NOCIONES GENERALES DE DERECHO

Prof. Ma. Florencia Bez UNIDAD 1 EL HOMBRE COMO SER SOCIAL En toda teora poltica subyace una determinada concepcin del hombre. Segn se piense de la finalidad de la vida humana, as se pensar de la finalidad de la sociedad poltica. Ideologa: manifiesta las aspiraciones de un grupo (visin parcial). Tienden a absolutizar (se presentan como explicacin ltima y suficiente de todo). Liberalismo Se gesta en el siglo XVIII, casi totalmente en Francia en los aspectos filosficos y polticos y primordialmente en Inglaterra en lo econmico. Inspira la revolucin de los Estados Unidos (1776) y de Francia (1789). Rebelin contra el absolutismo, la intolerancia religiosa y los privilegios heredados. Rigidez de la economa medieval y moderna. Exalta la libertad individual y los derechos del hombre. Racionalismo en lo filosfico: slo admite por vlido lo demostrable por la razn. Desmo en lo religioso: dios creador del universo pero no providente, el Ser Supremo. Individualismo en lo social: mxima concesin a la libertad personal dentro de la sociedad. Moral y religin pasan a un plano privado. El hombre va construyendo su moral (justificacin en el obrar sociopoltico). Libre competencia en lo econmico: enfrentamiento entre individuos en la bsqueda del propio inters. El motor de la economa es el lucro. Leyes que deben ser respetadas para que la economa funcione regularmente. Son rgidas y naturales (el hombre no debe modificarlas). Soberana popular en lo poltico: gobierno representativo basado en la divisin de poderes y con escasas funciones en lo econmico social. Se desconoce que la autoridad del soberano venga dada por Dios. Concepcin del hombre
La naturaleza humana guiada por la razn progresar indefinidamente. Es discutible que el ser humano posea alma espiritual e inmortal. Razn es el nico fundamento de toda

Concepcin de sociedad y Estado

La sociedad civil carece de un fin moral. Sociedad humana no es institucin natural: acuerdo contractual de por medio.

moral. No moral revelada (quita libertad). Mximo de libertad: expansin del individuo mediante el aumento de su riqueza.

Se repudia toda actividad o funcin intermedia del Estado. Solamente debe ocuparse de la seguridad y de brindar paz exterior.

Marxismo Reaccin al liberalismo (gran brecha entre clase capitalista y proletariado). Malestar social existi desde siempre. Forma de socialismo (utpico). Socialismo cientfico. Predominio absoluto de lo colectivo sobre lo personal. Lleva fcilmente al totalitarismo comunista. Lenin pone en prctica el pensamiento marxista. Explica la historia y la naturaleza apoyndose en el materialismo y la dialctica. Por ser materialista sostiene la existencia de la materia desde la eternidad. Hasta el espritu es materia, por ser producto del cerebro humano. Niega as la nocin de creacin y por ende la existencia de Dios. Movimiento dialctico (Engels), evolucin de la materia (movimiento e infinitud). Universo es materia en permanente movimiento: evoluciona infinitamente en el tiempo. Materialismo histrico (aplicacin del materialismo dialctico en la historia). La tica est subordinada a los intereses de la lucha de clases proletarias. Moral de circunstancias subordinada al xito en la lucha por el poder. Superestructura: Estado, derecho, religin. La armamos de acuerdo a Estructura: bienes de produccin y relaciones que generamos con respecto a ellos. Concepcin del hombre
El hombre es un ser puramente material, no existe alma espiritual, no fin trascendente. Es producto de la evolucin de la materia. Ignorancia cientfica: creacin de Dios para explicar fenmenos. El hombre es el conjunto de las relaciones sociales. Moral es relativa (superestructura). La verdadera surgir en sociedad comunista.

Concepcin de sociedad y Estado

La sociedad se integra para facilitar supervivencia. Tiene por objeto organizar las fuerzas productivas para atender las necesidades comunes. El Estado es rgano de dominacin de una clase, de opresin de una clase por otra. No debe existir, en una sociedad sin clases desaparecer inevitablemente, pierde sentido.

Cristianismo (concepcin aristotlica-tomista) 2

Hombre es cuerpo y alma. Alma tiene dimensin espiritual y dimensin racional (dualidad). De la racional obtiene su sociabilidad y su politicidad. Concepcin del hombre
No es una criatura autosuficiente: necesita de los dems y de la sociedad. Es ser social y poltico. Fundamentos del estado. Hecho por Dios a su imagen y semejanza. Alma inmortal y trascendente. Libre: responsable de sus acciones.

Concepcin de sociedad y Estado

Cada hombre participa de la sociedad poltica, dirigida a servirlo. La finalidad del Estado es el bien comn poltico. Debe actuar subsidiariamente para que individuos y sociedades menores cumplan por s mismos con sus responsabilidades.

