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2011
1.
TTULO I. INTRODUO
1 Justificao constitucional
Bibliografia: RIBEIRO MENDES, Processo executivo e economia, SI 1992/2, 51 ss; SEGADO, El sistema constitucional espaol, 1992 (reimp. 1995), 273-275; COMOGLIO/FERRI/TARUFO, LPC, 1995, 11; DEZ-PICAZO, ComCE III, Art. 24, 45-46 QUILLER-MAJZOUB, La defense du droi un procs equitable, 1999, 226; FAVREAU, Aux sources du process equitable. Une certaine ide de la qualit de la justice, Le procs quitable, 19; Cf.. PAPIER, Isensee/Kirschhof VI, 1221-1232; [Justizgewhranspruch],
ALBERCA /ALCUBILLA, ComC, Art. 24, 542-544; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 9;
GONZLEZ PREZ, El derecho a la tutela jurisdiccional , 2001, 337-368; GOMES CANOTILHO, Direito Constitucional e Teoria da Constituio , 2003 (reimp. 2007), 49, 500, 501; RUI MEDEIROS, CPanot 1, 2005, Art. 20, XXXXX; LEBRE DE FREITAS, Introduo ao Processo Civil. Conceito e princpios gerais , 2006, 37. Jurisprudncia: TEDH 10/7/1984 (Guincho/Portugal), TC 677/95 (23/11/1995), DR 69/II (21/3/1996), 3879, TEDH 26/9/1996 (Zappia/Itlia), TEDH 26/9/1996 (Di Pede/Itlia), TEDH Hornsby/Grcia (19/3/1997), TEDH Estima Jorge/Portugal (21/4/1998), TEDH Immobiliare Saffi/Itlia (28/7/1999), TEDH Antonetto/Itlia (20/7/2000), TEDH Lunari/Itlia (11/1/2001), TEDH Guerreiro/Portugal (31/1/2002), TC 281/04 (21/4/2004), TEDH Matheus/Frana (25/3/2005), TEDH Guez/Frana (17/5/2005).
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entre os sujeitos da ordem jurdica 1. Tambm definimos o conflito pode ser definido como a contraposio entre sujeitos de pretenses incompatveis relativamente mesma posio jurdica reconhecida pelo direito. Essa contraposio de pretenses pode traduzir-se numa violao da posio jurdica em causa, como pode traduzir-se numa ameaa de uma violao. Ora, a actividade de resoluo, i.e., de extino, do conflito consiste na tutela. Na perspectiva do sujeito vitorioso a tutela no apenas um modo de garantir o exerccio da respectiva posio jurdica, mas -o estando presente uma violao a essa posio ou ameaa mesma.
O Estado tem o monoplio da dirimio dos conflitos por meio das normas do processo, in casu, do processo civil relativamente aos conflitos sobre posies jurdicas privadas. Fala-se, ento, em funo ou garantia jurisdicional de justia a cargo do Estado da via judiciria 2. A nesse monoplio corresponde no campo dos sujeitos um direito tutela jurisdicional, no plano constitucional do art 20 n 1 CRP, i.e., o direito a uma soluo jurdica dos conflitos, conexa com a garantia de efectivao dos direitos e liberdades fundamentais (art. 2 CRP), assumida como uma das tarefas fundamentais do Estado na al. a) do art. 9 CRP. 2. Ora, no plano constitucional jurisprudncia quer do TEDH, quer do TC tem afirmado que o direito tutela jurisdicional implica uma tutela efectiva, nomeadamente uma tutela executiva 3. Efectivamente, o n 4 do art. 20 CRP estabelece que a deciso em prazo razovel deve ser obtida mediante processo equitativo. Ora esta garantia significa que um processo justo porque foi conforme Constituio e, em especial, ao princpio da igualdade, justo porque procurou a funcionalidade material, justo porque a sociedade o tem como tal. A funcionalidade material, em especial, significa que o justo processo o processo que idneo a realizar a funo de garantia dos direitos subjectivos e interesses legalmente protegidos, cometida ao direito tutela jurisdicional. Tal idoneidade funcional do processo traduz-se numa exigncia de tutela jurisdicional efectiva (cf. art 268 n 4 CRP): de contedo, temporal (cf. n 4 do art 20 CRP) e de execuo. 3. A efectividade de execuo implica, de modo amplo, uma garantia ou direito execuo de uma medida de tutela cujos efeitos no se possam produzir pela simples prolao da deciso. Se no houvesse uma garantia de execuo, todas as garantias feitas valer na fase declarativa no teriam servido para nada como bem nota QUILLER-MAJZOUB
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preterida uma garantia de igualdade entre as partes, j que uma sentena no executada uma sentena que permanece inoperante em detrimento de uma parte
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GOMES CANOTILHO, Direito cit., 497. Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit. 9.
compreende-se no direito de acesso aos tribunais, previsto no art. 20 CRP, o direito a um processo de execuo, ou seja, o direito a que, atravs do rgo jurisdicional se desenvolva e efective toda a actividade dirigida execuo da sentena proferida pelo tribunal. O seu carcter essencial do direito tutela jurisdicional confirma-se no modo como o TEDH procede ao cmputo do prazo razovel. Efectivamente, o TEDH tem uma viso qualitativamente funcional e quantitativamente global
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do acesso tutela,
no que FAVREAU designa ser uma interpretao finalista da Conveno 7: o processo engloba a fase declarativa, a eventual fase de recursos e a eventual fase executiva. Neste caso, o prazo continuar, porm, at ao termo do respectivo procedimento8, daqui resultando que, por exemplo, nas obrigaes pecunirias s com o pagamento por via da aco executiva o direito acha a sua realizao efectiva9 . 4. A garantia de execuo tem aceitao doutrinal tanto entre ns, em AUTORES como GOMES CANOTILHO e RUI MEDEIROS estrangeiro . Muito justamente, no art. 2, n1 do Cdigo de Processo Civil garante-se, pelo prisma objectivo da situao jurdica e no pelo prisma do sujeito titular, de que a todo o direito, excepto quando a lei determine o contrrio, corresponde a aco adequada a faz-lo reconhecer em juzo, a prevenir ou reparar a violao dele e a realiz-lo coercivamente. Garante-se, pois, a realizao coactiva dos direitos atravs do Estado.
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(20/7/2000), TEDH Lunari/Itlia (11/1/2001), TEDH Matheus/Frana (25/3/2005), TEDH Guez/Frana (17/5/2005).
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Compte tenu de ce qui prcde, la Cour est davis que les multiples instances
constituent les tapes dune procdure qui doit tre examine dans sa globalit (TEDH 17/5/2005 (Guez/Frana).
Aux sources du procs equitable cit., 19. TEDH 10/7/1984 (Guincho/Portugal), TEDH 26/9/1996 (Zappia/Itlia), TEDH 26/9/1996 (Di Pede/Itlia), TEDH 17/5/2005 (Guez/Frana). 9 TEDH Estima Jorge/Portugal (21/4/1998), TEDH Guerreiro/Portugal (31/1/2002). 10 Cf. GOMES CANOTILHO, Direito cit., 500 e 501; RUI MEDEIROS, Art. 20 cit., XII, 202;
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[Justizgewhranspruch] cit., 1228, 1230 e 1231; GONZLEZ PREZ, El derecho cit., 337-368; S. ALBERCA/A. ALCUBILLA, Art. 24 cit., 542-544.
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Bibliografia: ALLORIO, Dellunit del concetto di esecuzione forzata Vol. I, RDP 1952, pp. 300 PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 9-18; GRUNSKY, GVR , 1974, 27 ss; MANUEL DE ANDRADE, Noes Elementares de Processo Civil, 1979 (reimp. 1993), 56; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 1-8; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 269-271; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 9-16, 22-23, 63 e Introduo ao Processo Civil , 2000, 9; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 719; CASTRO MENDES/TEIXEIRA DE SOUSA, DPC, policop. Elect., 2008-2009; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 7-23 e 92. Jurisprudncia: RP 7-Nov-2005/0550561 (FONSECA RAMOS), RE 18-Dez-2007/2473/07-2 (PIRES ROBALO),
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RG
1. A necessidade de uma realizao coactiva dos direitos resulta dos limites dos meios de tutela declarativa, numa abordagem preliminar. No processo declarativo, a que alude o art 4 n 2, o efeito jurdico requerido, seja a simples apreciao, seja a condenao, seja a constituio, situa-se, sempre, no estrito plano jurdico. Por outras palavras, as aces declarativas visam a produo de um ttulo jurdico judicial para a pretenso material do autor. Esse ttulo judicial a sentena e o seu valor objectivo e subjectivo ditado pelo regime dos limites do caso julgado. Nuns casos esse ttulo concorre com o ttulo que o autor j apresentava, maxime, o contrato, pois meramente enunciativo de efeitos que j decorriam daquele v.g., a entrega da coisa, o pagamento do preo; noutros esse ttulo originrio, como sucede nas aces constitutivas, pois gera efeitos ex novo.
2. Ora esse efeito jurdico pode ser autnomo e suficiente para resolver o litgio, como sucede nos pedidos de simples apreciao e constitutivos12. Pode falar-se assim em satisfao unilateral da pretenso do autor. Contudo, isso j no sucede para um efeito condenatrio, i.e., quando o tribunal impe ao ru um comando, ordem ou mandamento de actuao
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(condenao) na
prestao de uma coisa ou de um facto (art. 4, n 2, al. b)) com o contedo, total ou parcial, do pedido do autor. Descobre-se aqui a necessidade funcional um ulterior momento de execuo pelo ru do comando de actuao.14 Manifestamente deve aqui falar-se em satisfao bilateral da pretenso do autor.
3. Ora, pode muito bem o ru no realizar a prestao, apesar de ter contra si uma sentena com trnsito em julgado. O direito tutela jurisdicional do art. 20 CRP, concretizado no direito de aco, impe ento, pelas razes constitucionais j aludidas, uma competncia dos tribunais para, nos limites dos direitos, liberdades e garantias constitucionais, a execuo forada do ttulo jurdico judicial 15 . Da a definio presente no art 4 n 3 de que as aces executivas aquelas em que o autor requer as providncias adequadas reparao efectiva do direito violado. O efectivo exprime o hiato entre a imposio do comando de actuao ao ru e a sua realizao
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aco executiva passa-se da declarao concreta da norma jurdica para a sua actuao prtica, mediante o desencadear do mecanismos da garantia 17.
4. Um reparo, porm: o direito pode estar apenas ameaado de ser violado, como sucede com o objecto de uma aco inibitria ou de uma aco cautelar. Ora estas aces podem impor condenaes v.g., de no ofensa futura, de entrega de coisa
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Neste sentido, MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 56, quando nota que as sentenas de simples
apreciao e certas sentenas constitutivas so de molde a surtir por si mesma o seu efeito til, ao contrrio.
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Cf. MANUEL DE ANDRADE, Noces cit., 56 Trata-se de dar realizao material coactiva (manu judicis) s providncias judicirias que dela caream e
comportem, no dizer de MANUEL DE ANDRADE, Noces cit., 56, pois as mesmas no so de molde a surtir por si mesma o seu efeito til:
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Cf. TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 9-10. TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 21, v aqui uma instrumentalidade do processo
A aco cit., 9.
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esbulhada na restituio provisria de posse (cf. art. 394) ou de pagamento de quantia de alimentos (cf. art. 399) 18. O incumprimento de qualquer dessas condenaes carece de ser imposto coactivamente. Inevitavelmente, na falta de preceitos executivos privativos, a execuo de uma cautela condenatria segue, as regras executivas, que lhe sejam mais adequadas ao objecto e s finalidades em causa.
Exemplo: a restituio provisria de posse segue a execuo para entrega de coisa certa; uma providncia cautelar que antecipe a entrega de quantia, como os alimentos provisrios (cf. art.399) ou o arbitramento de reparao provisria(cf. art. 403) segue a execuo especial por alimentos (cf. artt. 1118 e,ainda, o art. 404 n1)
E, portanto, numa primeira definio, pode dizer-se que as aces executivas aquelas em que o autor requer as providncias adequadas realizao efectiva do efeito jurdico enunciado num ttulo jurdico 19.
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Aparentemente em sentido diverso, porventura por no ter em conta as providncias cautelares, LEBRE DE
FREITAS, A aco cit., 13: a aco executiva no pode ter lugar perante a simples previso da violao de um direito.
