PROCESSO PENAL - LEI N 9.

099/95
Prprio para concursandos Antonio Augusto Korsack Filho toinho.nho@zaz.com.br 1. INTRODUO A CF/88, no art. 98, inciso I, determina a criao dos juizados especiais cveis e criminais. Para dar cumprimento norma constitucional foi promulgada a lei federal 9.099/95 -, visto que Unio cabe legislar acerca de matria penal e processual (art. 22, I), com a exceo prevista para procedimentos (art. 24, XI), os quais so objeto de competncia concorrente entre o ente federal e os Estados. Desta forma, ainda que se entendesse que as infraes penais de menor potencial ofensivo (art. 98, I) so as mesmas pequenas causas do art. 24, X, a atribuio constitucional de competncia concorrente Unio, autoriza e recomenda que lei federal estabelea normas gerais de processo e procedimento para conciliao, julgamento e execuo das ditas infraes, conforme prevem os pargrafos 1, 2, 3 e 4 do art. 24 da CF. Nesse diapaso, o Estado do RS editou a Lei 10.675/96. Os JECrim. possuem como princpios gerais: oralidade(art.10c/cart.69,65,75,77,etc); simplicidade(81,etc); informalidade; economia processual; celeridade; concentrao; imediao; identidade fsica do juiz; -discricionariedade regulada: calcada na lei italiana 689 de 24.11.1981, intitulada Modificaes ao Sistema Penal- Descriminalizao, no CPP portugus de 17.02.87 e no e no CPP italiano de 88. Nosso sistema, tradicionalmente, adota os princpios da obrigatoriedade e indisponibilidade da ao penal pblica. Por outro lado, a discricionariedade regulada abre espao a uma disponibilidade regulada pela lei e controlada judicialmente. No estamos diante do princpio da oportunidade puro, conforme o sistema norte-americano ( plea bargarining), no qual cabem os critrios do acordo ao promotor, bastando a concordncia da outra parte. Seguimos o modelo italiano nolo contendere e o portugus; (mas h muitos que discutem isso, entendendo que continua vigorando o princpio da obrigatoriedade no JECrim, pois em caso de impossibilidade de conciliao ou transao, o Ministrio Pblico est obrigado a dar andamento Ao Penal) - reparao dos danos vtima: preocupao atual do processo criminal; - aplicao de pena no-privativa de liberdade: atende criminologia moderna. Tais princpios so a resposta realista do constituinte idia de que o Estado moderno no pode e nem deve perseguir penalmente toda e qualquer infrao. necessrio selecionar. Na verdade, existe uma seleo catica e informal dos casos a serem remetidos Justia Criminal. Ex.: polcia no instaura IP, promove acordos, operadores do direito buscam a prescrio, a vtima sempre esquecida, etc. Com os princpios, principalmente o da discricionariedade regulada, pretende-se substituir os mecanismos informais de seleo de casos j operantes na sociedade, introduzindo-se critrios legais, racionais e congruentes com as escolhas do D. Penal. A lei dos JECrim. objetiva assegurar a efetividade do processo, por isso se destaca a instrumentalidade do sistema processual em relao ao direito material e aos valores sociais e polticos da Nao.

Nesse sentido, a Lei 9099 rompe o atual sistema de persecuo penal com vrias inovaes, dentre elas: 1- a aplicao imediata de pena no-privativa de liberdade antes de oferecida a acusao rompe com o tradicional princpio da nulla poena sine judicio, e com a possibilidade de aplicao da pena sem discutir culpabilidade. A aceitao da proposta do MP no significa reconhecer culpabilidade penal, tampouco responsabilidade civil; (na verdade, a CF determinou que a lei dir qual o devido processo legal, logo, o devido processo legal no presente caso o procedimento previsto na prpria Lei 9099. 2- a suspenso condicional do processo s de longe lembra a probation(EUA), porquanto extinta a punibilidade aps o perodo de prova, inexista para o acusado qualquer registro do ocorrido, como se o fato simplesmente no tivesse ocorrido. No h na suspenso interrogatrio, instruo, sentena, rol de culpados, reincidncia, maus antecedentes, etc. A equao : condies preenchidas + no-ocorrncia de novo delito = extino da punibilidade. O princpio basilar da suspenso o princpio da discricionariedade regulada, isto , o MP poder dispor - poder-dever - da ao penal, com a finalidade de evitar a estigmatizao da sentena condenatrio e do prprio processo. a pronta resposta estatal ao delito. instituto que se aplica a todos os juzes; 3- possibilidade de atuao de conciliadores leigos na transao penal; 4- preocupao com a vtima na composio civil da reparao de danos e na suspenso condicional do processo. No campo penal, a composio civil homologada pelo juiz, em grande parte dos casos, configura causa extintiva da punibilidade; 5- exigncia de representao para os crimes de leso corporal leve e culposa, aplicvel aos casos em andamento, porquanto a representao condio de procedibilidade da ao penal, cuja presena h de ser auferida no momento do julgamento; 6- julgamento de recursos por juzes de 1 Grau (Turma Recursal); (CF) 7- a lei 9099/95 quebra o princpio da obrigatoriedade quando acolhe o princpio da discricionariedade regulada (???). O MP continua vinculado ao prncpio da obrigatoriedade, mas sua proposta somente pode versar sobre pena no-privativa de liberdade (restritiva de direitos ou multa). Surge no processo penal brasileiro o princpio da verdade consensuada, alm do princpio da verdade material; 8- todas as contravenes e crimes com penal no superior a um ano (fora os crimes de procedimentos especiais) sero da competncia dos JECrim.. O autor submete-se proposta do MP, encerrando-se o caso sem colheita de provas. No gera reincidncia, nem antecedentes criminais; 9- a lei 9099/95 no descriminaliza, ela traz quatro medidas despenalizadoras: 9.1. aes penais privadas e pblicas condicionadas, havendo composio civil, resulta extinta a punibilidade (art. 74, nico);

9.2. no havendo composio civil ou se tratando de ao penal pblica incondicionada, a lei prev aplicao imediata de pena alternativa (restritiva de direitos ou multa- art. 76). A aplicao consensual da pena no gera antecedentes criminais, nem reincidncia; 9.3. leses corporais leves ou culposas exigem representao (art. 88); 9.4. crimes cuja pena mxima no seja superior a um ano permitem a suspenso condiconal do processo (art. 89), sem discutir culpabilidade. As trs primeiras medidas tm a caracterstica do consenso, da conciliao; 10- h medida de descarcerizao: art. 69, nico; 11- a transao (art. 76), a representao(art. 88) e a suspenso (art. 89) so institutos de natureza processual (porque produzem efeitos imediatamente dentro da fase preliminar do processo) e natureza penal (com reflexos na pretenso punitiva estatal). Feita a transao com a aplicao da pena alternativa, afastada est a pretenso punitiva estatal. Na representao, a renncia ou a decadncia extinguem a punibilidade. Na suspenso, passado o perodo de prova sem revogao, desaparece a possibilidade de sano penal; Composio Civil Transao Penal Exigncia de Representao Suspenso Condicional do Processo A lei que deveria ser processual, trouxe regras de Direito Substancial, pois os quatro institutos acima geram a extino da punibilidade, que de natureza material. Assim, o STF passou a ter dois entendimentos: o 1 - Trata-se de lex mitior, logo, deve retroagir. A lei 9099 RETROATIVA. Quanto ao limite da retroatividade, houve discusso, pois alguns defendiam, e com razo, que a lei mais benfica deveria retroagir e atingir, inclusive, a coisa julgada. Mas tal entendimento inviabilizaria a aplicao da lei, pois ter-se-ia que aplicar a lei a todos os processos j julgados, portanto, o entendimento do STF de que a lei retroagiria mas respeitaria a coisa julgada. 2o- Alm de retroagir a lei 9099 deve ter aplicao universal. Isso significa que a os institutos da lei 9099 se aplicam tambm s justias especiais: "So aplicveis tambm pelo juzo militar, imediata e retroativamente, respeitada a coisa julgada, os institutos penais da Lei n 9.099/95, como composio civil extintiva da punibilidade (art. 74 e pargrafo nico), transao (art. 76), representao (art. 88) e suspenso condicional do processo (art. 89). Mas no se aplicam aos crimes para os quais so previstos procedimentos especiais, como abuso de autoridade. A regra que as leis s se aplicam s justias especiais quando preverem expressamente, como se exemplifica que a lei dos crimes hediondos, bem como a reforma penal de 84 no se aplicaram justia militar por falta de meno, por isso a Justia Militar do RS no aceitava a aplicao da Lei 9099. Mas o STF j se pronunciou e disse que se aplica tanto na Justia Estadual como na Militar. 12- a composio civil (art. 74) tem natureza civil e penal. Trata-se de composio civil extintiva da punilidade penal.

