En Quilmes, a los trece das del mes de diciembre de dos mil doce se renen en la Sala de Acuerdos del Tribunal

del Trabajo n 3 de esta localidad los seores Jueces integrantes del mismo Doctores Silvia Cristina Bozzola, Guillermo Edgardo Caminos y Silvia

Ester Brtola, bajo la Presidencia de la primera de los nombrados y presente el Actuario a efectos de dictar VEREDICTO en la causa n 21.546 caratulada "Baez Daniel Hugo c/ Municipalidad de Berazategui s/ Amparo Sindical"
Practicada la desinsaculacin que determina el art. 44 inc. c) de la ley 11.653, result el siguiente orden de votacin: DRES. BARTOLA - BOZZOLA - CAMINOS. CUESTIONES PRIMERA: Se ha probado: a) que el actor Hugo Daniel Baez labor en relacin de subordinacin y dependencia para la Municipalidad de Berazategui?; b) que ingres el 17 de octubre de 1.984, y en principio prest tareas en el sector Obras Pblicas, pasando luego por el Vivero Municipal, dependiendo desde 1.990 hasta su cesanta en la Secretara de Salud Pblica y dentro de ella en la Unidad Sanitaria de Hudson y desde 1.991, como chofer de ambulancia, en la Unidad Sanitaria n 1 Centro Sabato, siempre en planta permanente?; c) que cobraba un salario mensual de $ 2.196,51.- en los meses de julio y agosto de 2.010?; d) si se han abonado salarios al actor desde que se lo suspendiera preventivamente en la Municipalidad?; SEGUNDA: Se acredit: a) si el actor revisti la condicin de delegado sindical?, en caso afirmativo: pocas del mandato; b) cul fue la fecha de egreso del actor y las circunstancias determinantes del mismo?; c) si el reclamante virti opinin gremial y/o poltica durante su vinculacin con la accionada y si realiz actividades gremiales an despus de vencido su mandato como representante sindical, y si las mismas eran conocidas por la demandada?; TERCERA: a) si el actor remiti a la accionada la carta documento n 068604035 del 21-5-10 que dice Rechazo medidas adoptadas por decretos 18288/09 (sic) y 670/10 por resultar manifiestamente arbitrarios tanto la decisin de sumariarme como los hechos en que se funda tal decisin a ms de suspenderme sin plazo en mis tareas habituales y privarme de mis haberes que tienen carcter alimentario y con los cuales sostengo a mi familia. Las medidas adoptadas tienen como nico objetivo una persecucin sindical como consecuencia de mi activismo gremial que se ha manifestado en mltiples circunstancias entre las que se destaca mi participacin como secretario general en las elecciones sindicales 2007-2011. En mi condicin de activista gremial he denunciado permanentemente el atropello de que son objeto mis compaeros de trabajo por parte de ese municipio, quien desconoce derecho elementales de los trabajadores esa es la razn de la medida antisindical que conlleva un cercenamiento a la libertad sindical garantizado por la Constitucin Nacional (art. 14 bis), convenios internacionales OIT y tratados internacionales en materia de derechos humanos y por la ley 23.551. Su prctica desleal me obliga a intimarlo a dejar inmediatamente sin efecto los decretos mencionados y a reponerme en el plazo de 48 horas en mis tareas habituales caso contrario iniciar las acciones legales por amparo previstas en el art. 47 de la ley 23.551 y la doctrina y jurisprudencia de la CSJN y Tribunales inferiores que en la materia han extendido la tutela sindical adems de requerir el pago de los salarios cados hasta la reposicin en mis tareas normales y habituales a mas de considerar los daos y perjuicios que derivan de su ilegal accionar. Asimismo le notifico que denunciar su proceder ante la Federacin de Sindicatos Municipales Bonaerense y ante la confederacin de Trabajadores Municipales de la Repblica Argentina a fin de que procedan a denunciar su arbitrariedad ante el Ministerio de Trabajo de la Nacin y ante la Internacional de Servidores Pblicos. Queda ud. debidamente notificado y si la

accionada la recibi?; b) que el actor envi a la accionada la carta documento n 082201756 del 31-5-2010 que dice Dada su falta de respuesta a mi telegrama laboral CD n
068604035 y su actitud de continuar con su prctica desleal impidindome reponer en mis tareas habituales le notifico que iniciare las acciones legales pertinentes previstas en el art. 47 de la ley 23.551 ms el reclamo del pago de los salarios cados hasta la efectiva reposicin en mis tareas normales y

habituales y los daos y perjuicios que deriven de su ilegal accionar. Queda ud. debidamente notificado y si la accionada la recibi?; A LA PRIMERA CUESTION PLANTEADA LA SEORA JUEZA DOCTORA SILVIA ESTER BARTOLA DIJO: 1.- Con el escrito de demanda de fs. 54/72; la contestacin de demanda de fs. 500/509 y las constancias del legajo personal del actor glosado a fs. 269/499 de autos y no desconocido por la parte actora, tengo por acreditados los puntos a) y b) de la presente cuestin. 2.- Con la planilla del Municipio glosada a fs. 198 glosada en los autos Baez Hugo Daniel c/ Municipalidad de Berazategui s/ amparo sindical que tramitara por ante el Tribunal del Trabajo n 2 de Quilmes, ofrecido como prueba en autos, tengo por demostrado el punto c). 3.- Con las constancias del expediente citado supra (fs.189) se acredita que la parte demandada se avino a conciliar el reclamo por pago de salarios cados hasta el 20 de agosto de 2.010 (por suspensin sin goce de haberes ordenada por decretos n 670 del 6 de mayo de 2.010 y n 1.057 del 16 de julio de 2.010), sin reconocer hechos ni derecho en el acuerdo arribado, que fuera homologado a fs. 190, y que el actor percibi en fecha 8 de setiembre de 2.010 por dicho concepto la suma de $ 4.387,50.-(fs. 204 vuelta de los autos aludidos supra)(se prueba el punto d). ASI LO VOTO (art. 44 inc. e) ley 11.653) A la misma cuestin planteada los seores Jueces Dres. Silvia Cristina Bozzola y Guillermo Edgardo Caminos adhieren por sus fundamentos. A LA SEGUNDA CUESTION PLANTEADA LA SEORA JUEZA DOCTORA SILVIA ESTER BARTOLA DIJO: 1.- La parte actora denuncia en la demanda haber sido delegado sindical formalmente electo de los choferes de ambulancias de la Secretara de Salud de la Municipalidad de Berazategui por sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui (STMB) entre los aos 2.000 y 2.002, y delegado sindical formalmente electo del Centro Sbato, unidad sanitaria n 1 de Berazategui por el STMB entre los aos 2.004 y 2.006 y candidato a Secretario General en las elecciones gremiales del ao 2.007. 2.- La parte demandada, sin negar los hechos en este tem denunciados por el actor, destaca que Baez, fue delegado sindical formalmente electo entre el 4 de octubre de 2.005 y el 4 de octubre de 2.007 y goz de tutela gremial hasta el 4 de octubre de 2.008, hecho no desconocido por el actor. 3.- De la contestacin de oficio del sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui, solo surge que a la fecha del conteste (26-10-12) el actor no revesta cargo electivo alguno en dicho gremio, no brindndose ms informacin atento a que segn relata el Secretario Adjunto firmante la conduccin anterior a cargo de la seora Liria Noem Gimenez sustrajo toda la documentacin y registros pertenecientes a la entidad, habindose a tal fin practicado, asegura, la pertinente denuncia policial. 4.- Conforme a ello y sin otros elementos a cotejar estimo que el actor revisti la condicin de delegado sindical por el STMB, formalmente electo, entre los aos 2.000-2.002, 2.004-2.006-2007 habiendo contado con tutela sindical formal conforme ley 23.551 hasta el 4 de octubre de 2.008. 5.- Con las constancias del expediente administrativo 4011-0011337/06 labrado por la Municipalidad de Berazategui, se acredita que el egreso del actor se produjo por la Cesanta decretada por el Intendente municipal mediante decreto n 1.497/10 del 30 de setiembre de 2.010, en el cual se le imputa a Baez infraccin al art. 59 de la ley 11.757; a las clusulas 1, 12, 15 inc. C) y 16 del instructivo para choferes de ambulancias, en concurso real con art. 64 inc. A) ley 11.757 y en particular las previstas en los incisos a, b, d y k (fs. 81/88). 6.- Tambin se justifica con dichas actuaciones que: *el actor no figura con mandato del STMB en la lista del perodo electivo 13-07-07 a 12-07-11 (fs. 89/90); *que el actor fue delegado por el STMB por dos aos desde el 4-10-2.005 hasta el 4-10-07 (fs. 91); * que en fecha 20-2-2.006 se solicita autorizacin al Intendente Municipal para iniciar acciones presumariales a Baez por ausentarse de guardia el 10 de febrero de 2.006 a las 18 horas, se informa por parte de la Direccin del Centro Sbato, la Coordinacin de emergencias mdicas y la Divisin automotores, que el actor se retir alegando ir a la gomera a las 17:32 horas y consultada la gomera inform que Baez no ingres a la misma (fs. 95/96); * a fs. 96 en fecha 10-2-06 los sres. Leoncio Fernndez, jefe de automotores de la secretara de Salud Pblica del municipio; Omar Obando, coordinador del CEM y Juan Carlos Rimoldi, mdico, firman nota en la cual se consigna que en esa fecha se recibi informacin de la falta de ambulancia A 23 del Centro Sbato, dado que el sta se habra trasladado a la gomera a las 17,30 horas y que no se pudo constatar la presencia del mvil en la gomera y que se comprob la ausencia del empleado Baez en el Centro Sbato a quien reemplazaba su compaero Velsquez Javier, todo ello comprobado durante el

horario de las 17,35 horas y 19,30 horas de ese da, solicitando se adopten los recaudos a los fines de las sanciones disciplinarias; * surge del libro de guardias que el mvil A 23 (ambulancia conducida por Baez) fue a la gomera a las 17,32 hs.(fs. 100); * Leoncio Fernandez (jefe de automotores de la Secretaria de Salud Pblica del municipio) informa que Baez se retir de la guardia a las 18 horas sin autorizacin que l conozca dejando en su lugar al chofer Velsquez(fs. 101); * a fs. 105 obra la declaracin de Baez, el 8 de marzo de 2.006 en la cual explica que por una autorizacin del secretario de Salud Pblica, con todos los choferes de ambulancias, se pueden retirar mientras la guardia est cubierta; que los cambios de guardia los deben pedir con 24 horas de anticipacin dejando un reemplazo y que en casos de retirarse por motivos de urgencia lo pueden hacer dejando un reemplazo; que no existe autorizacin escrita solo se le informa al mdico de guardia y se consigna en el libro de movimiento de ambulancia; que ese da trabajaba de 21 a 21 horas y se retir a las 18:15 horas; que iba a llevar el mvil a la gomera pero advirtiendo que era su hora de retirarse la calibr en una estacin de servicio cercana y volvi de inmediato a dejarla en el Centro Sbato y que no deban informar al Departamento automotores cuando se hacan los reemplazos, agregando que constaba en el libro de ambulancias su relevo por el empleado Velsquez. *a fs. 108 luce el informe del Dr. Eduardo Podest, de la secretara de Salud Pblica de la Municipalidad, sobre instrucciones a los choferes de ambulancias; refiriendo que los choferes no estn autorizados a retirarse de su lugar de trabajo por motivos particulares; deben cumplir su horario de trabajo, tienen prohibido desviarse por motivos particulares del destino prefijado sin haber notificado a la base; solo podrn realizar cambios de guardia o reemplazos mediante nota dirigida al jefe inmediato con firma de los dos choferes y autorizacin de los directores de las distintas unidades sanitarias; deben completar la planilla de movimiento de vehculos, anotando los datos de los domicilios, traslados, accidentes de va publica o inconvenientes en los trayectos. * a fs. 109 consta la salida de un mvil de 18:05 a 18:15 a la gomera por rueda y de 18:15 a 18:35 atencin a N.N. (estaba Emeca); * a fs. 110 obra copia del libro de novedades donde consta lo siguiente en las anotaciones del da 10 de febrero de 2.006, mvil A23 siendo las 18,20 le solicito al chofer Daniel Velsquez que me cubra las dos horas 40 que me faltaban por razones personales, horas que se las devolbere (sic) cuando las nesecite (sic) firmado Baez, constando asimismo el retiro de otro agente por 3 horas, quien manifiesta en el referido libro que siendo las 18,30 le solicito al chofer Gustavo Benedicto que me cubra 3 horas antes por problemas familiares y una firma que parece decir Javier9549; *a fs. 111 se glosa el instructivo para choferes de ambulancias a cuyo texto remito en brevedad de la causa; * a fs. 116 y 120 constan los datos de Baez, agregados en setiembre de 2.006 Y en diciembre de 2.008 respectivamente, figurando como empleado de planta permanente, tcnico, clase III, 48 horas semanales, dependiente de la Secretara de Salud Pblica e higiene, con fecha de ingreso 17-10-1.984 y sin

antecedentes de sanciones disciplinarias;

* a fs. 117, en fecha 16-07-2.008 se solicita informe a la Direccin de Personal de la Municipalidad sobre sanciones aplicadas a Baez; *a fs. 121, en 18 febrero de 2.009, la Direccin de Personal informa que no se han aplicado sanciones a Baez; *a fs. 122 el 3 de junio de 2.009 declara el empleado Pelozo,expresando ser chofer de ambulancia de la Municipalidad de Berazategui, sealado en relacin al hecho del 10 de febrero de 2.006 que se enter que un compaero de trabajo haba abandonado la guardia, indicando que lo saba porque al tomar el dicente la guardia en el Hospital Evita Pueblo, se lo cruz a Javier Velazquez, quien le coment que el da anterior tuvo que tomar la guardia a las 18 horas porque Baez se haba ido, aclarando que Velazquez es uno de los choferes del Centro Sbato, acotando que para que un chofer pueda dejar la guardia es necesario pedir autorizacin por nota dirigida al Coordinador de emergencias por duplicado y que una se la queda el coordinador y la otra la firma el coordinador y queda como constancia de autorizacin, aclarando que esto se da siempre que haya un relevo y se deja asentado en el libro de guardia con la firma del chofer que toma la guardia y que en casos de urgencia personal igual se debe dar aviso al coordinador y en caso de conseguir ste un relevo disponible da la autorizacin, entonces una vez llegado el relevo, el agente autorizado puede retirarse por sus propios medios. * A fs. 123, el 28 de setiembre de 2.009, luego de las consideraciones ad hoc el Dr. Gustavo Campos, Asesor Letrado del municipio opina que correspondera instruir sumario al agente Baez por transgresin al art. 59 de la ley 11.757 y al instructivo para choferes de ambulancias por haber hecho