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A aco executiva qua tale destina-se apenas requerer as providncias do direito adequadas violado (no efectiva
reparao
pressuposto de uma obrigao j reconhecida) art 4, n 3, do CPC enquanto que a aco declarativa o meio processual de apreciar, definir ou constituir um direito e os termos da sua violao (RG
SOBRINHO). 16-Abr-2009/627/05 .4TCGMR-B.G1 (ANTNIO 16- Abr.4TCGMR-
1. O processo civil exprime uma adequao ao direito material, pelo que apenas pode dar o que este contiver: necessrio garantir a possibilidade de o seu titular exercer todas as faculdades que se contm nos direitos e interesses legalmente protegidos, escreve TEIXEIRA DE SOUSA20. Relembre-se que o direito processual um direito pelo qual se realiza o direito substantivo, i.e., instrumental a este, mas , por isso mesmo, um direito adjectivo porque d eficcia aos direitos ou interesses dos sujeitos da ordem mas no os produz. Por isso, fala-se no art. 2 n 2 realizao coactiva dos direitos. Impe-se, por isto, perguntar se h um fundamento material para o momento processual da execuo. Para tal temos de inquirir do fundamento material da prpria condenao judicial, i.e., da imposio judicial ao ru de um comando de actuao, nos termos que j decorriam de um anterior ttulo substantivo 21. 2. Ora, as aces de condenao e, mais latamente, qualquer procedimento que termine na imposio de um comando de actuao parte passiva, consubstanciam, no plano materiala e na esteira de GRUNSKY
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ou poder jurdico, sendo o caso, a uma pretenso. Esse direito pode ser um direito relativo, como o direito de crdito, como pode ser o exerccio de pretenses reais ou pessoais fundadas em direitos subjectivos absolutos, reais ou pessoais23.Neste sentido, pode dizer-se que o ru de um procedimento condenatrio sempre devedor de uma prestao.
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Introduo cit., 9.
Pode admitir-se que esse comando no tenha sequer reflexo em ttulo anterior, ou
seja, que no haja uma prvia obrigao de que o tribunal venha a conhecer. o que sucede, j o defendemos, nas condenaes proferidas em aces preventivas, como as inibitrias e as cautelares: aqui o prprio ttulo judicial constitutivo da obrigao que, cumulativamente, impe. Cf. a nossa, A questo de mrito na tutela cautelar XXXX
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3. O exerccio desse direito ou poder subjectivo no se esgota apenas num poder de interpelar, judicial ou extrajudicialmente, a parte devedora para cumprir, mas num poder de execuo forada, i.e., de impor-lhe o cumprimento contra a sua vontade. O termo forada desnecessria j que a execuo voluntria o prprio cumprimento voluntrio, embora moratrio, da prestao, no sendo verdadeira execuo.. Poder de execuo ou direito execuo 24 Efectivamente, o art. 817 CC enuncia que no sendo a obrigao voluntariamente cumprida, tem o credor o direito de exigir judicialmente o seu cumprimento e de executar o patrimnio do devedor, nos termos declarados neste cdigo e nas leis de processo. J se a prestao consistir na entrega de coisa determinada, o credor tem a faculdade de requerer, em execuo, que a entrega lhe seja feita (art. 827 CC). Por seu turno estatui o o credor de prestao de facto fungvel tem a faculdade de requerer, em execuo, que o facto seja prestado por outrem custa do devedor, enquanto segundo o art. 829 CC Se o devedor estiver obrigado a no praticar algum acto e vier a pratic-lo, tem o credor o direito de exigir que a obra, se obra feita houver, seja demolida custa do que se obrigou a no a fazer. 4. Na lio de TEIXEIRA DE SOUSA este direito de execuo resulta da incorporao da pretenso num ttulo executivo este atribui exequibilidade a uma pretenso
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SOUSA, o ttulo executivo constitutivo daquele direito; este no anterior ao ttulo: . Esse ttulo tanto pode ser um ttulo jurdico judicial como um ttulo jurdico extrajudicial nos casos e termos legalmente fixados (cf. art. 46). A no reconduo dos ttulos jurdicos sentena mostra que a execuo no se pode explicar apenas com a simples insuficincia da aco declarativa, mas com a natureza prestacional do objecto da pretenso. Na verdade o problema , antes de mais, substantivo: o credor tem um ttulo jurdico para a sua pretenso de prestao do devedor, no estando restringido ao uso dos meios de tutela declarativa para a certificao do seu direito de crdito, mas h incumprimento do devedor, pelo que, por fora do art. 817 CC, tem um poder execuo da sua prestao para satisfazer o seu interesse.
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Para PALMA CARLOS, AEx cit., 10 o cumprimento forado no seria cumprimento mas pagamento.
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No entanto, esse ttulo jurdico no necessariamente o prprio ttulo jurdico gerador do crdito, maxime o contrato, mas aquele que a lei tenha por bom. Ou seja o facto jurdico de aquisio do direito pretenso no suficiente. Por isso, h aqui tambm uma questo formal que impe, sendo o caso, o uso prvio da via declarativa. Dada a proibio da auto-tutela, ser o Estado que, com o seu poder de autoridade, pode realizar os actos de execuo da prestao, como a penhora, a venda e pagamento ou a apreenso e entrega. 5. Mas, segundo TEXEIRA DE SOUSA
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exequenda num direito de natureza pblica contra o Estado, em que o Estado estaria obrigado a uma prestao de execuo, mas antes permanece como um direito de natureza privada que no pode ser exercido sem o emprego dos meios coactivos do Estado. A questo duvidosa: o que o direito ou poder execuo? Um poder integrado no crdito ou um poder de accionabilidade? que o direito execuo um direito pblico prestao de tutela pelos tribunais? A questo semelhante que se coloca para o fundamento da auto-tutela: quando, em aco directa, o proprietrio se faz restituir na posse da coisa esbulhada o poder executivo, integra o direito tutelando ou no? Parece ser a velha questo da natureza material ou processual do direito de aco. fazendo uso da aco executiva que esse direito de aco exercido: a aco executiva aquela em que o autor requer como efeito jurdico a realizao coactiva de um direito/poder a uma prestao 28. Deste modo, funcionalmente, as aces excutivas so as adequadas a produzir a satisfao final do titular de um direito/poder a uma prestao E, portanto, dada a instrumentalidade do processo, pode concluir-se que nas aces executivas o efeito jurdico requerido situa-se ainda no plano do cumprimento ainda que forado, pois, como bem escreve LEBRE DE FREITAS, a satisfao do credor na aco executiva conseguida mediante a substituio do tribunal ao devedor
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Essa mesma instrumentalidade dita que as obrigaes naturais no podero, procedentemente, ser objecto de tutela executiva porquantoo a sua prpria natureza exclui a realizao coactiva cf. art. 404 CC. 6. Concluindo: a execuo a realizao coactiva da prestao. Ela distinguese, por isso,
B. Irrenunciabilidade
O direito execuo irrenuncavel: o credor no pode com efeitos jurdicos renunciar unilateralmente execuo da dvida ou acordar com o devedor idntica clusual. Tal seria uma renncia aos direitos ao cumprimento e indemnizao por mora, o que o art.809 CC no admite 31. Mas pode o credor vincular-se a no executar o devedor durante certo prazo (pactum de non exequendo)? LEBRE DE FREITAS afirma a sua ilicitude no plano geral, enquanto modalide de renncia a execuo, salvo se, da interpretao negocial, resultar que as partes quiseram fixar novo prazo de cumprimento da obrigao 32.
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J quanto s consequncias desta irrenunciabilidade do direito execuo em sede de penhora, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 92 e Introduo cit., II.2 (4)
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Assim, deve chamar-se colao a distino que alguns AUTORES fazem entre execuo em sentido prprio, i.e., como o fixmos atrs, e em sentido imprprio ou lato. Esta corresponde, tanto a qualquer deciso judicial mesmo uma sentena proferida numa aco de mera apreciao ou numa aco constitutiva susceptvel de ser executada (TEIXEIRA DE SOUSA)
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Exemplo: a realizao, modificao ou cancelamento do registo, como consequncia de uma deciso condenao .
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Apesar da terminologia algo comum, bom de ver que o que idntico apenas o cumprimento de uma sentena mediante a realizao de actos materiais Mas no se trata de impor coactivamente ao devedor a prestao 37.
2. Mas a diferena entre execuo prpria e imprpria ainda estrutural, ao nvel do prprio objecto processual. Para que se possa entender esta afirmao, considerem-se as dificuldades de qualificao da aco de execuo especfica, prevista no art. 830 CC
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. Ora, esta
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SOUSA, DPC cit. XX: a palavra execuo, pode em sentido amplo abranger qualquer acto pelo qual se d cumprimento sentena, seja atravs dos tribunais, seja voluntariamente (o ru condenado, por exemplo, paga aquilo que o tribunal declarou dever), seja ainda atravs de outras reparties e servios do Estado, designadamente o registo.
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AExS cit, 6. ANSELMO DE CASTRO, AExS cit, 6.LEBRE DE FREITAS, A aco cit., 9, vai ainda mais longe e alude um
sentido amplssimo de execuo, referido a toda a execuo prtica da norma jurdica (contraposta sua formulao e interpretao), englobando realidades to diversas como grande parte do exerccio da funo jurisdicional, a distribuio dos legados duma herana, um acto de registo () ordenado por sentena, o cumprimento duma obrigao contratual, a celebrao do contrato prometido; ainda todo o feito que produz enquanto comando, por ela dirigido quer ao tribunal de execuo, quer a outro servio pblico; e () ainda a sua publicao pela parte vencedora.
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LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,9, nota 7. LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,10, nota 7 alude a um outro sentido de execuo que diramos de latssimo:
toda a actuao prtica da norma jurdica, como atravs de boa parte do exerccio da funo administrativa. e, em geral, qualquer comando de actuao a um servio pblico dimanado de um tribunal.
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por um lado, ser uma aco declarativa, j que, aplicando a delimitao atrs operada, o efeito jurdico pretendido exige a produo de um ttulo jurdico judicial que o enuncie. E uma aco declarativa constitutiva, em face do art. 4 n 2 al. c). Mas, por outro lado, ser uma aco executiva pois a prpria sentena adequada a produzir a satisfao final do crdito do promitente-fiel. Todavia, para alguma doutrina a aco de execuo especfica s neste sentido imprprio poderia ser tida como aco executiva, dado ser uma aco constitutiva 39. Salvo devido respeito discordamos: de natureza jurdica completamente diversa a mera alterao do registo, v.g., para a inscrio do estado civil de divorciado (a), da constituio judicial de um contrato de compra e venda. O primeiro um efeito absolutamente excludo do objecto do processo, i.e., do pedido do autor e da sentena; o segundo efeito integra o objecto do processo, i.e., pedido pelo autor, e o objecto da sentena. O primeiro efeito est sujeito ao caso julgado; o segundo efeito no est sujeito ao caso julgado. Tal no pode ser descurado. Ora a causa de pedir da execuo especfica o contrato e o pedido um efeito jurdico que consubstancia o exerccio de um poder potestativo substantivo incorporado no direito de crdito.
4. Pensamos, por isto, que a dificuldade em classificar a aco de execuo especfica radica no carcter formal da oposio entre declarao e execuo. Aparentemente no poderia realizao coactiva de prestao por via declarativa. No ser assim. O termo execuo denomina sempre a realizao coactiva de um direito a uma prestao, mas, este sentido prprio, tanto pode ter um sentido material, como pode ter um sentido processual. O sentido amplo corresponde exactamente ao prprio mbito do seu fundamento material: aces executivas aquelas em que o autor requer as providncias adequadas realizao efectiva do efeito jurdico enunciado num ttulo jurdico seja qual o meio processual. Neste sentido, uma aco constitutiva como a de execuo
contrrio, obter sentena que produza os efeitos da declarao negocial do faltoso, sempre que a isso no se oponha a natureza da obrigao assumida. 39 Assim, TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 10 que mais adiante (idem, 15) afirma mesmo que esta execuo especfica nada tem de comum com a execuo proprio sensu. Para REMDIO MARQUES, CPExC cit., 8-9 no se trata de execuo strictu sensu, i.e, de
execuo forada, embora seja uma execuo especfica.
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O sentido estrito corresponde ao mbito das aces no declarativas: aces executivas aquelas em que o autor requer as providncias adequadas realizao efectiva do efeito jurdico enunciado num ttulo jurdico por meio de actos materiais entrega de coisa ou a prestao do facto ou, se necessrio, demolio de coisa.42
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5. Mas, por esta delimitao, tambm se pode excluir da categorias de aces executivas tanto os actos de execuo de despachos judiciais interlocutrios.
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B. Execuo civil
1. A execuo de que estamos a tratar a execuo civil, tendo por isso o mbito primrio e o mbito secundrio ou residual do processo civil, em geral: pode ser utilizad[a] sempre que o direito prestao pertena ordem jurdica privada ou no
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rigor apenas constitutiva. Na verdade, a tripartio tradicional que est no art. 4 n 2 no funcional, mas apenas considera o efeito jurdico. J se passarmos ao plano funcional facilmente se conclui que campo de aplicao das aces constitutivas o da funo preventiva, as aces inibitrias e as providncias cautelares, da funo de remdio a aco de execuo especfica e da funo constitutiva, proprio sensu, quando o exerccio do direito potestativo no pressupe uma violao de um direito de outro direito.
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Operaes, escreve CASTRO MENDES, DPC III cit., 271. Consoante seja execuo para pagamento de quantia certa, entrega de coisa certa ou prestao de facto.
