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PROCESALISMO CIENTIFICO Cuando el procedimentalismo a producido ya varios de sus mejores frutos, se inicia en Alemania el derecho procesal cientfico.

Este momento se suele localizar en una fecha:1 1868, en que Oscar Blow publica en Giessen su dclebre libro La teora de las excepciones procesales y los presupuestos procesales y concibe el proceso como una relacin jurdica que progresivamente se desenvuelve. Esta concepcin, a la que se han sealado antecedentes remotos, como los de Blgaro de Sassoferato y Bernardo Dorna, juristas Italianos de la Edad Media recordados al efecto por Wach, Chiovenda y Florian,2 es genuinamenta Alemana: alemanes son el filsofo Hegel que la vislumbra, Bethmann-Holweg que la sustenta, Blow que la desenvuelve; alemanes son as mismo quienes la difunden, quienes aportan a ella rectificaciones o variantes (como Kohler o Hellwig); quienes la adaptan a las ramas del proceso (como John y Von Kries al penal u Otto Mayer al administrativo), y en fin, quienes ms duramente la combaten y quienes proponen su remplazo por otras concepciones (como ocurre con Goldschmidt). Resulta, por tanto, sorprendente que algunos procesalistas sudamericanos presenten esta teora como principalmente forjada por el procesalismo italiano, que tiene mritos ms que sobrados para no tener que despojar al Aleman de ninguno de sus ttulos y que, iniciando bastantes aos despus que el Germnico, recibi la tesis de la relacin jurdica perfilada hasta en sus menores detalles. Se acepte o se rechace la doctrina de Blow, nadie podr discutirle a su libro dos triunfos decisivos: a)haberle buscado una explicacin publicista a la naturaleza del proceso, merced a la cual las interpretaciones privatistas, es decir, las que lo imaginaron como un contrato o un cuasicontrato, han quedado definitivamente arrumbadas, y b) haber provocado un movimiento cientfico procesal de magnitud y brillantes inigualadas, que al irradiar primero a Italia y despus a otros pases, ha originado la completa renovacin de nuestra disciplina en el mundo. En primer sentido, si quisiramos destacar mediante un trazo vigoroso la diferencia entre las doctrinas publicistas y las interpretaciones privatistas del proceso, diramos que mientras estas descansan o giran alrededor de la litiscontestatio, aqullas se apoyan en la litispendencia es decir anticipan el momento constitutivo del proceso.3 En la otra direccin, sealaremos, por un lado, las caractersticas de la nueva escuela y, por otro, mencionaremos sus figuras y corrientes ms destacadas.

Aun cuando cabria retrotraer sta a la polmica WINDSCHEID MUTHER acerca de la accin: Die actio des romischen Civil rechts, vom Standpunkte des heutigen Rechts (Dsseldorf,1856). 2 Cfr. WACH, Handbuch des Devischen Civilprozessrechts, Tomo I (Leipzig, 1885), P.35, nota 12, y CHIOVENDA, Istitucioni, Vol. I P. 51, por lo que respecta a BULGARO Y FLORIAN, Principi di diritto processuale penale (Torino, 1927), p. 42 en cuanto a DORNA. 3 Cfr. Nuestro Derecho Procesal Penal, Vol. II pp 111 112, y proceso, autocompocision, Pp. 125 127.

