando para pagamento a emisso de seis letras, bem como diversas facturas, no valor total de 33.940,55 . Proposta aco executiva, foram penhorados bens insuficientes para pagamento da dvida. Porm, a 2 R detm um crdito sobre o 1 Ru, no montante de 50.000,00, correspondente ao pagamento de uma parte do preo convencionado, referente a um contrato de empreitada entre ambos, pretendendo a Autora exercer o direito de sub-rogao. Pediu a condenao do 1 Ru na quantia de 42.092,65 , pagando Autora o montante suficiente satisfao do seu crdito de 42.092,65 e juros vencidos e vincendos at efectivo pagamento e no remanescente 2 R ou em alternativa ser o 1 Ru condenado no pagamento 2 R da quantia peticionada para que esta possa satisfazer o crdito litigioso Autora,

juros vencidos e vincendos. Contestou o Ru B..., negando a existncia de qualquer crdito relacionado com a empreitada celebrado com a 2 R ( empreiteira ), tanto mais que o mesmo foi resolvido, e por outro lado, no se verificam os pressupostos da sub-rogao, sendo que a existir o crdito o mesmo est prescrito, devendo a aco ser julgada improcedente. Replicou a Autora, contraditando a defesa do 1 Ru. No saneador afirmou-se tabelarmente a validade e regularidade da instncia. Realizado o julgamento, seguiu-se sentena a absolver os Rus dos pedidos. Inconformada, a Autora recorreu de apelao, concluindo, em sntese: 1) - A Autora instaurou aco de sub-rogao do credor ao devedor, tendo provado os requisitos do art.606 do CC, designadamente um crdito da 2 R sobre o 1 Ru. 2) Provou-se que o preo acordado para pagamento da empreitada era de 22.000.000$00, que o 1 Ru somente pagou 2 R o valor de 13.200.000$00, logo no pagou a quantia remanescente de 8.800.000$00. 3) No est provado que esta quantia corresponda ao trabalho que efectivamente no foi concretizado pela 2 R. 4) Se o tribunal a quo considera que alguns dos trabalhos correspondentes 6 prestao foram efectuados, se o valor que devia a 2 R ter recebido at esta fase era de 15.400.000$00, ento deveria esta ter recebido a diferena para os 13.200.000$00, ou seja, 2.200.000$00. 5) Na perspectiva da Autora est provada a existncia de um crdito da 2 R sobre o 1 Ru, porque este que o reconhece, quando identifica os pagamentos efectuados. 6) Era ao 1 Ru que competia fazer a prova destes factos ( art.342 n2 do CC ), o que no fez. 7) O que fez foi fazer prova que efectivamente a obra no foi concluda, mas nunca em momento algum resolveu o contrato. 8) Limitou-se a enviar 2 R uma carta que considerava que esta tinha rescindido unilateralmente o contrato de empreitada. 9) A sentena recorrida violou as normas dos arts.1222 e 432 e segs. do CC. Contra-alegou o 1 Ru, preconizando a improcedncia do recurso. II - FUNDAMENTAO 2.1. ( ) 2.2. O Direito: Considerando que o objecto do recurso delimitado pelas concluses, a questo essencial que importa decidir contende com os pressupostos da aco sub-rogatria, designadamente quanto existncia do crdito da 2 R sobre o 1 Ru. A sub-rogao do credor ao devedor de direitos de contedo patrimonial contra terceiros ( art.606 do CC ) faz parte de um conjunto de instrumentos, entre os quais a aco pauliana, a legitimidade do credor para invocar a nulidade dos actos praticados pelo devedor e o arresto, que a ordem jurdica coloca disposio do credor para defesa e conservao da garantia do seu direito, que o patrimnio, susceptvel de penhora, do devedor ( art.601 do CC ). A aco sub-rogatria, ou seja, o exerccio por parte do credor de direitos de natureza patrimonial que a lei confere ao devedor e dos quais resulte um aumento do activo ou diminuio do passivo, ao contrrio do Os factos provados:

regime do CC de 1867, est agora admitida em termos gerais, procurando conciliar-se os interesses do credor em se defender da inaco do devedor e o deste em no ver coarctada a sua liberdade. Trata-se de sub-rogao indirecta do credor ao devedor, por no configurar uma forma de substituio na titularidade de um direito ( sub-rogao directa ), mas antes de uma actuao, enquanto meio conservatrio da garantia patrimonial ( cf. VAZ SERRA, Responsabilidade Patrimonial, BMJ 75, pg.153 e segs, ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol.II, 4 ed., pg.424 ). No essencial so trs os requisitos: uma obrigao efectivamente existente, a inrcia do devedor e a essencialidade da sub-rogao. Como facto constitutivo do seu direito ( art.342 n1 do CC ), competia, desde logo, Autora alegar e provar no apenas o seu crdito sobre a 2 R ( devedora ), como o crdito desta perante o 1 Ru ( terceiro), emergente do incumprimento do contrato de empreitada celebrado entre ambos. Estando demonstrado o crdito da Autora sobre a 2 R ( devedora ), no valor global de 33.940,55, a sentena recorrida julgou improcedente a aco sub-rogatria por considerar que a Autora no comprovou a existncia do crdito da 2 R sobre o 1 Ru. Em contrapartida, objecta a apelante que, sendo o preo da empreitada de 22.000.000$00 e como o 1 Ru apenas pagou 2 R o valor de 13.200.000$00, est em dvida com a quantia remanescente de 8.000.000$00, sem que esteja demonstrado que este montante no corresponda aos trabalhos efectivamente realizados. Por outro lado, uma vez que os trabalhos correspondentes 6 prestao foram efectuados e como a 2 R deveria ter recebido at esta fase a importncia de 15.400.000$00, assiste-lhe o crdito de 2.200.000$00, pois apenas pagou 13.200.000$00. Sendo assim, na perspectiva da apelante, o crdito da 2 R para com o 1 Ru de 8.000.000$00, ou subsidiariamente de 2.200.000$00. Contudo, a apelante limitou-se a uma operao meramente contabilstica, descurando as implicaes do incumprimento do contrato por parte da 2 R, como, alis, ressalta evidncia, perante a factualidade apurada. Entre o 1 Ru ( dono da obra ) e a 2 R ( empreiteira ) foi celebrado, em 24/10/98, um contrato de empreitada ( art.1207 do CC ) tendo por objecto a construo de uma moradia, pelo preo de 22.000.000$00, obrigando-se a empreiteira a executar os trabalhos de acordo com o caderno de encargos ( cf. doc de fls.12 a 36 ). Convencionaram que as obras se iniciariam no nos quinze dias posteriores entrega da licena de construo, ou seja, em 28/11/98, atravs de uma calendarizao, o que significa que o prazo mximo era de 12 meses, sendo o pagamento do preo faseado atravs de sete prestaes. Tratando-se de um negcio jurdico bilateral, rectius, um contrato sinalagmtico, oneroso, comutativo e consensual, dele emergem reciprocamente direitos e deveres, consubstanciados numa relao jurdica complexa. sabido que todo o negcio jurdico deve ser pontualmente cumprido (art.406 n1 CC) e no cumprimento das obrigaes, assim como no exerccio do direito correspondente, devem as partes proceder de boa f (art.762 n2 CC ). A impostao do problema situa-se aqui em sede de responsabilidade contratual, concretamente quanto ao incumprimento do contrato de empreitada e as implicaes decorrentes. Nesta medida, so convocadas, para alm das normas especficas do contrato de empreitada ( art.1207 e segs.do CC), as regras gerais do cumprimento das obrigaes, cuja aplicao no se compadece com uma actividade lgico-subsuntiva, pelo que o critrio de resoluo h-de encontrar-se antes no "circulo hermenutico" da relao entre o "caso" e a "norma",

dada a unidade de realizao do direito e a natureza constituinte da deciso. Em termos factuais assume particular relevncia, como se ver, a no concluso da obra por a 2 R ( empreiteira ), por a haver abandonado. O principal direito do dono da obra traduz-se no direito de exigir do empreiteiro a obteno do resultado a que este se obrigou e como contrapolo a sua obrigao principal consubstancia-se na prestao do preo acordado, j que a retribuio um elemento essencial do contrato. E o preo da empreitada normalmente fixado at ao momento da celebrao do contrato, podendo ser determinado de um modo global, tambm designado por preo " forfait". Na falta de conveno ou uso em contrrio, o preo deve ser pago no acto da aceitao da obra (art.1211 n2 C.C.). Trata-se, porm, de uma regra supletiva, sendo frequente, na empreitada de construo de imveis, o pagamento do preo de forma escalonada, efectuando-se o pagamento em perodos ou fases