2- PROCEDIMENTO PROPRIAMENTE DITO 2.1. DISPOSIES GERAIS Art. 1 : A expresso Justia Ordinria aparece na lei com significado particular. Justia ordinria no justia especial, portanto ficam de fora do mbito dos Juizados as matrias criminais de competncia da Justia Eleitoral e Militar (federal e estadual). Tambm exclui-se a Justia Federal Comum. a opinio de Ada P. Grinover, Luiz Flvio Gomes e outros. A Dra. Genacia Alberton ratifica esse entendimento. Cesar Bitencourt entende que a Justia Federal no tem competncia para tratar de infraes penais de menor potencial ofensivo. Essa competncia, diz ele, da Justia Estadual. Entretanto, salienta o autor que a suspenso e a exigncia da representao so institutos que no tem nada a ver com os Juizados Especiais. So dois institutos autnomos que devem ser utilizados pela Justia Federal, pois independem dos Juizados Especiais. No entanto, a Comisso Nacional de Interpretao da Lei 9099/95 concluiu que: So aplicveis pelos juzes comuns (federal e estadual), militares e eleitorais, imediata e retroativamente, respeitada a coisa julgada, os institutos da Lei 9099/95, como composio civil, extintiva da punibilidade (art.74, pargrafo nico), transao (art.72 a 76), representao (art.88) e suspenso condicional do processo (art.89). (Apud, Revistas dos Juizados Especiais, Porto Alegre, n 15, p.27, dez. 1995) A competncia do Juizado para conciliao, processo, julgamento e execuo. No h diferena essencial entre os artigos 1 e 60, pois, obviamente, na aluso competncia para o julgamento fica a competncia para o processo. Art. 2: traz critrios orientadores (oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade) e finalidades precpuas da lei (conciliao e transao). No h discrepncia deste artigo com o dispositivo do art. 68 ( que no traz a simplicidade), visto que serve como parmetro, pois, havendo complexidade, os autos devem ser remetidos ao juzo comum (art. 77, & 2). Tambm finalidade dos JECrim. a reparao dos danos sofridos pela vtima e aplicao de pena no-privativa de liberdade. Conciliao: antes admitida somente nas AP Privada dos crimes contra a honra. Com a nova lei atinge as AP Pblica, rompendo com o princpio da obrigatoriedade. Surge a discricionariedade regulada que intermedeia o princpio da oportunidade e da obrigatoriedade da ao penal. Transao: concesses mtuas entre as partes e os partcipes. No h liberdade ampla s partes envolvidas para transacionar, porquanto a conciliao dirigida pelo juiz ou conciliador. H balizas para a proposta do MP: opo pela pena de multa ou restritiva de direitos; fixao do valor da pena de multa, espcie, tempo e forma de cumprimento da pena restritiva. Art. 60 : Competncia Conforme o art. 98, a lei estadual dever dispor sobre o sistema desses juizados, especificando sua organizao, composio e competncia, que, contudo, no poder ser ampliada para infraes que no forem de menor potencial ofensivo.

O JECrim. tem competncia para processo, julgamento e execuo das infraes de menor potencial ofensivo. Tais infraes podem ser julgadas pela Justia Comum, em duas situaes, que so verdadeiras excees: 1- art. 66, & nico: o acusado no encontrado para ser citado; 2-art. 77, & 2 e 3 : a complexidade e circunstncias do caso no permitem a formulao imediata da denncia ou queixa. Assim, a competncia do Juizado ser fixada em funo de dois elementos: a) natureza da infrao (menor potencial ofensivo- competncia absoluta); b) a inexistncia de circunstncia especial que desloque a causa para o juzo comum (causas de deslocao de competncia supramencionadas). Ficam tambm excludas as infraes de menor potencial ofensivo que, em face da conexo ou continncia, devam ser processadas com outra infrao estranha a sua competncia (no juzo comum, por ex.). A conexo e continncia continuam como causas modificadoras da competncia. Competncia para Conciliao e Transao Competncia para Julgamento Procedimento Sumarssimo Competncia para Execuo art. 84-6 Na verdade, a competncia para execuo apenas da pena de multa exclusiva paga, pois o pagamento ser feito na secretaria do Juizado. Se no for paga, o Juizado no pode executar. O entendimento no RS de que o Ministrio Pblico deve Denunciar caso no haja pagamento da multa aplicada na transao. Se for aplicada atravs de condenao, a execuo da pena de multa no ser feita no juizado, pois com a nova lei, a multa deve ser executada como dvida de valor, mas continua sendo de natureza penal e executada pelo Ministrio Pblico. Esse o entendimento adotado. Se for aplicada pena cumulativa, a execuo ser feita na VEC. Art. 61: determina regra de competncia absoluta. Infraes de menor potencial ofensivo: contravenes penais ( todas, conforme o esprito da lei, no importa o quantum de pena, nem o rito. H opinio contrria, excluindo algumas contravenes, mas minoritria) e crimes com pena mxima no superior a um ano, salvo se sujeitos a procedimento especial do CP ou leis extravagantes. Ex.: delitos de trnsito sem morte, delitos do CDC (so lei especiais, mas seu procedimento era o comum), etc. Incluem-se infraes dolosas ou culposas, simples, qualificadas ou privilegiadas. Basta o critrio da pena cominada. Eram aquelas infraes em que o procedimento era o comum do CPP, com exceo do rito do Jri. Excluem-se os crimes de falncia, responsabilidade de funcionrios pblicos, honra, propriedade imaterial e os que tem procedimento em lei especial. Prefeitos? Abuso de autoridade? Os crimes tentados so tipos abertos, incompletos, ou seja, aqueles do qual no se pode extrair a norma proibitiva, mas um tipo penal. A tentativa ampliao da figura tpica. Para Cesar Bitencourt os delitos tentados enquadram-se no JECrim., pois a Lei 9099/95 no os exclui. Para Damsio, no que tange tentativa, utiliza-se como base para a diminuio um tero, que o mnimo aplicvel, excluindo-se atenuantes e agravantes. Em sentido diverso opina Jorge Maluly : a reduo de um tero seria admissvel apenas para o reconhecimento da prescrio, na apreciao da possibilidade, por ex., da suspenso no se deve excluir a reduo mxima de dois teros de um crime consumido... O Des. Vladimir Giacomuzzi entende que a lei no art. 61, parte final, no adotou duplo critrio na definio de infrao penal de menor potencial ofensivo. O critrio um

s: o da gravidade da infrao revelado por sua espcie(contraveno) ou pelo montante de pena privativa de liberdade cominada ao delito(mxima de um ano). Segundo ele, a clusula final do art. 61 significa que as infraes de menor potencial ofensivo, para as quais previsto procedimento especial, continuaro a ser processadas e julgadas nos juzos e trinunais prprios, sujeitando-se, obviamente, aos princpios constitucionais aplicveis, dentre os quais se destaca o da benignidade. Muitos poderiam conceber, na parte final do art. 61, que as infraes penais com pena mxima no superior a um ano, sujeitas a procedimento, foro e juzos especiais, no se definiriam como infraes de menor potencial ofensivo, subtraindo-se seus agentes do benefcio constitucional do art. 5, XL, 2 parte da CF/88. Para Giacomuzzi as normas da Lei 9099/95 so retrooperantes e ultrapassam o mbito restrito dos JECrim., devendo ser aplicadas a todo momento e por todos os juzes e tribunais. Cesar Roberto Bitencourt, na esteira das lies de Frederico Marques, afirma que competncia funcional atribuda aos rgos judicirios para a prtica de atos na relao processual, prevendo quem pode atuar em cada processo. , em suma, a competncia ratione materiae em sentido lato. A competncia funcional pode ser: - horizontal- objetiva atos dos rgo jurisdicionais da mesma instncia. art. 60; 75, & nico; 74; 76,& 4. - vertical- visa atos praticados por rgos jurisdicionais de instncias diferentes, num mesmo processo decorrente do duplo grau de jurisdio. O rgo recursal a Turma (art. 82), composta por juzes com juridio de 1 grau (somente togados). uma espcie de 2 instncia. A competncia pela natureza da infrao , para dito autor, competncia ratione materiae, portanto absoluta, incluindo-se como segunda exceo no art. 74 do CPP, juntamente com a competncia do Tribunal do Jri. Para os organizadores do projeto da Lei 9099, a competncia tambm absoluta, isto , de natureza material. Se forem processadas outras infraes caso de nulidade absoluta. Caso uma infrao seja processada no JECrim. e enquadra-se numa das hipteses de deslocao de competncia, cuida-se de incompetncia relativa, pois em que pese serem as regras objetivas, h discricionariedade do juiz. Art. 62: h orientaes bsicas para aplicao deste artigo: 1: nos casos de silncio da lei devem ser buscadas solues que atendam aos seus critrios informativos e s suas finalidades principais; 2: aplicao subsidiria do CPP s admissvel quando no for possvel soluo com base nos critrios informativos; 3: em face da celeridade os processos do Juizado correm nas frias forenses. Art. 63: regra de competncia relativa, ou seja, ratione loci. Diverge do art. 70 do CPP, no qual a regra determinada pelo lugar onde a infrao consumou-se. Aqui no. A competncia de foro ser estabelecida pelo lugar em que foi praticada a infrao penal, ou seja, onde esgotados todos os meios ao alcance do autor do fato, independentemente do lugar onde venha a ocorrer o resultado. Interessa o lugar da ao ou omisso (critrio idntico ao ECA, art. 147, &1). Tem aplicao o art. 4 do CP, que traz a Teoria da Atividade, e no o art. 6 do diploma penal, que adota a Teoria da Ubiqidade.