abandono de su puesto de servicio sin causa justificada y por haberse desviado de su destino prefijado por motivos particulares sin previa autorizacin el da 10 de febrero de 2.006; *a fs. 129/132 el 18-11-2.009 por decreto 1.828 del Intendente Municipal de Berazategui se resuelve instruir sumario administrativo a Baez y se le imputa la transgresin de los arts. 59 ley 11.757 y de las clusulas 1, 12, 15 inc. C), 16 del instructivo para choferes de ambulancias); * a fs. 134 Omar Obando -Coordinador del Centro de Emergencias Mdicas (CEM)- informa a la Secretara de Salud en fecha 24-4-2.010 que el actor pidi permiso el 25 de febrero de 2.010 para retirarse del trabajo por dos horas por razones familiares a lo cual se accedi, tomando conocimiento despus que Baez haba participado en una entrevista radial en FM del Este Estereo; * a fs. 135/136 el Dr. Gustavo Campos, asesor letrado del municipio, aconseja ampliar el sumario iniciado por decreto 1.828/09, merced al hecho nuevo denunciado a fs. 134, que aconteciera el 25 de febrero de 2.009 (sic) por infraccin del art. 64 inc. 1 de la ley 11.757, sugiriendo suspenderlo preventivamente sin goce de haberes mientras dure el sumario y citarlo a prestar declaracin indagatoria; * a fs. 137/139 en fecha 6-5-2010 por decreto 670/10 se acumulan investigaciones por el hecho del 10-2-06 y por el hecho del 25 de febrero de 2.010, por violacin del art. 64 inc. 1 ley 11.757 y se suspende al actor preventivamente sin goce de sueldo conforme art. 79, primer prrafo, 80, 85 ley 11.757 y mientras dure el sumario y se lo cita a prestar declaracin indagatoria. * a fs.140 con firma del Dr. Gustavo Campos se ordena notificar al actor los decretos 1828 y 670; se ordena citar a Baez a prestar declaracin indagatoria y se ordena librar oficio a FM del Estero a fin de que informe sobre la asistencia del sr. Baez el da 25 de febrero de 2.010 a un programa de la emisora; el oficio se libra en fecha 18-5-2010, fs. 145; * a fs. 149 con firma del Dr. Gustavo Campos se deja constancia de la incomparecencia de Baez a la audiencia de indagatoria del 21-5-2010 y se designa otra audiencia para el 27-5-2.010; * a fs. 151 luce la Carta documento n 068604035 del 21-5-2010 remitida a la Municipalidad por el actor, impugnando los decretos 1828 y 670, solicitando se deje sin efecto los mismos y se lo reincorpore a su trabajo bajo apercibimiento de iniciar amparo art. 47 ley 23.551 (cuyo texto se halla transcripto en la segunda cuestin); * a fs. 153 con firma del Dr. Campos, asesor letrado del municipio, se deja constancia de la incomparecencia del actor a la audiencia indagatoria del 27-5-2010; * a fs. 154, con fecha ilegible del ao 2.010, el STMB a travs de la Secretaria General, Liria Noem Jimnez, informa que Baez no detenta cargo gremial en esa fecha; * a fs. 156/159, en fecha 1 de junio de 2.010, la instruccin del sumario, sin firma alguna, sugiere rechazar el presunto recurso de revocatoria articulado, segn el sumario, por carta documento del 21-5-2010, citada supra, * a fs. 161 en fecha 1-6-2010 el Intendente por decreto 807/10 rechaza el recurso de revocatoria articulado por el actor, negando persecucin sindical; * a fs. 166 obra carta documento 082201756 del 31-5-2010 remitida por el actor Baez dando cuenta que iniciar amparo del art. 47 de la ley 23.551; * a fs. 171 el Dr. Campos en su calidad de asesor letrado e instructor sumariante del sumario del actor contesta la carta documento detallada a fs. 166 remitida por Baez; * a fs. 172, el 10-6-2010, doctor Campos, asesor letrado de la Municipalidad de Berazategui, ordena citar nuevamente a Baez a prestar declaracin indagatoria en el sumario administrativo para el da 17 de junio de 2.010, bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica y asimismo designa para intervenir en el trmite sumarial a las Doctoras Mara Melgarejo y Carla Brandetti y se reitera oficio a la radio para que informe si Baez particip en un programa de la emisora; * a fs. 173 obra la designacin como oficial actuario de los sumarios de la Municipalidad al Doctor Gonzalo Castaeda, en fecha 25-3-08; * a fs. 175 y 178, se reitera el oficio a la radio; * a fs. 176 el actor Baez, con el patrocinio del Dr. Espnola Vera solicita se revoque el provedo en el cual se lo cita a declaracin indagatoria bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica; * a fs. 177 el dr. Campos, reconociendo el derecho de Baez de negarse a prestar declaracin indagatoria, designa nueva audiencia para la comparecencia del actor el 21 de julio de 2.010; * a fs. 179, en fecha 16 de julio de 2.010, el dr. Campos sugiere que se prorrogue la suspensin del actor sin goce de haberes, por 60 das a partir de la fecha de notificacin de la prrroga; *a fs. 180 por decreto 1057 del 16-7-2010 se prorroga la suspensin del actor sin goce de haberes por 60 das;

A fs. 182 el Dr. Gustavo Campos deja constancia de la incomparecencia del actor a la audiencia indagatoria designada para el da 21 de julio de 2.010; *a fs. 183 el Dr. Gustavo Campos, ordena correr traslado al actor de las actuaciones llevadas a cabo hasta la fecha 21 de julio de 2.010; * a fs. 187 el actor se presenta solicitando que la instruccin realice un informe en base a la prueba producida y aconseje o no una sancin al agente antes de correr el traslado del art. 75 de la ley 11.757, ante lo cual a fs. 188 el Dr. Campos entiende que ello es improcedente y reitera el traslado corrido al actor para que ste formule su descargo y proponga las medidas que considere oportunas; * a fs. 194 el actor, con el patrocinio del Dr. Espnola Vera presenta su descargo especificando que el 10-2-2006 con autorizacin verbal de sus superiores, como era de estilo en ese momento, y siendo delegado gremial iba a ausentarse del trabajo para concurrir a una asamblea gremial y que antes de ello se retir con la ambulancia a las 18 horas hacia la gomera pero sin tiempo para hacerla reparar volvi al Centro Sbato a las 18:35, dej la ambulancia y se retir a la asamblea, siendo reemplazado en la guardia por su compaero Velazquez, remarcando que la ambulancia no estuvo en ningn momento sin chofer y que el actor no hizo abandono del lugar de trabajo y no incurri en ninguna de las transgresiones que se le imputan y que en referencia al da 25 de febrero de 2.010, el actor solicit permiso para ausentarse de su lugar de trabajo por dos horas, siendo autorizado verbalmente por el seor Obando, refutando que hubiera pedido permiso por razones de ndole familiar ineludibles, slo pidi permiso para ausentarse por motivos personales, por lo cual , refiere, tampoco en esta oportunidad el actor hizo abandono del servicio destaca que no existen razones para aplicar la sancin de cesanta y que la misma resultara desproporcionada con los hechos relatados atento a que el actor no cuenta con antecedentes disciplinarios en su legajo y que se pretende sancionar al agente por sus actividades en defensa de los derechos de los trabajadores municipales, por todo lo cual solicita el sobreseimiento de Baez por los cargos que se le imputan y el inmediato cese de la suspensin de trabajo aplicada; *a fs. 201 se corre nuevo traslado, sin firma, por parte de la Asesora letrada, en fecha 7-9-2010 y a fs. 205 por decreto 1387 del 13 de setiembre de 2.010 se prorroga la suspensin del actor por 30 das ms; *a fs. 209/211 el actor, con el patrocinio del Dr. Espinola Vera, presenta alegato en el sumario municipal, reiterando los argumentos vertidos a fs. 194, imputando de falso el testimonio del agente Peloso, solicitando el sobreseimiento del actor. *a fs. 212/215 el Dr. Campos, Asesor letrado del municipio, luego de hacer la evaluacin de las actuaciones sumariales, aconseja la sancin expulsiva por cesanta del agente Baez por transgresin del art. 59 de la ley 11.757, clusulas 1, 12, 15 inc. c) y 16 del instructivo para ambulancias en concurso real con el art. 64 inc. a del texto legal citado, por las omisiones de carcter general y las incurridas en particular previstas en los incs. a,b,d, y k, conformando la figura del abandono de trabajo sin causa justificada. *a fs. 121/128 por decreto 1497 del 30 de setiembre de 2.010 se dispone la cesanta del actor Baez, con fundamento en las normas citadas supra. *a fs. 227 luce carta documento en la cual en fecha 30 de setiembre de 2.010 el actor impugna la prorroga de la suspensin disciplinaria adoptada por decreto 1387/10, y a fs. 228/229 el Dr. Campos aconseja rechazar la impugnacin formulada, la cual se desestima mediante decreto del Intendente Municipal n 1577 del 12-10-2010, fs. 131/136; * a fs. 146/151 el agente Baez con el patrocinio del Dr. Espinola Vera presenta recurso de reconsideracin contra la decisin de cesanta adoptada por decreto 1497/10, expresando los fundamentos de la peticin y planteando la nulidad del procedimiento por las razones que indica, a las cuales remito en brevedad de la causa; *A fs. 248/254 el Dr. Campos, asesor Letrado, aconseja no hacer lugar al recurso incoado; * A fs. 256/265, reiterando los argumentos expuestos por la Asesora Letrada, el Intendente Municipal, resuelve rechazar el recurso intentado, por decreto 1705 del 2-11-2010. *a fs. 268 el 29-12-10 la Asesora Letrada, resuelve por encontrarse firme el acto administrativo proceder al archivo de las actuaciones. 7.- A fs. 122 de los autos caratulados Baez Hugo Daniel c/ Municipalidad de Berazategui s/ Amparo Sindical luce la constancia de haberse incoado amparo sindical ante el Tribunal del Trabajo n 2 de Quilmes, en fecha 16-6-2010; 8.- A fs. A fs. 190, de los autos citados en el punto anterior obra el acuerdo judicial arribado entre las partes en el expediente tramitado por ante el Tribunal del Trabajo n 2 de Quilmes, en el cual se concili por los salarios cados por la suspensin del actor hasta el 20-8-10 fecha del acuerdo; 9.- Con los siguientes elementos documentales agregados por el actor con la demanda (fs 8/31), no desconocidos ni en su autenticidad, ni en el conocimiento que de ellos tendra la accionada, tengo por

acreditado que el actor efectu actividad gremial y virti opinin gremial durante y an despus de cumplido su mandato como delegado sindical electo (por el sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui):

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Nota de fs. 8 del 4-1-2008, firmada por Baez, al STMB reclamando por derechos de mdicos de guardia a esta fecha ya haba vencido el mandato formal que duraba hasta el 4-10-07-;

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Nota de fs. 9 del 20-12-07, firmada por Baez, reclamando al STMB por versiones sobre cesantas de trabajadores de la Municipalidad idem anterior-;

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Nota de fs. 10 del 20-6-06, firmada por Baez, reclamando al director del Centro Sbato por prohibicin de trabajar horas extras al agente peticin efectuada en su perodo de delegado electo-;

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Nota de fs. 11 23-1-2006 firmada por Baez a la comisin directiva del STMB remitida por los delegados de los diferentes sectores del municipio para que se les informe sobre diversos puntos por los que reclaman los trabajadores;

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Nota fs. 12 firmada por Baez a Control de Gestin del 22 de junio de 2.004 procurando que la misma ejerza una tutela justa para el bien de todos;

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Nota fs. 13 firmada por Baez a la secretaria General del STMB sra Noem Jimnez, del 28 de enero de 2.004 a los efectos de conseguir ropa de trabajo para los choferes de la Secretara de Salud;

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Nota fs. 14 firmada por Baez, dirigida al Intendente Municipal del 4 de junio de 2.003 presentando un trabajo que explica la situacin de los choferes de la Secretara de Salud del Municipio:

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Nota fs. 15 firmada por Baez, del 2-12-03 dirigida al Director del CEM, Jorge Esteban solicitando se deje sin efecto un pedido de sancin contra el seor Pringles;

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Fs. 16/19 Revista Reflejo Municipal del mes de febrero de 2.010, donde consta que el editor responsable es el seor Daniel Baez;

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Fs. 20/23 Revista Reflejo Municipal del mes de julio-agosto 2.008;

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Fs. 24/27 Revista Reflejo Municipal del mes de diciembre de 2.008;

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Fs. 28/31 Ejemplares del diario Decisin del 3 de junio de 2.010 con nota periodstica a Baez, en la que denuncia persecucin por su actividad gremial y del 12 de marzo de 2.010 con nota periodstica a Baez y a Glerean (Secretario Gremial del Sindicato de Trabajadores Municipales STMB), en la que se menciona la entrevista que protagoniz Baez en la radio FM del Este y las crticas que ste virti en relacin a la Secretaria General del STMB y al Intendente de Berazategui por cuestiones relacionadas con las condiciones de trabajo de los empleados de la Municipalidad de Berazategui, a cuyo texto remito en brevedad de la causa (Secretario Gremial del Sindicato de Trabajadores Municipales STMB). 10.- A fs. 57 del escrito de demanda denuncia el actor ser el conductor de la agrupacin Frente por la Dignidad, desde el ao 2.006, publicando dentro de las posibilidades econmicas la revista Reflejo Municipal, cuyos ejemplares adjunta, explicando que junto con otros compaeros se vieron obligados a formar una agrupacin diferente al STMB por entender que el sindicato responda ms a los intereses del Municipio que a los trabajadores, habiendo desarrollado a partir de alli una actividad gremial cuestionadora del proceder del Intendente Municipal y del sindicato sealado.

11.- Tambin asevera el actor en la demanda que por el hecho que se le imputa del da 10 de febrero de 2.006, la ambulancia no estuvo en ningn momento sin chofer, dado que el propio actor procur su reemplazo por el chofer Javier Velsquez; 12.- Estos hechos no han sido expresamente negados por la accionada, quien lejos de practicar una negativa pormenorizada de los hechos relatados en la demanda, simplemente se dedica en el conteste de la accin a tratar de desentraar la naturaleza del Frente por la Dignidad y a negar que Baez posea tutela sindical en su calidad de gua del mismo, sin realizar, reitero, la negativa categrica de la existencia de la agrupacin ni de la calidad de dirigente de ella denunciada por Baez, ni de su actividad y/o difusin de sus opiniones gremiales, ni aludiendo que la ambulancia involucrada en los hechos hubiera estado fuera de servicio o sin chofer durante las dos horas cuarenta minutos en que Baez se retir del trabajo. Por ende no tratndose de hechos controvertidos y hallndose adems confirmado por los elementos documentales supra detallados -no desconocidos en su autenticidad por la demandada-, se tiene por demostrada la existencia del referido Frente; la condicin de mentor del mismo enunciada por el actor; la realizacin de actividades gremiales durante y an despus de su mandato como delegado sindical; la difusin de opiniones gremiales vertidas despus de finalizado su mandato formal en el Sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui por parte de Baez y la completa disponibilidad de la ambulancia mvil A 23 involucrada el da 10 de febrero de 2.006 en los hechos que se ventilan. 13.- Con la prueba documental de fs. 7, no desconocida por la accionada, se acredita que segn se acord entre los choferes del rea de Salud con el Dr. Podest, se autorizaran los cambios de guardia con 24 hs. de aviso por escrito al jefe directo y ante la eventualidad de tener que retirarse horas antes de la guardia o de llegar mas tarde por cuestiones personales se consinti en hacerlo sin nota y que la autorizacin sera verbal debiendo dejarse la guardia cubierta tal como se realiza en todos los centros no habiendo existido, segn la nota, problemas de guardias descubiertas por esta concesin efectuada por el Secretario de salud. 14.- Estas constancias se corroboran con las declaraciones de los testigos Leoncio Nstor Fernndez y Carlos Dante Ramrez, aportados por el actor. 15.- El primero de ellos, chofer de ambulancias del Centro Sbato de Berazategui hasta el ao 2.008, ingres en el ao 1.970, destac que fue jefe de Baez y Jefe de automotores de Berazategui, sealando que el actor era chofer de ambulancia del Centro Sbato y que fue delegado no recordando que el actor hubiera convocado asambleas gremiales y refiri que para solicitar cambios de guardia no haba formalidades, que el chofer combinaba con un compaero y solicitaba el cambio verbalmente. 16.- El otro testigo, Ramrez, trabaja actualmente en la Municipalidad de Berazategui desde el ao 1979, chofer de ambulancia en el centro n 5 de Jacarand, hizo algunos reemplazos en el Centro Sbato, seal que Fernndez era el Jefe de ambulancias, que le comunicaban a Fernndez verbalmente que cambiaban la guardia, no haca falta nota alguna para pedir el cambio; el secretario de Salud era el Dr. Podest. 17.- La parte demandada, quien adjunt copia certificadas del expte. adm. 4011-0011337; copias certificadas del legajo personal del actor; copia certificada del decreto 1497/10 y copia certificada del acta de asamblea del STMB; y solicit informe al Sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui, cuya respuesta se halla glosada a fs. 662, no ofreci ni produjo prueba oral a los fines de autos. 18.- No se ha probado con elemento alguno que se hubieran aplicado sanciones de ningn tipo al agente denominado Javier 9549, quien solicit el mismo da que Baez, (10-2-2006) que lo reemplazara por 3 horas el chofer Gustavo Benedicto, tal como consta en la copia del libro de guardia de fs. 110; tampoco se acredit que se hubieran impuesto sanciones al Seor Obando, jefe de Baez, quien le concediera el permiso verbal al actor para retirarse de su trabajo el 25-2-10. 19.- Tampoco se ha demostrado con elemento probatorio alguno que el actor, al decir de la accionada, se autoconcediera a si mismo las licencias que consider oportunas, retirndose intempestivamente cuantas veces dese de su puesto de trabajo y abandonando el mismo y pretendiendo ampararse en una tutela falsamente invocada para hacerlo(fs. 84 de autos). Ninguna prueba (documental, testimonial u otras) produjo la accionada relacionada con las presuntas licencias que se habra autoconcedido el actor durante la vinculacin con la accionada, ni con los retiros intempestivos o abandono del lugar de trabajo en dicho lapso (salvo las actuaciones sumariales referidas a los hechos del 20 de febrero de 2.006 y 25 de febrero de 2.010), ni eventualmente que por dichas inconductas, de haberse verificado las mismas, el actor hubiera sido disciplinariamente sancionado. Reitero que no existe constancia probatoria o indicial alguna aportada por la demandada, por lo tanto ante la orfandad probatoria incurrida por la parte interesada se tienen por no acreditados los hechos relatados. ASI LO VOTO (art. 44 inc. e) ley 11.653) A la misma cuestin planteada los seores Jueces Dres. Silvia Cristina Bozzola y Guillermo Edgardo Caminos adhieren por sus fundamentos.