La sociabilidad impulsa al hombre a vivir en sociedad y a darle a la misma una organizacin jerarquizada, mediante la politicidad. UNIDAD 2 EL ESTADO La palabra Estado es una expresin equvoca, tiene distintos significados. Comenz a utilizarse como sinnimo de sociedad poltica a partir de la Edad Moderna, en el siglo XVI. Es una corporacin territorial dotada del ms alto poder de dominio, para el logro del bien comn poltico. ntimamente relacionado este fin con el concepto de bien comn. Elementos causales del Estado: -Poblacin: conjunto de habitantes. -Territorio: medio fsico sobre el cual el Estado ejerce su autoridad soberana. -Poder poltico: capacidad, sustentada en la autoridad o en la fuerza o en ambas, de obtener determinadas conductas y de impedir otras, con el objeto de lograr el bien comn de la sociedad poltica. De cmo se ejerza esta capacidad en relacin a los otros elementos del Estado, depender la forma de Estado. La naturaleza del Estado Para Aristteles, es un ser real (existe), accidental (no substante), no existe en s mismo sino en otro al que agrega perfeccin, y es ubicable en la categora de relacin. Es real pero accidental, perfecciona a la sustancia. Existe de acuerdo a una manera o disposicin particular o propia, un modo de 3

ordenacin: la relacin (su existencia se da hacia otro ser). El hombre no est subordinado al Estado, ste debe servir al hombre, existe por y para el hombre y no a la inversa (teoras totalitarias). Santo Toms agrega que es un ser natural, donde se puede observar lo dado y lo construido. Lo natural es su origen. Ello se fundamenta en la tendencia natural del hombre, la sociabilidad, que lleva a la politicidad, ambas connaturales en el hombre. Diferencia entre Estado y cualquier otra agrupacin con objetivo en comn: -tipo de unidad de estos elementos. -finalidad del Estado. Es unidad de orden; de obra, de accin y de cooperacin con vistas a un fin comn; de relaciones y vnculos entre sus miembros, que viven coordinada y subordinadamente a un orden comn. Bien comn: plenitud ordenada de los bienes particulares necesarios para la vida humana perfecta (diferente a definicin liberal: no es cualquier conjunto de bienes). El Estado existe para generar las condiciones para que los bienes particulares sean cubiertos. Las necesidades humanas son de tres rdenes: De orden material: exigidas por su cuerpo, conservacin de necesidades humanas. De orden espiritual: o Intelectuales: hacen al acrecentamiento de su cultura. o ticas y religiosas: buenas costumbres y modo conveniente de obrar. Principio de subsidiariedad: es deber del Estado suplir temporalmente las tareas de menor importancia pertenecientes a las asociaciones pequeas y a los particulares en forma individual, siempre y cuando exista una necesidad. Lo que no puede hacer el Estado es delegar sus propias tareas. Soberana: es la cualidad esencial propia del Estado independiente, por la cual ste goza de la plena facultad de reglar sus asuntos internos y externos sin la interferencia de cualquier otro poder externo. Soberana externa: facultad del Estado para relacionarse con los dems sujetos del derecho internacional. Su principal consecuencia es la igualdad soberana de los estados: gozan de los mismos derechos y se deben recprocamente respeto en el ejercicio de sus competencias soberanas. Relaciones entre pares: de coordinacin.

Soberana interna: pleno poder que tiene el Estado sobre su territorio y sobre los particulares que estn sujetos a l. Poder de imperio, relaciones de subordinacin (particulares tienen un deber de obediencia para con el Estado). De aqu se derivan para el Estado dos derechos fundamentales: Derecho de Legislacin: facultad de dotarse de sus propias normas sin la intervencin de entes externos. Ejercido en forma exclusiva y excluyente. Derecho de Jurisdiccin: contar con los medios necesarios para hacer cumplir las leyes que dicta. rganos de aplicacin de la ley (Tribunales) y rganos encargados del cumplimiento coactivo de la misma (Fuerzas de Seguridad). Principio de territorialidad: un Estado no puede obligar a cumplir sus normas a un miembro de otro Estado. La Constitucin: norma fundamental del Estado. Constituye la base de su orden jurdico y les da legitimidad y obligatoriedad a todas las dems normas. Sus dos grandes funciones son establecer la organizacin poltica general y las instituciones fundamentales del Estado. No hay Estado sin Constitucin. Diferentes concepciones: Racional-Normativa: fruto de la aplicacin a las polticas del iluminismo. Se puede alcanzar la Constitucin perfecta si est nutrida de los principios emanados de la razn. Debe ser escrita, simple y asequible para el ciudadano, que debe tener plena conciencia de sus derechos. Documento nico y codificado dividido en partes, captulos y artculos. Constitucin norteamericana de 1787. Origen del constitucionalismo moderno. Histrica: la nica Constitucin es la que histricamente tuvo el Estado, basada en su sistema poltico e instituciones tradicionales. La misma historia es la que determina el tipo de Constitucin. Gran Bretaa conserv en forma intacta su Constitucin tradicional, sin incorporar elementos del tipo racional normativo. Sociolgica: necesidad de adecuar el orden institucional a los cambios sociales, dejando de lado tanto un concepto abstracto y racional de perfeccin como una tradicin histrica que puede haber sido superada en su vigencia social con el transcurso del tiempo. En la medida en que un sistema constitucional est vigente comienza a interpretarse y aplicarse en una forma que, adecundose a las necesidades o requerimientos de cada poca, puede generar prcticas o costumbres no previstas por el poder constituyente e, inclusive, apartarse del texto de la Constitucin. Formal: aquella que est contenida en el texto constitucional. Material: prctica desarrollada por los rganos del Estado que, por va consuetudinaria, adquiere rango constitucional. Ejemplo: 5