A preveno tambm critrio a ser utilizado quando existir mais de um juizado com competncia na mesma rea territorial, dever levar em conta a distribuio (art. 75, & nico) a ser estabelecida ela lei de organizao judiciria. Duas razes justificam a escolha desses critrios: preveno geral, ou seja, a sano criminal deve operar-se em local em que o crime foi praticado e a facilidade na coleta das provas. Causas modificadoras da competncia: 1- existncia de procedimento especial (art. 61); 2- ausncia de citao pessoal (art. 66, pargrafo nico). No h citao por edital. 3- complexidade ou circunstncias do caso: quantidade de pessoas envolvidas, complexidade probatria (prova pericial essencial), etc. O avaliador da complexidade, segundo Ada Grinover, o juiz, que possui discricionariedade. Para Cesar Bitencourt, o primeiro avaliador o MP, pois ele o titular da ao penal pblica e quem oferece a denncia, sob pena do juiz transformar-se em parte acusatria. No caso de crime da competncia do Tribunal do Jri, se o juiz da pronncia desclassificar a infrao para outra da competncia do juiz singular, ser observado o art. 410 do CPP, remetendo-se os autos para o juiz competente. Porm, quando a desclassificao for feita pelo prprio Tribunal do Jri, em decorrncia de respostas aos quesitos pelos jurados, no prevalece a regra, e, ao Presidente cabe proferir sentena (art. 74, &3, 2 parte e art. 492, & 2 do CPP). Se reconhecida a prtica de infrao da competncia do JECrim., por economia processual e observado o critrio da celeridade, poderia o Juiz-Presidente oportunizar a proposta de transao pelo MP, ou a suspenso do processo. (cuidado porque a suspenso do processo no pode ser aplicada quando j h condenao- lembrar questo do Des. Saulo Brum Leal) a opinio de Genacia Alberton e tem sido seguida pelos juzes da Vara do Jri de POA. A autora pondera, ainda, que se fosse homologada a transao, na hiptese de uma tentativa de homicdio desclassificada para leso leve, a execuo ficaria na Vara do Jri, em face do art. 84, o que no parece ser soluo adequada, por se tratar de Vara especializada. H Ofcio-Circular n 96/95, da CGJ, orientando que, no caso de tentativa de homicdio, para prevenir eventual desclassificao para leses leves, seja ouvida a vtima para colher a representao. Desclassificao Prpria - negativa de tentativa de homicdio - negativa de dolo nestes casos o sujeito responde pelos crimes remanescentes e, nos casos de crimes conexos da competncia do JECrim., a ele devem ser enviados aps o trnsito em julgado da deciso. a posio atual do TJRS. (No esquecer que em caso de absolvio que julga o Jri, pois houve julgamento do crime conexo) Art. 64: Os atos processuais so pblicos e podem ser realizados noite. Art. 65: nos JECrim., no qual imperam os critrios de simplicidade e formalidade, a nulidade s deve ser declarada em casos especiais, quando realmente afetada uma garantia do devido processo legal, resultando prejuzo parte ou atuao da justia. Podem ser aplicados subsidiariamente os artigos 563 a 573 do CPP. (Os atos sero vlidos, quanto praticados de outra forma, atinjam ao seu objetivo, no sendo pronunciada nulidade sem que haja prejuzo)

Regem o sistema de nulidades da Lei 9099/95 os princpios da finalidade e do noprejuzo (1). Se, apesar da falha, o ato produziu o efeito esperado no processo, realizando a sua finalidade, ser vlido, no devendo o juiz declar-lo nulo. Se h ofensa garantia do contraditrio e da ampla defesa, h, inegavelmente, prejuzo, e a conseqncia a invalidade do ato. Mas, em muitas situaes, o prejuzo no se apresenta visvel e, a, se no demonstrado o ato ser vlido. Atos essenciais: so aqueles sem os quais a relao jurdica processual no poder ser considerada vlida, pois estariam vulneradas as garantias do devido processo legal. Ex.: denncia, queixa, citao, interrogatrio, etc. A prtica de um ato em outra comarca pode ser solicitada por qualquer meio de comunicao (economia processual) Sero registrados por escrito somente os atos essenciais. Os atos praticados em audincia podem ser gravados (oralidade) Art. 66: CITAO ato processual que proporciona ao ru o conhecimento da acusao, dando-lhe oportunidade de realizar a sua defesa. Destina-se, tambm, para angularizar a rel. jur. processual. As espcies so: - pessoal: mediante mandado ou no prprio cartrio (de preferncia) ou em audincia. Deveria ser a nica admitida em matria criminal. Razo: ampla defesa; - ficta: mediante editais. Persiste no CPP. No JECrim. s se admite a citao pessoal. No se admite citao na pessoa do procurador com poderes especiais e nem a editalcia. Motivo: celeridade processual. No proporcionar celeridade processual. Requisitos: CPP (art. 352 a 357) e 9099 (65, &2; 68; 69, & nico; 78, & 1). A Citao Edital totalmente contrria aos princpios do JECrim. nico Causa de excluso da competncia quando o acusado no for encontrado para ser citado, os autos sero enviados ao juzo comum. Lei 9271/96 Citao Edital + Comparec. + Nom. Advogado = Suspenso Processo

Art. 67: INTIMAO por correspondncia com AR pessoal. O oficial de justia s far intimao se necessrio, independente de mandado ou precatria. Tratando-se de pessoa jurdica ou firma individual, mediante entrega ao encarregado que ser identificado. nico Dos atos praticados na audincia ficam desde logo cientes as partes, interessados e defensores. Art. 68: a presena de advogado ou defensor nomeado imprescindvel desde a fase preliminar, sob pena de nomeao de defensor. Autor do fato intimao aps acusao formal Acusado citao. 2.2. FASE PRELIMINAR 2.2.1. INTRODUO a fase pr-processual na qual regulamentada a transao penal, os efeitos penais e civis da aplicao consensual da pena, composio dos danos civis vtima, atuao da autoridade policial e regras atinentes ao flagrante e fiana. um conjunto de regras de carter penal, processual, civil e administrativo. O princpio vigente o da discricionariedade regulada.

A transao penal pode ser obtida por meio das vias conciliativas. Entendida como concesses mtuas entre as partes (ou partcipes), constitui ela um resultado valiosssimo. Por isso, a lei permite a atuao de conciliadores leigos, controlados pelo juiz. O exerccio jurisdicional por leigos pode ser contemplada por lei estadual, conforme art. 98, I da CF/88 e art. 60 da 9099/95. A conciliao e a transao podem ocorrer antes da formulao da acusao, e na audincia preliminar. Ter natureza extrajudicial, mas ser endoprocessual quanto ao momento de realizao. Homologada pelo juiz, a transao prvia adquire eficcia de ttulo judicial, tanto civil como penal, dando ensejo execuo forada em caso de descumprimento. No entanto, se a conciliao ocorrer na audincia de instruo e julgamento ter natureza jurisdicional e, francamente, endoprocessual, surtindo os mesmos efeitos acima descritos. A sano aplicada pelo juiz a pedido das partes - transao penal - tem natureza penal e no ofende os princpios do devido processo legal e ampla defesa. O art. 98, I da CF/88 encontra-se no mesmo nvel hierrquico do art. 5, LIV, sendo ambos decorrentes do Poder Constituinte Originrio. A transao excepciona o princpio de que no h sano penal sem prvio processo. Da a essencial presena de advogado. Por outro lado, a transao no pressupe reconhecimento de culpabilidade (culpa), ou mesmo responsabilidade civil, porquanto o acordo se d antes da acusao. Assim sendo, a transao no arranha o princpio da presuno de inocncia. Ela no importa em reincidncia, nem antecedentes criminais, salvo para o efeito de impedir nova transao pelo perodo de 5 anos (art. 76). Ela no acarreta efeitos civis, pois ao interessado cabe propor no juzo cvel a ao de reparao (art. 76, 6). Assim, a aceitao pelo autor do fato da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade, na presena de advogado, tcnica de defesa. 2.2.2. PROCEDIMENTO ART. 69: A vtima registra ocorrncia na delegacia, seja federal ou estadual. A autoridade policial lavra o TC. Posteriormente, encaminha ao Juizado, imediatamente, o autor do fato, a vtima e o termo, bem como a requisio de percias (elas so requisitadas, no se aguarda mais resultados. A realizao de audincia de conciliao no fica prejudicada). O termo circunstanciado, segundo Ada Grinover e outros, um boletim de ocorrncia um pouco mais detalhado. Dispensa-se o IP. A lei no informa quais os requisitos do termo circunstanciado, que deve conter as circunstncias e particularidades que acompanham o fato. Para Luiz Felipe Brasil dos Santos, o termo tem por objetivo fornecer elementos indispensveis para embasar a pretenso punitiva estatal corporificada na denncia (no esquecendo que a eventual complexidade do caso, inobstante a tipificao, poder afastar a competncia do Juizado - art. 77, & 2 - e, eventualmente, at determinar a realizao de inqurito policial). No basta somente a verso da vtima (notitia criminis), o que muito tem ocorrido, mas que no serve para o oferecimento de denncia. A autoridade policial deve ouvir a verso do pretenso autor do fato e das testemunhas, resumi-las e transcrev-las. Quanto materialidade do fato no imprescindvel na primeira fase, podendo o juiz realizar, desde logo, audincia preliminar.