A LA TERCER CUESTION PLANTEADA LA SEORA JUEZA DOCTORA SILVIA ESTER BARTOLA DIJO: 1.- Atento a que no ha sido desconocido en el conteste de la accin el intercambio telegrfico, ni las copias de cartas documentos citados y agregados en la demanda, no resultando por ende un hecho controvertido, se tienen por acreditados los puntos a) a c) de la presente cuestin. ASI LO VOTO (art. 44 inc. e) ley 11.653) A la misma cuestin planteada los seores Jueces Dres. Silvia Cristina Bozzola y Guillermo Edgardo Caminos adhieren por sus fundamentos. Con lo que termin el acuerdo firmando los seores Jueces por ante mi que doy fe.-

SILVIA CRISTINA BOZZOLA PRESIDENTE //siguen fir-

//mas.-

GUILLERMO EDGARDO CAMINOS SILVIA ESTER BRTOLA JUEZ JUEZ

GASTON DARIO POLICICCHIO SECRETARIO

En Quilmes, a los veintiun das del mes de febrero de dos mil trece, se renen en la Sala de Acuerdos del Tribunal del Trabajo n 3 de esa localidad, los Seores Jueces que lo integran Doctores

Guillermo Edgardo Caminos, Silvia Ester Brtola y Silvia Cristina Bozzola, bajo la Presidencia de la primera de los nombrados a efectos de dictar SENTENCIA en la causa n 21.546, caratulada "Baez Daniel Hugo c/ Municipalidad de Berazategui s/ Amparo Sindical".
El Tribunal resuelve guardar el orden de votacin establecido en el veredicto que antecede y plantear las siguientes cuestiones: PRIMERA CUESTION:

Es procedente la demanda entablada? SEGUNDA CUESTION: Que pronunciamiento corresponde dictar?

A LA PRIMERA CUESTION PLANTEADA LA SEORA JUEZA DOCTORA SILVIA ESTER BARTOLA DIJO: I) ANTECEDENTES: 1.- A fs. 54/72 se presenta el Doctor Enrique Eliseo Espinola Vera, como apoderado del seor Hugo Daniel Baez y entabla accin de amparo en los trminos de los arts. 47 ley 23.551 y 1 de la ley 23.592 contra la Municipalidad de Berazategui. Seala que la accin que incoa es procedente por habrsele aplicado al seor Baez la mxima sancin disciplinaria consistente en cesanta, y que dicha sancin ha tenido por objeto en realidad expulsar del mbito laboral a un trabajador que ejerce el legtimo derecho derivado de la libertad sindical, organizando a sus compaeros y reclamando por sus derechos. Indica que el actor trabaja en el municipio desde octubre de 1.984, y que al momento de la sancin revistaba como chofer de ambulancia del Centro Sbato o Unidad Sanitaria n 1 de Berazategui; que fue sancionado con la cesanta mediante decreto 1.497/10, con el cual aduce se ha violado el art. 14 bis de la C.N., art. 39 de la C.N.Pcial. y los Convenios Internacionales OIT (87,98,111) y tratados y pactos internacionales en materia de derechos humanos relacionados con el trabajo, de jerarqua constitucional o supralegal a partir de la reforma constitucional de 1.994, tambin transgredi la accionada, dice, el articulado pertinente de la ley 11.757. Indica que el actor dependa desde 1.990 hasta su cesanta de la Secretara de Salud Pblica del municipio y que desde 1.991 se desempeaba en el Centro Sbato, con jornada laboral de 48 horas semanales, habiendo detentado el cargo de delegado sindical de choferes de ambulancia de la Secretara de Salud entre los aos 2.000-2.002; delegado del Centro Sbato desde 2.004 a 2.006 y candidato a Secretario General en las elecciones gremiales de 2.007. Expresa que el actor fue afiliado al Sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui (STMB), cuya Secretaria General es Noem Gimenez y desde 2.009 tambin es afiliado a la Unin de Obreros y Empleados Municipales de Berazategui y conductor de la agrupacin Frente por la Dignidad, desde 2.006 a cuyo fin publica en la medida de lo posible la revista Reflejo Municipal, cuyos ejemplares adjunta, y desde dicha agrupacin desarroll una actividad gremial cuestionadora del proceder del Intendente municipal y del Sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui. Expresa que en el ao 2.010 se dio impulso a un sumario del ao 2.006 originado en que para concurrir a una asamblea de trabajadores el actor solicit permiso al mdico de guardia, se hizo reemplazar por un compaeroVelazquez- y se retir, sindole imputado por la Municipalidad que debi haber solicitado por escrito los cambios de guardia o reemplazos, circunstancia que en la prctica no ocurra as ya que los permisos se solicitaban y se otorgaban verbalmente. El sumario qued sin movimiento hasta que en el ao 2.008 se decide reactivarlo y en el ao 2.010 se le imputa otro hecho por lo cual, acumulados los dos hechos, se le imputa infraccin a distintos artculos de la ley 11.757 y violacin al instructivo para choferes de ambulancias y se lo suspende sin goce de haberes mientras dure el sumario, sin advertir, dice el actor, que la sancin por el hecho del ao 2.006 se hallaba prescripta. Articulado amparo sindical que tramit por ante el Tribunal del Trabajo 2 de Quilmes, la accionada se avino a abonar los salarios cados al actor hasta el 20-810. Posteriormente una vez finalizado el sumario administrativo se dispone por acto n 1497/10 la cesanta del actor. Plantea la nulidad del procedimiento administrativo por las distintas causales que invoca; analiza los hechos a la luz del art. 47 de la ley 23.551 y art. 1 de la ley 23.592. Solicita medida cautelar, funda en derecho, ofrece prueba y requiere que se haga lugar al amparo impetrado decretando la nulidad de la cesanta aplicada al actor y su reincorporacin al trabajo ms el pago de los salarios cados durante el tiempo transcurrido hasta la actualidad. 2.- A fs. 500/509 contesta la demanda el Doctor Gustavo Alejandro Campos, en su calidad de apoderado de la Municipalidad de Berazategui. Luego de formular algunas consideraciones en torno al art.

47 de la ley 23.551, destaca que el actor no resulta ser delegado sindical, por lo tanto no contara con la proteccin generada por el referido artculo, comentando que fue delegado gremial en perodos anteriores pero que al momento de plantear la actual demanda carece de la referida representacin por vencimiento de su mandato. Refiere que el Frente por la dignidad del que aduce ser conductor el actor adolece de personera jurdica, inscripcin gremial y/o personera gremial y se tratara solamente de una faccin poltica interna del Sindicato Trabajadores Municipales Berazategui, por lo que el actor no reviste la calidad de representante sindical. Expresa que Baez no posee derecho a gozar de licencia gremial y que no figura en las listas o claustros de representantes gremiales del STMB ni de la UOMEB, de las que s es afiliado. Especifica que al producirse la falta imputada al actor en el ao 2.006 ste gozaba de tutela sindical por lo cual se iniciaron actuaciones administrativas y qued en condicin presumarial hasta el vencimiento del mandado poca en la cual en el ao 2.009 se le inici el sumario administrativo, posteriormente acaeci el hecho del ao 2.010 y se acumularon las actuaciones, en las cuales se lleg al dictado del decreto de cesanta, respetando permanentemente el derecho de defensa del actor durante el trmite del sumario. Seala que las circunstancias de esta causa deberan haberse discutido en el fuero contencioso administrativo en el procedimiento ordinario previsto para ello, formula manifestaciones en torno a la medida cautelar solicitada, ofrece prueba, funda en derecho, y solicita el rechazo del amparo promovido. 3.- A fs. 557 y luego de contestado por el actor el segundo traslado conferido, se abre la causa a prueba proveyndose la ofrecida por las partes; 4.- A fs. 94/268 se glosa expediente administrativo; a fs. 575/578 se agrega informe del Correo; a fs. 544 luce, por cuerda, expediente de amparo tramitado ante el Tribual del Trabajo n2 de Quilmes; a fs. 269/449 obra legajo municipal perteneciente al actor; a fs. 647/648 luce contestacin de oficio del diario Decisin de Berazategui; 5.- A fs. 656 se designa fecha para la celebracin de la audiencia de vista de la causa que se lleva a cabo en la oportunidad prevista y en la cual se recibe la declaracin de los testigos propuestos por la parte actora. Seguidamente las partes desisten de la prueba pendiente y alega solamente la parte demandada, luego de lo cual pasan los autos al acuerdo del Tribunal para el dictado de veredicto y sentencia tal como consta en el acta de fs. 700. II) RESOLUCION: 1.- La parte actora reclama en estos autos, por la va del art. 47 de la ley 23.551, -invocando asimismo la nulidad del procedimiento administrativo y la norma del art. 1 de la ley 23.592-, que se deje sin efecto la cesanta determinada por el decreto del departamento ejecutivo n 1497/10 y se reincorpore al actor, ordenndose el pago de las remuneraciones cadas. 2.- Habindose incoado el presente reclamo por conducto de diversos fundamentos jurdicos resulta menester poner de resalto que en el presente caso estamos en presencia de la extincin de una relacin de empleo pblico regida por la normativa del derecho administrativo, en la cual campea el sistema de estabilidad propia garantizada por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional. I.- La via del art. 47 de la ley 23.551: 1.- Sentado ello y en directa vinculacin con las disposiciones del art. 47 de la ley 23.551, entiendo, an ponderando las modificaciones jurisprudenciales operadas despus del dictado de los fallos ATE c/ Ministerio de Trabajo C.S.J.N., 11-11-2008 y Rossi Adriana c/ Estado Nacional Armada Argentina, C.S.J.N., del 9-12-2009, que por esta va solo tienen derecho a la estabilidad los trabajadores que poseen representacin sindical orgnica y no los activistas, militantes o colaboradores vinculados a la entidad profesional, sea ella con personera gremial o simplemente inscripta, pero que no han sido electos delegados. 2.- Por otro lado y coincidiendo con el criterio expresado por el Procurador General del Trabajo de la Nacin, Dr. Eduardo Alvarez, el diseo que prev el art. 47 de la ley 23.551 basado en la legislacin espaola de proteccin a la libertad sindical prev una accin sumarsima para cuando se encuentren obstaculizados los derechos emergentes de ella, destinado al cese inmediato del comportamiento antisindical, ello refiere la posibilidad de que una sentencia judicial en forma imperativa imponga una conducta negativa o de abstencin, pero de ningn modo implica la posibilidad de ordenar la reinstalacin de un trabajador despedido ni importa la proteccin absoluta de un vnculo que en principio carece de estabilidad en tanto por el principio de legalidad y reserva (conf. Art. 19 C.N.), hubiera exigido una norma expresa que endilgara la calidad de ilicitud y vedado al objeto del acto rescisorio, sin que tal extremo pueda extraerse de la prescripcin que contiene el mentado art. 47 de la ley 23.551, criterio ste esgrimido por la Corte Suprema Nacional, en la causa Borda Ramn y otro c/ Unin de Trabajadores Gastronmicos de la Repblica Argentina, sent. del 13-11-1990 (dictamen emitido en Mundo Nstor c/ Consejo Federal de Inversiones n 19.268 del 14-3-96). 3.- Como reiteradamente tiene dicho la Suprema Corte provincial, el art. 47 de la ley 23.551 limita las posibilidades de decisin al cese inmediato del comportamiento antisindical. Otro tipo de

cuestiones, de una complejidad mayor, deben ser objeto de procedimientos convencionales, administrativos y judiciales que permitan un debate ms amplio y cuidadoso de los respectivos derechos e intereses en juego (SCBA, L. 107.411 Godoy del 24-8-2011, L. 27-6-95, Aladro, del 27-6-95, entre otros). 4.- Conforme lo recordara la Seora Ministro del Superior Tribunal Provincial Doctora Kogan, en los autos Abdala Alberto Antonio sentencia del 25-4-07, haciendo referencia a la causa Borda de la Corte Suprema de la Nacin, sentencia del 13-II-1990 el art. 47 de la ley 23.551 autoriza a los particulares que fueren impedidos u obstaculizados en el ejercicio regular de los derechos de libertad sindical garantizados por la ley, a recabar el amparo de tales derechos mediante el procedimiento sumarsimo, a fin de que los jueces dispongan, si correspondiere, el cese inmediato del comportamiento antisindical pero, por esta va no corresponde a los jueces ordenar medidas que puedan menoscabar las garantas que se pretendi resguardar. 5.- Citando a la Corte suprema continu la Dra. Kogan, en el fallo indicado, refiriendo los lmites del pronunciamiento judicial estn determinados por el texto expreso de la norma ya citada, eso es, solamente la cesacin inmediata de un comportamiento que se juzgue arbitrario, agregando que esta interpretacin se robustece si se atiende a los antecedentes parlamentarios pues en tanto el art. 47 se sancion siguiendo el proyecto de la Cmara de diputados y lo reprodujo textualmente, se descart el agregado propuesto por la Cmara de Senadores en el sentido de que dicha accin poda comprender tambin la reparacin de sus consecuencias ilcitas (cfr. Diario de Sesiones, Antecedentes Parlamentarios de la ley 23.551)a lo dicho no obsta que las partes puedan encontrar adecuada solucin a su conflicto por las vas judiciales pertinentes que permitan la amplia discusin y prueba de las circunstancias de hecho y derecho alegadas, ajenas de por s a la va del art. 498 del C.Procesal. 6.- Y continua expresando la Doctora Kogan en su voto que, por lo tanto la finalidad claramente expresada en la norma no es sino el cese inmediato del comportamiento antisindical y no la resolucin central del conflicto que pueda producir el impedimento u obstculo al ejercicio del derecho sindical. El Doctor Rodrguez Mancini sostuvo al respecto que la accin de tutela sindical es simplemente eso, un amparo especial y expeditivo para situaciones extremas en las cuales es preciso el cese inmediato del comportamiento antisindical condicionado a su vez porque es coherente con el sistema y la naturaleza de una accin de esta especie a que no existan otros procedimientos propios para tramitar la cuestin. Esta es a nuestro entender la nica forma de compatibilizar la introduccin de este importante medio de tutela con los dems que de forma detallada se establecen en la misma ley por medio de acciones, recursos y querellas con competencias y procedimientos propios y tambin con efectos distintos a los que se fijan en el aludido art. 47. Esto es aplicacin del principio que en materia de amparo que lo restringe a supuestos que no tengan otros remedios judiciales 7.- En tal aspecto luego del fallo Alvarez Maximiliano y otro c/ Cencosud S.A. s/ accin de amparo de la C.S.J.N., de fecha 7-12-2010, el art. 47 ha sido complementado por la aplicacin de la ley 23.592 contra la discriminacin (Tutela sindical, concepto, aplicacin y alcances segn la ley y despus de la reciente jurisprudencia de la Corte Suprema, Funes de Rioja, publicado DT 2.011 (julio), 1647) (ver en relacin a este tema, especialmente, las consideraciones emitidas en los mismos autos, por la Doctora Gonzalez, en su voto de la Cmara Nacional de Apelaciones, sala II, sentencia del 25-6-2007). 8.- Y especficamente en la esfera del derecho administrativo tambin ha dicho el Superior Tribunal Provincial, en criterio que ya hemos expuesto a fs. 76 de autos, que corresponde no hacer lugar a la medida cautelar solicitada si lo que la actora procura mediante la accin interpuesta es que se declare la nulidad de la resolucin a travs de la cual se declar su cesanta, dado que la suspensin de los efectos de dicho acto nico remedio precautorio que la doctrina del Tribunal admite en esa clase de procesosimportara efectuar una ponderacin de los hechos denunciados en la demanda que deviene impropia de la oportunidad procesal normada en el art. 36 del C.P.C.A (art. 22 cdigo citado) (SCBA, B 57618 I 15-4-97 Makaruk; B 57205 I 8-10-96 Natta H., entre otros). II.- Competencia del Tribunal: 1.- Despejado el tem anterior, resulta necesario precisar algunas consideraciones en relacin a la competencia del Tribunal en punto a la decisin de las cuestiones tradas a resolucin. 2.- En autos el actor, quien resultaba ser empleado pblico de la Municipalidad de Berazategui hasta que el 30 de setiembre de 2.010, fue declarado cesante por decreto n 1497/10 del Intendente Municipal, pretende a travs de la va del amparo sindical previsto por el art. 47 de la ley 23.551, el cese inmediato del comportamiento antisindical, a cuyo fin y por dicho conducto introduce la nulidad del acto administrativo por vicios de procedimiento y la nulidad por conducta discriminatoria conforme los postulados del art. 1 de la ley 23.592 y normativa sobre discriminacin que cita. 3.- Como ya hemos visto en la primera parte de este decisorio, por las razones all expuestas, la pretensin de nulidad del acto segregativo y reincorporacin del actor no puede tener andamiento, por