Carta de las Naciones Unidas, una norma no contenida en la Constitucin formal tiene vigencia en la material. Orden jerrquico de las normas que integran el Derecho Federal Artculo 31: Constitucin, Tratados y Concordatos (Iglesia) son la ley suprema, y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas, sin importar cualquier disposicin en contrario que contengan leyes o constituciones provinciales. Constitucin Nacional Tratados + Concordatos (instrumentos internacionales) Leyes nacionales Leyes provinciales

Relacin entre leyes y tratados ha dado lugar a diversas interpretaciones jurisprudenciales o doctrinarias: a) Doctrina tradicional anterior a 1992: Artculo 31 no estableca ningn orden de prelacin, tanto sus leyes como tratados internacionales estaban en igualdad de rango, por ello poda aplicarse la mxima lex posterior derogat priori (ley posterior deroga a la anterior). Ley interna poda derogar disposiciones de un tratado internacional. b) Doctrina Ekmekdjin: 1992. Corresponde hacer prevalecer los tratados por sobre las normas del derecho interno. c) Evolucin posterior: Corte Suprema fij los lmites a la doctrina fijada, los tratados priman sobre las normas de derecho interno, salvo los principios de Derecho Pblico de la Constitucin Nacional. d) Reforma Constitucional de 1994: incorporacin al texto constitucional de la jurisprudencia de la Corte. Artculo 75 (atribuciones del Congreso) inciso 22. Todos los tratados donde se mencionan los Derechos Humanos tienen jerarqua constitucional, excepto los que, luego de aprobados, requerirn del voto de las 2/3 partes de los miembros de cada Cmara para gozar de la misma. e) Los tratados de integracin en la reforma de 1994: Artculo 75 inciso 24. las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes. Teora de la divisin de poderes El poder del Estado es uno solo, pero se separa en funciones: legisladora, gubernativa y jurisdiccional. Lo que se da es una separacin de rganos, de conformidad con los principios de especializacin funcional (cada rgano realiza slo los actos propios de esa funcin) y de la independencia orgnica (ausencia de medios de accin recproca entre los diferentes

rganos). Sistema de equilibrio, de colaboracin y coordinacin de la actividad estatal (las funciones son exclusivas pero no excluyentes). UNIDAD 3 LA JUSTICIA Virtud es un hbito que perfecciona una potencia del hombre, es un hbito operativo bueno (conjunto de conductas que disponen al correcto obrar, ligado a la naturaleza como ser humano). La justicia es una virtud moral/ cardinal (hbito operativo bueno que perfecciona la voluntad). Es una virtud social, se da en relacin a otros. En sentido impropio y amplsimo la justicia es la suma de las virtudes ya que dando al otro lo que corresponde se cumple con todos los deberes morales que nos llevan a la perfeccin. En sentido estricto y propio es vista como una virtud particular y Ulpiano la define como la constante y perpetua disposicin de la voluntad de dar a cada uno lo suyo. La voluntad debe estar determinada a obrar justamente, con un propsito permanente y una perseverancia firme en seguir con ese propsito. Notas caractersticas La justicia reside en la voluntad de la gente que obra. Tiene por objeto el derecho, lo justo, el derecho la especifica, la hace ser tal virtud y aquello a lo cual tiende y debe alcanzar. El derecho es un trmino anlogo, tiene varios significados, pero todos reconocen un significado principal, un analogado principal, la misma cosa justa. Lo suyo de cada uno es lo que le corresponde, ni ms ni menos, segn una medida de estricta igualdad. La igualdad no es simtrica. La justicia estima esencial la consideracin del otro, por cuanto otra caracterstica es la Alteridad. El latn <<alter>> significa otro. Nadie puede ser justo consigo mismo, la justicia est referida a un bien de otro. En cambio, las dems virtudes perfeccionan al hombre solamente en aquellas cosas que le conciernen en s mismo. Objetividad: virtudes morales estn en un punto medio entre dos vicios que se oponen a ellas, uno por defecto y otro por exceso. Este medio virtuoso en la justicia es objetivo y en las dems virtudes subjetivo. La rectitud del objeto justo no se determina por las disposiciones subjetivas del hombre, sino que depende de algo objetivo, del acto mismo. Es tambin un medio real, porque le justicia