Se no obtida a composio civil ou a transao penal, a demostrao da materialidade ser fundamental para o oferecimento da denncia (art. 77, & 1 ). H dispensa da priso em flagrante e da fiana se o autuado, aps a lavratura do termo circunstanciado, for direto para o Juizado ou assumir o compromisso de nele comparecer. O compromisso pode ser escrito ou verbal. Responder ao processo em liberdade um incentivo que a lei oferece, um direito pblico subjetivo do autuado. Descumprido o nus pelo autuado, perde a vantagem, podendo ser decretada priso preventiva (excepcionalmente, claro). Mas priso em flagrante j no existe mais. Quanto fiana o encaminhamento direto ou o compromisso de dirigir-se ao Juizado supre a sua exigncia, pois afinal tem ela por objetivo ligar o acusado ao processo. Art. 70: comparecem autor e vtima ao Juizado. Sai audincia preliminar ou marcada para data prxima. Art. 71: o no-comparecimento de qualquer das partes audincia de conciliao tem como conseqncia: a Secretaria providenciar a intimao de todos, inclusive do responsvel civil, se houver. indispensvel o comparecimento de todos, com advogado (defensor pblico). A intimao do responsvel civil no indispensvel, conveniente. o caso do proprietrio do carro. Somente comparecem autor e vtima. Deteminar a intimao do proprietrio do carro por AR (art. 67). Outro ex. o pai do menor de 18. Art. 72: na audincia preliminar, presentes o MP, autor do fato, vtima, responsvel civil, se possvel, advogados e o juiz, discutem informalmente a questo. O juiz esclarece sobre a possibilidade de composio dos danos e da aceitao da proposta do MP. A audincia preliminar possui tentativa de conciliao, que pode lograr xito mediante a autocomposio civil e penal. As formas de autocomposio so: -concesses unilaterais: renncia (titular cede) e submisso (titular da resistncia cede); -concesses bilaterais: transao (concesses mtuas e recprocas.) No campo civil pode haver renncia, submisso e transao. No campo penal sempre e s transao, pois o MP transige quanto pretenso punitiva e o autor do fato transige quanto possibilidade de ver-se absolvido. Requisitos para a correta conduo da conciliao: 1: o juiz deve buscar o acordo entre as partes para alm da soluo jurdica da controvrsia; 2: deve o juiz agir por eqidade e no de acordo com o princpio estrito da legalidade; 3: deve o juiz ter presente que com a conciliao atingir o fim maior da lei: pacificao social e o respeito vontade das partes; 4: deve aconselhar, pacificar, indicar vantagens da conciliao, sem presses. Comparecimento e ausncia das partes- Efeitos Autor do fato - autuado 1 - no intimado: no h conciliao. Proceda-se como determina o art. 66 (intimao); 2 - regularmente intimado e no comparece, nem justifica a ausncia: no poder ser conduzido coercitivamente (o art. 80 s se aplica a processo). Designar audincia de instruo e julgamento. Est prejudicada a conciliao. Ela ser retomada no incio da audincia de instruo. Dependendo do caso pode-se aplicar fiana. Vtima

1 - no comparece porque no intimado regularmente: designao de nova audincia de conciliao; 2 - no comparece com justificativa: designao de nova audincia de conciliao; 3 - no comparece sem justificativa: para Ada, Luiz F.Gomes e outros significa que a vtima no quis compor os danos. O seu comparecimento um nus, indicando uma faculadade que, no exercida, acarreta a perda da oportunidade de conciliar-se na audincia preliminar. Diante disso, o juiz realiza a audincia, mesmo sem a presena da vtima. Ela ter outras oportunidades para conciliar. Para Cesar Bitencourt tal procedimento da vtima implica em renncia tcita. Advogado obrigatrio o seu comparecimento. Se no estiver presente o juiz deve nomear defensor pblico, e se no houver, defensor dativo. Art. 74: feita a composio civil ou dos danos. Se h acordo ele reduzido a escrito e homologado pelo juiz. Sua homologao caracteriza ttulo executivo judicial, que, se descumprido, ser executado no juzo cvel comum. A sentena homologatria da composio civil irrecorrvel, mas para Ada Grinover e seus co-autores restariam embargos declaratrios, ao anulatria (art. 486 do CPC) e, ainda a hiptese do art. 86, pargrafo 3 da 9099. Na homologao por sentena lembrar das despesas do art. 87. A composio civil acarreta renncia tcita ao direito de representao, na AP Pblica Condicionada, e queixa-crime, na AP Privada. transao civil extintiva da punibilidade penal, da ser norma penal, que retroage at o limite da coisa julgada. tambm norma processual. nova causa para o rol do art. 107 do CP. ( o nico caso de renncia existente na APPC, pois a renncia um instituto da APPrivada, logo, no estende suas demais regras.) No juizado pode haver instrumento de transao referendado pelo MP, conforme art. 585, II do CPC. Neste caso j estamos diante de ttulo executivo extrajudicial. Art. 75: se no h acordo quanto aos danos, o ofendido oferece a representao. Se no representar, no decai, imediatamente, do seu direito, pois permanece o art. 38 do CPP (6 meses) e o art. 103 do CP. S restar ao ofendido ao cvel para reparar os danos. Se oferecida a representao segue a transao penal. Embora o dispositivo no se refira queixa, por analogia norma penal, pode ela aqui ser enquadrada. Art. 76: a transao penal dar-se- nas APPCond. e nas APPIncond. (sobre esta o acordo civil homologado no possui nenhum efeito). Evidentemente, que a transao penal s vai acontecer se no estivermos diante de hiptese de arquivamento (art. 28 do CPP), pois nos encontramos no mbito de poder-dever do MP, ao qual cabe o pedido de arquivamento. Eldio Lecey, em palestra na Ajuris (5.02.97), salientou que a transao penal no pode servir como alternativa aos casos de arquivamento do termo circunstanciado. Em outros termos o MP no pode fazer proposta de transao, se o caso de arquivamento. Se o juiz verificar que no h base para um possvel oferecimento de denncia no pode permitir a formulao de proposta. H transao penal na queixa-crime? Ou o titular exerce a queixa, a ao penal, pois no renunciou ao seu direito (no efetivou a composio civil), ou no d margem persecuo penal, pois fica inerte.

A lei taxativa: no inclui a queixa-crime. Para Ada Grinover, Luiz Flvio Gomes e outros, o juiz, por analogia, pode aplicar a primeira parte do art. 76 queixa-crime, pois se trata de norma prevalentemente penal e mais benfica. Tambm a opinio da Comisso Nacional de Interpretao da lei. Ademais, quem transaciona a parte, no o MP. Mas esse entendimento inconstitucional, pois a CF s autoriza a transao para os casos previstos em lei, logo, no admite analogia. E se o MP no oferece proposta? Para Ada, quando a lei fala em poder no est a indicar mera faculdade, mas um poder-dever do acusador em toda as hipteses que no se enquadrarem nas condies do pargrafo segundo deste artigo. Permitir que o MP deixe de formular a proposta de transao penal, presentes seus requisitos, diz ela poderia redundar em odiosa discriminao, a ferir o princpio da isonomia e a reaproximar a atuao do acusador que assim se pautasse ao princpio de oportunidade pura, que no foi acolhido pela lei. Mas isso no suficiente para solucionar a hiptese de inrcia do MP. Uma das solues apontadas estaria na formulao da proposta pelo juiz, uma vez no enquadrado nas hipteses do pargrafo 2, que, havendo aceitao do autuado e de seu defensor, desde logo a homologaria, conforme o pargrafo 4. A mesma soluo seria dada transao penal que se segue ao oferecimento da denncia (art. 79) e suspenso (art. 89). A Com. Nacional de Interpretao separou os casos: no caso do art. 76, o juiz no poderia substituir a vontade do MP, porquanto ainda no existe processo e a homologao da transao representaria instaurao de processo ex officio, o que vedado; nos casos dos artigos 79 e 89, em que a ao j foi exercida, poderia o juiz substituir-se vontade do promotor na apresentao da proposta. Com relao suspenso h trs posies: 1 - o MP o titular, a defesa no pode pedir, tampouco o juiz de ofcio conceder; 2 - Luiz Flvio Gomes: no aplicvel o art. 28, pois ele diz com a propositura da ao. Cabe defesa postular e ao juiz decidir. 3 - o juiz deve de ofcio suspender o processo. a de Eldio. Diz ele, ainda sobre a transao, que se o MP no prope e a defesa no requer, melhor que o juiz no receba a denncia, porque presente um pressuposto da transao. Como o entendimento para o concurso de que o Ministrio Pblico o titular, a fiscalizao de seus atos deve ser feita pelo juiz utilizando, por analogia, o art. 28 do CPP, ou seja, enviando os autos ao Procurador-Geral. Na verdade no h analogia, pois as situaes so contrrias, num caso o Ministrio Pblico no quer ao, aqui, quer. Proposta: as penas propostas pelo MP devero ser aquelas, frente ao princpio da reserva legal, previstas para as infraes que forem objeto do procedimento. Deve limitar-se restritiva de direitos cabveis espcie e multa, igualmente cabvel, isto , quando a pena for de at 6 meses, que admite pena de multa substitutiva. No h nenhuma previso especfica admitindo multa substitutiva para penas at 1 ano. Por isso, o limite da multa substitutiva permanece em 6 meses, segundo Cesar Bitencourt. Vladimir Giacomuzzi entende que no estamos diante de pena, de reprovao ticojurdico-penal, visto que esta decorre de deciso judicial. Tratam-se de medidas