Porventura, tambm a colocao de marcos na aco de demarcao ser ainda um modo de execuo prpria em sentido amplo certo que ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 6 os exclui designando-os como actos de procedimento executivo .
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encontre, no ordenamento jurdico, outra forma de realizao jurisdicional (TEIXEIRA DE SOUSA 44), respectivamente. A par da execuo civil existem, assim, outras execues pelas quais se realizam coactivamente os direitos a uma prestao que no caibam no mbito material jusprocessual civil: a. Execuo por custas (cf. arts. XXX) b. Execuo laboral (cf. arts.91 a 101 CPT) c. Execuo fiscal (cf. arts. 232 e 262 a 354 CPCTXXX) d. execuo de sentena administrativa (cf. art. 95 CPTA) e. Execuo para pagamento de prestao pecuniria, entrega de coisa certa ou prestao de facto fungivel a uma pessoa colectiva pblica, ou por fora de acto administrativo ou por ordem desta (cf. arts. 155, 156, 156 CPA);
2. Mas, mesmo no mbito da ordem jurdica privada encontramos outra aco executiva: o processo de insolvncia, do CIRE (Decreto-Lei n 53/2004, de 18 de Maro). considerado em situacao de insolvencia o devedor que se encontre impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas (art. 3 n 1 CIRE). Podem ento requerer a declarao de falncia o prprio devedor, o orgao social incumbido da administracao da pessoa colectiva, ou, se nao for o caso, a qualquer um dos seus administradores, quem for legalmente (cf. arts. 18 n 1, 19 e 20 n 1 CIRE). Decretada em sentena a falncia entra-se, ento, na liquidao e venda do patrimnio que compe a massa insolvente aos credores que reclamem os seus crditos. No plano dos efeitos jurdicos pretendidos tambm a insolvncia uma execuo de crditos pecunirios, sendo esse o sentido a dar s obrigaes da noo do art. 3, n 1 CIRE. No est insolvido o sujeito que no realiza, voluntariamente ou por impossibilidade, prestaes de facto ou de entrega de coisa, v.g, no mbito de um contrato de prestao de servios ou de fornecimento. E no plano do procedimento tambm a execuo para pagamento de quantia certa e insolvncia partilham uma mesma sequncia na execuo apreenso,
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reclamao e graduao, venda e pagamento. Contudo, o pagamento ser feito segundo um rateio entre os credores: todos ganham e todos perdem. 3. H profundas diferenas materiais: a insolvncia postula uma impossibilidade de cumprimento da universalidade das obrigaes pecunirias do devedor que se hajam vencido (cf. art. 3, n 1 CIRE)
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pressupe, sem prejuzo de cumulao de execues (cf. art. 53 CPC) um crdito vencido sem cuidar de saber se o incumprimento se deu por impossibilidade ou no. Nesta o devedor ainda pode satisfazer do direito do credor; naquela no pode satisfazer todos os direitos de todos os credores. Na aco executiva ainda faz valer o direito prestao pecuniria na ntegra, enquanto tal i.e., uma aco de cumprimento enquanto na primeira faz valer prestao pecuniria que for possvel. Deste modo a insolvncia uma execuo universal (cf. art. 1) no plano dos crditos cumulados, necessariamente e dos credores esto coligados abrangidos mas tambm, para um dado patrimnio, a execuo final . Estas distines so vlidas se pensarmos que mesmo que todos os credores de um devedor o demandassem em tantas execues autnomas nem por isso estaramos na insolvncia. Ou seja: uma execuo universal no a soma de vrias execues singulares46. 4. Mas h uma significativa diferena processual: a insolvncia produz o prprio ttulo executivo ao contrrio da aco executiva. Finalmente h prevalncia da insolvncia sobre quaisquer outras diligncias executivas, sejam em aces executivas, sejam em providncias cautelares. Note-se, assim, que na graduao de crditos no ser atendida a preferncia resultante de hipoteca judicial, nem a proveniente da penhora, mas as custas pagas pelo autor ou exequente constituem dividas da massa insolvente (cf. art. 140, n 3 CIRE) e que a declarao de insolvncia determina a suspenso de quaisquer diligncias executivas ou providncias requeridas pelos credores da insolvncia que atinjam os bens integrantes da massa insolvente (art. 88, n 1, primeira parte
45
Mas como se l no prembulo a insolvncia no se confunde com a falncia, tal como actualmente
entendida, dado que a impossibilidade de cumprir obrigaes vencidas, em que a primeira noo fundamentalmente consiste, no implica a inviabilidade econmica da empresa ou a irrecuperabilidade financeira postuladas pela segunda.
46
A aco executiva , por definio, uma execuo no universal, baseando-se num ttulo executivo, pese baseandottulo
embora possam ser chamados a reclamar os seus crditos outros credores apenas os que disponham de penhorados garantia real sobre os bens penhorados
18
CIRE)
47
intentada pelos credores da insolvncia; porem, se houver outros executados, a execuo prossegue contra estes (art. 88, n 2 primeira parte CIRE). Finalmente, durante os trs meses seguintes a data da declarao de insolvncia, no podem ser propostas execues para pagamento de dividas da massa insolvente e as aces, incluindo as executivas, relativas as dividas da massa insolvente correm por apenso ao processo de insolvncia, com excepo das execues por dividas de natureza tributaria (cf. art. 89 CIRE)
A maioria da doutrina qualifica a aco executiva como momento do exerccio da funo jurisdicional 48. No entanto, ela, porventura, integra a actividade administrativa do Estado. ALLORIO assim o defendeu
49
sobre a execuo de penas parece ser, indirectamente, nesse sentido. A questo est relacionada com a natureza jurdica dos actos do agente de execuo, pelo que remetemos uma tomada de posio para depois da anlise do regime destes actos 50.
47
Por isso, no caso de procedncia de aco declarativa j intentada, a sentena no possa ser dada Assim , por exemplo, entre ns, debatendo expressamente a questo, LEBRE DE FREITAS, A aco cit., 16. Dellunit del concetto di esecuzione XXX, 300-302. Cf. adiante o ponto XXX
19
Bibliografia: MANUEL DE
(reimp. 1993), 62; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 4 e 128; TEIXEIRA DE SOUSA, Aco
executiva singular , 1998, 24-35.
Jurisprudncia: RP 18-Mai-1993/
Jul(MACHADO SOARES), RP 9-Jul-1998/98A783 (TORRES PAULO), RL 28/4/2005 (Salazar Casanova), RL 6-NovCOSTA). 2/10/2008 (Ildio Sacarro Martins), STJ 6-Nov-2008/08B3402 (SALVADOR DA COSTA).
I. Princpios gerais
A. Estruturantes
1. O processo civil rege-se por vrios princpios que tivemos j ensejo de conhecer em Processo Declarativo, arrumados nas categorias de princpios estruturantes e princpios instrumentais, aqueles necessariamente presentes, impostos pela Constituio, estes eventualmente consagrados, dependentes do legislador ordinrio. Importa agora mostrar a sua presena na aco executiva. So estruturantes ou necessrios os princpios da igualdade das partes, do contraditrio, da legalidade da deciso, da publicidade e da prevalncia funcional. So instrumentais ou eventuais os princpios dispositivo, da oficialidade, inquisitrio e da oficiosidade, da cooperao, da precluso e auto-responsabilidade das partes e da legalidade das formas.
20
2. quase ocioso mostrar a presena destes princpios nos processos declarativos acessrios que correm apensados tramitao executiva: a oposio execuo, a oposio penhora, a reclamao de crditos e os embargos de executado. O que decisivo constar que a tramitao executiva estrutura-se de modo contraditrio e com respeito pela igualdade entre as partes. Antes de mais vigora tambm em sede executiva o art.3-A que enuncia O
tribunal deve assegurar, ao longo de todo o processo, um estatuto de igualdade substancial das partes, designadamente no exerccio de faculdades, no uso de meios de defesa e na aplicao de cominaes ou de sanes processuais. Levantam-se, porm, duvidas pois alguns afirmam um contra-princpio de favor creditoris e que abordaremos mais adiante. Tal levaria a concluir que a igualdade das partes , no processo executivo meramente forma 51.
3. Por seu turno, o princpio do contraditrio dita que, embora assente num ttulo jurdico que favorece o exequente, o processo executivo um processo que se desenvolve em comparticipao entre exequente e executado. Assim, ao requerimento executivo do exequente (cf. art. 810) pode o executado opor a sua defesa por meio de oposio execuo (cf. art. 813); na verdade, o executado citado para pagar ou opor-se execuo (art. 812 n 6 in fine). S que a oposio execuo no tem a mesma funo na tramitao desempenhada pela contestao na aco declarativa: esta necessria para determinar o sentido final da sentena declarativa; aquela no dita se o direito existe ou no mas se pode ou no haver execuo. Ou seja: a primeira funcionalmente necessria e a segunda funcionalmente eventual. Mas h outros elementos de contraditoriedade Por exemplo
i.
ao acto de penhora, realizado pelo agente de execuo em favor do exequente, pode o executado opor-se (cf. arts. 863-A e 863-B) ou pode dele um terceiro defender-se (cf. art. 351);
51
21
ii.
o despacho do agente de execuo sobre a modalidade e termos da venda dos bens pressuponha a prvia audio dos interessados nessa mesma venda (cf. art. 886-A n 1);
No entanto, conhece-se uma importante excepo ou moderao a este princpio: possvel a prtica de actos executivos a penhora sem audio prvia do executado nos casos expressos no art. 812-F n 1, conjugado com o art. 812-C, e 812-F n 3.
4. J o princpio da legalidade da deciso vale seja para as decises do juiz da execuo, seja para as decises do agente de execuo: o agente da justia deve, em regra, decidir segundo a lei, pelo que dever na fundamentao de direito indicar, interpretar e aplicar as normas jurdicas correspondentes (art. 659 n 2). A deciso no processo executivo (e ignoremos, novamente, as decises nos apensos declarativos de oposio, embargo ou de reclamao decrditos) tem por objecto
i.
apreciao liminar ou superveniente da regularidade da instncia, em despacho liminar (cf. art. 812-D) ou em despacho superveniente (cf. art. 820);
ii.
questes relativas aos actos executivos objecto da penhora, modalidade e termos da venda, por exemplo;
iii.
impugnao de actos processuais, por meio de arguio de nulidades (cf. arts. 193 ss e, em especial, art. 201) ou de reclamao dos actos do agente de execuo (cf. art. 809 n 1 al. c));
iv.
Tal como no processo declarativo, o princpio da legalidade da deciso conhece limites nos juzos de equidade, de que exemplo a suspenso da entrega de imvel arrendado para habitao, por doena do ocupante (cf. art. 930-B n 6, conjugado com o art. 22 CC)
22
5. Os actos do processo executivo no so secretos, sejam os actos de deduo de pretenses v.g., o impulso processual por meio do requerimento executivo , sejam os actos executivos da penhora, venda e pagamento. Vale a regra geral do art. 167, n 1 de que o processo civil pblico, salvas as restries previstas na lei, o que implica o direito de exame e consulta dos autos na secretaria e de obteno de cpias ou certides de quaisquer peas nele incorporadas, pelas partes, por qualquer pessoa capaz de exercer o mandato judicial ou por quem nisso revele interesse atendvel (n 2 do mesmo artigo). Visto o processo ser essencialmente electrnico, a publicidade assegura ao interessado que possa consultar informaticamente o processo (cf. art. 22 P 114/2008, de 6 de Fevereiro), mas, ao mesmo tempo, exige o art. 138 n 5 que se mostrem respeitadas as regras referentes proteco de dados pessoais e se faa meno desse uso. 6. Finalmente o princpio da prevalncia funcional tem particular aquidade no processo executivo: cada acto deve ter a forma mais adequada funo e deve justificar-se para a finalidade executiva, nos termos do art. 138 n 1. Para tal o processo poder conhecer actos na forma oral, actos concentrados e actos praticados perante ao agente de execuo, sem a mediao de funcionrio judicial ou de documentos escritos. TEIXEIRA DE SOUSA fala aqui da caracterstica da especializao: a tramitao executiva no deveria comportar mais do que os actos necessrios realizao da pretenso
52
exactamente ser porque h que incluir na tramitao incidentes declarativos para o acertamento de direitos do exequente (v.g, incidente de liquidao), do executado (oposies execuo e penhora), e de terceiros (reclamao de crditos, embargos de terceiro, meio previsto no art. 848) este princpio que fundamenta, nomeadamente, que, como j notmos, possa dar-se a ocorrncia de penhora antes da citao do demandado. Trata-se de um tpico fenmeno de sumarizao do procedimento, i.e., de restrio s garantias processuais em favor da celeridade e utilidade concreta do processo. Nos casos previstos no art. 812-C n 1 als. a) a c) presume-se a manifesta procedncia da pretenso executiva, em razo da segurana inerente natureza judicial, quase judicial ou autntica/autentica dos ttulos, enquanto no caso previsto no
52
AExS cit., 28
23
art. 812-F n 3 o exequente alegou e demonstrou o justo receio de a citao ou de o tempo para a sua realizao conduzirem perda da garantia patrimonial. .