conducto del art. 47 de la ley 23.551, ni en el mbito del derecho laboral privado, ni en el del derecho pblico (jurisprudencia y doctrina citada supra). 4.- Y la peticin de nulidad del acto administrativo por vicios de procedimiento as como la aplicacin de la normativa de la ley 23.592 a las consecuencias de una relacin de empleo pblico debieron haberse articulado por la va del amparo previsto en la ley 14.192 (o lo que es lo mismo ley de amparo 13.928 con las modificaciones de la ley 14.192), la cual posee exigencias especiales para la viabilizacin de las peticiones cuyo amparo se pretende, o en su defecto, atento a las complejidades de la causa y la especificidad del tema que propone, debi haberse tramitado por la va del procedimiento contencioso administrativo provincial en el fuero respectivo (arts. 1, 2, cc. y ss. Ley 12.008) 5.- Ello no ha sido as en tanto la parte demandada no cuestion en ningn momento la competencia de este rgano, ni el Tribunal -probablemente por no haber advertido claramente la problemtica instalada en esta causa-, declin oportunamente su intervencin; lo que dio lugar al desarrollo pleno del procedimiento del presente reclamo por ante este tribunal y en el fuero laboral. 6.- Conforme a esto, habindose tramitado la totalidad del procedimiento ante este rgano y sin perjuicio de dejar aclaradas estas cuestiones a los efectos que pudieren corresponder, resulta procedente, de acuerdo a la instancia en la que nos encontramos, abocarse entonces al tratamiento de las cuestiones argumentadas, mxime ponderando que en casos como el presente el Superior Tribunal Provincial ha dicho que si bien la competencia originaria de esta Corte (actualmente de los Juzgados en lo contencioso administrativo), en materia contencioso administrativa, es de orden pblico y por ende improrrogable, dicho carcter deba ceder en el caso de que la competencia hubiera sido consentida por las partes y asumida plenamente por el rgano jurisdiccional interviniente. Todo ello en tanto en virtud de la preclusin adquieren firmeza los actos realizados dentro del perodo o seccin pertinente y se extinguen las facultades procesales que no se ejercieron durante su transcurso (SCBA, Abdala L. 89.631 del 25-4-2007 voto del Dr. Hitters-), por lo que el debate de la temtica atinente a la competencia se halla en la actual instancia cancelado.

por vicios de procedimiento: 1.- Pasando entonces al tratamiento y decisin de las cuestiones atinentes al pedido de nulidad, por vicios de procedimiento, del acto administrativo n 1.497/10 emanado del Intendente Municipal de Berazategui, se advierte que el actor impugna la validez del acto administrativo por la violacin incurrida en el procedimiento sumarial a las disposiciones de los arts. 76 y 77 de la ley 11.757, al no haberse agregado el legajo del actor y no haberse efectuado el dictamen de la Junta de disciplina, previo al dictado del acto de cesanta; y por haber confeccionado el dictamen previsto en el art. 77 de la ley 11.757, el Dr. Campos, asesor Letrado de la Municipalidad, quien fuera asimismo el instructor del sumario, lo que, a juicio del peticionante, nulificara las actuaciones que precedieron al dictado del acto impugnado y consecuentemente al acto mismo.
2.- La accionada no replica, al contestar la accin, el planteo de nulidad por vicios del sumario articulado por el actor, sin embargo de las constancias sumariales agregadas a fs. 81 a 268, cuyo detenido anlisis he debido efectuar a los fines de dilucidar el presente entuerto, surge, a fs. 248/254, que el asesor letrado del Municipio, quien a su vez contesta la demanda de autos, refiere que la Junta de disciplina resulta optativa, conforme lo edicta la ordenanza 267 que regula el procedimiento en las tramitaciones municipales y que su dictamen no es vinculante, siendo que por otro lado, la Municipalidad de Berazategui, por las razones que indica ha preferido no implementarla; agregando asimismo que no es de trmite ineludible; por otro lado asegura que en cuanto a la presunta calidad de instructor de sumario y asesor letrado, ello no es asi en tanto se han designado en marzo de 2.008 al dr. Castaeda y agentes Melgarejo y Brandetti a los efectos de la instruccin del sumario. 3.- Solicitada entonces la revisin, en sede judicial, del acto administrativo, cabe poner de resalto que cualquiera sea la naturaleza de las competencias ejercidas por el Poder ejecutivo sancionatorias, de resolucin de conflictos, etc.-, las decisiones por ste adoptadas siempre deben estar sujetas a control amplio y suficiente por parte de los jueces ordinarios en tanto el Poder Judicial es el nico rgano constitucionalmente autorizado para dictar resoluciones finales en cuanto a los hechos y derecho controvertido (S.C.B.A., A 68.436 S 25-8-2010 G.D. c/ C.,d. s/ Pretensin anulatoria op. Juez Kogan; A 68.975 S 26-8-2009, Vern Ismael c/ Dr. S., C.D. s/ denuncia, Juez Kogan opinin).

III.- Nulidad

4.- En el referido sumario administrativo se observa que en el mes de marzo de 2.008 (fs. 173) se designa al Dr. Gonzalo Castaeda como oficial actuario para todas las actuaciones sumariales y presumariales que involucren en su instruccin como imputados a personal jerrquico de carrera; y a las agentes Mara Laura Melgarejo y Carla Brandetti como oficial actuario en las actuaciones que no involucren a personal jerrquico de carrera, an cuando por otro lado no puede dejar de notarse que la casi totalidad de las actuaciones sumariales correspondientes a Baez se hallan llevadas a cabo por el Dr. Campos, Asesor Letrado Municipal. 5.- En punto a la falta de dictamen de la Junta disciplinaria sostuvo la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires que el texto de la norma del art. 76 de la ley 11.757 ( a diferencia de lo previsto en el art. 77 en orden a la obligatoriedad del dictamen jurdico en los supuestos en los que la falta imputada pueda dar lugar a una sancin expulsiva) es claro en cuanto no establece, como recaudo insoslayable, la intervencin de la citada junta de disciplina previo al dictado del acto definitivo. A lo que se aade que la propia disposicin legal contempla expresamente la posibilidad de que aquel rgano no emita dictamen alguno, sin consignar en tal hiptesis ninguna consecuencia gravosa para la suerte de las actuaciones. Con criterio similar este Tribunal ha sealado que la falta de participacin de la Junta de Disciplina no acarrea la nulidad del procedimiento(conf. Causa Montero, sent. 29.III.1994 y sus citas); a la vez que su dictamen constituye un acto preparatorio no vinculante de la voluntad administrativa que como tal no genera efectos jurdicos directos para el particular (doc. Causas B. 51.663, Ferrari, sent. Del 21-IX1993; B. 53.006 cit., B. 53.974 Lupa sent. Del 4-IV-1.995; ; B. 53.876 Trebucq, sent. Del 8-VII-1.997; B. 61.746, L., sent. De 10-III-2010). 6.- De modo que el planteo deducido por el accionante sobre esta cuestin no puede prosperar. 7.- Lo propio se verifica con la impugnacin fundada en la falta de incorporacin del legajo personal a las actuaciones, pues conforme lo sostuviera la Suprema Corte, toda vez que la opinin de la Junta que es la que debe tener el Legajo a la vista-, es meramente de consejo y no obliga a la autoridad con competencia decisoria, la ausencia de remisin del legajo correspondiente no constituye una omisin trascendente que afecte la resolucin final (art. 76 ley 11.757, doc. Causa B. 53.006 Montero). 8.- Igual destino tendr la queja relacionada con la doble calidad de instructor y Asesor Letrado endilgada al Doctor Campos, en tanto se demostr que ya en el ao 2.008 se haban designado instructores para las actuaciones sumariales de la Municipalidad, an cuando la mayora de las actuaciones del sumario de Baez llevan la firma del referido asesor, no obstante lo cual no se advierte en la especie lesin alguna a la garanta del debido proceso y de la defensa en juicio en tanto se han otorgado al actor todas las posibilidades de ser odo, se le autoriz a tomar conocimiento oportuno de las actuaciones y a presentar los escritos y solicitar las medidas probatorias que estimare pertinentes, amn de haber presentado tambin en las actuaciones sumariales y previo a la decisin final, un descargo y un alegato (fs. 194 y fs. 209 de autos), por lo cual el dficit que seala, no obstante la metodologa empleada -que dista de ser la ms adecuada-, tampoco configura una omisin trascendente que afecte la resolucin final. 9.- No puedo dejar de mencionar que segn se advierte en el dictado de los decretos que conformaron el presente sumario, se ha producido una variacin entre la calificacin jurdica de las conductas imputadas al actor -en los actos de inicio <dec 1828/09> y acumulacin <dec 670/2010> del sumario-, y la que se le endilgara para producir la decisin final y su cesanta. 10.- Ello en tanto por decreto 1.497/10 se le han imputado al actor como causal de la cesanta la violacin a los postulados de los arts.59 ley 11.757, as como de las clusulas 1, 12, 15 inc. c) y 16 del instructivo para choferes de ambulancias de la municipalidad, en concurso real con el art. 64 inc. a) del texto legal citado y en particular las previstas en los incs. A, b, d y k. 11.- Sin embargo en el decreto 1828/09 del 18-11-09 (fs. 131) por el cual se ordena instruir sumario al actor por el hecho del 10 de febrero de 2.006, se le imputa e investiga por infraccin al art. 59

ley 11.757 y clasulas 1, 12, 15 inc.c), y 16 del instructivo para choferes de ambulancias; y en el decreto 670/10 del 6-5-2010 (fs. 138) se acumula a los efectos sumariales el hecho imputado al actor del da 25-2-2010, encuadrando este hecho como transgresin al art. 64 inc. 1) de la ley 11.757, (sin mencin de otros incisos), por lo que puede fcilmente notarse que en el
encuadramiento jurdico enunciado en el decreto de cesanta 1.497/10 se ampli el fundamento jurdico que se haba utilizado en las imputaciones de los decretos 1.828/09 y 670/10, en forma que no guarda congruencia con las calificaciones efectuadas al iniciarse y acumularse los sumarios por ambos hechos, dado que en decreto 1497/10 se hace alusin a los incisos a), b), d) y k) sin precisar a que artculo se refieren-, que no haban sido mencionados antes. Esto se presta a confusin dado que en los incisos citados no se indica a que artculo legal perteneceran, lo cual atenta claramente contra la garanta de defensa en juicio

contemplada en el art. 18 de la C.N., por no haber contado el actor con la posibilidad de conocer, antes del dictado del acto de cesanta, dicha calificacin, ni presentar pruebas en su defensa o su descargo o alegato, en relacin a la misma. 12.- Esta irregularidad no alcanza entidad lesiva suficiente como para nulificar el acto impugnado en su faz procedimental, amn de no haber sido esta anomala esgrimida por el actor en su escrito impugnatorio, ms s ser tenida en cuenta a los fines de valorar la motivacin, proporcionalidad y razonabilidad del acto administrativo en la oportunidad de decidir si se trat de un acto de discriminacin conforme a los postulados del art. 1 de la ley 23.592. 13.- No es dable predicar la nulidad por la nulidad mismaSe requiere la inobservancia o el quebrantamiento por la Administracin Pblica de trmites esenciales, que ello se traduzca en perjuicio para alguna de las partes, o la coloque en situacin de indefensin (causa B.62.840, Acosta, sent. de 27-III2008), y que la cuestin sea planteada en esos trminos por el afectado (causa B. 63.335, Moreno, sent. de 5-V-2010)(S.C.B.A., causa B. 58.475, Petrini, sent. de 31-VIII-2011) 14.- Desde este punto de vista, y con las salvedades apuntadas, entiendo que no corresponde formular objeciones al procedimiento sumarial en tanto se desarroll con apego a lo previsto en la ley 11.757. IV.- Nulidad

por cesanta discriminatoria conforme art. 1 ley 23.952.

1.- Antecedentes: a) Segn refiere el actor a fs.54/72, siempre canaliz sus inquietudes gremiales a travs del activismo y militancia sindical por ello fue delegado de choferes de ambulancias de la Secretara de Salud del municipio desde 2000 a 2002 y delegado del Centro Sbato desde 2004 a 2006, candidato a Secretario General en las elecciones gremiales de 2007, destacando que la actividad gremial lo tuvo como protagonista permanente en el municipio generando con ello el disgusto de las autoridades municipales, indicando que no solo el actor es afiliado al sindicato de los trabajadores municipales de Berazategui, sino que lo es tambin a la UNION DE OBREROS Y EMPLEADOS DE BERAZATEGUi y conductor de la agrupacin FRENTE POR LA DIGNIDAD desde el ao 2006, publicando, cuando las posibilidades econmicas lo permiten la revista REFLEJO MUNICIPAL, y habindose visto obligado a formar con otros compaeros una agrupacin diferente al STMB por entender que este responda mas a los intereses del empleador que a los de los trabajadores; conforme a lo cual desarroll una actividad gremial cuestionadora del proceder del Intendente Municipal y del sindicato sealado, no obstante lo cual en su tarea diaria se desempe con dedicacin, esmero y eficiencia y no cont con sanciones disciplinarias en sus 26 aos de servicio. Detalla las, a su juicio, irregulares condiciones laborales de los empleados de la municipalidad de Berazategui, que habran motivado la actividad gremial del actor; especifica que como consecuencia de ello, en ejercicio abusivo de poder del empleador, el municipio dio curso en el ao 2010 a un sumario del ao 2006, poca que el actor era delegado del STMB, haban trascurrido 4 aos tiempo durante el cual la autoridad no tuvo inters alguno en su impulso pero que reservaba para usarlo en el momento oportuno; relata el hecho del 10/2/06 en que junto con 200 compaeros municipales particip de una asamblea convocada por el actor en el STMB en defensa de los trabajadores municipales que fueron despedidos por el Intendente a fines del ao 2005 y principio de 2006; detalla que en ese momento la sede del sindicato estuvo cerrada y que para concurrir a la asamblea, indica, el actor inform, como era uso y costumbre, al mdico de guardia que se retiraba y que sera reemplazado en su tarea por su compaero Velazquez, todo en forma verbal como era prctica habitual mas all de los reglamentos de la demandada sobre los que prevalecan los usos y costumbres, dejndose constancia del reemplazo de Baez por Velsquez ( durante 2hs. 40 minutos) en el libro de guardia; aclara que en la practica ningn chofer de ambulancia peda permiso por escrito para solicitar cambios de guardia o reemplazos, ni tampoco lo exiga la patronal que consenta la modalidad indicada.