alternativas pena. Da porque a deciso judicial que impe tais medidas no gera reincidncia, nem antecedentes criminais, nem gera efeitos civis, nem faz coisa julgada. Ada Grinover diz que as penas so utilizadas em carter substitutivo. Pargrafo 2 : Requisitos para propositura da transao. I- no ter o autor condenao por crime + pena privativa de liberdade + sentena transitada em julgado ( o que se entende por sentena definitiva. A Coisa Julgada Formal no se forma se h possibilidade de recursos ordinrios e extraordinrios, ainda que tenham efeito meramente devolutivo); II - no ter o autor sido beneficiado pela transao nos ltimos 5 anos; ou III - art. 59 do CP favorvel. (mrito requisito subjetivo) bons antecedentes, conduta social e personalidade do agente, motivos e circunstncias e deve ser necessria e suficiente a medida. Basta a configurao de qualquer delas para impedir a transao penal. Quando h divergncia entre autuado e advogado deve prevalecer a opinio do autuado. A manifestao de vontade do autor do fato personalssima, voluntria, absoluta, formal, vinculante e tecnicamente assistida. A vtima no interfere na transao penal. O juiz faz o controle: acolhe (aplica) ou rejeita (designa audincia de instruo). A declarao de extino da punibilidade somente depois do pagamento da multa (art. 84). Restritiva de direitos tambm. Salienta Giacomuzzi que a extino da punibilidade do fato ..., decorre no da aplicao judicial da medida, mas sim de seu efetivo cumprimento por parte de seu autor. Deve-se colocar ao final da homologao: Aps o pagamento da multa, retornem os autos para apreciao e decretao da extino da punibilidade. O prazo para pagamento da multa pode ser feito por analogia ao art. 164 da LEP (10 dias). Recursos: Aceita a proposta pelo autor, ser submetida apreciao do Juiz. Se homologar a transao, cabe Apelao para as Turmas Recursais, assim como no caso de rejeio da denncia ou queixa e da deciso final do procedimento sumarssimo. Esses so os nicos casos em que as Turmas Recursais tero competncia, como denota o art. 98, I da CF. SENTENA HOMOLOGATRIA DO ACORDO CIVIL: irrecorrvel. DECISO QUE INDEFERE TRANSAO PENAL: no cabe apelao porque no h previso legal e porque no sentena definitiva ou com fora de definitiva (art. 593, II do CPP). A deciso interlocutria. No cabe RSE. S restaria MS contra ato jurisdicional ou HC. Tais recursos no vo para a Turma Recursal, mas para o Tribunal competente. As Turmas Recursais, por serem excepcionais, s tm competncia para analisar os casos expressamente previstos na lei. Acolhendo a proposta do MP, o Juiz aplicar PRD ou Multa que no importar em reincidncia tendo esta pena, como nico efeito, o fato do autor ter de cumpri-la. A sano no constar em folha de antecedentes (s ser registrada para evitar o mesmo benefcio no prazo de 5 anos)

a transao no ter efeitos civis, pois no h condenao, cabendo aos interessados propor ao cvel cabvel (de conhecimento), onde deve ser provada a culpa, pois na transao tambm no h assuno da culpa, nem na Suspenso do art. 89. 2.3. PROCEDIMENTO SUMARSSIMO 2.3.1. INTRODUO O procedimento mais clere, o que no resulta em prejuzo parte. Nulidade haveria se fossem suprimidas fases procedimentais essenciais para a maior participao das partes. Procedimento mais amplo no significa rito mais demorado, mas sim aquele que oferece s partes maiores oportunidades para o exerccio de suas faculdades processuais. 2.3.2. RITO Art. 77: se no for aceita e efetivada a transao penal, no final da audincia preliminar feita denncia oral ou queixa. A audincia uma s at esse momento. Hipteses de no-realizao da transao: 1- no-comparecimento do autor do fato, o que impede a composio; 2- recusa da proposta pelo autor do fato e de seu defensor; 3- MP no fez proposta pelo no-preenchimento dos requisitos legais; 4- juiz no homologou o acordo. Se no houve transao penal, o promotor oferece a denncia imediatamente (se a ao pblica), com base no termo circunstanciado e no boletim mdico ou outra prova equivalente. Se a ao privada o oferecimento da queixa faculdade do ofendido, se no houve transao civil, ou, ainda, se seu advogado estiver presente audincia preliminar, e, alm disso, a admissibilidade do sumarssimo est condicionada possibilidade de citao pessoal do acusado (se quiser oferecer depois, o far no juzo comum pelo rito do CPP). J so arroladas as testemunhas (5). Pargrafo 1: dispensa-se a prova pericial to somente no momento do oferecimento da denncia. O exame de corpo de delito dever ser trazido aos autos at sentena final. No esto revogados os artigos 158 e 568, III do CPP. Se ele imprescindvel, o processo deve ser enviado ao juzo comum (pargrafo 2). Ex.: leso ou tentativa de homicdio? Da mesma forma, se faltar qualquer elemento para o oferecimento da denncia, o MP pede para baixar em diligncias DP para instaurao de IP, ou pede, diretamente, a pea faltante, mas, em qualquer caso, o rito passar a ser o comum perante o juzo competente. No se aplica aqui o art. 28 do CPP para no retardar o feito. Art. 78: oferecida a denncia ou queixa. A citao feita com a entrega da cpia ao acusado ou por mandado. tambm, o ru, cientificado da data da audincia de instruo e julgamento. O MP intimado, bem como a vtima e o responsvel civil. Art. 79: audincia de instruo e julgamento: 1 - tenta-se nova conciliao civil e penal (transao). A realizao da transao exceo ao art. 42 do CPP (princpio da irretratabilidade da ao penal pblica). tambm exceo ao art. 25 do CPP, porque j foi oferecida a denncia, havendo transao civil, haver extino da punibilidade (art. 74, nico).

Art. 80: j existe no CPP, art. 201, nico e 218. (nenhum ato ser adiado, podendo o juiz conduzir coercitivamente...) Art. 81: 2 - abertura da audincia de instruo e julgamento; 3 - dada palavra ao defensor - defesa verdadeiramente prvia. A defesa pode argir vcios formais e substancias da denncia. Ex.: ausncia de fumus boni iuris. No o momento para arrolar testemunhas, o que ser feito 5 dias antes da audincia, ou o comparecimento ser independente de intimao. Pode ser apresentada prova documental para inviabilizar a acusao. 4.1 - o juiz no recebe a denncia ou queixa por vcio formal (cabe RSE) ou rejeita a pea inicial por falta de CA -falta de justa causa (cabe apelao); 4.2 - juiz recebe a denncia ou queixa e inicia a fase instrutria; 5 - juiz ouve a vtima; 6 - o juiz ouve as testemunhas de acusao e defesa. Aplica-se o art. 92 da 9099; 7 - juiz faz o interrogatrio ( feito aps a ouvida das testemunhas). O ru pode silenciar diante de prova insuficiente. uma tcnica de defesa. Prevalece o interrogatrio como meio de defesa e no s como meio de prova, como concebido pelo CPP e repugnado pela moderna teoria processual; 8 - debates orais (20 minutos para cad.a parte, prorrogados por 10 minutos - art. 538 e 539 do CPP). No substituir por memoriais; 9 - sentena: o princpio da identidade fsica do juiz vem como corolrio da oralidade. O item 7 vem como reforo ao princpio da ampla defesa. A atividade probatria deve ser cautelosa pelo juiz, visto que o direito a ampla defesa no pode ser atingido. A limitao ou excluso de provas consideradas excessivas, impertinentes ou protelatrias no pode negar acusao e defesa o exerccio do direito prova. Prova excessiva prova superabundante, que transcende o razovel para a demonstrao dos fatos. No pode representar pr-julgamento da causa. Prova impertinente consiste na conexo existente entre fatos a serem provados e fatos discutidos no processo. O juiz deve indagar qual ser o objeto da prova proposta. Prova protelatria supe conduta dolosa da parte que quer procrastinar o feito. Exige evidncia. Art. 82: apelao em 10 dias da cincia da sentena pelo MP, ru ou defensor. As razes acompanham a petio recursal. Contra-razes em 10 dias. Parecer da PGJ, embora a lei no contemple. Julgamento. Num primeiro momento poderamos pensar que s a apelao o recurso previsto das decises lato sensu da lei 9099. Mas no verdade, pois o art. 98, I da CF fala em recursos. Para Ada Griniver e outros, cabe RSE nas hipteses elencadas no art. 581 do CPP, como por ex. os incisos I, II e VIII. Ele ser julgado pelas Turmas Recursais. Embargaos infringentes no caberiam, porque recurso prprio de deciso de tribunal, o que no existe nos JECrim.. S Turmas. Recurso Extraordinrio para o STF tambm admitido. No o o Recurso Especial, porque pressupe deciso proferida em ltima ou nica instncia por um tribunal (h acrdo do STF nesse sentido).