B. Instrumentais
1. O processo civil executivo , como o processo declarativo, um processo assente na disponibilidade das partes sobre a instncia. Cabe ao credor dar o impulso processual pelo requerimento executivo (cf. art. 810). Por outro lado, podem as partes produzir negcios com efeitos sobre a lide
i.
materiais: novao objectiva (cf. art. 857 CC) , remisso da obrigao (cf. art. 863 n 1 CC)
ii. a.
processuais comuns: desistncia da instncia ou do pedido, ao abrigo do art. 919 e 938 53; b. executivos: limitao da responsabilidade objectiva do devedor (cf. art. 602 CC e 821 n 1), fixao de termo ad quem para a execuo ou mesmo a excluso da execuo 54, por simlitude com a desistncia de uma execuo pendente (TEIXEIRA DE SOUSA)
55
; acordo entre as partes sobre certo acto executivo (cf. arts. 843
Mas, ao exercerem-se nele poderes de autoridade do Estado, ele aparece com fortes traos de oficialidade, pois incumbe, nomeadamente, ao agente de execuo praticar, sem necessidade de requerimento de parte, os actos necessrios execuo que sejam de sua competncia, como a citao, a penhora, a venda e o pagamento (cf. art. 265 n 1 por interpretao extensiva). Particularmente excepcional ao princpio dispositivo a possibilidade de, em execuo de garantia real, diversa de
53 54
Cf. adiante XXX. Embora () a proteco dos interesses do credor justifique que o negcio s seja vlido se, no momento
da sua celebrao, estiverem preenchidas as condies processuais e materiais da aco executiva (TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 27).
55
24
privilgio creditrio geral, se proceder remessa oficiosa do requerimento executivo para execuo pendente contra o mesmo executado onde j haja penhora do mesmo bem (cf. art. 832 n 4). 2. ainda um processo fortemente sujeito ao princpio da legalidade ou prdeterminao legal do procedimento. Na verdade, no podem as partes determnar a sequncia processual executiva, pois essa ditada pelo ttulo executivo, e o juiz apenas o pode no uso do princpio da adequao formal, de expresso prtica muito reduzida (cf. art. 265-A) 56. Alm disso as partes no podem apresentar ttulos executivos que no sejam os previstos no art. 46 ou com menos requisitos que os exigidos. Comparativamente, atente-se que no processo de insolvncia a liquidao da massa (pagamento dos creditos sobre a insolvencia, liquidacao da massa insolvente e sua reparticao pelos titulares daqueles creditos e pelo devedor, responsabilidade do devedor depois de findo o processo de insolvncia) pode ser feita nos termos de um plano de insolvncia em derrogacao das normas do Cdigo da Insolvncia e Recuperao de Empresas, e apresentado pelo administrador da insolvncia ou por um interessado, maxime o devedor ou os seus credores (cf. art. 198 CIRE). No entanto, pode, dentro de certos limites, ainda algo restritos, o agente de execuo escolher a modalidade e venda que tiver por mais adequada. 3. O princpio da cooperao entre partes e tribunal (cf. art. 266), traduzido no dever de litigncia de boa f e no dever de cooperao do art 266.-A, cuja violao pode levar a responsabilidade civil no regime da litigncia de m f previsto no art. 456. Exemplo: Age ilicitamente no plano processual, pelo menos com culpa grave, o
exequente que, depois de saber que o veculo automvel que nomeara penhora pertencia a pessoa diversa executada, se ope a trs requerimentos por esta formulados a fim de conseguir a sua entrega
57
bem penhorado que podero ser indemnizveis nos termos gerais, como, v.g. no caso de penhora ilicitamente efectuada, merc de actuao pr-ordenada a um efeito, desenvolvida pelo exequente
58
56 57 58
Cf. exemplo de aplicao dest e princpio adiante em sede de execuo para prestao de facto XXX.
25
Pois no processo executivo comina-se no art 819 que no caso de procedncia de oposio execuo sem que tenha tido lugar a citao prvia do executado, que o exequente responder pelos danos culposamente causados ao executado e incorrer em multa correspondente a dez por cento do valor da execuo, ou da parte dela que tenha sido objecto de oposio, mas no inferior a 10 UC nem superior ao dobro do mximo da taxa de justia, quando no tenha agido com a prudncia normal, sem prejuzo da responsabilidade criminal em que possa tambm incorrer. Ainda o mesmo princpio de cooperao impe, i. ii. concretizado em dever de preveno, o despacho de aperfeioamento nos termos do art. 812-E n 3 ao agente de execuo o dever de informar o exequente de todas as diligncias efectuadas, assim como do motivo da frustrao da penhora (cf. art 837 n 1). iii. iv. Ao executado o dever de indicar bens penhora quando notificado para isso, sob pena de cominao, nos termos do art. 833 B n 4 59; Ao executado ou terceiro o dever de apresentao da coisa penhorada, sob pena de litigncia de m f e responsabilidade criminal, nos termos do art. 850 n 2 60. v. Ao exequente o dever de actuar de boa processual na indicao de bens para penhora 61 4. Finalmente, por ser um processo sujeito ao princpio dispositivo as partes tm o nus de realizar os actos processuais num certo momento do processo e num certo prazo sob pena de caducidade ou precluso. Em todo o caso, boa parte dos actos do processo executivo no das partes mas do agente de execuo, correlativamente com a expresso significativa que o princpio da oficialidade aqui conhece.
59
Sobre o executado impende o dever jurdico de colaborao na descoberta da verdade material (RP
9-
Jul-1998/98A783 (TORRES Jul-1998/98A783 (TORRES PAULO)). 60 Cf. ANSELMO DE CASTRO, AExS cit.,128.
61
Incorre em responsabilidade civil, por abuso de direito o exequente que nomeia penhora bens de
terceiro, sabendo ou podendo saber que eles no pertencem ao executado (RP 18-Mai-1993/
9230963
(ALMEIDA E SILVA)).
26
1.
TEIXEIRA DE SOUSA aponta-lhe caractersticas essenciais 62. Alm da especializao a que aludimos atrs, fala na formalizao: a execuo corre baseada num nico documento, que o ttulo executivo (cf. art. 45 n 1) isso certo. Aponta ainda a coao 64: ao ser um momento de exerccio do ius imperii, firmado num ponto formal de legitimao, podem ser impostas medidas de coao ao executado e aos terceiros que no colaborem com a realizao coactiva da prestao. Essas medidas so muito diversas: multas, indemnizao, execuo de quantias no depositadas, sano pecuniria compulsria, arresto de bens. Mas no parecem tratar-se de princpios.
63
.E
2.
65
Princpio j ser, o que alguns AUTORES designam como favor creditoris sem igualdade material de fundo entre credor
exequente e devedor executado, prevalecendo a posio daquele sobre a deste. No dizer de LEBRE DE FREITAS a actuao da garantia dum direito subjectivo pr-definido leva a que o executado no de goze de paridade de posio com o exequente 66. Assim, notas desse princpio seriam
i. ii.
A eventual dispensa de citao prvia penhora; A titularidade exclusiva do poder de promover a destituio do agente de execuo (cf. art. 808 n 6);
iii. iv.
A prpria designao competir-lhe; A excluso das questes que meream um tratamento declarativo da prpria linha procedimental executiva e a sua conteno em processos
62 63 64 65
oposio execuo no suspende a execuo (cf. art. 818 n 1 primeira parte) e TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 31 ss., em termos amplos.
66
27
apensados, estruturalmente autnomos embora funcionalmente acessrios, como a oposio execuo ou penhora 67; v. A no suspenso da execuo aps a deduo de petio de oposio execuo, salvo prestao de cauo, quando haja citao prvia 8cf. art. 818 n 1; vi. A manuteno da penhora mesmo quando foram procedentes incidentes como o da substituio dos bens penhorados por outros (cf, art 825 n 7 e 834 n 5); vii. Revelias com efeito cominatrio pleno ou de tipo injuncional (cf., por exemplo, o art. 825 n 2, 856 n 3, 868 n 4, 869 n 3; viii. A eventual restrio interveno de terceiros provocada ou espontnea do lado passivo.
No se trata exactamente de um fenmeno nico: j vramos no processo declarativo que a simples circunstncia de o autor poder escolher o tempo, termos e objecto da aco o favorecem. Na verdade o prprio postulado intrnseco da execuo a de que, justamente, se est garantir o direito do exequente, no apenas ainda alegado, mas j demonstrado.
2. Um segundo princpio o da patrimonialidade da execuo: objecto dos actos executivos so sempre situaes jurdicas activas patrimoniais no domnio do devedor, ou coisa corpreas ou prestaes de facto. Os bens de personalidade, como a integridade fsica e a liberdade no so objecto da ingerncia executiva. A patrimonialidade , justamente, o princpio enunciado no art. 817 CC, mas tambm nos arts. 827, 828 e 829 Como TEIXEIRA DE SOUSA escreve as medidas coactivas empregues na execuo devem ceder perante certos direitos fundamentais do executado domiclio deve ser respeitado e mesmo a doena pode suspender a execuo.
68
. O
67
ANSELMO DE CASTRO, AExS cit, 4, notava que o ru no goza de paridade de posio com o
autor: o princpio do contraditrio no funciona aqui nos mesmos termos que na aco declarativa
68
28
3. Finalmente, ainda que patrimonial no seu objecto a execuo deve ser, no seu mbito, proporcional
69
posse sobre a coisa ou ao exerccio de direitos privados e, mesmo, em ineficcia de actos dispositivos. Mais longe, podem mesmo bens do executado serem vendidos. Por isso, os actos executivos de penhora e de apreenso de coisas e os ulteriores actos de venda ou de entrega apenas devem ser os estritamente adequados a satisfazer a pretenso do autor e as acessrias pretenses de custas (cf. art. 834). O disposto no art. 821 n 3 enuncia o princpio na sede da penhora: a penhora limita-se aos bens necessrios ao pagamento da dvida exequenda e das despesas previsveis da execuo.
4 Fontes
Bibliografia (sobre o Cdigo de 1876): NEVES E CASTRO, Manual das Execues, Coimbra,1885; SILVA CARVALHO, Manual do processo de execuo, 2 vols., 1908. Bibliografia (sobre o Cdigo de 1939): ALBERTO DOS REIS, CPCanot II Processo Civil III 1946 e PEx , 2 vols., s.d., (reimp.1985) Bibliografia (sobre o Cdigo de 1961): LOPES CARDOSO, Projectos de reviso do Cdigo de Processo Civil, BMJ XXXX e Reforma do processo de execuo, BMJ XXX; ANTUNES VARELA,Justificao do Cdigo de Processo Civil, BMJ XX; GAMA PRAZERES, Do processo de execuo no actual Cdigo de Processo Civil., 1963; Bibliografia (sobre o Cdigo de 1967): PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, Lisboa, AAFDL1968; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 269-540. Bibliografia (sobre a reforma de 2003): LEBRE DE FREITAS, Paradigmas da aco executiva comunicao conferncia realizada na Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa sobre a reforma da aco executiva, ROA 2001, II, pp. 543- 560, LEBRE DE FREITAS, Agente de Execuo e Poder Jurisdicional, Th 4/VII (2003), 19-34 e O primeiro ano de uma reforma da aco executiva adiada, SJ 29 Out/Dez (2004), 7-10; LOPES DO REGO, Papel e Estatuto dos Intervenientes no Processo Executivo, 2003, 7-9, 12; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 13-16; TEIXEIRA DE SOUSA, Aspectos gerais da Reforma da aco executiva, CDP 4/Out-Dez (2003), XXX e A reforma da aco executiva, 2004, 9-45; RUI PINTO, Penhora, Venda e Pagamento. Algumas notas em face das alteraes impostas pelo Decreto-Lei n 38/2003, de 8 de Maro, Lisboa, 2003 e A aco executiva depois da reforma, 2004, 11-14; MANUEL TOM GOMES, Balano da reforma da Aco Executiva.
3 3 3,
1950, IV 1951 (reimp. 1987), V 1952 (reimp. 1984) e VI, 1953 (reimp. 1984), Comentrio ao Cdigo de
69
Cf.
Benefcios e desvantagens da alterao do paradigma da Aco Executiva, SJ. 29, Out/Dez 2004, 2732; PAULO PIMENTA, Reflexes sobre a nova aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 81-96; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 24-28. Bibliografia (sobre a reforma de 2009): IVAN ALEMO, A reforma da aco executiva em Portugal, desjudicializao ou privatizao? http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10000; LEBRE DE FREITAS, Apreciao do projecto de diploma de reforma da aco executiva, ROA 68/I (2008); ELISABETH FERNANDEZ, A (pretensa) reforma da aco executiva, CDP 26/Abr-Jun (2009), XXX PEREIRA, Joel Timeto, A nova reforma da aco executiva, o que muda? Sollicitare Revista da Cmara dos Solicitadores, Setembro 2008. Jurisprudncia:
5
A. A matriz de 1939
O cdigo vigente tem a sua matriz no Cdigo de 1939, fruto do labor de JOS ALBERTO DOS REIS. Essa matriz foi sucessivamente alterada, com especial nfase em 1961, em 1967, em 1985, em 1996/1997. As recentes reformas de 2003 e de 2008/2009 so, tanto pelo contedo, como pela extenso, as mais importantes.