Qu cambios son los que Blow y sus continuadores introducen respecto de la situacin precedente, como para que merezca calificarse de procesalismo cientfico el movimiento que encabezan? A nuestro entender las mutaciones que a partir de 1868 se operan son fundamentalmente las siguientes: a) la independizacin del derecho procesal frente al derecho material, iniciada por los judicialistas de la escuela de Bolonia y acentada cuando la codificacin napolenica difunde el modelo de su legislacin separada, se lleva a sus ltimas consecuencias: el siervo de que grficamente habla Sperl, se emancipa del todo; b) los conceptos y cuestiones primordiales de nuestra disciplina la accin, la jurisdiccin, el proceso, la actuacin de las partes, etc., se examinan conforme a criterios de riguroso derecho procesal, con lo que se dilatan sus lmites, y, en todo caso, se perfilan; c) la superacin del mtodo expositivo, mediante la sustitucin de la exgesis por el sistema; d) el estudio de la materia procesal se acomete con enfoque y tcnica distintos: mientras los procedimentalistas hacen, o filosofa, de mayor o menor valor y ms de la justicia y de la funcin judicial que del proceso, o, sencillamente, descripcin de las instituciones procesales, los procesalistas hacen Teora del derecho procesal, incluso acerca del procedimiento y rompen sus amarras respecto de la prctica forense como terreno ciertamente colindante, pero emprico y no cientfico; mediante una metfora diramos que en tanto el procedimentalista se detiene en la anatoma del fenmeno procesal, el procesalista penetra en su filosofa. En cambio desde el punto de vista del contenido, las diferencias no son tan grandes, y, por ejemplo, en muchos procesalistas el tema de la naturaleza del proceso se despacha en pocas pginas y sin que se perciba despus su trascendencia.4 La exposicin de las figuras y corrientes ms destacadas dentro del procesalismo cientfico la haremos agrupndolas en cuatro sectores: Germnico, Italiano, Espaol e iberoamericano. a. Procesalismo Germnico.- desde 1868, libro de Blow, a 1914, primera guerra mundial, que paraliza las investigaciones cientficas, transcurre la que con entera justicia se ha llamado edad de oro del procesalismo germnico, en el que participan juristas no slo alemanes, sino tambin Austriacos, como Menger,Glaser o Klein; Hungaros, como Plosz o Suizos, como Heusler. El iniciador del movimiento, Blow, fue un escritor brillantsimo, de artculos y monografas, pero que no llego a coordinar suprocesal en una exposicin sistemtica. Al mismo tiempo que l, hace su aparicin en la Palestra Adolfo Wach, profesor universitario y magistrado del Tribunal Supremo en Leipzig, acaso el mas insigne de todos los tiempos y pases. Discpulo de Brieglieb; influido en algunos aspectos por Wetzell y en otros por Blow; con una formidable preparacin romanista e histrica,
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ALCAL ZAMORA , ensayos, pp.656 657, nota 17, y 663, nota 36 y proceso autocomposicin, pp.105 106.

Wach es el fundador de la escuela alemana. No fue el maestro de Leipzig un procesalista prolfico: como en Italia Chiovenda sobre tanto iba a influir, se limit, casi siempre, a publicar uno o dos artculos por ao, y aun a veces ninguno; pero esos estudios valen por muchas exposiciones generales y han abierto nuevos horizontes al derecho procesal. Adems, junto a ellos, Wach nos ha dejado, impreso en 1885 el tomo I de su admirable Handbuch, planeado en dos volmenes, de los cuales el segundo no vi la luz jams, como si el autor vivi todava 41 aos, se hubiese mostrado supersticioso ante el adagio agorero de que nunca segundas partes fueron buenas.5 Aun incompleto, ya que se reduce a la introduccin, al examen de la ley y el anlisis de los sujetos procesales. El Handbuch representa la cumbre del procesalismo germnico. Entre los discpulos y continuadores de Blow y de Wach, que forman legion y cuyas exposiciones generales, comentarios, monografas, y artculos de revista integran un conjunto en pas alguno inigualado ni en cantidad y en calidad, citaremos slo a tres o cuatro personalidades sobresalientes. Jos Kohler, espritu genial, cultivador de varias disciplinas jurdicas, autor de una monografa clsica sobre el proceso como relacin jurdica; Federco Stein, que en su libro sobre la ciencia privada del juez descubre nuevos panoramas a la doctrina de la prueba, Conrado Hellwig, con un tratado y un sistema, ambos incompletos, aunque el segundo concluido por Oertmann, y que ha indagado como nadie los problemas referentes a la intervencin de las partes en el proceso; Guillermo Kisch, mi venerado maestro, con su estudio sobre la sentencia; Pagestecher, con su ensayo sobre la cosa juzgada material; Mendelssohn Baltholdy, profundo expositor del proceso ingls, y tantos otros, que haran la lista interminable. Tras el colapso de la primera guerra mundial, la produccin procesal alemana renace con toda su pujanza y habra conducido a una segunda edad de oro, sin las barbaras depuraciones hitlerianas, que a partir de 1933 privaron a las universidades de muchos de sus mximos prestigios. Los fundamentos del derecho procesal, de Sauer, mas ambisiososs que consistentes y que cuyo recuerdo se ha ido desvaneciendo, es el volumen que en 1919 abre la marcha, pero sin disputa el libro ms envergadura de este nuevo periodo y una de las ms altas expresiones de toda la literatura procesal lo es el de Goldschmidt sobre el proceso como situacin jurdica. En l, el profesor de Berlin, que muri exiliado en Montevideo en 1941, sustenta una nueva interpretacin a cerca de la naturaleza del proceso: la que lo imagina como una situacin jurdica (Rechtslage), concepto ya utilizado por Kohler, pero al que Goldschmidt, atribuye alcance distinto y
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ALCALA ZAMORA, la influencia de Wach y de Klein sobre Chiovenda (en revista de derecho procesal, 1947, I, P. 398; ahora, infra, estudio numero 27). El ttulo completo del Handbuch lo damos en la nota 63.