O legislador ordinrio no pode restringir o que est na CF, ento caberia tambm: HC: se o juiz de 1 grau o coator vai para o TJ; se a Turma Recursal a coatora vai para o STF (art. 102, I, i da CF). A hierarquia o critrio que disciplina o rgo recursal no HC (art. 650, pargrafo 1 do CPP); Reviso criminal: TJ (art. 624, II do CPP prevalece) MS: idem ao HC. A regra do art. 577, caput, que confere capacidade postulatria ao ru, no foi revogada. Cabe ao juiz, se a petio do ru estiver desacompanhada das razes, ou as razes forem insuficiente, abrir prazo defesa para arrazoar. prtica corrente nos tribunais. Art. 83: cabem ED em 5 dias a contar da cincia da deciso, quando h obscuridade, dvida, contradio ou omisso. Tm efeito suspensivo para ambas as partes. No CPP, por analogia ao CPC, os ED interrompem o prazo. Dirigido ao juiz ou ao relator, oralmente ou em petio escrita. 2.3.3. EXECUO Art. 84: somente pena de multa, exceto se estiver cumulada com restritiva de direitos ou privativa de liberdade. Estas duas vo para a VEC. A suspenso, embora a lei nada diga, da competncia da Vara do Juizado Especial. A competncia do juiz da causa, segunda Ada Grinover e outros. Vide nota sobre a execuo (competncia) 3. REPRESENTAO Art. 88: para leses leves ou culposas, simples ou agravadas. Para crimes cometidos de 26.11.95 em diante. condio de procedibilidade, ou seja, nenhum IP pode ser instaurado sem a representao (art. 5, & 4 do CPP). A leso grave ou gravssima est fora da 9099. Natureza jurdica da representao: condio de procedibilidade ou prosseguibilidade, que pode ser superveniente ao incio da ao, conforme Chiovenda, ou seja, sem tal requisito impossvel prosseguir, seja no IP, seja na AP. No se trata de afirmar que o IP ou a AP, que no possuam a representao, sejam nulos ou viciados. Os atos so vlidos porque a lei do tempo em que foram praticados no exigia tal requisito. O art. 91 destina-se a crimes cometidos antes de 26.11.95 - 30 dias para oferecer a representao. Ento, no se sustenta a tese de que o art. 91 s se aplica aos IPs no instaurados , porquanto s a poder-se-ia falar em decadncia. A tese a seguinte: s existe decadncia antes da propositura da ao. Se o IP ou a AP tiveram incio regular, no so afetados. Para Ada Grinover, o marco 26.11.95. Os casos anteriores a esta data regulam-se pela lei de seu tempo. Todavia, como o art. 88 regra de direito material e processual, mais benfico, retraogeria para atingir esses fatos cometidos antes de 26.11.95, s que com prazo menor - 30 dias. Para os casos posteriores a 26.11.95, o princpio tambm do tempus regit actum, aplica-se o art. 88 c/c CPP, arts. 38, 34, 31, 50, nico. tambm a opino de Vladimir Giacomuzzi, salientando que a representao penal funciona como condio de procedibilidade, e, simultaneamente, como condio de

punibilidade. Este o fundamento para a exigncia da representao para processos em curso. A representao tem natureza mista: processual (porque condio de procedibilidade) e material (porque implica em extino de punibilidade pela decadncia ou renncia). Ela aplicada retroativamente at o trnsito em julgado da ao em curso, seja qual for o momento em que se encontra, at mesmo em grau de recurso. H diferena entre a 9099 e a antiga lei de introduo ao CP, nesta o legislador no fixou prazo para regular situaes de direito intertemporal, naquela sim. 1 corrente: depois da desclassificao deve a vtima ser intimada para representar (6 meses, se o crime posterior a 26.11.95, 30 dias se anterior). Ento, a representao seria a posteriori, no podendo o juiz sentenciar imediatamente sem resolver a CA. 2 corrente: contentam-se em constatar nos atos pr ou processuais colhidos a priori da representao, isto , o juiz sentencia imediatamente, e, verificando que no IP ou na AP, a vtima manifestou vontade inequvoca de ver o autor do fato processado e condenado, pois a representao no exige rigor formal. Se a vtima no compareceu decaiu de seu direito e a punibilidade est extinta. A 2 corrente mais prtica, mas mais insegura. Os autores preferem a 1. Se a vtima ou seu representante no so encontrados, o IP ou a AP ficam paralisados, enquanto corre a prescrio. 4. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO Art. 89: impe-se salientar, desde logo, que a suspenso regulada na 9099 no se confunde com o sursis tradicional. Neste, instaura-se o processo, realiza-se instruo e no final, caso o acusado seja condenado, o juiz pode suspender a execuo da pena, preenchidos os requisitos do art. 77 do CP. Aqui, trata-se da suspenso do prprio processo, ab initio, com potencialidade extintiva da punibilidade, caso todas as condies sejam cumpridas, durante o perodo de prova. Tambm chamado de sursis antecipado ou sursis processual ( Damsio de Jesus). A sua natureza jurdica muito discutida. Luiz Flvio Gomes aprofunda a discusso nos seguintes termos: estamos diante de ato de mera discricionariedade do dominus litis (MP), ato consensual bilateral (art. 76) ou direito pblico do acusado, desde que preenchidos todos os requisitos legais? O MP tem Posio do MP-RS a faculdade de agir ou o poder-dever de agir? Correntes: 1 - doutrina do facultas agendi ( faculdade exclusiva do Ministrio Pblico) entendem que a suspenso ato discricionrio, isto , constitui mero instrumento de execuo de poltica criminal traada pelo MP, que seria soberano nesta tarefa. Suspender ou no o processo mera questo de convenincia, a ser auferido no caso concreto pelo promotor. Nisso residiria a discricionariedade (ou oportunidade) regrada. Na convenincia estaria o seu limite. Caberia ao MP examinar quais delitos so de menor reprovabilidade. O papel do juiz de mero homologador.

2 - ato consensual bilateral, no sentido do art. 76 da 9099. A suspenso tem a mesma natureza da transao penal. Na suspenso h transao, h a conformidade consensual (Des. Tupinamb Azevedo), que pode ser: - penal: suspende ou encerra imediatamente o processo, h aceitao ou imposio de uma pena. art. 76; - processual: exige a aceitao de algo que reflete imediatamente sobre o processo. No se transige acerca da pretenso punitiva estatal, que resulta inclume na transao. uma via despenalizadora indireta e processual, porquanto o jus puniendi estatal atingido aps o cumprimento das condies estabelecidas. indiscutvel que h transao, pois o acusado abre mo de um srie de direitos e garantias em troca da expectativa de ver extinta a punibilidade depois de um certo perodo. O MP transige sobre o prosseguimento da persecuo penal. 3 - direito pblico subjetivo do acusado - a de Luiz Flvio Gomes. Repercute no papel do juiz (poder ele ex officio propor a suspenso diante da inrcia do MP). Cabe Correio Parcial segundo MP-RS. O instituto da suspenso fundamenta-se no nolo contendere: forma de defesa em que o acusado no contesta a imputao, mas no admite culpa, nem proclama a sua inocncia. Diferencia-se da plea bargaining (E.U.A.), na qual tudo transacionado, inclusive extraprocessualmente. O que no ocorre na nossa suspenso, em que a transao deve ser feita, sempre, na presena do juiz (art. 89, 1). Difere, tambm , da guilty plea, instituto anglo-saxo, em que, como forma de defesa, o acusado admite a autoria. ato bilateral, onde o MP prope, a defesa aceita e o juiz homologa. Tudo controlado pelo juiz. Fundamentos: princ. da discric. regrada, autonomia da vontade e desnecessidade da priso. Para Ada, presentes os requisitos o MP obrigado a propor a suspenso. O princ. da discric. regrada no chega a permitir ao MP deixar de atuar pura e simplesmente. Ele pode dispor da persecutio criminis projetada pela lei, para adotar uma via alternativa. Mas no pode deixar de agir por razes de oportunidade. Presentes os requisitos legais, deve atuar em favor da alternativa proposta pelo legislador. O juiz recebe a denncia e depois suspende o processo. Finalidade: evitar aplicao de pena de certa durao, reparao de danos em favor da vtima, desburocratizao da justia, evitar a estigmatizao da justia, derivada do prprio processo, etc. Conseqncias: no haver instruo, nem sentena, no h rol de culpados, nem reincidncia, antec. criminais, economia incalculvel da Justia, desburocratizao, ressocializao do acusado, etc. Princpio da presuno da inocncia: toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma a sua inocncia enquanto no se comprove, legalmente, sua culpa. (Pacto de Saan Jose, art. 8, n 1- artigo da Conveno Americana de Direitos, a qual o Brasil aderiu em 6.11.92 pelo Decreto n 678) Tal princpio, consolidado na CF/88, significa que cabe ao acusador demonstrar dentro do devido processo legal a vinculao indissocivel do acusado com o fato objeto do processo. Dele deriva essa regra probatria e outra de tratamento (o acusado no pode ser