B. A reforma de 2003
1. A Reforma de 2003 teve o seu cerne no Decreto-Lei n 38/2003, de 8 de Maro, rectificado pela Declarao de Rectificao n 5-C/2003, de 30 de Abril), posteriormente alterado pelo Decreto-Lei n 199/2003, de 10 de Setembro (rectificado pela Declarao de Rectificao n 16-B/2003, de 31 de Outubro). Mas tambm o Decreto-Lei n 324/2003, de 27 de Dezembro (respeitante, entre outros aspectos, reviso do Cdigo das Custas Judiciais) e o Decreto-Lei n 53/2004, de 18 de Maro (Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas), cujo n 4 alterou os arts. 222 e 806) mexeram no velho Cdigo.
30
Aquela reforma consistiu em mudanas aos regimes de cada uma das espcies de execuo, muito significativas na execuo para pagamento de quantia certa e menores no caso das execues para entrega de coisa e prestao de facto. H traos comuns a essas mudanas: a. O juiz deixa de ser o autor dos actos processuais do Estado, passando a ter um papel de controlo geral nos termos do art. 809 e competncias tpicas de garantia jurisdicional em caso de litgio; b. correlativamente, o agente de execuo releva em toda e qualquer execuo para as notificaes e citaes cfr. arts. 239 e 864 , para a apreenso de bens do executado cfr. os arts. 832, n 2, e 930, ns 1 e 2 e posterior penhora ou entrega cfr. art. 930, n 1; c. Esvaziamento 70do papel da secretaria; d. Prevm-se tribunais de competncia especfica executiva os juzos de execuo e, bem assim, secretarias-gerais de execuo; criam-se os registos informticos de execues e. procedimentalmente, a. unificam-se (formalmente, certo) as formas de processo; b. alargam-se os casos de penhora prvia citao; c. restringe-se a importncia dos privilgios creditrios seja em sede de reclamao de crditos, seja no momento do pagamento; d. criam-se novas modalidades de venda, maxime, em depsito pblico, e altera-se o esquema relativo da mesmas f. materialmente, h um reforo do favor creditoris 71
justia executiva e, ao mesmo tempo, da modernizao procedimental. 2. Por outro lado, uma vez que execuo para entrega de coisa certa e para prestao de facto so aplicveis, na parte em que o puderem ser, as disposies
70 71 72
LOPES DO REGO, Estatuto cit., 12. TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma cit., 13. TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma cit., 13. J LEBRE DE FREITAS, Agente cit., 21, designa o mesmo fenmeno Assim, LOPES DO REGO, Estatuto cit., 9.
por desjuridicionalizao no mesmo sentido de dispensa do juiz, sem dispensa de processo judicial.
73
31
relativas execuo para pagamento de quantia certa, ex vi art. 466, n 2, a Reforma deste procedimento fez-se tambm sentir, por via subsidiria, nas restantes espcies de execuo.
C. A reforma de 2009
1.A reforma de 2009 a do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro. Ela entrou em vigor no dia 31 de Maro de 2009 (cf. art. 23 do dito diploma). Contudo h um conjunto de normas de direito transitrio e uma delimitao objectiva da aplicao temporal das respectivas norma. Normas de direito transitrio so as do art. 19 para a matria do regime do solicitador de execuo. Normas de delimitao temporal entre a lei velha e a lei nova so as constantes do art. 22. A regra a de que as alteraes ao Cdigo de Processo Civil aplicam -se apenas aos processos iniciados aps a sua entrada em vigor, em 31 de Maro de 2009. Excepcionalmente h alteraes que se aplicam tambm aos processos pendentes data da sua entrada em vigor, mas nos termos do n. 5 do artigo 20., como restringe o art. 22 n 1 in fine, ou seja: os processos que nessa data estejam suspensos ou que se venham a suspender ao abrigo do n. 6 do art. 833. A saber: as alteraes do n. 6 do artigo 833. -B (se o executado no pagar nem indicar bens para penhora, extingue -se a execuo) e da alnea c) do n. 1 do artigo 919. (casos de extino da lide) ambas determinando a extino da execuo excepto se, no prazo de 30 dias contados a partir da data de entrada em vigor do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro ou da notificao da suspenso, se posterior, o exequente declarar por via electrnica que o processo se mantm suspenso. Ressalva-se, porm, a possibilidade da renovao dessas execues extintas pelo mecanismo do n. 5 do artigo 920. (renovao da instncia extinta nos termos do art. 919 n 1 al. c)). Adicionalmente, tambm as alteraes ao anexo ao Decreto-Lei n 269/98, de 1 de Setembro, i.e., o uso de meios electrnicos no processo de injuno, de aplicao a todos os processos desse tipo, indistintamente (cf. art. art. 22 n 2 do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro).
32
2. So trs os objectivos desta nova mudana na aco executiva, como se l em vrios documentos oficiais a. b. c. tornar as aces executivas/execues mais simples, com eliminao de formalidades desnecessrias; promover a sua celeridade e eficcia; evitar aces judiciais desnecessrias.
O primeiro objectivo traduziu-se em reservar a interveno do juiz para as situaes em que exista efectivamente um conflito ou em que a relevncia da questo o determine. Nesse sentido i. a execuo passou a iniciar-se automaticamente aps o fim do processo em que o juiz condenou ao pagamento de um montante, sem necessidade das formalidades habituais para iniciar um novo processo (cf. arts. XXXX); ii. o requerimento executivo ser enviado e recebido por via electrnica, assegurando-se a sua distribuio automtica ao agente de execuo, sem necessidade de envio de cpias em papel (cf. arts. XXXX); iii. eliminaram-se as intervenes cometidas ao juiz ou secretaria que envolvem uma constante troca de informao meramente burocrtica entre o mandatrio, o tribunal e o agente de execuo, com prejuzo para o bom andamento da execuo (cf. arts. XXXX),
O segundo objectivo justificou que i. ii. o exequente possa substituir livremente o agente de execuo, sem necessidade de uma deciso judicial (cf. arts. XXXX); em face da necessidade de aumentar o nmero de agentes de execuo para garantir uma efectiva possibilidade de escolha pelo exequente, se alargasse a possibilidade de desempenho dessas funes a advogados (cf. arts. XXXX); iii. Se introduzisse a possibilidade de utilizao da arbitragem institucionalizada na aco executiva para assegurar o julgamento de conflitos, bem como para realizar actos materiais de execuo, sem prejuzo de serem asseguradas todas as garantias de defesa e a
33
necessidade de acordo das partes para a utilizao desta via arbitral (cf. arts. XXXX). O terceiro objectivo est na base da criao de uma lista pblica disponibilizada na Internet com dados sobre execues frustradas, i.e,, que tenham terminado, por inexistncia de bens penhorveis. Garante-se, porm, ao executado uma ltima oportunidade para cumprir as obrigaes assumidas ou aderir a um plano de pagamento, mesmo depois de a execuo j ter terminado por inexistncia de bens, o que permite evitar a sua incluso na lista (cf. arts. XXXX). Alm disso, os registos com mais de cinco anos sero automaticamente excludos, sem prejuzo de o executado pode reclamar da inscrio, estabelecendo-se o prazo de dois dias teis para apreciao da reclamao, sob pena de se retirarem, de imediato, as referncias da lista pblica at que a deciso seja proferida(cf. arts. XXXX).
1. Importa, previamente, dar notcia da legislao complementar ao Cdigo Civil. Esse pacote legislativo da pode arrumar-se da forma que se passa a expor: Antes de mais a matria da injuno est regulada no Decreto-Lei 269/98, de 1 de Setembro (aco declarativa especial para cumprimento de obrigaes pecunirias emergentes de contratos e da injuno) e na Portaria n 220-A/2008, de 4 de Maro (Balco Nacional de Injunes (BNI), apresentao do requerimento de injuno e a oposio, formas de pagamento da taxa de justia, notificaes pela secretaria e disponibilizao do ttulo executivo). 2. O requerimento executivo, a sua entrega e demais actos esto regulados em i. Decreto-Lei n 200/2003, de 10 de Setembro (modelo de requerimento executivo em suporte de papel), entretanto alterado pelo Decreto-Lei n 324/2003, de 27 de Dezembro e j revogado pelo Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro; ii. Portaria n 114/2008, de 6 de Fevereiro (CITIUS; revogou ainda a Portaria n 642/2004, de 16 de Junho (revogatria da Portoria n 337-
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A/2004, de 31 de Maro, antes revogatria da Port n 1168-E/2000, de 15 de Dezembro)), iii. Portaria n 457/2008, de 20 de Junho (estende o CITIUS ao requerimento executivo), mas desde 31 de Maro, e para os novos processos (cf. art. 22 n 1 do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro) que passou a vigorar o novo art. 810, sendo certo que este diploma revoga o Decreto-Lei n 200/2003, de 10 de Setembro (cf. o respectivo art. 21); O apoio judicirio, incluindo para honorrios com o solicitador de execuo consta da Lei n 34/2004, de 29 de Julho (Acesso ao Direito e aos Tribunais). A matria dos modelos de carta para citao foi regulamentada pela Portaria n 953/2003, de 9 de Setembro. 3. A penhora e a venda pelo agente de execuo so objecto da Portaria n 700/2003, de 31 de Julho (modelos de auto de penhora, edital de penhora de imveis, selos de penhora de veculos automveis) e dos arts. XXX da Portaria n 331B/2009, de 30 de Maro, que quanto ao depsito pblico veio revogar a Portaria n 512/2006, de 5 de Junho (Regulamento do depsito pblico), j antes revogatria da Portaria n 941/2003, de 5 de Setembro (procedimentos e condies da venda em depsitos pblicos). J as normas que regulam a actuao do funcionrio judicial, enquanto agente de execuo, constam da Portaria n 946/2003, de 6 de Setembro. 4. O regime do solicitador de execuo distribui-se pelo i. Decreto-Lei n 88/2003, de 26 de Abril (Estatuto da Cmara dos Solicitadores), alterado pelas Leis n 44/2004, de 24 de Agosto e 14/2006, de 26 de Abril e pelo Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro; ii. e Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro, que veio revogar a Portaria n 708/2003, de 4 de Agosto (remunerao e reembolso das despesas do solicitador de execuo), j antes alterada pela Portaria n 436-A/2006, de 5 de Maio
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Ainda, as comunicaes por meios telemticos entre a secretaria de execuo e o solicitador de execuo esto reguladas pelo Decreto-Lei n 202/2003, de 10 de Setembro, alterado pelo Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro; 5. O registo informtico de execues est regulado no Decreto-Lei n 201/2003, de 10 de Setembro (quanto ao seu regime), alterado pelo Decreto-Lei n 53/2004, de 18 de Maro, pela Lei n 60-A/2005, de 30 de Dezembro e pelo Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro; ii. e na Portaria n 985-B/2003, de 15 de Setembro (quanto ao seu acesso). 6. O regime das custas processuais constava do Decreto-Lei n 224-A/96, de 26 de Novembro (Cdigo das Custas Judiciais), entretanto alterado, em termos substanciais, pelo Decreto-Lei n 324/2003, de 27 de Dezembro (que revogou igualmente o anterior regime especial do Decreto-Lei n 204/2003, de 12 de Setembro); devia-se ainda considerar a Portaria n 42/2004, de 14 de Janeiro, que revogou tambm a Portaria n 985-C/2003, de 15 de Setembro. Desde 20 de Abril de 2009 vigora o Decreto-Lei n 34/2008, de 26 de Fevereiro (Regulamento das Custas Judiciais (cf. art. 26 n 1 RCJ aps a alterao feita pelo art. 156 da Lei 64-A/2009 (Lei do Oramento de Estado para 2009)). 7. E, por ltimo, quanto organizao judiciria executiva considerem-se i. a. as leis orgnicas Lei n 3/99, de 13 de Janeiro (Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais), aps a alterao pelo Decreto-Lei n 38/2003, de 8 de Maro, b. revogada em algumas comarcas pela Lei n 52/2008 de 28 de Agosto (Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais) e respectivo regulamento (DL 186-A/99, de 31 de Maio
74
i.
);
74
Alterado pelo DL 290/99, de 30/7, pelo DL 27-B/2000, de 3/3, pelo DL 178/2000, de 9/8, pelo DL
332/2000, de 30/12, pelo DL 246-A/2001, de 14/9, pelo DL 148/2004, de 21/6, e pelo DL 250/2007, de 29/6): regulamenta a L 3/99, de 13/1.