se refiere a realidades exteriores a nosotros, donde la cosa justa se determina por s misma. Exterioridad: lo exterior es ms importante que lo interior, porque el derecho es exterior a nosotros. Quien le paga a otro cumple la justicia aunque no tenga una buena disposicin interior para hacerlo. Formas de la justicia Aristteles, en su tica, distingue: Justicia general o legal: caracterizada por el cumplimiento de todas las virtudes, lo que trae aparejado el bien del prjimo como de la comunidad toda. Fundamental importancia rol de la ley: establece las normas que deben respetarse para mantener el orden y la seguridad en la sociedad, quien las cumple alcanza su perfeccin y contribuye al bien de su comunidad. Justicia particular: o Distributiva: distribucin de honores o dinero o cualquier otra cosa que se reparta entre los que tienen parte en el rgimen. Distribucin debe ser proporcional al mrito. o Correctiva: trmino medio entre la prdida y la ganancia o entre el dao y el lucro. Santo Toms de Aquino adopta dicha divisin pero encuentra dos especies dentro de la justicia particular (que considera al otro en su individualidad): la distributiva y la conmutativa. En la sociedad se suscitan tres tipos o lneas de relaciones de derechos y deberes, respecto de otro, que hacen generar tres tipos o formas de justicia. Justicia conmutativa. Surge de la relacin entre los particulares, los individuos entre s. Es donde ms claramente se presenta el concepto de lo mo y lo tuyo, y el de justicia igualitaria. Es aquella justicia que es causa de que todo miembro de la sociedad d a los dems lo suyo segn su igualdad. Aristteles y Santo Toms llaman igualdad asimtrica a la misma ya que habr reciprocidad cuando los trminos hayan sido igualados. La igualdad en la relacin entre los individuos est determinada por la equiparacin de los derechos y obligaciones recprocos, es decir por el objeto debido. Regula la relacin de parte a parte dentro de todo. Trata de igualar objeto con objeto (contrato de compraventa). Equivalencia de las prestaciones. Conmutacin significa cambio o transaccin. Justicia distributiva. Relacin entre el Estado y los particulares. Hace que la comunidad por medio de sus representantes reparta las cargas pblicas, segn la resistencia de cada miembro, y los bienes pblicos, segn la igualdad y mrito. Es la justicia propia de los gobernantes. Igualdad geomtrica o proporcional: debe existir

proporcin entre las personas y los bienes o cargas a distribuir. Ejemplo: pensiones que otorga el Estado frente a una necesidad. No es igualdad de objeto a objeto, sino de objeto a persona. Regula las distribuciones. Distribuye de acuerdo a la dignidad, al mrito o a la necesidad de la persona. Justicia general o legal. Relacin de los particulares con el todo. Ordena la conducta de los individuos en cuanto miembros de una comunidad, a darla a la sociedad lo que es debido para la consecucin del bien comn. Todo aquello que sea necesario para la conservacin y prosperidad de la comunidad. Justicia legal es por la que el hombre concuerda con la ley que ordena los actos de todas las virtudes al bien comn. Cumple con todas las virtudes porque subordina su inters particular a un inters ms altruista, el comn. Aristteles sostiene que es la virtud civil perfecta. La autoridad a travs de sus rganos deber regular por medio de normas lo que es necesario al bien comn, por su parte los miembros debern cumplir con estos preceptos (dirigida al gobernante y a los gobernados). La justicia puede considerar al otro en cuanto es parte de la comunidad. PRIMER PARCIAL

EL DERECHO 9

Lo justo es el analogado principal, los analogados secundarios son la ciencia del derecho, los tribunales, las sentencias judiciales. Santo Toms lo define como trmino anlogo y como IPSA RES IUSTA (la cosa justa). Es con los Neotomistas que se distinguen tres acepciones de la voz Derecho: En sentido objetivo (considerado con independencia del ser sobre el cual recae su imperio). Es algo debido a otro, por necesidad legal y con estricta igualdad. Lo reconoce como lo justo. Debe ser en orden a otro (alteridad), lo justo se predica de otro. Debe ser algo debido legalmente, exigido por la ley. Tiene que deberse en estricta igualdad (lo que corresponde a cada uno). En sentido normativo. Entendido como aquel conjunto de normas reguladoras e imperativas. Pueden ser normas consuetudinarias, normas establecidas por sentencias judiciales o por resoluciones administrativas. La norma es el gnero que tiene expresin concreta en las distintas fuentes del derecho, en tanto que la ley es una expresin de la norma jurdica. La norma jurdica es aquella norma de conducta obligatoria e imperativa cuya finalidad se encuentra en la satisfaccin del bien comn. En sentido subjetivo (vinculado a las personas que lo tienen o ejercitan). Reconocido como la facultad que tiene cada uno para obrar en cierto modo frente a los dems. No es una potestad fsica ni psicolgica, sino jurdica, en la medida que est objetivamente ordenada por lo justo natural (todo derecho positivo debe estar fundado en la norma natural) y por el derecho normativo. El derecho se sita entre una relacin jurdica dada por un sujeto activo y uno pasivo que est obligado a cumplir con una determinada conducta justa respecto del primero. Derecho de propiedad, Derecho de los trabajadores.

LA LEY Es una prescripcin de la razn en orden al bien comn, promulgada por aquel que tiene el cuidado de la comunidad. (Santo Toms). Ordenamiento de la razn: la ley es regla y medida de los actos humanos y es la razn la encargada de regular y medir (concepcin racional-normativa). Surge a partir de un razonamiento lgico. La razn concibe la norma, y la voluntad la hace efectiva sancionando la ley.