tratado como acusado). Assim, a questo : a suspenso est em consonncia com esse princpio? Como pode algum entrar em perodo de prova sem ser culpado? Sim, pode. Na suspenso o acusado no considerado culpado. No cumpre pena, seno condies. instituto que deriva da autonomia de vontade do acusado, que significa estratgia de ampla defesa assegurada pela CF. O acusado pode aceitar ou no, no h imposio legal. 1-Requisitos especiais ou especficos de admissibilidade da suspenso: 1.1. pena mnima cominada igual ou inferior a um ano. No importa que o delito tenha ou no procedimento especial, se est ou no em lei especial. Ex.: homicdio culposo, aborto consentido, leses graves, perigo de contgio de molstia grave, abandono de incapaz, omisso de socorro, rixa qualificada (com morte), calnia, difamao e injria (quando APPC), furto, dano simples e qualificado, estelionato, falsidade ideolgica, crimes eleitorais, porte ilegal de armas, abuso de aut., soneg. fiscal, crimes militares... Quanto aos crimes tentados: no h impedimento em admitir-se a suspenso em delitos tentados cuja pena mnima cominada fosse superior a um ano. Vale o mesmo raciocnio para qualquer outra causa de diminuio de pena. Em termos abstratos, para possibilitar ou no a suspenso (assim como na prescrio) temos que levar em conta a diminuio mnima possvel da tentativa (um tero) ???. ADA REFERE QUE NO ENCONTROU NENHUM CRIME QUE, FEITA A DIMINUIO DE 1/3, ATENDESSE AO 1o REQUISITO. CONTRAVENES: pode ser aplicado o instituto. Se aplica para crimes, aplica para CP. Concurso de crimes: cabvel quando a soma de todos os mnimos no excede a um ano. Se somados excederem, em tese, no cabe a suspenso. Tambm devemos levar em conta o art. 77 do CP. Estupro com leso leve: se a leso grave a ao penal Incondicionada, se h ameaa a ao privada. H duas correntes: APP , ou APPI. Com base no art. 101 do CP, o STF -smula 608 - afirmou que ao PI. Se a leso leve de APPI, quando ela integra o delito de estupro, a ao segue a mesma natureza. Para os autores a ao privada. Entretanto, na esteira do STF, a ao agora condicionada representao. Alterando-se a causa, altera-se o efeito. S cabe a suspenso na APPI e C e na APPSP. Na APPrivada sempre prevalecem os princpios da opotunidade (perdo e perempo). Tudo depende da classificao jurdica do fato feita na denncia. Ex.: denncia narra furto qualificado, no cabe suspenso. Se entender equivocada da pea inicial, o juiz no recebe. Se receber modificando a capitulao o TJ entende que equivale a no recebimento, para viabilizar recurso ao MP. Observaes: Ru revel no pode receber suspenso. Esta sustenta-se na autodisciplina e senso de responsabilidade. Inimputveis tambm no. Exige-se vontade livre e consciente na sua manifestao. Menor imputvel pode. No h segunda proposta no mesmo processo. Iniciada a instruo, no haveria mais suspenso. O juiz no age de ofcio. Nosso sistema no o inquisitorial. Cabe defesa requerer, ao juiz decidir e ao MP recorrer. No esta a opino de Damsio de Jesus. Perdo judicial: melhor que a suspenso. No h razo para sujeitar algum perodo de prova que j se sabe ficar isento de pena e de qualquer conseqncia penal

(smula 18 do STJ - o efeito da sentena que concede o perdo declaratria da extino de punibilidade, no subsistindo nenhum efeito penal). Tambm, o perdo no impede a posterior aplicao da suspenso por fato futuro. Tal entendimento tambm est alicerado na sm. 18. Damsio entende que a sentena que concede perdo condenatria, ensejando, portanto, a proibio da suspenso. Veremos como ele vai posiconar-se agora. Fiana: se o acusado prestou-a deve ser mantida, pois pode haver revogao da suspenso. A fiana garantia. 1.2. que o acusado no esteja sendo processado Para Ada Grinover e outros, este requisito conflita, flagrantemente, com o princpio constitucional da presuno da inocncia. Estando o processo em curso o acusado reputado inocente. Logo, no pode o legislador trat-lo como se condenado fosse. Esse requisito, por si s, no pode impedir a concesso da suspenso. Deve o juiz verificar as circunstncias do art. 59 do CP. Para Cesar Bitencourt no h nenhuma inconstitucionalidade, pois antes de presumir qualquer comprovao de culpa, pretende a lei simplesmente conceder maiores regalias a autores de infraes penais". Para conceder vantagens compreensvel que a ordem jurdica faa determinadas exigncias, como forma de assegurar o beneplcito. No se deve comparar a suspenso com a transao, pois esta mais severa, por isso exige que o beneficirio no tenha condenao irrecorrivel por crime. A lei refere-se a processo crime e contraveno ou s crime? Para Cesar B. seria um grande equvoco admitir-se que a lei foi genrica, abarcando processo por crime ou contraveno, na medida em que estar respondendo o processo menos grave do que ter sido condenado por crime. Se para impedir a suspenso insuficiente que o acusado j tenha sido condenado por contraveno, o simples fato de responder processo por contraveno no poder ter efeito mais grave. A preocupao legal justa, pois no tem sentido suspender o processo de um acusado, se ele estiver respondendo a outro, diz Bitencourt. 1.3. inexistncia de condenao anterior por crime No por contraveno. Toda e qualquer condenao anterior por outro crime, independentemente do tempo decorrido, impedir a suspenso? No ser justo que o acusado esteja impedido de receber a suspenso porque num passado distante foi condenado por um crime. Utiliza-se o art. 92 da 9099 e art. 12 do CP. Assim, pode-se invocar o art. 64, I do CP, segundo o qual as condenaes com mais de 5 anos no prevalecem para efeitos de reincidncia. Defensores: Cesar B. e Ada G. Ser necessrio que a nova infrao praticada possa constituir reincidncia? A lei no faz essa exigncia, satisfazendo-se somente com condenao anterior. Condenao anterior no se confunde com reincidncia. Entretanto, condenao anterior irrecorrvel, definitiva. A condenao pode ser por crime doloso ou culposo, afasta-se somente a contraveno. Se a condenao anterior versar somente sobre pena de multa? Se no impede o sursis clssico (art. 77, pargrafo 1), no impede o processual. Impera o objetivo da preveno legal (art. 92 da 9099).

Obs.: os crimes que se iniciam por queixa-crime (APP) no foram abrangido pelo art. 89. Para eles a lei prev a perempo e neles j impera o princ. da oportunidade. O ofendido dominus litis da ao penal privada, que supera as conseqncias da publicidade e vem a juzo, impede que o Estado, nessa hora, viesse a cercear-lhe o direito de levar aos Tribunais a sua splica (art. 5, XXXV da CF/88). 2. Requisitos gerais de admissibilidade 2.1. Presena dos requisitos do art. 77 do CP 2.1.1. Requisitos objetivos 2.1.1.1 natureza e quantidade da pena Somente pena privativa de liberdade pode ser suspensa. No se suspende pena restritiva de direitos, nem multa. A quantidade de pena j foi referida. 2.1.1.2 inaplicabilidade de penas restritivas de direitos A suspenso implica em no-aplicao de nenhuma pena. Por isso, a aplicabilidade de penas restritivas no pode ser requisito impeditivo da suspenso do processo. No se aplica, por incompatvel, o inciso III do art. 77 do CP, mesmo quando cabvel a substituio do art. 44, ainda assim pode haver suspenso do processo. Ex.: homicdio culposo. Sendo cabvel a suspenso no se fala em pena substitutiva. 2.1.2. Requisitos subjetivos 2.1.2.1. No-reincidncia em crime doloso (art. 89 c/c art. 77 do CP). Importante a prognose de que o ru no vai voltar a delinqir. O art. 59 do CP revela, essencialmente, o binmio necessidade-suficincia. A suspenso bilateral, somente concretiza-se com a concordncia clara e inequvoca do acusado. A lei no menciona, mas o juiz deve realizar audincia para discutir a suspenso. Dela todos devem ser intimados. O acusado no citado, intimado somente. Depois ser citado. Havendo dois ou mais acusados, um aceita, o outro no. Suspende para aquele e para este segue o processo. Se o juiz, ao final, absolve-o por atipicidade, por ex., fica sem efeito a suspenso para aquele que a aceitou. Ou a deciso do juiz ter efeito extensivo (art. 580 do CPP, por analogia) ou haver trancamento da ao penal por falta de justa causa. No h retratao, h revogao da suspenso. A deciso que suspende o processo no sentena (no absolve, nem condena), nem despacho. deciso interlocutria que suspende, no encerra o processo. No cabe RSE. Cabe apelao, com fulcro no art. 593, II do CPP, tem fora de definitiva, encerrando um incidente". Se o juiz indefere a suspenso? HC ou MS contra ato jurisdicional. Conseqncias da suspenso: ato processual que paralisa o processo, suspende-o, com a exceo do art. 225 do CPP; suspende-se o curso do prazo prescricional (art. 89, e 6). Revogada a suspenso, retoma-se o prazo. inicia-se o perodo de prova;