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ii. a.
os diplomas de criao e instalao de juzos e secretarias de execuo Portaria n 969/2003, de 13 de Setembro (criao da Secretaria-Geral de Execuo das Varas Cveis, dos Juzos Cveis e dos Juzos de Pequena Instncia Cvel de Lisboa); b. Decreto-Lei n 148/2004, de 21 de Junho (cria os juzos de execuo de Lisboa, Porto, Oeiras, Loures, Sintra, Maia e Guimares); c. d. a Portaria n 1029/2004, de 14 de Agosto (Secretaria Geral de Execues de Lisboa e seu quadro de pessoal); Portaria n 1322/2004, de 16 de Outubro (declara instalados o 1 e 2 Juzos de Execuo da Comarca de Lisboa e o 1 Juzo de Execuo da Comarca do Porto e criou a Secretaria-Geral de Execuo do Porto); e. Portaria n 822/2005, de 14 de Setembro (procedeu instalao do 3 Juzo de Execuo da Comarca de Lisboa e ao 2.o Juzo de Execuo da Comarca do Porto); f. Decreto-Lei n.o 35/2006, de 20 de Fevereiro (trnsito dos processos pendentes nas comarcas onde sejam criados juzos de execuo para os novos juzos de execuo aps a sua instalao por portaria); g. Portaria n 262/2006, de 16 de Maro (declara instalados os Juzos de Execuo da Comarca de Oeiras e da Comarca de Guimares); h. i. Portaria n 1406/2006, de 18 de Dezembro (declara instalado o Juzo de Execuo da Comarca da Maia); Decreto-Lei n 250/2007, de 29 de Junho (o seu art. 8 n 1 cria os Juzos de Execuo de Braga, Coimbra, Leiria, Matosinhos e Vila Nova de Gaia); j. Portaria n XXXX/2007, de XXXX (declara instalado os Juzos de Execuo das Comarcas de Sintra e Loures).
37
Finalmente, importa considerar, como fontes de direito processual civil executivo comunitrio os seguintes regulamentos: i. Regulamento (CE) n. 44/2001 do Conselho, de 22 de Dezembro de 2000 (competncia judiciria, reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial) ii. de iii. Regulamento (CE) n. 2201/2003 do Conselho, de 27 de Novembro de 2003 (competncia, ao reconhecimento e execuo decises em matria
75
matrimonial
em
matria
de
responsabilidade parental ); Regulamento (CE) n. 805/2004 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 21 de Abril de 2004 (ttulo executivo europeu para crditos no contestados 76); iv. Regulamento (CE) n. 1896/2006 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 12 de Dezembro de 2006 (procedimento europeu de injuno de pagamento 77); v. Regulamento (CE) n. 861/2007 do Parlamento e do Conselho, de 11 de Julho de 2007 (processo europeu para aces de pequeno montante 78);
75
Publicado no JO L 338, de 23/12/2003, com rectificao pelo JO L 174, de 28/12/2006, vindo revogar o
Regulamento (CE) n. 1347/2000. Vigora desde1/3/2005 (cf. o seu art 72.), tendo sido alterado pelo Reg. 2116/2004 (JO L 367, de 14/12/2004).
76
21/10/2005 (cf. o seu art 33.). Os respectivos anexos deste foram alterados pelo Regulamento (CE) n. 1869/2005 da Comisso, de Novembro de 2005;
77 78
Publicado no JO L 399, de 30/12/2006, para vigorar a partir de 12/12/2008 (cf. o seu art 33.). Publicado no JO L 199, de 31/7/2007 para vigorar a partir de 1/1/2009 (cf. o respectivo art 29.).
38
5 Causa de pedir
Bibliografia: ALBERTO DOS REIS, ComCPC I, 1946 XXX, 98; CASTRO MENDES, A causa de pedir na aco executiva, RFD 18 (1964), 218; LOPES-CARDOSO, MAEx 23; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 90; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 272-273; ANTUNES VARELA, Anot. Ac. STJ 24/11/1983, RLJ 121 (1988/1989), 148; TEIXEIRA DE SOUSA, Aco executiva singular , 1998, 12-16, 2124; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 75-76 e 81. Jurisprudncia:. STJ 18/1/1984, BMJ 333 (1984), 386; RP 10-Jan-1991/ 9050595 (SAMPAIO DA NVOA STJ 28-Mai-1991, BMJ 407 (1991), 446; RP 23-Set-1991/ 9110164 (MIRANDA GUSMO)).STJ 27-Set-1994, CJ/S 94/3 (1994), 69; ; RP 10-Jan-1995/9420731 (PAZ DIAS RE 10-Abr-1997, BMJ 466 (1997), 603; RE 5-Jun-1997, CJ 97/3 (1997), 271; STJ 8-Mai-1997, BMJ 467 (1997), 478. . STJ 19-Out-1999/ 99A688 (LOPES PINTO) STJ 18-Jan-2000/ 99A1037 (LOPES PINTO)RP 24-Mai-2001/0130409 (LEONEL SERDIO). STJ 14-Out-2002/ 0251057 (FONSECA RAMOS), STJ 5-Jul-2007/ 07A1999 (FONSECA RAMOS)
5 3 (2 reimp.1996)
, 1968,
1. A causa de pedir o facto jurdico de onde decorre o efeito jurdico pretendido (pretenso). Como j escrevemos noutra sede, a causa de pedir no um quid jurdico, i.e., no o direito subjectivo v.g., o direito de propriedade em crise, nem o ttulo respectivo v.g., o contrato, a usucapio. Mas, em oposio, tambm no um mero facto, v.g., o autor ter corrido na praia, sem nenhuma ligao normativa. A causa de pedir so apenas os factos jurdicos concretos de que o autor deduz o efeito jurdico, i.e., os factos jurdicos constitutivos do efeito jurdico pretendido. Uma vez que o efeito jurdico pretendido junto do tribunal a realizao coactiva da prestao cabe perguntar de onde o autor deduz esse efeito jurdico. O ponto no pacfico.
39
2. Alguns defendem que o ttulo jurdico, judicial ou extrajudicial, que segundo o art 45 serve de fundamento aco cumprindo a funo de ttulo executivo, a que aludiremos adiante. Assim seguiram, no passado, ALBERTO DOS REIS
79
, LOPES
CARDOSO 80 e ANSELMO DE CASTRO 81 e, recentemente, alguma jurisprudncia 82. No assim: o ttulo apenas um documento, i.e., a forma, legal ou voluntria, de um facto jurdico
83
aquisio pelo exequente de um direito a uma prestao. Na verdade, se a jurisprudncia, como o ac. STJ 18-Jan-2000/ 99A1037 (LOPES
PINTO) enuncia que na execuo a causa de pedir no se confunde com o ttulo - a obrigao exequenda; o ttulo no s a incorpora como a demonstra, mas no a obrigao exequenda , todavia a causa no a obrigao mas o facto aquisitivo do respectivo direito
84
Como se escreveu atrs esse direito pode ser um direito relativo, como o direito de crdito, como pode ser o exerccio de pretenses reais ou pessoais fundadas em direitos subjectivos absolutos, reais ou pessoais. Mas o objecto da aco executiva no a existncia do direito do sujeito que demanda tutela mas a execuo desse direito. Diz-se, ento, que o direito j est acertado e est-o por algum dos documentos arrolados no n 1 do art 46. 3. TEIXEIRA DE SOUSA escreve que a causa de pedir da aco executiva a causa debendi, sendo esta o incumprimento. Assim, o Emrito Mestre indica como causa de pedir na execuo da prestao correspondente quantia mutuada no restituda o prprio fundamento deste dever de restituio,isto , o incumprimento do contrato de mtuo 85. Tambm LEBRE DE FREITAS escreve que a aco executiva pressupe o incumprimento da obrigao 86.
79 80 81 82
23-Set23-Set-1991/ 9110164 (MIRANDA GUSMO). No mesmo sentido: STJ 18STJ 8-Mai-1997, BMJ 467 (1997), 478. RE 5-Jun-1997, CJ XXII/3 (1997), 271. 28/5/1991, BMJ 407 (1991), 446; STJ 27/9/1994, CJ/S XIX/3 (1994), 69;
PINTO). 1499A688 (LOPES PINTO) No mesmo sentido, STJ 14-
BMJ 333 (1984), 386; RP 10-Jan-1995/9420731 (PAZ DIAS), RE 10-Abr-1997, BMJ 10-Jan-
Na jurisprudncia; STJ
COLOCAR MAIS
84
40
Discordamos, com o devido respeito: o incumprimento no o facto de onde se retira uma pretenso processual. Na aco declarativa o autor no tem de alegar e provar o incumprimento para obter procedncia; igualmente, na aco declarativa o exequente no de fazer constar o incumprimento do ttulo 87. 4. Muito diversamente, o que deve decorrer do ttulo executivo, como facto jurdico constitutivo do pedido de execuo, a constituio na esfera do requerente de um direito a uma prestao por uma fonte legal v.g., contrato, pressupostos da responsabilidade civil, ingerncia no exerccio de direito absoluto. Ou seja: a causa de pedir o facto de aquisio do direito pretenso de prestao pelo executado e no o facto do incumprimento. certo, porm, que em face do art. 817 CC parece exige-se um segundo facto e que ser a falta de cumprimento voluntrio. No entanto, o credor no o tem de alegar o que significa que ela, na verdade, caber ao executado invocar como facto extintivo o facto oposto do cumprimento. A lei exige que o credor demonstre que a obrigao certa, lquida e exigvel, mas no que uma obrigao foi incumprida (cf. art. 802). 4. Na execuo de ttulos de crdito a causa de pedir ainda a constituio na esfera do requerente de um direito a uma prestao cambiria, diga-se mas sem que ele tenha de indicar a que relao subjacente corresponde esse direito (cf., respectivamente o art. 1 LULL e o art. 458 CC) 88. Ou seja: o saque do ttulo. De outro modo, teramos de admitir uma aco sem causa de pedir o que, em face do que acabmos de escrever, no sequer adequado ao direito material. Em suma: a causa debendi no coincidente com a causa de pedir, na execuo cambiria 89.
6 Pedido
Bibliografia: PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 28-29, 58-59; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 1; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 499; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,
87Diversamente,
o ac. RP
execuo de sentena para prestao de facto, ao exequente, para que o seu requerimento inicial seja apto, basta invocar o no cumprimento da deciso e pedir a sua efectivao concreta.
88 89
41
1998, 15-18, 38; RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 14-15; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 10-11, 14-16, 153-154. Jurisprudncia: (RP 24-Set -2002/ 0121942 ( RAPAZOTE FERNANDES)).
5
I. Pedido
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1. O pedido o efeito jurdico pretendido pelo autor de uma aco: a realizao coactiva da prestao (cf. art. 810 n 1 al. f)). Dada a instrumentalidade do processo nas aces executivas o efeito jurdico pretendido corresponde, tendencialmente, mesma situao de vantagem que adviria do cumprimento espontneo do devedor.90 esse o seu objecto imediato. Por isso, que o objecto mediato do pedido ser, tendencialmente, o objecto da prestao, com a diferena de a mesma ser realizada coactivamente
91
. E
naturalmente, dada aquela instrumentalidade, o direito apenas poder ser exercido depois do vencimento (cf. art. 802), pois antes dele no est o devedor obrigado a cumprir 92. Todavia, a realizao coactiva da prestao consiste na realizao de actos materiais de ingerncia na esfera do devedor, dada ser contra a sua vontade. Nisto h uma diferena em relao ao efeito jurdico tpico de uma aco declarativa que puramente jurdico: a produo de um ttulo jurdico seja de certificao da existncia de um direito, seja de alterao da esfera jurdica das partes, seja na imposio de um comando de actuao Em suma, um pedido de cumprimento especfico ou in natura da prestao 3. Escrevemos atrs que o objecto do pedido ser, tendencialmente, o objecto da prestao, com a diferena de a mesma ser realizada coactivamente. Efectivamente, nem sempre se d essa coincidncia entre o objecto pretendido e o objecto medito da execuo. Efectivamente, verificada a impossibilidade legal ou prtica de obteno da mesma vantagem que adviria do cumprimento espontneo do devedor pode o credor pretender um efeito jurdico sucedneo, enquanto objecto imediato. Como se ver de seguida esse efeito ser o pagamento de quantia pecuniria. Neste casos, o pedido de cumprimento especfico da prestao d lugar a um pedido de cumprimento por equivalente.93
90
O mesmo que ele obteria atravs do cumprimento da prestao pelo devedor (ANSELMO DE CASTRO, Por isto, TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 12, escreve que o objecto da aco executiva sempre (e
apenas) um direito a uma prestao, isto , uma pretenso, porque s este direito impe um dever de prestar e s este pode ser realizado coactivamente. Ora, com o devido respeito, no apenas o objecto da aco executiva incorpora ainda uma causa de pedir, como o pedido no o direito prestao mas a sua realizao coactiva.