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Dirigida al bien comn: fin ltimo/mediato de ley (el inmediato es su objeto material). La ley debe realizar los fines del derecho. Promulgada y publicada: debe ser dada a conocer por quien la dicta para aquellos a los cuales se les aplica. Fundamental para que tenga validez. Quien tiene el cuidado de la comunidad: autoridad competente, encargada de legislar. Especies de ley Ley eterna: es el orden que existe en el Universo, la ley fundamental de la cual derivan todas las dems. Ley natural: es la participacin de la ley eterna en la criatura racional. El hombre conoce el fin de la naturaleza humana y se dirige hacia l, guiado por la ley natural. Es una norma impresa en el alma humana. Caractersticas: Universalidad: existe dondequiera que exista vida humana. Inmutabilidad: nunca cambia su esencia, imprescriptible, aplicable a todos los hombres de toda la historia. Obligatoria: obliga moralmente a todos los hombres, desde el deber ser. Absoluta: porque es universal, inmutable y obligatoria. Ley divina positiva: es la ley revelada por Dios, que manifiesta aquellas verdades que el hombre por s no puede llegar a conocer. Escrita en el Antiguo Testamento y en el Evangelio. Por ejemplo, los mandamientos. Ley humana positiva: aparece cuando se ejerce la sociabilidad, choque de intereses, conflicto, demanda ordenamiento. Concrecin de la ley natural, para poder regular las circunstancias ms concretas de la vida humana, que los hombres obren bien. Caractersticas: Necesaria: responden a necesidad natural proveniente de la naturaleza social. Procede de una autoridad competente. Debe ser una ley justa: dictada para el bien comn. En tanto y en cuanto derive de la ley natural. Derecho natural y derecho positivo Aristteles distingue lo justo natural (lo justo por naturaleza) de lo justo positivo (lo justo por determinacin humana). Derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas emanadas de autoridad competente y que sta reconoce y aplica. El derecho natural y el positivo se necesitan mutuamente. El positivo concretiza o determina al natural, encuentra su fundamento en este 11

ltimo. El natural necesita del positivo porque sin l sus principios que son generales- quedaran indeterminados y no sera posible su aplicacin concreta. El derecho natural es lo que se debe al hombre en virtud de su esencia, por es simple hecho de ser hombre. Incluye un conjunto de principios o normas que todo hombre por ser tal puede considerar y exigir como suyo, algo que le es debido. Se llama natural porque: Se descubre naturalmente por nuestra razn (a travs del proceso de conocimiento llamado sindresis). Porque es relativo a la esencia o naturaleza del hombre. Las normas del derecho positivo, en cambio, no pueden ser deducidas de la naturaleza humana y requieren una decisin de la autoridad poltica. Caractersticas del derecho natural: Universalidad: obliga a todos los hombres sin excepcin. Inmutabilidad: a diferencia del positivo, cuyas normas deben ser adaptadas despus de cierto tiempo, las del natural siempre perduran y no son modificables ni derogables. La naturaleza humana no sufre cambios esenciales. Congnoscibilidad: conocido a travs de la razn. El contenido del derecho natural: El ser humano posee tres inclinaciones esenciales, que originan diversos derechos esenciales de la persona humana. Como todos los dems seres, tiende a la conservacin de la existencia, que origina el derecho a la vida, al cuidado de la salud, a la integridad corporal y la condena del homicidio, la tortura, etc. Como todos los seres vivos, tiende a la conservacin de la especie. Derecho al matrimonio, a la procreacin, a la educacin de los hijos y repudio a todo eso que hacen los curas con la sola y simple intencin de demostrarnos que est mal. Como ser racional, tiende a la perfeccin humana, intelectual y moral, social y religiosa. Derecho a la verdad, al obrar libre y responsablemente. El derecho positivo se divide en derecho pblico y derecho privado. El criterio ms acertado para diferenciarlos sostiene que la distincin radica en el sujeto de la relacin jurdica. Si interviene el Estado como poder pblico, la norma ser de derecho pblico, si participan slo particulares o el Estado como persona jurdica, normas de derecho privado. UNIDAD 4 12