Cita el reemplazo de otro agente el mismo da que Baez, indicando que este agente no fue sancionado por tal motivo; refiere que este era el modus operandi normal sin embargo el municipio le inici sumario sin tener en cuenta que el actor era delegado sindical y que la empleadora se hallaba obligada a solicitar la exclusin de la tutela antes de adoptar medida alguna; este hecho qued sin resolver y casi dos aos despus la Asesora Letrada pidi informe sobre la condicin disciplinaria del actor, contestndosele el 19/2/09 que Baez no posea antecedentes disciplinarios; reitera que la ambulancia nunca estuvo sin chofer y que el actor no abandon su puesto dado que se retir con permiso de su superior; refiere que molest al municipio que el actor, conductor del Frente por la Dignidad, hubiera convocado a la asamblea del 10/2/06; que por ese hecho se le imput transgresin al art. 59 ley 11757, artculo que consta de 12 incisos sin especificar a qu inciso correspondera la falta imputada y sin tener en cuenta que la potestad disciplinaria se hallaba prescripta conforme art. 69 inciso 1 de la ley 11757; observa que la falta endilgada al actor era susceptible de ser sancionada con penas correctivas, con lo cual la prescripcin opero al ao de ocurrido el hecho y se hallaba cumplida; explica que el 25/2/10 solicit el actor autorizacin a su superior para ausentarse por 2 hs. de su lugar de trabajo y que ste le otorgo autorizacin verbal como era la costumbre vigente absolutamente instalada en el servicio; como consecuencia de eso aduce, se orden ampliar el sumario del ao 2006 imputndole transgresin al art. 64 inciso 1 de la ley 11757 como un hecho nuevo, siendo que el hecho del 25-2-10 era totalmente ajeno a la primera causa, confundiendo abandono del lugar de trabajo con retiro autorizado del lugar de trabajo sin que se hubiera sancionado al superior por no cumplir las pautas reglamentarias que se le exigieron al actor. Seala que el superior Obando, quien haba otorgado el permiso, inform al municipio que este le haba sido solicitado por razones de ndole familiar ineludibles Y en cambio el autor se fue a una entrevista radial en el estudio de FM Del Este; aduce el actor que no pidi permiso por razones de ndole familiar sino por motivos personales y que efectivamente concurri a un programa radial reproducido luego en un peridico local donde volvi a cargar sobre las injusticia laborales a su juicio existentes en la municipalidad de Berazategui, lo que claramente molest a la autoridad municipal y en la cual se aprecia nuevamente el permanente activismo gremial de Baez; expresa que en mayo de 2010 se le notificaron al actor los Decretos 1828 de noviembre 2009 y 670 de mayo de 2010, suspendindoselo preventivamente sin goce de sueldo; realiza acotaciones sobre el significado de los trminos abandonar, permiso y permitir; acota que la decisin de cesantear al actor ya estaba tomada y se deba a su militancia gremial, fabricndose un sumario sin sustento; reitera que el actor tena permiso para ausentarse; que no adujo motivos de ndole familiar ineludibles; que no son acumulables los dos hechos; que se lo suspendi por mas de 60 das sin causa penal( art. 9 inciso A de la ley 11757); que por todo ello impugn las medidas adoptadas con resultado negativo mientras el Asesor Letrado de la Municipalidad citaba al actor a declaracin indagatoria bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica, medida de la que desisti posteriormente; comenta que no se acredit en autos que los hechos imputados al actor merezcan ser sancionados con lo cual se demuestra que la motivacin de la cesanta se corresponde con una decisin arbitraria, discriminatoria y antisindical, por lo cual solicita se deje sin efecto el acto administrativo del Decreto 1497/10 y se reincorpore al actor ordenndose el pago de las remuneraciones cadas; agrega, en el capitulo de la DISCRIMINACION, que el actor result severamente perjudicado por la medida aplicada por no poseer otros medios para subsistir y reitera que es un luchador constante en defensa de los derechos de los trabajadores municipales desamparados por el municipio y el sindicato; detalla que se vulner su derecho de libertad sindical, amparado por normas nacionales e internacionales, seala la opinin de la Corte Interamericana respecto al principio de igualdad y no discriminacin; reitera que el actor fue sancionado en represalia por ejercer actos comprendidos dentro de la libertad sindical, invoca art. 1 de la ley 23592, el art.1 del convenio n98 de la OIT sobre el derecho de sindicacin y negociacin colectiva ratificado por la Republica Argentina, el informe 297 del Comit de Libertad Sindical de la OIT y los antecedentes jurisprudenciales relacionados con el tema que poseen en comn el referirse a trabajadores con o sin afiliacin sindical pero que se han demostrado solidarios con medidas de fuerza o han exteriorizado opiniones polticas o sindicales como en el caso de marras; solicita finalmente se tomen medidas a fin de hacer cesar la discriminacin. b) A su turno la parte demandada en el conteste de la accin de fojas 500/509 refiere que no le asiste al actor la tutela del art. 47 de la ley 23551 por no revestir la calidad de representante gremial formalmente electo en entidades con personera gremial, lo cual lo priva de la tutela sindical; seala que el Frente por la Dignidad del cual seria conductor el actor constituira una faccin interna del STMB por lo cual el actor no reviste calidad de representante sindical hasta no ser elegido por los afiliados en comicios internos y comunicado al Intendente municipal; reitera que Baez es solo un afiliado ms al STMB y a la UOEMB; fue delegado y ya no lo es, no posee licencia gremial y aun cuando as fuera no estara exento de cumplir sus obligaciones y no incurrir en prohibiciones (tipificadas en la ley 11757) propias de todo empleado municipal, ya que la tutela sindical no es absoluta y ha sido limitada para compatibilizarla con los derechos e intereses del empleador; lo expuesto, indica, permite inferir el actuar legtimo de la administracin frente a la existencia de justa causa, dado que ante la grave falta cometida por el accionante

se pone en marcha el rigor disciplinario a efectos de hacer cesar la inconducta; seala que es justa causa que el abandono de servicio incurrido por Baez, sea sujeto a sumario y oportunamente sancionado conforme lo determinado por el Estatuto para el personal municipal, mxime cuando el agente no se encuentra amparado por la tutela sindical legalmente prevista en la ley 23551; destaca que frente al hecho imputado al actor en febrero 2006 ste revesta la condicin de delegado sindical electo y por ello sin perjuicio de haberse iniciado actuaciones presumariales y atendiendo a que su proteccin sindical se extenda hasta 4/10/08, no se sancion, modific, ni despidi al actor, y recin vencido su perodo de tutela se dict el decreto 1828/09 imputando al agente por el hecho del 10/2/06, y la segunda falta imputada, dice, acaeci en poca en que el actor ya no ejerca funcin sindical, lo cual evidenciara el claro y legtimo actuar de la administracin municipal; expresa que la va intentada por el actor es improcedente en tanto cuenta con caminos judiciales ordinarios para la defensa de sus derechos dentro de los cuales tambin se pueden peticionar y obtener medidas cautelares adems de optar por la pretensin anulatoria (Proceso Contencioso Administrativo; Rgimen Legal del Amparo de la Provincia de Buenos Aires) por lo que solicita el rechazo de la accin intentada. c) En los Considerandos del Decreto 1497 del 30/9/10 se expone que la Secretaria de Salud del Municipio comunic que el agente Baez se ausent de su guardia el 10/2/2006 a las 18 hs. sin brindar justificacin alguna, sin contar con la debida anuencia del superior, habindose consignado, -segn estos considerandos-, de manera clara, la ausencia injustificada del agente en su horario habitual de tareas, hacindose mencin as mismo a las actas que informaron la faltante del mvil del Centro Sbato -ambulancia A23-, coincidentemente en el horario referido; se valora que de la declaracin prestada por el agente Baez no surgi de manera cierta y verosmil la fundamentacin debida del correcto ejercicio de su derecho por haber argumentado que su ausencia se hallaba avalada por la superioridad y que se haba llevado la ambulancia a los fines de efectuarle una reparacin en una de sus cubiertas, extremos que no alcanzaron a conmover su inasistencia al servicio; que la Secretara de Salud Pblica inform que los choferes de ambulancia deben cumplir el horario de trabajo y no deben desviarse con la ambulancia de su destino prefijado sin notificar a la base, debindose instrumentar por escrito los cambios de guardia y/o reemplazos; se aduce la naturaleza neurlgica del servicio de asistencia mdica, que requiere un manejo formal, ordenado y organizado de la autoridad a cargo, resultando llamativos e inconducentes los argumentos vertidos por el actor respecto a acuerdos verbales que constituiran a la autoridad municipal como negligente e irresponsable en la conduccin de recursos humanos; se invoca los deberes determinados por los art. 17 a 19 del Instructivo de chferes de ambulancias; se acota que ratificado ello por la direccin del Centro Sbato se convierte en un valladar inexpugnable a los argumentos del actor; que corroborando ello el testimonio del agente Pelozo confirma las premisas anteriores y que corresponde a los funcionarios con ingerencia operativa y de gestin en mrito a la importancia a las tareas llevadas a cabo evaluar y disponer los cambios de guardia y reemplazos; que Baez desisti de manera reiterada y voluntaria de comparecer a las audiencias indagatorias fijadas para ser escuchado; que se le confiri vistas de todo lo actuado y que formul descargo y presento alegato; que no corresponde la vista del dictamen previo al acto administrativo; Que el actor no posee a la poca inmunidad sindical; se menciona que a pesar de ello el actor se autoconcedi a si mismo las licencias que considero oportunas, retirndose intempestivamente cuantas veces dese de su puesto de trabajo y abandonando el mismo, pretendiendo ampararse en una tutela falsamente invocada para hacerlo; que con ello demostr el actor una conducta individualista y poco cooperativa a la luz del lugar o mbito laboral donde se encontraba, en el cual las emergencias son parte de la cotidianeidad de la labor; no posea licencia gremial y aun cuando as hubiese sido no estara exento de cumplir sus obligaciones ya que la proteccin no es absoluta y ha sido limitada para compatibilizarla con los derechos e intereses del empleador en los llamados supuestos de decadencia o inoponiblidad de la proteccin; que la medida posee justa causa y que con ello se pretende poner coto a las injustificadas acciones llevadas a cabo por el administrado intentando proponer una interpretacin particular de la funcin municipal, infirindose el actuar legtimo de la administracin que ante la falta grave cometida por el accionante pone en marcha el rigor disciplinario a efectos de hacer cesar la inconducta manifiesta y disociadora de Baez; que el agente se excedi en sus atribuciones al disponer su reemplazo por otro compaero, adjudicndose facultades inherentes a las autoridades competentes y que la administracin no sancion, modific ni despidi al actor manteniendo a las actuaciones en condicin presumarial a fin de no cometer conductas antisindicales; se expresa que en relacin al presupuesto fctico de imputacin la administracin ha indagado suficientemente la real existencia de una falta administrativa disciplinaria y a quien puede serle atribuida responsabilidad relacionada con la omisin grave, destacndose que en el caso el abandono del servicio se encuentra precedido por actos de indisciplina, concatenados de manera congruente, constituyendo una forma irregular y discontinua de su obligacin de estar presente, dentro del horario general, administrado en forma individual y al amparo de la propia autonoma de su voluntad prescindiendo del especial mbito de trabajo en su carcter de empleado pblico municipal, resaltando ello el desapego por las rdenes de sus superiores jerrquicos, quienes de los testimonios colectados palmariamente se evidencia la existencia de un orden

preestablecido en funcin de las necesidades propias de la actividad sanitaria, organigrama laboral que de no compartirse permite solamente su reformulacin de lo diagramado mediante forma escrita; refiere que el art. 64 de la ley 11.757 al permitir a la autoridad administrativa sancionar hasta con cesanta le atribuye un margen de apreciacin valorativa cuya explicitacin, de adoptarse la medida mas severa, solo puede vlidamente disponerse de modo fundado para poder as relegar la aplicacin de la medida menos gravosa; la sancin ante faltas que perjudiquen materialmente a la administracin tiende a evitar el descrdito en la funcin administrativa e impedir causar un perjuicio patrimonial a la administracin municipal; que el actor quiso hacer valer como prueba argumentaciones verbales y documentales que saba inverosmiles emplendolos para conseguir una ventaja personal en detrimento del funcionamiento de dicho centro asistencial; se cita a Marienhoff en cuanto al rgimen disciplinario y a Couture en cuanto al sistema de libres convicciones razonadas; se fundamenta en derecho (art. 59 ley 11.757, clusulas 1, 12, 15 inc. C), 16 del Instructivo para choferes de ambulancias en concurso real con art. 64 inc. a) del texto legal citado, por las omisiones de carcter general y las incurridas en particular previstas en los incisos a,b,d, y k, conformando el plexo normativo fundante y en virtud del cual adquiere operatividad y eficacia probatoria el abandono de trabajo sin causa justificada, por lo cual se dispone la cesanta del agente Baez el 30 de setiembre de 2.010. 2.- La decisin: a) Luego de haber realizado esta tediosa pero necesaria resea de los escritos constitutivos del proceso y de las constancias del acto administrativo impugnado, y atento a que la parte actora ha introducido en este amparo un concreto embate a la razonabilidad de la sancin segregativa, calificando de arbitraria, discriminatoria y antisindical la medida en los trminos del art. 1 de la ley 23.592 y dems normativa que cita, por no haberse acreditado que los hechos imputados al seor Baez sean susceptibles de ser sancionados, es decir por falta de proporcin y motivacin del acto y por la existencia de un propsito estigmatizante, persecutorio o discriminatorio por parte de la Administracin, aparece indispensable acotar que tal como reiteradamente lo enunciara la Suprema Corte Provincial, en relacin a la fiscalizacin jurisdiccional de los actos administrativos, an de aquellos que traducen el ejercicio de la potestad disciplinaria, semejante control no exhibe en principio elemento estructural alguno que conlleve un trato diferencial a la hora de establecer su impugnabilidad en sede procesal administrativa, ni, menos todava, un acotamiento en las causales determinantes de su invalidez. Bajo la observancia de la regulacin material que les sea aplicable tales actos tambin se encuentran comprendidos por las normas y principios informadores de la juridicidad administrativa; ellos traducen un quehacer que como tal est sujeto a control y eventual invalidacin judicial al comprobarse no solo arbitrariedad o irrazonabilidad sino tambin la concurrencia de

cualquier otra causal de nulidad prevista en el ordenamiento positivo(arg. Arts 103,

108 y concs. Dec. Ley 7647/1970..)(S.C.B.A., B. 58.475, 31-8-2.011, Petrini Ral Jos c/ Banco de la Provincia de Buenos Aires. Demanda Contencioso administrativa). b) Valoracin de la prueba: En punto a la valoracin de la prueba obrante en el sumario administrativo, efectuada previo a la adopcin de la cesanta aplicada al actor, es necesario apuntar que, en relacin al primer hecho imputado a Baez (abandonar el servicio sin causa justificada y desviarse de su destino prefijado por motivos particulares sin previa autorizacin, transgrediendo as las disposiciones del art. 59 de la ley 11.757 y clusulas 1, 12, 15 nc.c y 16 del instructivo para choferes de ambulancias), la Administracin, a fin de sancionar al agente por haberse ausentado 2 horas y media de su trabajo el 10 de febrero de 2.006 descart la importancia de la falta de antecedentes disciplinarios del seor Baez durante los 26 aos de trabajo para la Municipalidad; consider inverosmiles los acuerdos o autorizaciones verbales de uso comn entre los choferes del municipio argidos por Baez, <que quedaron acreditados con documental aportada a esta causa (y que tambin exista, an como indicio, en las actuaciones sumariales municipales, fs. 199), ratificada adems por las declaraciones vertidas ante este Tribunal por los testigos Fernndez y Ramrez y por el permiso, tambin verbal, otorgado al actor por el coordinador del CEM, sr. Obando, al producirse el segundo hecho imputando al actor el 25-2-2010 fs. 134>, soslayando asimismo que salvo la media hora en la que el actor refiri