92 93
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1. Concretizando, podemos arrumar os pedidos executivos tanto em funo do objecto imediato, como do objecto mediato. Importa notar que a realizao coactiva da prestao referida pelo legislador como o fim da execuo. O fim da execuo corresponde a um diferente efeito jurdico requerido pelo credor a que corresponde uma especfica sequncia de actos processuais . Assim, l-se no art. 45 n 2 que o fim da execuo, para o efeito do processo aplicvel, pode consistir no pagamento de quantia certa, na entrega de coisa certa ou na prestao de um facto, quer positivo, quer negativo. Trata-se de um esquema tripartido de execues que remonta, pelo menos, ao Cdigo de Processo Civil de 1876 94. Se, nas aces declarativas, pode ser feito valer qualquer direito, nas aces executivas apenas as pretenses ao pagamento de uma quantia pecuniria, entrega de uma coisa, ou realizao de um facto podem ser tuteladas. assim uma diviso segundo em razo da matria do objecto processual. Tal acontece, no por fora de uma inteno restritiva do direito processual, mas pela natureza dos comportamentos passveis de ser exigidos a outrem no exerccio de um direito a uma prestao. Na verdade, est-se sempre perante a realizao de um facto, mas o seu objecto determina a sequncia de actos matrias. 2. A execuo para pagamento de quantia certa serve de modelo para as restantes, a ela se recorrendo na falta de normas especiais (art. 466, n 2), alm de que, quer a execuo para entrega de coisa certa, quer a execuo para prestao de
94
No Ttulo VI do Livro II achavam-se a execuo por quantia certa (arts. 808 a 898), por cousa certa
44
facto podem, a dado momento, ser convertidas em execuo para pagamento de quantia certa (arts. 931, n 1, e 934). O sistema da patrimonialidade refora-se assim ao aparecer no seu sentido estrito. Trata-se, afinal, da patrimonialidade material comum das obrigaes, em especial, e dos direitos a uma prestao, em geral.
1. Se o objecto da prestao a entrega de quantia pecuniria, em execuo duma obrigao pecuniria, vale ento a sequncia processual da execuo para pagamento de quantia certa dos arts. 810 a 922-C. Nela o efeito jurdico pedido pelo credor , precisamente, o pagamento da quantia, se necessrio por via executiva, obtendo, assim, o exequente o mesmo resultado que com a realizao da prestao, que segundo o ttulo executivo, lhe devida. Por isso, sem prejuzo de o devedor poder pagar voluntariamente, o ius imperii do Estado vai concretizar-se nos actos instrumentais ao pagamento forado: apreenso de bens, sem o concurso da vontade do executado (i.e., penhora), seguida da sua venda. Os meios de adjudicao, consignao judicial dos respectivos rendimentos, entrega de valores monetrios e pagamento stricto sensu sero j os modos de satisfao do interesse do credor no cumprimento. Aplica-se assim literalmente a j norma legitimadora do art. 817 CC de que tem o credor o direito de executar o patrimnio do devedor, nos termos declarados neste cdigo e nas leis de processo. Podemos, assim, falar numa patrimonialidade em sentido estrito. 2. Esta modalidade de execuo aplica-se s prestaes pecunirias dos arts. 550 ss CC, embora no completamente Assim, se for obrigao de quantidade, o cumprimento das obrigaes pecunirias faz-se
em moeda que tenha curso legal no Pas data do pagamento, i.e., em euros (cf. art. 550 CC). Tal quantia ser obtida pela entrega do produto da venda ou mediante pagamento voluntrio.
Todavia, j diverso se for obrigao em moeda estrangeira (cf. art. 558 CC): a execuo, sendo de uma obrigao alternativa, deve comear por a obrigao primria, i.e., em moeda estrangeira: porque esta no tem curso legal no territrio
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nacional, o que implica a concretizao da prestao num certo valor e a sua ulterior entrega.
Em tal caso est-se perante uma obrigao valutria pura em que tem de haver execuo especfica em moeda estrangeira certa.
96 95
Claro que o devedor pode, na oposio, optar por cumprir em moeda nacional (cf. art. 933 n 2) o que implicar a converso. Idntica converso ter lugar caso no se encontre no patrimnio do devedor a moeda estrangeira (cf. art. 931 n 1) moeda foi substituda por moeda que entretanto passou a ter curso legal .
J se no ttulo executivo referncia a moeda estrangeira feita to s como moeda de clculo deve ser intentada execuo para pagamento de quantia certa
99
97
ou se a
98
3. Por fim, nas obrigaes de moeda especfica a espcie de execuo depende da fungibilidade ou infungibilidade da moeda. Se for to somente para pagar em moeda metlica ou em valor dessa moeda (cf. art. 552 CC) o produto da venda, em execuo para pagamento de quantia certa, ser entregue com a especfica e contratada qualidade da moeda com curso legal, i.e., euros.
Exemplo: o devedor obrigou-se a pagar apenas em notas de 100 euros ou moedas
de 1 euro. Mas, como PALMA CARLOS escrevia, se o dinheiro no for considerado coisa fungvel ento trata-se de obrigaes monetrias
100
entrega dessa coisa certa o cumprimento forado de obrigaes monetrias em que se indica certa espcie monetria (cf. arts. 553 e 555).
Exemplo: o devedor obrigou-se a entregar um certo mao de notas ou certas libras de ouro ou em reais portugueses de 1910.
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RP
CASTRO MENDES, DPC III cit., 499; LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 154. TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit.,17. Assim, aexecuo
moeda liberativa marco alemo, passou a seguir a forma processual de execuo por quantia certa quando o euro, como moeda nica, entrou em circulao na Alemanha e 240121942 em Portugal (entre outros aderentes) (RP 24-Set -2002/ 0121942 ( RAPAZOTE FERNANDES)).
99
RP
100
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Se a espcie monetria estipulada ou as moedas do metal estipulada no tiver curso legal, faz-se a execuo do seu valor na moeda com curso legal nessa data (cf. art. 556n 1).
1. Este princpio da patrimonialidade da execuo, deve ainda ser aplicado, mas mutatis mutandis quando o objecto da prestao a entrega de uma coisa. Aqui j no se trata de executar o patrimnio do devedor, i.e., bem na sua titularidade, mas de executar um bem que est na sua posse, seja causal mas em face da qual o credor tem um direito prevalecente, seja posse formal. Ora, se pode o credor apreender um bem do devedor e vend-lo, por maioria de razo pode apreender um bem que seu ou sobre o qual tem um direito que pode opor ao devedor. Vale, ento, o j referido art. 827 CC pelo qual se a prestao consistir na entrega de coisa determinada, o credor tem a faculdade de requerer, em execuo, que a entrega lhe seja feita. Trata-se, ento, da sequncia processual da execuo para entrega coisa certa em que o acto executivo, dos arts. 928 a 932. Nela o efeito jurdico pedido pelo credor a entrega da coisa na posse do executado, pois esse seria o resultado a que se atingiria com o cumprimento. 2. Neste procedimento o Estado tambm apreende bens, mas para posterior entrega ao exequente que sobre eles invoca um direito. Podemos, assim, falar numa patrimonialidade em sentido amplo.
D. Prestao de facto
1. J na execuo para prestao de facto, a coisa no o centro da execuo, instrumental, como na penhora, ou final, como na apreenso, mas uma organizao de meios pelo devedor que s o concurso da prpria vontade pode gerar. Efectivamente, uma coisa o devedor ter de entregar o automvel vendido, outra ter
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de entregar reparado o automvel vendido; uma coisa o devedor ter pagar uma quantia, outra ter de realizar uma obra em cumprimento de uma empreitada. Aqui o princpio da patrimonialidade esgota a sua potencialidade, pois aquela organizao de meios em falta no se acha nele, naturalmente. Ao mesmo tempo o devedor no pode ser compelido ao cumprimento (nemo potest praecise cogita d factum).
2. Valem, ento, aqui o j citados arts. 828 CC (o credor de prestao de facto fungvel tem a faculdade de requerer, em execuo, que o facto seja prestado por outrem custa do devedor) e 829 CC (Se o devedor estiver obrigado a no praticar algum acto e vier a pratic-lo, tem o credor o direito de exigir que a obra, se obra feita houver, seja demolida custa do que se obrigou a no a fazer, havendo apenas lugar indemnizao, nos termos gerais, se o prejuzo da demolio para o devedor for consideravelmente superior ao prejuzo sofrido pelo credor). Em conformidade, o credor, seguindo a sequncia processual dos arts. 933 a 942, requerer perante o executado, como efeito jurdico, a prestao por outrem, se o facto for fungvel, bem como a indemnizao moratria a que tenha direito, ou a indemnizao do dano sofrido com a no realizao da prestao, sendo infungvel. Sendo o facto negativo pode requerer a demolio da obra.
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1. Portanto, nem sempre se d a coincidncia entre o objecto da prestao pretendido e o objecto efectivo da execuo. Quando existe coincidncia entre o objecto da prestao pretendido e o objecto efectivo da execuo est-se perante uma execuo especfica; quando no exista trata-se de execuo no especfica ou por equivalente substitutiva da prestao 102. A concretizao est dependente dos limites da prpria realizao no voluntria de uma prestao alheia. 2. Assim, podem ser executadas especificamente as prestaes cujo objecto indiferente pessoa do devedor: a. a prestao de entrega de coisa certa 103; b. a prestao de facto fungvel por terceiro indirecta 105; c. a prestao de facto negativo
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101 102
REMDIO MARQUES, CPExC cit. 9. Na doutrina de TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit.,15,. a execuo especfica quando visa a realizao da
prpria prestao no cumprida e no especfica quando tem por finalidade a obteno de um valor patrimonial sucedneo da prestao no realizada. PALMA CARLOS, AEx cit. 28-29, distinguia entre execuo directa e indirecta.LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 16, seguindo MONTELEONE, Riflessioni XXX;depois de separar a execuo especfica, directa e indirecta, da execuo por equivalente, concede que a execuo mesmo que especfica no ,em rigor, a mesma coisa que o prprio cumprimento pelo que pode-se dizer que tem sempre o carcter sucedneo da prestao.
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Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, AexS cit., 15 e 38; REMDIO MARQUES, CPExC cit., 8,nota 3, e 9; ; LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 14. Recorde-se que no plano substantivo uma prestao fungvel
permite o cumprimento ainda que por terceiro, sem perda da qualidade (cf. art. 767 n 1 CC), com subsequente liberao da obrigao.
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Neste sentido, REMDIO MARQUES, CPExC cit., 8,nota 3, e 9; LEBRE DE FREITAS, A aco cit., 14, mas sem Bem nota TEIXEIRA DE SOUSA, AexS cit., 15 e 38, que se trata de uma execuo especfica mas indirecta
pois supe a prvia execuo do respectivo custo. E assim , na verdade: a prestao por terceiro apenas se faz depois de avaliada a prestao, penhorados bens suficientes e obtido o valor (cf. art. 935) pelo se pode afirmar que a execuo do direito a prestao de facto ao depender de uma anterior execuo do respectivo custo mediata ou indirecto ou condicionada, se quisermos.
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Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, AexS cit., 15 e REMDIO MARQUES, CPExC cit. 9, mas supondo sempre
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Diversamente, apenas podem ser executadas no especificamente as prestaes cujo objecto est dependente da pessoa do devedor a. a prestao de facto infungvel 107 b. a prestao de facto negativo no represtinvel 3. E a execuo da prestao de entrega de quantia pecuniria? Para TEIXEIRA DE SOUSA trata-se de uma execuo no especfica porque esta prestao pode ser cumprida com qualquer moeda com curso legal, retirada do patrimnio do devedor ( ) ou obtida atravs da alienao desse patrimnio ou de uma parcela dele 108. No mesmo sentido segue REMDIO MARQUES 109. J LEBRE DE FREITAS entende que se trata de uma forma de execuo especfica indirecta por antes do pagamento ter de ocorrer uma apreenso e uma venda de bens para ulterior pagamento 110. Com o devido respeito, temos de discordar. De imediato, o carcter fungvel das obrigaes pecunirias impede que, sem mais, se afirme um carcter no especfico da execuo, pois, em regra, o efeito pretendido pelo requerente o pagamento logo, a satisfao do crdito e no a penhora ou a venda. Esse pagamento tanto pode ser por entrega do produto da venda (cf. art. 872 n 1 in fine), como pela entrega de quantia pecuniria (cf. art. 874). Neste caso a execuo para pagamento de quantia certa especfica. No entanto, assim no ser, efectivamente, se a satisfao for feita por meio de adjudicao dos bens penhorados, conforme os arts. 872 n 1 e 875. Neste caso a execuo para pagamento de quantia certa no especfica.