especficamente procesal. La obra capital de Goldschmidt, aparecida en 1925, fue producto de larga gestacin y se asienta sobre un aparato bibliogrfico impresionante. Su doctrina central a sido objeto de numerosas crticas, contestadas a la vez por el autor, pero pese a sus aclaraciones y rplicas, no ha sido acogida como base de ninguna sistematizacin procesal, salvo la llevada a cabo por l mismo en el rea del proceso civil con su tratado, traducido en 1936 al castellano. Sin embargo, su esfuerzo no ha sido intil, y si, por un lado, puso de relieve los defectos de la relacin jurdica que si quiere subsistir habr de someterse a profunda reelaboracin, y acaso que combinarse con la teora de Goldschmidt, por otro ha demostrado la necesidad de emplear nuevas categoras jurdicas (especialmente la carga) para explicar los fenmenos procesales, y su anlisis y clasificacin de los actos del proceso quedaran entre las mejores pginas de la ciencia procesal6 b. Procesalismo exegtica, Italiano.- Carnelutti ha diferenciado en l cuatro fases: a) escuela

inspirada en la corriente francesa y de la que presenta como figuras

destacadas a Borsari, Ricci, Gargiulo y Cuzzeri; b) periodo de las teoras particulares, con Mattirolo, de quien ya hablamos, y Mortara como principales Paladines; c) periodo de la teora general del proceso de conocimiento, con Chiovenda a la cabeza; d) periodo de la teora general del proceso, con el propio Carnelutti como gua. Aun siendo cuatro, esas fases se reducen, como los mandamientos, las dos primeras pertenecen de lleno al procedimentalismo, sin ms diferencia que la de ser Borsari y compaa simples comnetaristas, y Mattirolo y Mortara, tratadistas; las dos ltimas, separadas por

Carnelutti al solo objeto de someterse al pontificado de Chiovenda. Y de proclamar el suyo propio, forman parte del procesalismo cientfico. Elemento de enlace o de trnsito entre ambas tendencias en Italia lo es Ludovico Mortara, ultimo expositor ilustre de la escuela exegtica, orientado ya hacia el sistema, al que sin duda no se incorpor resueltamente, o bien por la dureza de toda abdicacin, o bien porque como el Julin de la verbena de la paloma, puso a un lado la cabeza y al otro el corazn. De cualquier modo, su famoso comentario, tan distinto, hasta en la arquitectura, del genero as denominado, sigue siendo, dentro y fuera de Italia, obra de consulta tan provechosa, como verbigracia, la de caravantes, y contiene desenvolvimientos cientficos plenamente actuales, como los concernientes a la jurisdiccin o al arbitraje.

ALCALA ZAMORA, James Goldschmidt: Bio-bibliografia (incluida como apndice de la obra pstuma de ste problemas generales del derecho, Buenos Airess, 1944, as como en mis ensayos, cit. Pp 691 706) p. 153.

Si el fundador del procesalismo Alemn lo fue Blow y su fecha de arranque 1868, el del Italiano lo ha sido Chiovenda y su ao de nacimiento, 1903 c.