haberse retirado a la gomera, la ambulancia estuvo siempre a disposicin del centro sanitario y no estuvo sin chofer dado que el agente Velsquez se encontraba en reemplazo de Baez, segn las claras constancias del libro de guardias.
Reitero que, no obstante lo que edicta el Instructivo para choferes de ambulancias -cuya transgresin se endilg a Baez-, y las declaraciones del testigo Pelozo, se ha probado rotundamente en esta causa y tambin en el sumario administrativo incoado al actor-, el uso de la forma verbal en la autorizacin brindada a los choferes para ausentarse de las guardias -por las razones que fueren- mientras hubiesen procurado el reemplazo por otro chofer (as lo demostr la prueba documental del acuerdo de choferes con el doctor Podesta, glosada a fs. 7 del 7-3-06, no desconocida por la accionada y cuya copia obraba tambin en el expediente administrativo ver fs. 199-), hallndose probado asimismo que esta costumbre era comn entre los choferes y se hallaba tolerada por la Administracin como lo demuestra la falta de sanciones disciplinarias, por tal motivo, respecto al agente que el mismo da que Baez (10-2-2006) se hizo reemplazar por el chofer Gustavo Benedicto conforme surge del libro de guardia agregado al sumario, y asimismo la falta de sancin al Coordinador de CEM, Omar Obando por haberle conferido en tal forma autorizacin a Baez el da 25 de febrero de 2.010 para ausentarse de su lugar de trabajo, hecho que motivara la imputacin de la segunda falta al actor (fundada en abandono del servicio sin causa justificada). En relacin al hecho que se imputara al actor de fecha 25 de febrero de 2.010, habra solicitado permiso para ausentarse por dos horas de su lugar de trabajo manifestando tener razones de ndole familiar ineludibles, por lo cual el superior inmediato accedi a tal requerimiento, anoticindose posteriormente que el agente Baez particip en ese lapso de un programa radial en los estudios de FM del Este, configurando ello, a juicio de la Administracin, falta grave al haber infringido el art. 64 inc. 1 de la ley 11.757, no ponder adecuadamente, a mi juicio, que sin perjuicio de cules fueran las razones que esgrimi Baez para solicitar autorizacin para retirarse y cules las que llevaron al seor Obando a conferirle permiso al actor, lo cierto es que ste no hizo abandono del puesto de trabajo, sino que se retir por dos horas con permiso de su superior. c) Prescripcin: Por lo dems estimo que la potestad disciplinaria de la Administracin en relacin al primer hecho imputado a Baez, ocurrido el 10 de febrero de 2.006, se hallaba absolutamente prescripta a la poca en que se aplic la sancin (30 de setiembre de 2.010) y, siendo que la prescripcin de la accin para las penas correctivas es de 1 ao desde la comisin del hecho, y de 3 aos para las penas expulsivas (art. 69 inc. c) 1 y 2 de la ley 11.757, la accin se hallaba prescripta an por el perodo mayor, dado que, como bien lo apunta el actor en su escrito iniciatorio, el ltimo movimiento que registra el sumario instruido al actor, contemporneo con el hecho investigado es el informe de la Direccin de Personal del 7-9-2006, dando cuenta que el actor no posee antecedentes disciplinarios y casi dos aos y medio posteriores al hecho, el 16 de julio de 2.008, sin que se registrara movimiento alguno en el nterin, la Asesora Letrada de la Municipalidad solicita a la Secretara de Salud Pblica e Higiene para que informe si se ha aplicado sancin disciplinaria al actor, solicitud que se responde el 19 de febrero de 2.009, refiriendo que el actor no posee sanciones. En esta fecha ya se hallaban transcurridos los tres (3) aos desde la fecha del hecho y por lo tanto la accin se hallaba completamente prescripta, dado que la inactividad de la Administracin durante dos aos y el transcurso del plazo prescriptivo durante tres aos desde el acaecimiento del hecho imputado, sin que se hubiera dictado resolucin en el sumario, ni se hubieran llevado a cabo actuaciones tiles antes del 10 de febrero de 2.009 (fecha de cumplimiento del plazo prescriptivo), oper la prescripcin de la accin por inactividad de la Administracin al no haber utilizado en trmino la potestad disciplinaria, no habindose invocado razones que, a mi juicio, resulten atendibles para justificar la inactividad apuntada. Ntese que en tal sentido la parte demandada aduce y reconoce que al poseer el actor tutela sindical formal por revestir la calidad de delegado formalmente electo por el STMB al producirse el hecho de febrero de 2.006, prefiri mantener las actuaciones en etapa presumarial para no realizar actos violatorios de la referida tutela, es decir para no sancionar, modificar o despedir a Baez durante la vigencia de la misma, que vale aclarar duraba hasta el mes de octubre de 2.008 (veredicto primera cuestin). Sin embargo la figura de las actuaciones presumariales prevista en el art. 91 de la ley 11.757, no se halla estipulada para esperar que concluya el lapso de tutela sindical de los representantes sindicales. Por otro lado la accionada, debi, si consideraba pasible al actor de la aplicacin de una sancin disciplinaria, solicitar por el procedimiento previsto en la ley 23.551 la exclusin judicial de la proteccin a los fines de efectivizar la sancin en un plazo prudente y razonable, conducta sta que la demandada no observ, no resultando tiles a los fines de la interrupcin de la prescripcin ya operada en mi concepto, las actuaciones llevadas a cabo en el sumario administrativo posteriores al mes de febrero del ao 2.009, poca en que ya se hallaba prescripta la facultad disciplinaria (obsrvese que por ejemplo, la declaracin del

testigo Pelozo (fs. 122 del 3 de junio de 2.009) nica que podra considerarse til a los fines de la consecucin del sumario-, se produce luego de haber transcurrido 33 meses de inactividad de la administracin contada desde el 7 setiembre de 2.006 en que se agreg el informe de la Direccin de Personal (fs. 116); y, por otro lado el decreto 1.828/10 (fs. 129) por el cual se ordena INSTRUIR

formal sumario al actor por

el hecho del 10-2-2006 data del 18 de noviembre de 2.009, es decir transcurridos largamente tres aos y medio desde el acaecimiento del hecho imputado, y as sucesivamente con el resto de los decretos: de acumulacin (fs. 137, decreto 670 del 6-5-2010, cuatro aos y tres meses) y de cesanta (fs. 217 decreto 1497 del 30-9-2010, cuatro aos y siete meses). El procedimiento sumarial es comprensivo de una serie de actos procesales destinados a la sancin o absolucin de un agente sumariado pero que en definitiva son la exteriorizacin de una conducta persecutoria de los rganos del Estado. Tal conducta no se advierte en el caso en que los trmites llevados a cabo contra la demandante carecen de fuerza interruptiva de la prescripcin de la accin disciplinaria (S.C.B.A., B. 51.193, Arriondo sent. de 12-V-1998). Y an si quisiera invocarse por parte de la accionada, la secuela del sumario como argumento interruptivo de la prescripcin de la potestad disciplinaria, cabe traer a colacin lo indicado por el Dr. Rodrguez Villar, en la causa Montalvo Libertad Argentina, B. 51.839 del 18-6-91, al afirmar que a fin de limitar el alcance del concepto estimo acertado acudir a los precedentes emanados de este Tribunal que han abordado una anloga cuestin en el mbito del derecho penal con ocasin de la expresin secuela del juicio incorporada por el art. 67 del Cdigo Penal. Entendi entonces esta Corte que dicho concepto debe ligarse a la realizacin de actos procesales que hagan proseguir el juicio, que exterioricen la voluntad de perseguir de los rganos del Estado <Acuerdos y Sentencias, 1.960-IV-523; 1.977-II-617>, es sobre esta base que reputo que los trmites llevados a cabo en el sumario incoado contra el demandante carecen de la fuerza interruptiva de la prescripcin de la accin disciplinaria. Por todo ello, amn de las consideraciones vertidas en relacin a la valoracin de la prueba efectuada por la Administracin respecto al agente Baez, reafirmo entonces que la accin disciplinaria por el hecho del 10 de febrero de 2.006 se hallaba prescripta al aplicrsele la sancin por decreto 1.497 del 30 de setiembre de 2.010 (art. 91 inc. c) 1 y 2 ley 11.757 y jurisprudencia citada). d) Sin perjuicio del reconocimiento que hacemos a la naturaleza neurlgica de la tarea de asistencia mdica y de que sta requiera un manejo formal, ordenado y organizado por la autoridad, lo cierto es que no se ha demostrado, que, a excepcin de los dos hechos que aqu analizamos imputados a Baez, ste se hubiera autoconcedido a s mismo las licencias que considera oportunas, ni que se hubiera retirado intempestivamente cuantas veces dese de su puesto de trabajo abandonando el mismo, ni que pretendiera ampararse en una tutela falsamente invocada para hacerlo . No solamente no se probaron estas imputaciones -de las cuales no obra prueba alguna en la causa, ni en el sumario administrativo-, sino que adems, en la eventualidad que estas conductas del actor hubieran existido, no se acredit que hubiera sido sancionado por ello durante el transcurso de su vinculacin con la demandada, dado que el actor no contaba con antecedente disciplinarios, segn los informes emanados de la propia demandada. Tampoco por lo que llevo dicho y lo que surge de estas actuaciones y del sumario administrativo incoado, se ha demostrado que el actor hubiera cometido faltas graves, ni que hubiera demostrado una conducta manifiesta y disociadora, ni que se hubiera excedido en sus atribuciones al procurar su reemplazo por otro compaero, ni finalmente que hubiera efectuado abandono del servicio, ni que este presunto abandono estuviera precedido por actos de indisciplina, ni que stos (reitero, no demostrados), se hubieran concatenado de manera congruente, ni que hubieran constituido una forma irregular y discontinua de su obligacin de estar presente dentro del horario de trabajo, ni tampoco que el actor se hubiera regido por su propia voluntad, ni que hubiera prescindido del especial mbito de trabajo, ni finalmente que hubiera demostrado desapego por las rdenes de los superiores jerrquicos. Lo que s se prob es que el agente Baez no fue pasible de sancin disciplinaria alguna en los 26 aos de trabajo en la Municipalidad de Berazategui y que por un hecho que se le imput en febrero de 2.006, al ausentarse por dos horas y media del trabajo (mediando las circunstancias acreditadas en el veredicto en el acaecimiento del mismo) y por otro hecho ocurrido en 25 de febrero de 2.010, tambin al ausentarse por dos horas del trabajo, invocando un abandono del servicio -que en realidad no existi ya que se retir con autorizacin del superior-, sin haberse acreditado claramente el fundamento fctico de las faltas imputadas y sin haber ponderado la autoridad administrativa las circunstancias atenuantes esgrimidas por el agente y existentes objetivamente en la situacin planteada, habiendo podido optar por una sancin menor, igualmente correctiva y ejemplificadota, se decidi, luego de haberse labrado un sumario con las deficiencias oportunamente apuntadas, la cesanta del agente. e) Corresponde entonces examinar si las irregularidades imputadas a Baez resultan de una gravedad tal que den lugar a la sancin expulsiva aplicada por la institucin demandada, en tanto a juicio del actor la misma habra sido arbitraria, discriminatoria y antisindical.

La disposicin 1497/10 dispuso la cesanta del actor, imputndole la comisin de dos hechos, uno de ellos del 10 de febrero de 2.006 y el otro del 20 de febrero de 2.010, ya analizados, invocando que el actor se haba autoconcedido a si mismo las licencias que considera oportunas, que se haba retirado intempestivamente cuantas veces dese de su puesto de trabajo y que haba abandonado el servicio y pretendido ampararse en una tutela falsamente invocada para hacerlo; resaltando al mismo tiempo que Baez present una inconducta manifiesta y disociadora al excederse en sus atribuciones como empleado municipal, arrogndose facultades inherentes a sus superiores; enfatizando la Administracin en que el actor cometi una falta grave al hacer abandono del servicio, hecho precedido por actos de indisciplina, concatenados de manera congruente, constituyendo una forma irregular y discontinua de su obligacin de estar presente, dentro del horario general, administrado en forma individual y al amparo de la propia autonoma de su voluntad, prescindiendo del especial mbito de trabajo en su carcter de empleado pblico municipal, resaltando ello el desapego por las rdenes de los superiores jerrquicos Sin perjuicio de haber postulado la prescripcin de la facultad disciplinaria de la Administracin en relacin al hecho del 10 de febrero de 2.006 imputado a Baez, analizar las dos imputaciones que se le formularon. El art. 62 de la ley 11.757 enuncia Las sanciones disciplinarias en que incurrieren los agentes municipales son las siguientes: I: Correctivas: a) llamado de atencin; b) apercibimiento; c) suspensin de hasta 30 das corridos; II: Expulsivas: a) Cesanta y exoneracin El artculo 63 de la ley 11.757 establece que Son causas para aplicar las sanciones disciplinarias en los incisos a), b) y c) del artculo anterior, las siguientes: 1.- Incumplimiento reiterado del horario fijado; 2.Falta de respeto a los superiores, iguales o al pblico; 3.- Negligencia en el cumplimiento de sus tareas o funciones; El art. 64 de la ley 11.757 prescribe que: Podrn sancionarse hasta con cesanta: a) abandono del servicio sin causa justificada; ..d) incumplimiento de las obligaciones determinadas por el art. 58 (tendra que haberse mencionado el art. 59), salvo cuando origine las sanciones establecidas en el artculo anterior; El art. 59 de la ley 11.757 (del cual recordemos no se aclar al formalizar el decreto 1.828/09cules seran los incisos aplicables) dice lo siguiente: Sin perjuicio de lo que particularmente impongan las leyes, ordenanzas, decretos, resoluciones y disposiciones, los agentes debern cumplir estricta e ineludiblemente las siguientes obligaciones: a) Prestar los servicios en forma regular y continua dentro del horario general, especial o extraordinario, que de acuerdo con la naturaleza y necesidades de ellos se determine, con toda su capacidad, dedicacin, contraccin al trabajo y diligencia, conducentes a su mejor desempeo y a la eficiencia de la Administracin Municipal; b) Obedecer las rdenes del superior jerrquico siempre que sean propias del servicio y no manifiestamente ilcitas. Cuestionada una orden la insistencia en ello deber formularse por escrito. c) Cuidar los bienes municipales velando por la economa del material y la conservacin de los elementos que fueran confiados a su custodia, utilizacin y examen; d) Proceder con cortesa, diligencia y ecuanimidad en el trato con el pblico y llevar a cabo una conducta cooperativa y solidaria en el mbito el trabajo; e) Cumplir los cursos de capacitacin, perfeccionamiento, y exmenes de competencia que se dispongan con la finalidad de mejorar el servicio; f) Dar cuenta por la va jerrquica correspondiente de las irregularidades administrativas que llegaren a su conocimiento; g) Respetar las instituciones constitucionales del pas, sus smbolos, su historia, sus prceres; h) Declarar bajo juramento en la forma y poca que la ley respectiva y su reglamentacin establezca, los bienes que posea y toda alteracin de su patrimonio; i) Excusarse de intervenir en todo aquello en que su actuacin pueda originar interpretaciones de parcialidad o concurra incompatibilidad moral; j) Declarar bajo juramento los cargos y actividades oficiales o privadas, computables para la jubilacin, que desempee o haya desempeado, as como toda actividad lucrativa; k) Declarar su domicilio el que subsistir a todos los efectos legales mientras no se denuncie otro nuevo; l) Declarar en los sumarios administrativos ordenados por autoridad competente siempre que no tuviere impedimento legal para hacerlo, as como tambin en las informaciones sumarias. El Instructivo para choferes de ambulancia del municipio, obrante a fs. 111/113, reza, en los artculos que aqu interesan que:

Art. 1.- Los choferes de ambulancias debern cumplir el horario establecido de trabajo, registrando su entrada quince minutos antes del horario de relevo a fin de poder interiorizarse de las novedades que pudieren existir; Art. 12.- Todo chofer que se movilice en el vehculo para trmite, auxilio, traslado y carga de combustible deber informar por radio la salida y destino a la base CEM as como su regreso; Art. 15.- El chofer tiene prohibido:inc. C): Desviarse por motivos particulares de su destino prefijado y que no se halla notificado a la base; Art. 16.- Los cambios de guardia y/o reemplazos solo se realizarn mediante nota dirigida al jefe inmediato con la firma de ambos choferes y la autorizacin correspondiente de los directores de las distintas Unidades Sanitarias, sin este requisito no se dar curso a la misma. El rgimen disciplinario referido (ley 11.757) establece las sanciones correctivas y expulsivas, y entre stas la de cesanta, previendo el art. 64, que podrn sancionarse hasta con cesanta.. el incumplimiento de las obligaciones previstas en el art. 59, salvo cuando origine las sanciones establecidas en el artculo referido a las sanciones correctivas; En tal contexto y atento a que la Administracin no se hallaba compelida a aplicar la pena separativa y contaba con un margen de apreciacin, la explicitacin respecto a la adopcin de la medida ms severa, que produjo la prdida del empleo debi ser expresa y fundada para poder as relegar la aplicacin de la medida menos gravosa. Sin embargo el rgano esboz una serie de imputaciones como fundamente fctico de la medida, la mayora de las cuales no se demostraron y por otro lado en la pretensin de fundar la eleccin de la medida ms gravosa esgrimi el inc. 10 del art. 64 de la ley 11.757, que estipula, como uno de los supuestos de aplicacin de la mxima sancin la falta grave que perjudique materialmente a la administracin municipal o que afecte el prestigio de la misma, arguyendo que esta causal tiende a evitar el descrdito de la funcin administrativa y sobre todo causar un perjuicio patrimonial a la administracin municipal. No se advierte en la especie, cul podra ser el perjuicio patrimonial o el descrdito que podran haber ocasionado a la administracin las faltas que se le imputaron al actor, pues lo cierto es que an en caso que se hubieran probado las mismas, y ms all de si tena permiso verbal o por escrito, y si avis o no a la base el 10 de febrero de 2.006, y si minti o no en relacin a los motivos que esgrimi para ausentarse el 25 de febrero de 2.020, las causales probadas en el sumario administrativo que

determinaron la cesanta del actor fueron: haberse ausentado de su puesto de trabajo durante dos horas y media en el ao 2.006 y haberse retirado del lugar de trabajo durante dos horas en el ao 2.010, en el primer caso dejando disponible la ambulancia a otro chofer reemplazante y en el segundo caso con permiso de su superior.
Examinados entonces los antecedentes del caso juzgo que la decisin impugnada carece de adecuada fundamentacin. Ello toda vez que el decreto 1.497/10, an aplicando la normativa inherente al caso careci de motivacin suficiente y adecuada a aquella, mxime por tratarse de la extincin de una situacin preexistente: la relacin de empleo pblico del seor Baez con la demandada. Al no justificar adecuadamente los fundamentos de la medida ni la adopcin de la sancin ms gravosa, la Administracin incurri en irrazonabilidad, por carecer la medida de adecuada fundamentacin y una clara desproporcin entre la sancin aplicada y las faltas presuntamente cometidas (causa B. S., E.I., sentencia del 5-III-2.008 entre muchas otras). No obstante que el municipio demandado, en un esfuerzo procedimental y discursivo, configur la conducta del agente Baez en normas estatuarias que prevn la sancin aplicada, ha omitido sin embargo considerar y valorar en forma cabal los distintos aspectos y atenuantes del caso y por ende aparece deficiente la motivacin que le llev a adoptar dicha medida, amn de revelarse un exceso en la punicin que lo exhibe desproporcionado en relacin a los precedentes que determinaron su emisin, por lo que estimo se han excedido los lmites que inhiben el contralor judicial de la potestad administrativa disciplinaria, ya que la autoridad administrativa debi especificar en todo caso cules fueron los motivos para atribuir a los hechos investigados an de haberse probado los mismos, circunstancia que segn vimos no ocurri en su totalidad-, una magnitud tal como para proceder a la cesanta del nombrado. Asimismo debi extremar la exigencia de fundamentacin explicando porqu si la supuesta conducta infractora era susceptible de dos sanciones una correctiva y la otra expulsiva-, se la encuadr en la de mayor gravedad. As las cosas, la irrazonabilidad del actuar administrativo se deriva de la desmesura o falta de proporcin adecuada entre los hechos constatados y la sancin aplicada (SCBA, causa B. 59.122 Huertas Daz, sent 22-X-2003, entre otras)31-8-2011, entre otras).