determinadas, em funo do trabalho executado. De resto, a lei no probe que se combine o critrio "forfait" (em relao obra global, na concluso do contrato), com o preo unitrio: a obra deve ser paga consoante os preos das obras parcelares, mas o preo em caso algum deve exceder o preo " forfait". Como resulta da factualidade apurada, a 2 R ( empreiteira ) no cumpriu a obra no prazo inicialmente acordado de 12 meses, nem os perodos temporais para cada uma das fases. No obstante dos atrasos por parte da 2 R, o 1 Ru pagou as tranches correspondentes s 1 a 5 prestaes e metade da 6, no valor global de 13.200.000$00, pese embora os trabalhos correspondentes s 4 e 5 prestaes nem sequer estarem concludos. Em Dezembro de 1999, acordaram que os trabalhos seriam reiniciados em Janeiro de 2000, e que a moradia estaria concluda em finais de Maio, incios de Junho de 2000, com a cominao de que se tal prazo fosse desrespeitado, a 2 R entraria em incumprimento definitivo. Apesar dos trabalhos atinentes quer 5, como 6 prestao ainda no estarem concludos, por insistncia da empreiteira, em 18 de Maio de 2000, o 1 Ru entregou-lhe, um cheque no valor de 1.500.000$00. Nesta data ( 18/5/00 ) encontrava-se paga metade da sexta prestao, ou seja, 2.200.000$00 (700.000$00 + 1.500.000$00), e ficou provado que esse valor corresponde aos trabalhos que at altura tinham sido efectuados. Sucede que a 2 R, aps receber o cheque de 1.500.000$00, interrompeu os trabalhos e abandonou a obra antes do termo do prazo para a sua concluso. Perante esta atitude, o 1 Ru escreveu-lhe por duas vezes manifestando-lhe o seu desinteresse por considerar que ela havia rescindido unilateralmente o contrato. patente que o acordo de Dezembro de 1999 traduz, por um lado, uma prorrogao do prazo para a concluso da obra e, por outro, um inequvoco interesse por parte do 1 Ru na manuteno do contrato, confiando que a 2 R lhe acabaria a obra, tanto assim que lhe entregou posteriormente o dinheiro. Simplesmente, esta confiana foi imediatamente trada, j que a 2 R interrompeu os trabalhos e abandonou a obra, no honrando o compromisso assumido para a concluso at finais de Maio, princpio de Junho de 2000. Neste contexto, o abandono da obra por parte da empreiteira (2 R) significou uma renncia ao cumprimento integral da obrigao, sendo justa causa de resoluo do contrato pelo 1 Ru, dono da obra ( arts.432 n1, 801 e 802 C.C.)( cf. por ex., Ac STJ de 11/11/76, BMJ 261, pg.143, Ac RE de 5/5/82, C.J. ano VII, tomo III, pg.279, Ac RL de 16/1/90, C.J. ano XV, tomo I, pg.138). Esta modalidade de inadimplemento integra-se, de certo modo, na categoria mais geral de recusa de cumprimento ( "o rifiuto di adempiere", da doutrina italiana ), tambm chamado de "incumprimento definitivo ipso facto", e cuja eficcia da declarao imediata.

Ora, face atitude da 2 R, em carta de 3/8/00 ( fls.44 ) o 1 Ru considerou que ela rescindiu unilateralmente o contrato de empreitada. Diferentemente dos contratos de execuo instantnea, os de execuo continuada ou peridica criam uma relao contratual mais complexa, que apresenta aspectos particulares no que se refere valorao do incumprimento para efeitos de resoluo. Na verdade, o direito de resoluo por "justa causa" h-de aqui ser apreciado em funo da "inexigibilidade". Como salienta BAPTISTA MACHADO, "esta no exigibilidade tem obviamente a ver com o valor sintomtico da violao imputvel ao contraente infiel, tem a ver com o prognstico do risco e com a frustrao do fim do contrato, olhado este na sua economia complexiva " ( Parecer publicado na Colectnea de Jurisprudncia ano XIV, tomo II, pg.27). Nestes casos, a existncia de justa causa de resoluo exclui a necessidade do recurso ao mecanismo da interpelao admonitria do ar.808 C.C, e a justa causa capaz de justificar a denncia com efeito imediato, , em regra, no sistema do nosso Cdigo, uma justa causa de resoluo ( BAPTISTA MACHADO, RLJ ano 118, pg.278 nota 9 e 280 ). Pois bem, sendo o contrato de empreitada de execuo continuada ou prolongada ( cf.RUBINO, in Appalto, 2 ed., pg.79), a base de confiana foi aqui seriamente