LAS FUENTES DEL DERECHO Medios de expresin del derecho. Origen de las normas jurdicas y formas de toma de conocimiento de las mismas. Fuentes materiales: son todos los factores y elementos que provocan la aparicin y determinan el contenido de las normas jurdicas, el que por su parte est determinado por objetos enmarcados en las necesidades de la vida social. Estn constituidas por un conjunto diverso y complejo de factores morales, sociales, ideolgicos y de orden tcnico que determinan la sancin de las normas jurdicas y le dan su contenido particular. Constituyen la causa productiva, todo aquello que antecede a lo que ser la fuente formal del derecho, todo hecho que va a dar origen a una regulacin. Son la antesala del derecho. Fuentes formales: son la manifestacin exterior de una voluntad dispuesta a crear el derecho, a dar nacimiento a una nueva norma jurdica. sta proviene de un acto humano, individual o colectivo que le da origen; es el medio que se utiliza para que la fuente productora se exprese en derecho. La fuente es el medio de produccin, la norma es el resultado. La Ley Norma jurdica impuesta autoritariamente por el Estado. Es la fuente principal del derecho: domina a todas las dems. Ley material: toda norma jurdica general (CN, Constituciones provinciales, Decretos que dicta el poder Ejecutivo todo lo que tiene alcance general y es dictado por una autoridad competente). Ley formal: acto que dicta el Poder Legislativo como el rgano que tiene la funcin de legislar. Slo las leyes dictadas por l bajo los pasos que impone la CN. Formacin de la ley (arts. 77 al 84 de la CN): 1. Iniciativa: es la facultad de proponer una ley al poder legislativo, para su discusin y sancin. La tienen las dos Cmaras y el Poder Ejecutivo, y tambin los ciudadanos por la reforma de 1994 (iniciativa popular). 2. Discusin: tratamiento y discusin de la ley por ambas Cmaras del Congreso. Si estn de acuerdo con el proyecto 3. Sancin: acto por el cual el Poder Legislativo aprueba la Ley. 4. Promulgacin: una vez sancionado por el Congreso, el proyecto pasa al Poder Ejecutivo para su examen. Si lo aprueba, se dispone su cumplimiento. Si lo veta el mismo vuelve al Congreso para la evaluacin de las objeciones.

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La promulgacin puede ser expresa (cuando el Poder Ejecutivo dicta un decreto para ello) o tcita (cuando no devuelve el proyecto al Congreso dentro de 10 das de recibido, es entonces promulgada). 5. Publicacin: acto por el cual se hace conocer la ley a la comunidad, mediante el Boletn Oficial (lo mnimo y ordinario) u otros medios de comunicacin. Segn nuestro Cdigo Civil, las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin. Artculo 2 del Cdigo Civil: si las leyes no designan tiempo, sern obligatorias despus de los 8 das siguientes al de su publicacin oficial. En principio las leyes se sancionan para regir por tiempo indeterminado, salvo que en ellas se establezca lo contrario. La excepcin es la derogacin. La derogacin de una ley puede ocurrir por dos medios: Por la sancin de una nueva ley que as lo establezca dado que, en principio, la facultad de derogar una norma slo compete al mismo poder que la dict. Puede ser total o parcial e incluir o no normas modificatorias de las derogadas. Tambin puede ser expresa (cuando de manera explcita se establece la supresin) o tcita (cuando existe incompatibilidad manifiesta entre las normas de la nueva ley y las de la anterior). Por caducidad: establecer consuetudinariamente un comportamiento contrario (por costumbre) o una mera inobservancia del precepto legal: realidad es incompatible con esa ley, que cae en desuso. La costumbre Es la ms antigua de las fuentes y consiste en la formulacin de reglas de conducta a partir del propio proceder de la comunidad. Se forma insensiblemente por el uso, la repeticin inveterada de los mismos actos, que poco a poco van adquiriendo cierto carcter de obligatoriedad al convertirse en exigencias colectivas. Cuando una costumbre llega a imponerse en una sociedad y a ser considerada como una necesidad jurdica, se transforma en derecho consuetudinario. Este es el conjunto de normas jurdicas que se practican constantemente en una sociedad sin haber sido sancionadas en forma expresa, y que se consideran jurdicamente obligatorias. De aqu se desprenden dos elementos: Material, configurado por el modo de obrar o conducta repetida. Debe reunir los siguientes caracteres: o Generalidad: su aceptacin debe ser uniforme y no debe haber una prctica contraria dentro del seno de la comunidad.

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o Largo uso: debe ser repetida durante un tiempo prolongado para afianzarse y acreditarse como algo permanente. o Notoriedad: debe ser conocida y aceptada por el pueblo y las autoridades. Espiritual, consistente en el convencimiento de que ese modo de obrar es obligatorio y debe ser necesariamente cumplido. No es suficiente que un acto se repita para que llegue a ser norma consuetudinaria, sino que ese acto tiene que adecuarse, por su contenido y por sus consecuencias, a la naturaleza misma de lo jurdico. El valor de esta fuente del derecho es innegable en el sentido material por surgir de la conducta social las valoraciones que informan a las normas jurdicas. Pero desde el punto de vista formal, predominio de la ley como expresin normativa moderna. Esto conduce a evaluar a la costumbre a partir del rol que la ley le asigna, ignorndose que ambas son fuentes de derecho. Tres especies de costumbre: Interpretativa o secundum legem: se forma de acuerdo con la ley, es el mismo derecho escrito que se ha incorporado a los hbitos sociales, no se trata por ende de un derecho consuetudinario. Dentro de la ley. Costumbres amparadas con el derecho. Supletoria o praeter legem: surge en ausencia de ley, completando los vacos del derecho escrito. Constituye el tipo ideal de formacin jurdica consuetudinaria. Fuera de la ley. Rellenar las lagunas del derecho. Contraria a la ley o contra legem: aparece en oposicin a normas legales expresas que imponen una conducta diferente. La ley no la permite. Art 17 Cciv: los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos (sec) o en situaciones no reguladas legalmente (para). La jurisprudencia Si el obligado a cumplir una norma jurdica se rebela contra ella, intervienen los tribunales. La jurisprudencia es la fuente de derecho que resulta de la fuerza de conviccin que emana de las decisiones judiciales concordantes. Es similar a la costumbre en tanto que el modelo de conducta surge de una repeticin de actos, pero difiere de ella en cuanto el modelo es pensado. La doctrina Es una fuente de interpretacin, por ende no formal, sino material, como la equidad y la analoga. Se conoce como tal a los estudios que se ocupan de exponer, construir o criticar el derecho, ya sea con fines puramente especulativos, ya con el objeto de facilitar su aplicacin.