Recurdese que la obligacin de motivar el acto administrativo, como modo de reconstruccin del derrotero lgico seguido por la autoridad para justificar una decisin de alcance particular que afecta situaciones subjetivas, a ms de comportar una exigencia inherente a la racionalidad de su decisin, as como a la legalidad de su actuar y ser tambin derivacin del principio republicano de gobierno (arts. 1 C.N., 1 C.Pcial), es postulada prcticamente con carcter universal por el moderno derecho pblico, sin olvidar que el recaudo de suficiente motivacin debe adecuarse en cuanto a la modalidad de su configuracin a la ndole particular de cada acto administrativo, revelndose en este caso que la autoridad municipal ha contravenido la obligacin de motivar su decisin (C.S.J.N., Fallos 324:1860, entre otros). la fundamentacin de la decisin administrativa en especial en materia de facultades discrecionales tiende a consolidar la vigencia del principio republicano que impone a los rganos administrativos dar cuenta de sus actos al tiempo que evita que se afecten los derechos de impugnacin de los particulares alcanzados por la resolucin y se impida la revisin judicial de la legitimidad y razonabilidad de tales actos (SCBA, causa B. 56.727 Blasetti sent. 3_XI-1998, entre otras). A ello se agreg que en materia sancionatoria, ese control, sin llegar a transferir a los jueces el ejercicio de la potestad disciplinaria que compete a la administracin, significa un reaseguro ineludible de la recta observancia en cada caso de la razonabilidad de tal obrar. De forma que, cuando el acto luce infundado, malinterpreta o desvirta los motivos determinantes comprobados o aducidos, entonces, procede el control anulatorio de la actuacin administrativa (S.C.B.AS., causa B. 53.483 Gomez sent 6-VIII-1996, B. 55.191 Espilman sent 16-XII-1997, entre otras). Sintetizando, estimo que la deficiencia en la motivacin as como el exceso en la punicin tornan irrazonable el acto administrativo y por lo tanto tal vicio conlleva su nulidad (cfr. Doctrina causas B. 55.957 Menendez sent 12-IX-2001; B. 58.345 Lara, sent 9-V-2001). No debe olvidarse que en relacin a los tipos administrativos que establece la ley 11.757, sostuvo la doctrina que la justificada rigidez de los tipos penales se corresponde naturalmente, con la necesidad de preservar las libertades individuales sobre la base de la preeminencia del principio de inocencia. Pero de ah a creer que la administracin deba replicar en su sistema sancionador interno la misma rigidez con la que el derecho penal establece los delitos, implica desconocer tanto las marcadas diferencias entre el derecho administrativo y el penal, como entre las faltas administrativas y los delitosla sancin disciplinaria apunta, en el marco de la relacin de empleo pblico, a que la administracin funcione adecuadamente, para que as pueda avocarse de la mejor manera posible a la consecucin de sus cometidos pblicos (por lo que existira un inters social indirecto en su aplicacin), mientras que la sancin penal constituye la expresin punitiva legal y material del poder de imperio del estado sobre aquellas conductas desviadas en extremo del plexo valorativo comn del cuerpo social (por ende con un inters social directo en la aplicacin de puniciones acordes a la medida de los daos producidos por las conductas tpicamente antijurdicas y culpables de que se traten) (Jorge Luis Bastons / Ral Luis Montero Comentarios a la ley de empleo pblico municipal bonaerense, ed. 2.012, pg. 291). Las circunstancias comprobadas en la causa as como la aplicacin de los principios y normas antes referidos, me conducen a propiciar la declaracin de ilegitimidad y consecuente nulidad del acto administrativo cuya anulacin se pretende en autos. f) Discriminacin: A todo evento, habindose acotado asimismo por la parte actora que el acto de cesanta adoptado por la Autoridad municipal result ser discriminatorio y antisindical en los trminos de la ley 23.592, y sin perjuicio de haber propiciado supra la declaracin de nulidad del acto involucrado, por revestir ste ilegitimidad proveniente de la irrazonabilidad de la medida aplicada, corresponde analizar el tem propuesto. En forma preliminar advierto que, en relacin a la imposicin de la carga probatoria relativa a la existencia de motivos discriminatorios en la adopcin de la cesanta aplicada al reclamante, y tratndose en la especie de una relacin de empleo pblico, estimo que resulta aplicable la jurisprudencia en tal sentido emanada del Superior Tribunal que reza para establecer en el caso el desvo del fin que se reprocha al actuar administrativo ha menester acreditar la existencia de un propsito distinto mediante pruebas claras y evidentes sobre la intencin de extinguir la relacin de empleo pblico (cfr. Doct. Causa B. 55.656 Mograbi, sent. 8-VII-1997), soportando la carga de tal prueba quien invoca la existencia de una cesanta encubierta o de una violacin al principio de razonabilidad en la adopcin de la medida segregativa (Doct. Causa B. 57.253 Rodrguez sent 9-V-2001). De all que no cabe por via de principio a los Tribunales invalidar la separacin del agente cuando el acto segregativo impugnado se funde exclusivamente en las causales expresamente contempladas en la ley, sin aditamento de juicio alguno sobre la conducta, capacidad o persona del empleado segregado, empero esta regla cede cuando de las pruebas aportadas pueda inducirse que hubo un propsito estigmatizante o persecutorio por parte de la Administracin al disponer la medida separativa pues de otro modo se convalidaran disposiciones administrativas rritas por estar desviadas de su finalidad (SCBA, causa B. 59733 Lagoa del 20-VIII-2008).

Conforme a ello y sin ingresar a analizar si corresponde la adopcin de la teora de la carga dinmica de la prueba cuando de una relacin de empleo pblico se trata, estimo que con los elementos obrantes en el sumario administrativo y en esta causa, todos documentales no desconocidos por la accionada, que prueban objetivamente la existencia de actividad gremial permanente de Baez desde aproximadamente el ao 2.000 hasta su egreso dispuesto por la accionada (2010) y la conducta exhibida por sta plasmada en el sumario administrativo obrante en autos, puede inducirse un propsito discriminatorio en la sancin segregativa aplicada a Baez. Aclaro en este tem que participo del criterio restrictivo en relacin a la prueba relativa al motivo discriminatorio que habra sustentado el acto disolutorio, debiendo exigirse en estas cuestiones siempre prueba eficiente y suficiente que permita inferir de manera difana la existencia de una discriminacin arbitraria motivada en los hechos que se aludieron al demandar. Veamos: Se observa que, segn qued acreditado en el acto fctico (segunda cuestin punto 6), se comprob que desde el ao 2.004 hasta el ao 2.007 el actor revisti la condicin de delegado sindical formalmente electo por el Sindicato Trabajadores Municipales de Berazategui (STMB), y que la proteccin prevista en la ley 23.551 por tal cargo tuvo vigencia hasta el mes de octubre de 2.008. Tambin se justific que con posterioridad a este lapso, el seor Baez continu ejerciendo actividad sindical, conduciendo una agrupacin presuntamente escindida del STMB denominada Frente por la Dignidad, cuya actividad gremial la accionada no neg, ni manifest desconocer. Asimismo se prob mediante las constancias documentales de autos, no desconocidas por la accionada, valoradas en el punto citado del acto veredictal, que don Baez present, an despus de vencido su mandato sindical formal, notas dirigidas al STMB en defensa de los derechos de los trabajadores de la Municipalidad de Berazategui, as como tambin public, en la medida de sus posibilidades econmicas, la revista denominada Reflejo Municipal, cuyos ejemplares se adjuntaron en autos, no fueron desconocidos por la accionada en su autenticidad ni en el conocimiento de su contenido y revelan una postura crtica, difundida pblicamente a travs de ese medio, hacia las Autoridades municipales y hacia el Sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui. La misma postura se acredita merced a los ejemplares del diario Decisin, glosados en autos y evaluados en el acto fctico, no desconocidos en su autenticidad ni en el conocimiento que de ellos tendra la accionada en los cuales se da cuenta de la difusin de las opiniones gremiales del actor, tanto en dicho peridico cuanto en la entrevista radial de la que particip Baez en FM del Este, en tono crtico en relacin al Ejecutivo Municipal y a las autoridades del STMB. Por otro lado la misma accionada afirma haber tenido conocimiento de la entrevista radial al manifestar, en los considerandos del decreto 670/10, que el actor pidi permiso para ausentarse el 25 de febrero de 2.010, por razones de ndole familiar ineludibles, y despus se enteraron que haba participado en un programa radial en FM del Este(fs. 137). Tengo para mi entonces que el actor ha demostrado en forma clara y fehaciente, con elementos documentales no objetados por la accionada y cuya autenticidad no se encuentra cuestionada, que ejerci durante su mandato como representante sindical formalmente electo por el STMB y an despus de ello en su calidad de conductor de la Agrupacin Frente por la Dignidad, una actividad gremial permanente y continua, mientras tuvo vigencia su relacin de empleo pblico con el Municipio de Berazategui, el cual conoca perfectamente la actividad desarrollada por el reclamante. Con ello demostr prima facie que pudieron haber existido motivos para la discriminacin por su actividad gremial o sindical. Y lo hizo arrimando a la causa pruebas documentales claras, no desconocidas por la accionada, de que efectivamente desarroll actividad gremial durante su relacin con la demandada, reclamando cuando crea conculcados los derechos de sus compaeros de trabajo y que asimismo con anterioridad al acto de cesanta virti pblicamente y a travs de medios de difusin escritos y orales opinin gremial peticionando por lo que, en su concepto, eran los derechos de los trabajadores municipales, actividad que no pas desapercibida para la accionada. Desde otro ngulo, qued demostrado en autos, por no haber sido expresamente desconocido por la accionada que el actor se retir de su trabajo, el 10 de febrero de 2.006, dos horas y media antes del horario de salida segn l con autorizacin verbal del mdico del Centro Sanitario Sbato-, y concurri a una asamblea con 200 compaeros a fin de reclamar por la cesanta que haba decretado el Intendente de Berazategui contra 10 empleados no pertenecientes a la planta permanente de la administracin. La existencia de la referida asamblea y la concurrencia del actor, que a sazn era delegado sindical formalmente electo del STMB, reitero, no ha sido negada por la accionada. Sugestivamente ese mismo da se configur a juicio de la accionada la primera falta que le imput a Baez.

Posteriormente, cuatro aos despus, se le otorg al actor por parte de su superior, permiso para ausentarse del trabajo el da 25 de febrero de 2.010 (por los motivos que fueren). Ese da el actor concurri a un programa radial en la emisora FM del Este, en el que volvi a criticar la actuacin del Intendente Municipal y del STMB, hecho acreditado con los ejemplares del diario Decisin del 12 de marzo de 2.010, reitero, no desconocido por la accionada. La noticia sobre la entrevista radial de Baez sali publicada en el diario Decisin del 12 de marzo de 2.010, conforme ejemplar adjunto a fs. 28/31, no desconocido por la accionada; El jefe inmediato de Baez, el Seor Obando inform a la Secretara de Salud sobre la concurrencia del actor a la entrevista radial del 25 de febrero de 2.010, dos meses despus de producida la misma, en fecha 28 de abril de 2.010 (fs. 134), sospechosamente el mismo da (fs. 133) en que el Doctor Podesta, de la Secretara de Salud Pblica municipal, haba remitido el sumario administrativo labrado por el hecho del 10 de febrero de 2.006, que no detentaba movimiento desde el 18 de noviembre de 2.009, al Asesor Letrado para la prosecucin del sumario por el hecho del 2.006. El 6 de mayo de 2.010, mediante decreto 670 se ordena la acumulacin de ambos hechos (el del 10-2-2006 y el del 25-2-2010), se resucita la calificacin inherente al hecho del 2.006 y se encuadra al actor en abandono del servicio sin causa justificada por el segundo hecho, como corolario de lo cual se dicta el decreto 1.497/10 del 30 de setiembre de 2.010 disponiendo la cesanta del agente. La coincidencia de la imputacin de dos faltas disciplinarias por incumplimientos administrativos endilgados a Baez justamente en los mismos dos das en los que el actor demostr haberse hallado efectuando actividades gremiales o virtiendo pblicamente opinin gremial en forma crtica hacia el Intendente Municipal y hacia los dirigentes del Sindicato Municipal de Trabajadores de Berazategui, no es menor y exhibe claramente, a mi juicio, la relacin existente entre la cesanta impuesta al actor y la actividad gremial y la difusin pblica de su opinin gremial, revelando en forma difana e incontrastable que esta actividad no le result en absoluto indiferente a la demandada, ya que los dos hechos imputados lo fueron en clara vinculacin con dos momentos de actividad u opinin gremial del actor. Frente a ello y a los incumplimientos que se le imputaron al actor en los das 10 de febrero de 2.006 y 25 de febrero de 2.010, pudiendo haber adoptado una sancin correctiva menor por los nicos hechos demostrados en el sumario y en esta causa <dos ausencias de dos horas del lugar del trabajo, espaciadas en el tiempo (cuatro aos entre ambas)>, adopt la sancin mayor, la expulsiva, alegando que lo haca para evitar el perjuicio patrimonial o el desprestigio de la administracin por la conducta observada por el actor, argumento que, a mi juicio no alcanz a justificar la sancin segregativa impuesta -por su desproporcin manifiesta respecto a los incumplimientos imputados, lo cual la torn irrazonable a los fines previstos-, y evidenci un exceso de punicin, que solo halla explicacin en la molestia que evidentemente le produca a la demandada la actividad sindical informal y la difusin pblica de la opinin de Baez en forma crtica respecto al Ejecutivo Municipal y al Sindicato de Trabajadores Municipales. Entiendo as, objetivamente, que en el proceder de la accionada hubo una clara represalia por la actitud de activista sindical que Baez tena y por la difusin de su opinin gremial crtica hacia la Autoridad Municipal y hacia el Sindicato de Trabajadores Municipales de Berazategui, y concluyo que la cesanta que se le aplic detent motivos persecutorios y discriminatorios, evidencindose as un desvo del fin, al acreditarse la existencia de un propsito distinto al de la mera punicin disciplinaria y al comprobarse de ese modo la intencin de extinguir la relacin de empleo pblico encubierta a travs de la cesanta adoptada. Demostrada por ello la existencia clara e indiscutible de motivos discriminatorios y la falta de legitimidad por falta de motivacin y exceso de punicin e irrazonabilidad del decreto 1497/10 por el cual se le impuso la sancin de cesanta al actor, luego de haber ponderado exhaustivamente las pruebas acercadas por las partes; habindose otorgado a ambos contendientes la posibilidad de ofrecer y producir todas las pruebas que ellos entendieren necesarias en sustento de sus respectivas posiciones, entiendo que no existen razones que permitan entonces tener por excluida la cuestin discriminatoria argida por el accionante. El art. 1 de la ley 23.592 establece que quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algn modo menoscabe el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantas fundamentales reconocidos en la Constitucin Nacional ser obligado a pedido del damnificado a dejar sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su realizacin y a reparar el dao moral y material ocasionado. A los efectos del presente artculo se considerarn particularmente los actos y omisiones discriminatorios determinados por motivos tales como raza, religin, nacionalidad, ideologa, opinin poltica o gremial, sexo, posicin econmica, condicin social o caracteres fsicos. La desvinculacin del reclamante decidida por la Administracin aparece as como una sancin segregativa discriminatoria por razones gremiales, configurndose de tal modo un grave incumplimiento a la manda legal, que prescribe el derecho a no ser discriminado y que habilita conforme lo establece la normativa supra citada a dejar sin efecto, por dicho motivo, la cesanta adoptada por la accionada, al no hallarse acreditada en autos una causa real y seria que la respalde, habindose demostrado adems que