perturbada pela conduta da 2 R ao abandonar a obra, com flagrante violao das expectativas criadas ao 1 Ru, que, de resto, acedera na prorrogao do prazo at incios de Junho de 2000. E havendo abandono da obra por parte do empreiteiro, o dono da obra no procede sua aceitao, muito menos sem reserva, para efeitos dos arts.1218 e 1219 CC ( cf., por ex., Ac STJ de 11/11/76, BMJ 261, pg.143 ). certo que se for convencionado o pagamento em prestaes, a falta de uma delas, no vencimento, confere ao empreiteiro o direito de suspender a execuo dos trabalhos enquanto no for pago. Trata-se de uma excepo do no cumprimento do contrato, justificada, entre outras razes, pela circunstncia de o empreiteiro poder contar com os fundos provenientes desses pagamentos para ocorrer s despesas com a prossecuo da obra, tendo, assim, aplicao o disposto no art.428 C.C. ( cf. P.LIMA/A.VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol.II, 2 ed., pg.714, VAZ SERRA, RLJ. ano 105, pg.287 ). Porm, no houve qualquer incumprimento por parte do 1 Ru, que pagou as prestaes, e adiantou parte de outras, mesmo apesar da falta completa dos trabalhos, dentro do perodo calendarizado, para o efeito, ou seja, que ele estivesse em mora relativamente a cada uma das fases, pelo que a 2 R no podia desonerar-se de acabar a obra ( cf., por ex., Ac RC de 6/6/82, C.J. ano VII, tomo IV, pg.35 ). Em suma, verificou-se um incumprimento definitivo do contrato de empreitada, imputvel 2 R ( empreiteira ), assistindo ao 1 Ru o direito potestativo de resoluo por justa causa, produzido "ope voluntatis", pois o art.436 n1 C.C. consagra o principio de que a resoluo do contrato se pode fazer mediante declarao outra parte, dispensando qualquer aco resolutria, a no ser em casos excepcionais, de que o mais importante se situa no domnio do contrato de locao. No caso concreto, a constatao de que houve resoluo contratual significa uma mera apreciao do tribunal, como pressuposto da presente aco sub-rogatria. O incumprimento definitivo por parte da 2 R confere ao 1 Ru o direito de indemnizao ( arts.793 e 801 CC ), de resoluo ( arts.801 n2 e 802 n2 CC ) e o commodum de representao ( art.803 CC ), pelo que quebrado o sinalagma, abre-se a chamada relao de liquidao ( arts.433, 289 e 434 do CC ). O no cumprimento definitivo converte a relao de cumprimento em relao de liquidao, pelo que o programa negocial, como programa a cumprir se extingue, operando-se automaticamente a converso.

A restituio abrange tudo o que haja sido prestado, ainda que pelo valor correspondente, se no for possvel a restituio em espcie, de modo a que as partes sejam colocadas na situao objectiva que tinham antes da celebrao do negcio ou como se este no tivesse sido celebrado. Se as partes em virtude de um contrato resolvido fizeram prestaes ou cumpriram durante algum tempo uma obrigao de trato sucessivo, em princpio h lugar a uma relao de liquidao , cujo objectivo estabelecer no possvel uma situao tal como existisse se no se houvesse realizado os actos de cumprimento ( LARENZ, Derecho Civil, Parte General ( traduo espanhola ), pg.624 e 625 ). Assim, resolvido o contrato de empreitada e consistindo a prestao do empreiteiro na incorporao de materiais e de mo de obra na construo da casa, a restituio em espcie no possvel, traduzindo-se no pagamento do valor correspondente ( Ac STJ de 25/2/87, BMJ 364, pg.849 ). Pois bem, no caso concreto comprovou-se que o 1 Ru pagou a 1 a 5 prestaes e metade da 6 prestao, valor correspondente aos trabalhos que at altura tinham sido efectuados, sendo certo que nenhum dos trabalhos indexados 7 prestao foi realizado. Em resumo, est por demais demonstrada a ausncia do crdito da 2 R para com o 1 Ru, pressuposto indispensvel para a aco sub-rogatria, com que a Autora erigiu a sua pretenso. No tendo a sentena recorrida violado, por erro de interpretao/aplicao, as normas jurdicas indicadas, improcede a apelao. III DECISO

Pelo exposto, decidem: 1) Julgar improcedente a apelao e confirmar a sentena recorrida. 2) Condenar a apelante nas custas. +++ Coimbra, 17 de Janeiro de 2006.