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Suelen quedar condensadas en textos legales o sentencias. Carecen de obligatoriedad, de all que su valor radica fundamentalmente en su poder de conviccin y en la fidelidad con que haya traducido los conceptos y las valoraciones del contorno social. UNIDAD 5 LOS ELEMENTOS DEL DERECHO La relacin jurdica es aquel vnculo que surge entre personas o sujetos de derecho, que reconoce como origen un hecho jurdico, al cual el derecho le asigna determinadas consecuencias. Se caracteriza por mantener la igualdad de condiciones entre las partes (aunque existe cierta subordinacin del sujeto obligado frente al sujeto activo o acreedor). Toda relacin jurdica permite discriminar tres elementos esenciales: SUJETO Activo/acreedor: siendo titular de un derecho, es el que puede ejercer las prerrogativas que el mismo trae aparejadas y exigir a los dems el respeto a dicha prerrogativa. Pasivo/obligado: aquel que debe soportar en forma inmediata el ejercicio de esa prerrogativa que tiene el titular. Persona Cciv art. 30: son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. A la luz del derecho natural, el orden jurdico exige la calidad de persona a todos los hombres. Cciv art. 31: clasificacin de personas: De existencia visible o fsicas: todos los entes que presenten signos caractersticos de humanidad sin distincin de cualidades o accidentes (art. 51). Su existencia comienza desde la concepcin y termina con la muerte. De existencia ideal o jurdicas: todas aquellas que no son personas fsicas (art. 32). Hombre como ser social. Artculo 70 Cciv: existencia de la personalidad humana desde el momento de la concepcin, llamadas personas por nacer. La condicin de sujetos de derecho, a stas ltimas, slo se les reconoce en las relaciones que coinciden con los fines para los cuales han sido creadas, o la naturaleza de su institucin. Nuestro Cdigo Civil las clasifica en:

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De carcter pblico: el Estado Nacional, las provincias, los municipios, las entidades autrquicas y la Iglesia Catlica. Son pblicas por su origen o porque su finalidad consista en satisfacer necesidades colectivas. De carcter privado: asociaciones y fundaciones; sociedades civiles y comerciales.

Como sujeto de derecho, cada uno tiene ciertos atributos, calidades dependientes e inseparables, sin las cuales la persona no puede ser y stas a su vez no pueden existir sin las personas. Son comunes a toda clase de personas sin distincin de especies: a. Nombre: designacin exclusiva que corresponde a cada persona. Es un derecho y tambin obligacin, y es inmutable (no puede ser alterado excepto cambio de estado civil, por matrimonio o adopcin). Sino por res judicial, mediante causas que justifiquen el cambio. b. Estado: conjunto de las calidades extrapatrimoniales (sin valor econmico) determinantes de la situacin individual y familiar de una persona fsica. Posicin que ocupa dentro de la sociedad, que determina muchos de sus derechos y obligaciones. Ejemplo: padre tiene derecho a la patria potestad y deber de manutencin. c. Domicilio: asiento jurdico de la persona, lugar que la ley asigna a cada una para la produccin de determinados efectos jurdicos. Tiene el domicilio la caracterstica exclusiva de la legalidad, es un atributo instituido por la ley. Puede ser: o General (el anteriormente definido). Se subdivide en: Legal: lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contrario, que persona reside de manera permanente, aunque de hecho no est all presente. Establecido por la ley para determinados casos. Cciv art. 90.Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones; el domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin. Real: donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y negocios (donde vivimos). Especial: aquel que produce efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas determinadas. d. Capacidad: es la aptitud de una persona para ser titular de relaciones jurdicas. o De derecho: aquella que, para ser titular de derechos, todas las personas poseen por ser tales, por ser inherentes a su condicin. o De hecho: aquella de las personas fsicas para actuar por s mismas en la vida civil. Para ejercer ese derecho. Tambin existe incapacidad: De derecho absoluta: si admitiramos su existencia estaramos contrariando el derecho natural: sera negarle a la persona toda 17

titularidad de derechos inherentes a la calidad de personas. Esclavitud y muerte civil. No existe en el derecho argentino. De derecho relativas: referidas a ciertos derechos en particular: los jueces no pueden ser comerciantes (incompatibilidad de funcin), los condenados por delitos pierden derecho a votar. Son de carcter excepcional y obedecen siempre a una causa grave. De hecho absoluta: la padecen aquellas personas que carecen absolutamente aptitud para ejercer por s mismas sus derechos: por nacer, menores impberes (hasta los 14 aos), dementes y sordomudos que no saben darse a entender por escrito (artculo 54 Cciv). De hecho relativa: personas que no pueden ejercer la titularidad de todos sus derechos, pero no en una forma absoluta: los menores adultos (de 14 a 18). Figuras de la representacin y la asistencia.