no h nenhum efeito penal secundrio tpico da sentena penal condenatria (rol de culpados, maus antecedentes, reincidncia, etc.) Nem mesmo os direitos polticos so afetados. Perodo de prova: o lapso temporal (2 a 4 anos) em que o acusado que aceitou a suspenso deve cumprir as condies. As condies podem ser legais, art. 89, pargrafo 1, e judiciais, art. 89, pargrafo 2 (princpio da adequao e da proporcionalidade). Ex.: prestao de servios comunidade, limitao de fim de semana, proibio de freqentar lugares. etc. Quem fiscaliza o cumprimento das condies o juzo processante, no a VEC. Causas de revogao : 1- obrigatria: (art. 81, 3o)o beneficirio vem a ser processado por outro crime durante o perodo de prova. Na esteira do entendimento de Ada G. e outros esta causa inconstitucional. Para os autores, onde se l processo, deve ser lido condenado irrecorrivelmente. No efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano. 2- facultativa: (art. 81, PA 4o se o beneficirio vier a ser processado por contraveno durante o perodo de prova. Se o juiz no revogar a suspenso, no poder exasperar as condies, nem advertir o acusado, por falta de previso legal. A lei 9099 no prev tais conseqncias como fez o CP no art. 81, pargrafo 3 para o sursis, e a LEP, no art. 140, pargrafo nico, para o livramento condicional. Descumprimento de qualquer outra condio imposta: se o juiz descobre uma dessas causas transcorrido o perodo de prova, pode revogar a suspenso e retomar o processo, salvo se j houve sentena definitiva extintiva da punibilidade, visto que se deve respeitar a coisa julgada. Se a suspenso revogada e h sentena condenatria, pode haver concesso de sursis tradicional. No h impedimento. Art. 90: RETROATIVIDADE (vide exposio no incio da matria) Cesar Bitencourt: a inconstitucionalidade do art. 90 grosseira e deve ser considerado norma no escrita. Tambm refere o autor que a lei nova incide enquanto no houver o trnsito em julgado da deciso. A lei nova - art. 89 - no incide sobre o condenado que j cumpre sursis. Razo: j houve trnsito em julgado, inexistindo processo algum para ser sobrestado (art. 160 da LEP- O sursis s inicia depois de deciso irrecorrvel ). Salienta, ainda, deciso do STF que reconhece a retroatividade da lei 9099, particularmente sobre a necessidade de intimao do ofendido em crime de leso leve, nos termos do art. 88 e 91 da lei. O TA/RS tem decises em sentido contrrio, optando, politicamnete, por no reconhecer a retroatividade (3 e 4 Cmaras), evitando a baixa de grande nmero de processos, o que lesionaria muito os cidados, que arcariam com os nus dos recursos.

Giacomuzzi: entende que ... por fora do moderno princpio penal regulado no art. 5, inciso XL, segunda parte, da CF, estas normas penais so retrooperantes e ultrapassam o mbito restrito dos JECrim., devendo ser aplicadas a todo momento e por todos os juzes e tribunais. Tupinamb de Azevedo: reduz a dois enunciados a aplicao da lei penal no tempo: a lei penal s retroage in bonam partem e a norma processual penal aplica-se, imediatamente, nos processos em curso, sem retroao. Acerca da lei 9099 diz o eminente mestre: antes de mais nada importa destacar que a lei 9099 trata de matria penal e processual. So de direito material: a) definio legal das infraes de menor potencial ofensivo; b) transao penal; c) composio nos delitos de ao privada e ao pblica condicionada representao (causa de extino da punibilidade), d) representao nos delitos de leses corporais. Por sua vez, caracterizam-se como matria de direito instrumental: a) supresso do inqurito policial; b) instituio de agentes como juzes leigos e delimitaes de suas funes no processo; c) competncia processual e recursal, d) nulidades, e) forma dos atos de comunicao processual. As normas de direito retroagem aplicando-se aos processos em curso. A matria penal da 9099 relaciona-se com a pretenso punitiva estatal. O art. 90 no obsta esse entendimento, pois faz referncia aos aspectos procedimentais. Outra inteligncia conflitaria com a CF/88, art.5, XL. J se sustentou: que os dispositivos da lei tm carter predominantemente processual, razo pela qual no h retroao. Crtica: a lei fala muito em processo, mas processo instrumento, o objetivo no tem carter preponderantemente processual. Busca-se, sempre que possvel, a reparao dos danos vtima e a aplicao de pena no-privativa de liberdade. Matria de aplicao de pena puramente material ( pacfico), embora no se possa deixar de faz-la dentro do processo. Tais normas retroagem sempre. admitindo-se aplicao retroativa, nos processos em curso, tambm deveria ser aplicada a nova lei aos casos j transitados em julgado. Crtica: para Tupinamb trata-se de argumento ad terrorem, destinado a obter adeses pela anteviso do caos que decorreria da retroatividade. O art. 2, nico do CP expresso: em tese a retroatividade obrigatria. Mas h limitaes coisa julgada, so elas: A) se j houve execuo da pena, s a iniciativa do interessado poder movimentar o juzo. Arquivado o feito, extinta a punibilidade pelo cumprimento da pena, no existe impulso oficial; B) se a novatio legis in mellius reduz a pena, e ela j est cumprida, no h retroao; C) se a lei nova torna menos rigorosa a execuo da pena, igualmente no h benefcio a ser buscado por aquele que a cumpriu integralmente. Se o acusado preenche os requisitos para a transao, assiste-lhe o direito subjetivo de receber a proposta, sendo-lhe assegurada a liberdade de aceitar ou no. retorno dos processos para transao penal instalaria o caos nas varas criminais de 1 grau, contrariando os princpios da 9099. Crtica: os princpios processuais so axiologicamente inferiores aos objetivos enunciados pelo art. 62.

 descabe retorno dos autos ao juzo a quo porque se esgotou a competncia do juiz de 1 grau. O juiz ao sentenciar ou escoado o prazo para embargos esgota a jurisdio. O juiz no pode anular a deciso que j proferiu. Crtica: descabe ao magistrado ou a outro colega alterar a sentena, mas ela pode perder eficcia. Por ex.: quando o Tribunal determina que os autos retornem para exame da transao penal ou para a vtima representar, etc. No h bice tcnico ou prtico. Isso tambm ocorre quando o juiz sentenciante extingue a punibilidade aps o trnsito em julgado da sentena para uma das partes em funo da prescrio retroativa. Outro ex. o da unificao das penas de um ru condenado por vrios crimes, em processos diferentes, pelo juzo da execuo. A smula do STF, 611, consagra tais premissas. - no cabe intimar a vtima para oferecer representao pelos argumentos anteriores (irretroatividade) e pelo art. 21 da LICP.Para Damsio de Jesus a representao essencial para o prosseguimento da ao.Para Fragoso no, escrevendo, em 1970, com olhos no CP de 1969. A exigncia da representao favorece o acusado, ento retroage, diz Tupinamb. Fragoso no atentou, tampouco aqueles que atualizaram sua obra. Damsio de Jesus: o art. 90 inconstitucional. Quanto aos aspectos processuais no h polmicas. Tupinamb cita o caso da competncia das Turmas, que uma vez criadas e instaladas ocasionariam o deslocamento dos recursos em trmite nos tribunais. O novo rgo recursal deveria decidir acerca da retroatividade da lei.A regra : a lei do recurso a lei da sentena. Desta forma, no se estaria suprimindo o duplo grau de jurisdio. H um verdadeiro direito adquirido processual, que no pode ser ferido por lei nova. O direito subjetivo ao recurso nasce no dia em que a sentena proferida. O recurso deve ser apreciado pelo rgo de mesma instncia do juzo sentenciante. aplicado o art. 87 do CPC, que abrange a competncia absoluta. Assim, o TJ tem competncia para julgar apelaes relativas s infraes de menor potencial ofensivo. Baixa os autos para a VJECrim. Art. 91: se no h representao no prazo de 30 dias, extinta est a punibilidade pela decadncia. O correto, segundo Tupinamb, falarmos em perempo, pois no h decadncia se a ao penal j est em curso. Esse prazo passa a correr a partir da data da intimao do ofendido para representar. A suspenso no exclusiva do JECrim.

Deve se considerar, para se verificar se os crimes so da competncia da Lei 9099 ou se para eles cabe Suspenso, o seguinte: Minorantes havendo minorantes, aplica-se a maior minorante para se verificar se o crime da competncia do JECrim ou se para ele cabe a Suspenso. Majorantes considera-se a menor majorante. Concurso Formal e Crime Continuado h quem entenda que no se deve aplicar esta majorante, pois prejudicaria o ru, mas h deciso do TJRS onde se aplica a majorante de 1/6 pena do homicdio culposo praticado em concurso formal com leso culposa, sendo que pena mnima de 1 ano foi aumentada para 1 ano e 2 meses, impedindo a suspenso.