result inmotivada, desproporcionada e irrazonable desde el punto de vista del derecho administrativo, y tuvo un propsito lesivo del principio de igualdad en su expresin de trato no discriminatorio. Ha dicho la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos aires, en el fallo Villalba del 22 de diciembre de 2.010, con el voto de la Doctora Kogan que lo realmente privilegiado por la ley 23.592 es la prevencin y la nulificacin del acto discriminatorio: impedirlo si aparece inminente su concepcin lesiva, hacer cesar sus efectos (nulificarlo) y luego hacer reparar las consecuencias daosas del ilcito discriminatorios y en ese contexto la locucin nulificar refiere a la accin jurdica de privacin total de efectos del acto rrito. La sancin discriminatoria impuesta al actor pugna asimismo con las directivas emergentes de los Convenios 87 y 98 sobre libertad sindical (ratificados respectivamente por la ley 14.932 y el dec. Ley 11.594/56) y 111 de la O.I.T., sobre discriminacin, empleo y ocupacin (ratificado por ley 17.677). Habiendo sido el actor objeto de una arbitraria discriminacin por causa de su actividad gremial, la decisin de imponerle la cesanta, violent la garanta contenida en los arts. 14 bis y 16 de la Constitucin Nacional, en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y en los Tratados que integran el bloque de constitucionalidad federal en el art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, basados en el principio de igualdad ante la ley. Recordemos que a partir de la reforma constitucional de 1.994, los Tratados Internacionales completan la normativa interna en la materia. As el art. 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en cuanto dispone que los estados partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar a hombres y mujeres la igualdad en el goce de todos los derechos civiles y polticos enunciados en el presente pacto, asimismo en su artculo 26 Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin por la ley. Tambin el art. 24 del Pacto de San Jos de Costa Rica Todas las personas son iguales ante la ley en consecuencia tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin; el art. 3 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales (Protocolo de San Salvador, 1.988)Los Estados partes en el presente Protocolo se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin. Por su parte el art. 1 del convenio 98 de la O.I.T., -de jerarqua superior a las leyes, establece: 1.- Los trabajadores debern gozar de adecuada proteccin contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin con su empleo. 2. Dicha proteccin deber ejercerse especialmente contra todo acto que tenga por objeto: b) despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier otra forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales. Vale decir entonces que todos los actos discriminatorios, incluido el que pudiera tener como destinatario a un empleado del sector pblico, deben ser Juzgados con arreglo al juego armnico de la ley 23.592, del Prembulo y los arts. 14 bis, 16, 31, 33 y 75 inc. 19, 22 y 23 de la Constitucin Nacional, de los Tratados Internacionales integrados al bloque de constitucionalidad que preservan la igualdad ante la ley y repudian la discriminacin y de los arts. 11 y 39 inc. 2 y 3 de la Constitucin provincial, que condenan la discriminacin, garantizan la proteccin y libre ejercicio de la sindicalizacin. En relacin a la proteccin del ejercicio concreto de la libertad sindical individual (an sin ser titular de un cargo sindical y teniendo en cuenta el carcter discriminatorio que apuntamos), se ha expedido nuestra jurisprudencia en los autos Parra Vera Mxima c/ San Timoteo S.A. s/ accin de amparo C.N.A.T., sala V, sentencia del 14-6-2006; Balaguer Catalina Teresa c/ Pepsico de Argentina S.R.L. s/ Juicio sumarsimo, C.N.A.T., sala VI, sent. del 10-3-2004; Greppi, Laura Karina c/ Telefonica de Argentina S.A. s/ despido, C.N.A.T., sala IX, 31-5-2005; Acosta Nydia c/ Galeno Argentina S.A. s/ Accin de amparo, C.N.A.T., sala VIII, sent. del 14-6-2010; S.C.B.A., Villalba Franco Rodrigo c/ The Value Brands Company de Argentina s/ Amparo, L. 97.804, del 22-XII-2010, determinando la proteccin contra la cesanta discriminatoria y reincorporacin de trabajadores, con o sin afiliacin sindical, pero que han demostrado claramente la realizacin de actividades sindicales, o han exteriorizado opiniones polticas o gremiales, como en el caso de autos. Conforme a ello, por lo que llevo dicho, atento la prueba aportada por el actor, sobre la existencia indiscutible de su actividad sindical o gremial asi como la difusin pblica de su opinin gremial crtica hacia la Autoridad administrativa y hacia el Sindicato de Trabajadores Municipales de la misma localidad, y la comprobacin indudable de motivos discriminatorios para disponer la cesanta del seor Baez, no habindose acreditado que la Administracin haya demostrado la existencia de causas graves absolutamente extraas a la discriminacin sindical, no habiendo acreditado que existieran razones graves o de envergadura suficientemente lesivas de la Autoridad Pblica, ni motivos verdaderos y vlidos como para sustentar la ruptura de la relacin de empleo pblico, de manera tal que puedan explicar objetiva, razonable, y proporcionalmente, por si mismas, la decisin segregativa, eliminando toda sospecha de que aquella ocult la lesin del derecho fundamental del trabajador, mxime cuando la sucesin de datos cronolgicos, temporales y causales permiten arribar a aquella conclusin, estimo que el acto de cesanta 1.497/10 aplicado al agente Baez luce ilegtimo por carecer de razonabilidad, motivacin, proporcionalidad entre la

sancin imputada y la falta adoptada, y evidencia un desvo del fin al presentar un motivo persecutorio y discriminatorio encubiertos en la sancin expulsiva que se le propin, en clara violacin a los principios y normativa establecida por la ley 23.592, Prembulo y los arts. 14 bis, 16, 31, 33 y 75 inc. 19, 22 y 23 de la Constitucin Nacional, de los Tratados Internacionales integrados al bloque de constitucionalidad que preservan la igualdad ante la ley y repudian la discriminacin y de los arts. 11 y 39 inc. 2 y 3 de la Constitucin provincial, que condenan la discriminacin, garantizan la proteccin y libre ejercicio de la sindicalizacin, por todo lo cual propicio la anulacin del acto impugnado decreto 1497/2010 (arts.1 ley 25.323, legislacin y jurisprudencia citada) y la reincorporacin del actor, dentro del dcimo da de notificada la presente decisin, en el empleo del que fue ilegtimamente privado, en las mismas e idnticas condiciones que detentaba antes de la medida segregativa (arts. 163 y 215 de la Constitucin Provincial). V.- Asimismo atento a la ilegitimidad y consecuente nulidad de la medida de cesanta impuesta mediante decreto 1497/10, cuya nulidad propongo en este voto, debern abonrsele al actor los salarios que se hubieren devengado desde el 1 de setiembre de 2.010 hasta la efectiva reincorporacin del actor, debiendo aplicrseles desde que cada uno fue debido hasta el efectivo pago el inters a tasa activa determinado por la ley 14.399 modificatoria de la ley 11.653, lo que al dia de la fecha de la sentencia (computando el salario mensual de $ 2.196,51.- acreditado en el veredicto, primera cuestin, y adicionados los intereses ordenados, asciende al monto de pesos Noventa y nueve mil trescientos sesenta y ocho ($ 99.368.-), a cuyo pago deber condenarse a la accionada (art.1.050 y cc. Cdigo Civil), y que deber ser abonada dentro del dcimo da de notificada la presente, mediante depsito a la orden de autos en el Banco de la Provincia de Buenos Aires, sucursal Centro. VI.- Declarar abstracto el tratamiento del reclamo salarial concerniente al lapso de suspensin preventiva del actor determinado por decretos 670/10, 762/10, 1.057/10 y 1387/10, entre el 6 de mayo de 2.010 y el 20 de agosto de 2.010, atento a que los mismos han sido materia de conciliacin y pago en los autos caratulados Baez Hugo Daniel c/ Municipalidad de Berazategui s/ amparo que tramitaran por ante el Tribunal del Trabajo n 2 de Quilmes, conforme se acredit en el acto veredictal de autos. VII.- Las costas del proceso sern impuestas a la parte demandada, en su calidad de vencida (arts. 19, 20 ley 11.653). ASI LO VOTO A la misma cuestin planteada los seores Jueces Dres. Silvia Cristina Bozzola y Guillermo Edgardo Caminos adhieren por sus fundamentos. A LA SEGUNDA CUESTION PLANTEADA LA SEORA JUEZA DOCTORA SILVIA ESTER BARTOLA DIJO: Atento a lo resuelto en la cuestin anterior corresponde: 1) Hacer lugar a la accin de amparo articulada en los trminos del art. 1 de la ley 23.592 por HUGO DANIEL BAEZ contra la MUNICIPALIDAD DE BERAZATEGUI, determinndose la nulidad del acto administrativo decreto 1.497/10, por resultar ilegtimo (arts. 28, 33 Constitucin Nacional; art. 15 Constitucin Provincial; arts. 103, 108 ordenanza general 267/80) y lesivo de las garantas legales y constitucionales de no discriminacin, por lo que se condena a la demandada para que en el plazo de diez da de notificada la presente se reincorpore al citado actor, a su puesto y lugar de trabajo y en idnticas condiciones laborales a las que detentaba hasta el 5 de mayo de 2.009 (art. 1 ley 23.592; Prembulo y los arts. 14 bis, 16, 31, 33 y 75 inc. 19, 22 y 23 de la Constitucin Nacional; Tratados Internacionales integrados al bloque de constitucionalidad que preservan la igualdad ante la ley y repudian la discriminacin y de los arts. 11 y 39 inc. 2 y 3 de la Constitucin provincial). 2) Condenar asimismo a la parte demandada a abonar al actor los salarios que se hubieren devengado desde el 1 de setiembre de 2.010 hasta el momento de su efectiva reincorporacin, con ms la adicin a la suma que resultare de los intereses a tasa activa desde que cada suma fue debida hasta su efectivo pago, en los trminos de la ley 14.399, lo que arroja a la fecha de esta sentencia la suma de pesos Noventa y nueve mil trescientos sesenta y ocho ($ 99.368.-), por dicho concepto (art. 1.050 y cc. Cdigo Civil), que deber ser depositada a la orden de autos, en una cuenta del Banco de la Provincia de Buenos Aires, sucursal Centro. 3) Declarar abstracto el tratamiento del reclamo salarial concerniente al lapso de suspensin preventiva del actor determinado por decretos 670/10, 762/10, 1.057/10 y 1387/10, entre el 6 de mayo de 2.010 y el 20 de agosto de 2.010, atento a que los mismos han sido materia de conciliacin y pago en los autos caratulados Baez Hugo Daniel c/ Municipalidad de Berazategui s/ amparo que tramitaran por ante el Tribunal del Trabajo n 2 de Quilmes, conforme se acredit en el acto veredictal de autos. 4) Rechazar el planteo de amparo sindical articulado por la va del art. 47 de la ley 23.551, por falta de legitimacin activa del actor y por carecer de aptitud la referida va para obtener la anulacin del acto rescisorio y posterior reincorporacin del solicitante (doctr. Art. 47 ley 23.551; jurisprudencia citada)

5) Rechazar el planteo de nulidad del decreto 1497/10 por vicios de procedimiento, por no haberse acreditado la entidad nulificatoria de las anomalas detectadas en el sumario administrativo analizado en autos; 6) Imponer las costas a la parte demandada Municipalidad de Berazategui, en su calidad de vencida (arts. 19 y 20 ley 11.653), debiendo regularse honorarios en oportunidad de dictar la sentencia. ASI LO VOTO A la misma cuestin planteada los seores Jueces Dres. Silvia Cristina Bozzola y Guillermo Edgardo Caminos adhieren por sus fundamentos. Con lo que termin el Acuerdo, firmando los seores Jueces por ante mi que doy fe.-

GUILLERMO EDGARDO CAMINOS PRESIDENTE

SILVIA ESTER BRTOLA SILVIA CRISTINA BOZZOLA JUEZ JUEZ

GASTON DARIO POLICICCHIO SECRETARIO

SENTENCIA Quilmes, 21 de febrero de 2.013.AUTOS Y VISTO: CONSIDERANDO:

Lo resuelto en el Acuerdo precedente:

El Tribunal RESUELVE: 1) Hacer lugar a la accin de amparo articulada en los trminos del art. 1 de la ley 23.592 por DANIEL HUGO BAEZ contra la MUNICIPALIDAD DE BERAZATEGUI, determinndose la nulidad del acto administrativo decreto 1.497/10, por resultar ilegtimo (arts.28, 33 Constitucin Nacional; art. 15 Constitucin Provincial; arts. 103, 108 ordenanza general 267/80) y lesivo de las garantas legales y constitucionales de no discriminacin, por lo que se condena a la demandada para que en el plazo de diez da de notificada la presente se reincorpore al citado actor, a su puesto y lugar de trabajo y en idnticas condiciones laborales a las que detentaba hasta el 5 de mayo de 2.009 (art. 1 ley 23.592; Prembulo y los arts. 14 bis, 16, 31, 33 y 75 inc. 19, 22 y 23 de la Constitucin Nacional; Tratados Internacionales integrados al bloque de constitucionalidad que preservan la igualdad ante la ley y repudian la discriminacin y de los arts. 11 y 39 inc. 2 y 3 de la Constitucin provincial). 2) Condenar asimismo a la parte demandada a abonar al actor los salarios que se hubieren devengado desde el 1 de setiembre de 2.010 hasta el momento de su efectiva reincorporacin, con ms la adicin, a la suma que resultare, de los intereses a tasa activa desde que cada suma fue debida hasta su efectivo pago, en los trminos de la ley 14.399, lo que arroja a la fecha de esta sentencia la suma de pesos, por dicho concepto (art. 1.050 y cc. Cdigo Civil), que deber ser depositada a la orden de autos, en una cuenta del Banco de la Provincia de Buenos Aires, sucursal Centro. 3) Declarar abstracto el tratamiento del reclamo salarial concerniente al lapso de suspensin preventiva del actor determinado por decretos 670/10, 762/10, 1.057/10 y 1387/10, entre el 6 de mayo de 2.010 y el 20 de agosto de 2.010, atento a que los mismos han sido materia de conciliacin y pago en los autos caratulados Baez Hugo Daniel c/ Municipalidad de Berazategui s/ amparo que tramitaran por ante el Tribunal del Trabajo n 2 de Quilmes, conforme se acredit en el acto veredictal de autos. 4) Rechazar el planteo de amparo sindical articulado por la va del art. 47 de la ley 23.551, por falta de legitimacin activa del actor y por carecer de aptitud la referida va para obtener la anulacin del acto rescisorio y posterior reincorporacin del solicitante (doctr. Art. 47 ley 23.551; jurisprudencia citada) 5) Rechazar el planteo de nulidad del decreto 1497/10 por vicios de procedimiento, por no haberse acreditado la entidad nulificatoria de las anomalas detectadas en el sumario administrativo analizado en autos; 6) Imponer las costas a la parte demandada Municipalidad de Berazategui, en su calidad de vencida (arts. 19 y 20 ley 11.653), a cuyo fin conforme a la singularidad del caso, el mrito y eficacia de la labor desarrollada y el resultado obtenido, propongo regular los honorarios del Dr. Enrique Eliseo Espnola Vera; Gustavo Alejandro Campos; Mariana del Carmen Bello; Mnica Lilian Maldonado; Anah Ayelen Juncal; con ms los aportes de ley e IVA si correspondiere (arts. 26, 21, 23, 51 y conc. Ley 8904, ley 6716). Regstrese. Notifquese y oportunamente archvese.

GUILLERMO EDGARDO CAMINOS PRESIDENTE

SILVIA ESTER BRTOLA SILVIA CRISTINA BOZZOLA JUEZ JUEZ

GASTON DARIO POLICICCHIO

SECRETARIO