e. Patrimonio: conjunto de los derechos y obligaciones de una persona, susceptibles de apreciacin pecuniaria. Es un ente abstracto, independiente de los elementos que lo integran, los mismos pueden cambiar o disminuir sin alterar al conjunto. Es una universalidad de bienes, que puede ser de hecho o de derecho, segn provenga de la voluntad del propietario o de la ley. Caracteres: o Es una universalidad jurdica: unidad de la pluralidad de sus elementos es exigida por la ley. o Necesario: toda persona posee un patrimonio general y todo patrimonio posee un titular, fsico o jurdico. o nico e indivisible: slo se es titular se un solo patrimonio general. o Inalienable: pueden enajenarse los elementos que lo componen, pero no l. o Idntico a s mismo: aunque su contenido vare (es universal). Los atributos de la personalidad renen los siguientes caracteres: Necesidad: no existe persona que carezca de ellos. Unidad: slo se puede tener un atributo del mismo orden. Inalienabilidad: ninguna persona puede prescindir de un atributo para otorgrselo a otra. Imprescriptibilidad: no se ganan ni se pierden por el transcurso del tiempo. OBJETO Finalidad perseguida al formar el vnculo. En la compraventa, el objeto del contrato ser la entrega de la cosa. Contenido de la relacin jurdica. Cumplimiento del deber jurdico. 18

Es la prestacin debida por el sujeto pasivo u obligado al sujeto activo. Puede consistir en un hecho positivo (se exige la actividad de una persona que debe dar o hacer algo) o en uno negativo (omisin exigida por el derecho: no causar dao a otro, respetar la propiedad ajena). No confundir el objeto del derecho, que es la realizacin del deber jurdico, con la materia misma que sirve para cumplir ese deber. Materia que se utiliza para cumplir una obligacin: - Bienes: son todos los objetos, materiales o inmateriales, susceptibles de tener un valor econmico, afectivo o de otro orden. Los inmateriales son los derechos intelectuales, patentes y marcas, modelos y diseos industriales. Los materiales se llaman cosas, y el conjunto de ambos constituye el patrimonio de una persona (artculo 2312). Las cosas se subdividen en: o Inmuebles o Muebles o Semovientes Artculo 2311: se llaman cosas los objetos materiales susceptibles de tener un valor. CAUSA La relacin jurdica reconoce su origen en un hecho que la precede y que el ordenamiento jurdico le asigna la posibilidad de producirla. Hechos jurdicos: Tercer elemento del derecho: su causa. Art. 896 Cciv: todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones. Consiste en la realizacin de la hiptesis prevista en la norma jurdica. El hecho es previo al surgimiento del derecho: antecedente necesario que le da vida y lo pone en movimiento. Se clasifican en: Exteriores o naturales: se producen por causas extraas al hombre y sin embargo pueden originar una adquisicin o prdida de derechos (nacimiento, muerte, terremoto, siniestro que obliga a pagar el seguro) Humanos: producidos por las personas. Estos revisten mayor importancia para el derecho. Pueden ser: o Involuntarios: ejecutados sin discernimiento, intencin o voluntad. No producen efecto jurdico salvo si causan un dao a otro. o Voluntarios: realizados con pleno conocimiento. Se llaman actos. Los actos voluntarios, a su vez, se dividen en:

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Lcitos: los que la ley no prohbe, quedan comprendidos en una zona amplia e indefinida. Ilcitos: reprobados por la ley. Delitos y cuasidelitos.

Los actos voluntarios lcitos que tengan por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir o aniquilar derechos se llaman actos jurdicos (art. 944 Cciv). Contratos, testamentos, adopcin. Sino actos lcitos propiamente dichos (cultivo de un campo). Hecho es el gnero, acto la especie. Actos jurdicos tienen como fin inmediato la produccin de efectos jurdicos, que puede ausentarse en el hecho como tal. Elementos de los actos jurdicos: Voluntad: se trata siempre de actos voluntarios. Si falta esta condicin, el acto podr ser anulado por algunos de los vicios que invalidan la manifestacin de la voluntad (ignorancia, error, fuerza, fraude). Capacidad: el otorgante debe ser capaz de realizar el acto, ya se entienda esta condicin como capacidad de derecho (aptitud para intervenir en la relacin jurdica) o de hecho (poder de actuar por s mismo en el otorgamiento del acto). Objeto: que debe ser legtimo. Forma: conjunto de signos exteriores mediante los cuales se manifiesta una declaracin de voluntad, por palabras, por escritura o por otros medios. Por eso los actos jurdicos pueden ser formales o informales, dependiendo de si necesitan ser realizados de un modo determinado por las leyes o no. A su vez pueden ser solemnes o no solemnes segn que su validez dependa o no de la observancia de las formas establecidas. Tambin unilaterales (cuando para formarse basta la voluntad de una persona, testamento) o bilaterales (requieren consentimiento unnime de dos o ms personas).

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