107
Neste sentido, REMDIO MARQUES, CPExC cit. 10 e TEIXEIRA DE SOUSA, AexS cit., 15. Todavia, deve-se a aco de execuo especfica do contrato promessa,do art.830 em que o resultado ,
excepcionar
108 109 110
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CAPTULO I. TRIBUNAL
Bibliografia: PAULO
(2004), 82-83; LOPES DO REGO, Papel e Estatuto dos Intervenientes no Processo Executivo, 2003,
11, RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 53-55. Jurisprudncia: TC
1. O processo executivo, ainda que eventualmente se possa considerar um processo administrativo, como discutiremos adiante, um processo que corre nos tribunais. um processo em que o acto de impulso processual dirigido a um tribunal o tribunal da causa que controlar a legalidade dos actos executivos e receb Efectivamente, o exerccio da funo jurisdicional, em geral, e a executiva, em especial, est cometido aos tribunais e, dentro das ordens jurisdicionais ou ordens de tribunais (cf. art 209., n. 1, CRP) a execuo civil corre nos tribunais judiciais ou comuns, Neste corre naqueles que tratem da matria cvel, os quais tero uma competncia genrica para realizar a execuo de todo e qualquer ttulo executivo no reservada seja a um tribunal comum criminal.
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2. Um dos pontos centrais da Reforma da aco executiva , como consta do Prembulo do Decreto-Lei n 38/2003, de 8/3, a admissibilidade da criao de tribunais com competncia exclusiva para as execues: os juzos de execuo. Tal desiderato foi tecnicamente obtido atravs da alterao do n 2 do art. 64 LOFTJ, onde se passou a prever tribunais com competncia para o conhecimento de matrias determinadas pela espcie de aco, e atravs da nova al. g) do n 1 do art. 96, n 1, LOFTJ, que admite que possam ser criados juzos de execuo, enquanto tribunais de competncia especfica. Por seu turno, a LOFTJ 2008 prev-os nos arts. 74 n 2 al. h) e 126, em termos semelhantes aos anteriores arts. 96 n 1 al. g) e 102-A LOFT 99 . 3. No existem juzos de execuo em todas as comarcas do Pas. Alm disso alguns juzos de execuo foram criados, mas ainda no esto instalados. Daqui resulta o seguinte: i. esto criados e instalados os 1, 2 e 3 Juzos de Execuo da
Comarca de Lisboa, o 1 e 2 Juzos de Execuo da Comarca do Porto, Oeiras, Loures, Sintra, Maia e Guimares (cf. Decreto-Lei n 148/2004, de 21 de Junho, Portaria n 1322/2004, de 16 de Outubro, Portaria n 822/2005, de 14 de Setembro, Portaria n 262/2006, de 16 de Maro, Portaria n 1406/2006, de 18 de Dezembro e Portaria n XXXX/2007, de XXXX ( ii. esto criados os juzos de execuo de Braga, Coimbra, Leiria, Matosinhos e Vila Nova de Gaia (cf. Decreto-Lei n 250/2007, de 29 de Junho Foi importante o Decreto-Lei n.o 35/2006, de 20 de Fevereiro que determinou e regulou o trnsito dos processos pendentes nas comarcas onde sejam criados juzos de execuo para os novos juzos de execuo aps a sua instalao por portaria.
1. Muito justamente, um dos aspectos identitrios da nova reforma de 2008 foi a previso de tribunais arbitrais institucionalizdos com competncia para as execues.
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Sero centros de arbitragem que asseguraro o julgamento de conflitos e adoptar decises de natureza jurisdicional nesta sede, bem como realizar actos materiais de execuo. Segundo o prembulo do DL 226/2008, de 20 de Novembro, o objectivo utilizar os mecanismos de resoluo alternativa de litgios para ajudar a descongestionar os tribunais judiciais e imprimir celeridade s execues, sem prejuzo de serem asseguradas todas as garantias de defesa e a necessidade de acordo das partes para a utilizao desta via arbitral. 2. A regulao geral consta dos arts. 11 a 18 do dito DL 226/2008, de 20 de Novembro. A criao desses centros depender de autorizao (cf. art. 11 A submisso de processos de execuo aos centros de arbitragem previstos no artigo anterior depende da celebrao de conveno de arbitragem em conformidade com os requisitos estabelecidos na legislao que regula a arbitragem voluntria, i.e., nos arts. 1 e 2 da Lei n 31/86, de 29 de Agosto (LAV). Nos casos de celebrao de clusula compromissria, qualquer das partes pode revogar a conveno de arbitragem no prazo de 10 dias aps a formao do ttulo executivo. A lei omissa quanto ao processo aplicvel. Por ora, na falta de mais legislao, dir-se- que, dada a natureza voluntria, parece valer a regra de que sero os rbitros a fixar o procedimento, conforme o art 15 LAV, observando os princpios fundamentais listados no art. 16 LAV e as regras imperativas dos arts. 17 e 18 LAV e dos arts. 13 quanto a citaes e estatuto processual do cnjuge e 16 quanto a autorizao para entrada forada em domiclio e sede de pessoa colectiva do DecretoLei n 226/2008, de 20 de Novembro. 3. Determina, por seu lado, o art. 16 do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro que os recursos e as aces de anulao de decises arbitrais intentadas em relao a decises de juzes rbitros que verifiquem e graduem crditos ou que decidam oposies execuo ou penhora no tm efeito suspensivo da execuo, excepto nos casos em que haja prestao de cauo, de valor igual ao crdito executado e das custas e encargos previsveis, por parte do recorrente ou do requerente da anulao. A actividade dos centros de arbitragem fiscalizada por uma comisso criada para o efeito, presidida por um juiz conselheiro, nos termos a definir por portaria do membro do Governo responsvel pela rea da justia (art. 17 do mesmo diploma).
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9 Competncia funcional
Bibliografia: LEBRE DE FREITAS, Agente de Execuo e Poder Jurisdicional, Th 4/VII (2003), 19-34 e O primeiro ano de uma reforma da aco executiva adiada, SJ 29, Out/Dez 2004, 8; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 273-275; LOPES DO REGO, Papel e Estatuto dos Intervenientes no Processo Executivo, 2003, 8-12;PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva
3
, 2003, 39-40; ANTNIO JOS FIALHO, Da teoria prtica. Algumas dificuldades na aplicao do novo
regime da aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 69; ABRANTES GERALDES, O juiz e a execuo, Th 69VII (2004), 35-36; MARIANA FRANA GOUVEIA, Poder geral de controlo , SJ 29 Out/Dez (2004), 1121. TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, 19. Jurisprudncia: RL 2/10/2008 (Proc. N 6214/2008-8) ;
1. Na verso do art. 809 n 1 que vigorou at ao dia 30 de Maro de 2009 estatua-se que o juiz da causa tinha um poder geral de controlo do processo. Tratavase, em nossa opinio, de um poder discricionrio de verificao e interveno na execuo o poder geral de controlo do processo previsto no art. 809, n 1 111. Entendia-se, na melhor doutrina, que o poder geral de controlo tinha uma dimenso activa e uma dimenso passiva. Pela primeira, o juiz podia oficiosa e sem necessidade de fundamento avocar o processo para verificar da legalidade dos actos processuais do agente de execuo
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DE FREITAS poderia mesmo o juiz dar ao SE orientaes genricas ou, mesmo, ordens especficas 114
111
Sobre este poder, LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot 3 cit., 273-275. Qualificando-o como ABRANTES GERALDES, O juiz cit., 29 e ABRANTES GERALDES, O juiz cit., 29.
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No podia, porm, substituir-se ao solicitador na titularidade cometimento de actos atribudos na lei a este. Por exemplo: no poderia proferir o despacho de escolha da modalidade da venda e do valor base dos bens do art. 886-A.. Se o fizesse o acto poderia ser nulo, nos termos gerais do art. 201 n 1. Era esse mesmo poder activo que lhe permitiria destituir mesmo oficiosamente o agente de execuo (cf. art. 808 n 4 de antes da reforma de 2008/2009). Tampouco poderiam actos praticados no exerccio de um poder discricionrio ser sindicados pelo juiz 115. Por outro lado, era ao juiz, exercendo o poder geral de controle de modo passivo, que deveriam ser dirigidos os requerimentos de destituio do agente de execuo (cf. art. 808 n 4 de antes da reforma de 2008/2009 116,) e de reclamao do seus actos (cf. art. 809 n 1 al. c) de antes da reforma de 2008/2009) 2. O legislador de 2008/2009 pretendeu extinguir este poder geral de controlo, pois suprimiu a referncia que se lhe fazia no n 1 do art. 809. Alis, no art. 808 n 1 foi agora suprimida a referncia de que as competncias do solicitador eram exercidas sob controlo do juiz nos termos do n 1 do artigo seguinte. Mais: o juiz deixou de poder destituir o agente de execuo, como se depreende do art. 808 n 6. Portanto, numa primeira leitura pode concluir-se que sero nulos os actos pelos quais o juiz, nos novos processos, oficiosamente avocar o processo para verificar da legalidade dos actos processuais do agente de execuo. Manteve-se, somente, um poder residual de controlo passivo pela competncia para julgar os requerimentos de reclamao dos actos executivos e decisrios do agente de execuo (cf. art. 809 n 1 al.c)). Analisa-lo-emos em pormenor mais adiante.
115
116
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A. Carcter tpico
1. Em matria de procedimento o juiz da causa ter competncia de modo tipificado: sempre corpo). Poder-se- perguntar se mesmo assim ou se o juiz tem ainda competncia para actos relativamente aos quais a lei no lhe atribua, nem retire competncia, mas tambm no os acometa ao agente de execuo. Ou seja: se o juiz ter uma competncia residual no procedimento executivo A resposta negativa: quem tem a competncia genrica para efectuar todas as diligncias de execuo, mesmo quando a lei nada diga, o agente de execuo, salvo quando a lei determine o contrrio, conforme se l no art. 808 n 1. Portanto, e ao contrario, com LOPES DO REGO deve afirmar-e que no pertencem ao juz mas, em regra, ao agente executivo quaisquer competncias que lhe no estejam expressa ou especificadamente reservadas 117. mediante intervenes estabelecidas na lei (cf. art. 809 n 1
B. Concretizao
1. Ora, perante o poder geral de direo dos actos executivos, restrito e residual o mbito, necessariamente tpico, dos actos executivos propriu senso pelo o juiz da causa: i. ii. iii. iv. proferir despacho liminar (cf. art. 809 n 1 al. a)); autorizar a penhora de saldo bancrio autorizar o uso da fora pblica presidir sesso de abertura das propostas de compra em carta fechada
2. A actuao do tribunal , assim, excepcional, e fica reservado ao juiz de execuo o exerccio da funo jurisdicional, decidindo apenas as questes em que
117
56
exista um litgio de pretenses e mediante um pedido expresso de interveno. Em suma: o juiz de execuo um juiz de garantias de direitos 118. Ora, nessa competncia de natureza declarativa vo-se incluir
v. vi.
o procedimento de reclamao dos actos do agente de execuo (cf. art. 809 n 1 al. c)); o procedimento de esclarecimento de questes levantadas pelas partes, terceiros intervenientes ou pelo agente de execuo, que no sejam reclamaes (cf. art. 809 n 1 al. d));
vii. a. b. c. d.
os processos declarativos acessrios e incidentais de oposio execuo oposio penhora embargos de terceiro reclamao, verificao e graduao de crditos
3. Quando os pedidos de interveno do juiz para conhecer de reclamao ou de outra questo forem manifestamente injustificados, o juiz pode aplicar multa aos requerentes que no sejam agentes de execuo. Quando a remessa do processo ao juiz para despacho liminar e os pedidos de conhecimento de questes, por parte do agente de execuo, sejam manifestamente injustificados, o juiz aplica multa de montante fixado entre 0,5 e 5 UC e notifica, por meios electrnicos, o rgo com competncia disciplinar sobre os agentes de execuo 119.
III. Especialidades dos centros de arbitragem executiva Nos processos de execuo submetidos ao centro de arbitragem, os actos do processo de execuo da competncia do juiz so da competncia dos juzes rbitros.
118 119
Juiz dos incidentes, vista a questo no plano procedimental (TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma cit., 19). 1 UC = 102 (art 26. do Diploma Preambular (DL n. 34/2008, de 26.02 RCJ )
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Bibliografia: LEBRE DE FREITAS, Agente de Execuo e Poder Jurisdicional, Th 4/VII (2003), 31; LOPES DO REGO, Papel e Estatuto dos Intervenientes no Processo Executivo, 2003,12-14;PAULA
COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 17-18; RUI PINTO, A reforma da aco
executiva, 2004, 119-121; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 24-26. Jurisprudncia: TC
5
I. Secretaria
A. Guarda do processo
A funo da secretaria do tribunal , antes de mais, de guarda e gesto da informao, em suporte de papel ou em suporte informtico virtual, que constitui o processo. Note-se que o processo executivo um processo virtual, regido pelo art. 810, pela Portaria n 113/2008, de 6 de Fevereiro e pela Portaria n 457/2008, de 20 de Junho. Deste modo, os seus actos sero, em boa medida, electrnicos. E, portanto, mesmo esta funo de gesto fsica do processo tende a restringir-se. Nos processos de execuo submetidos ao centro de arbitragem, os actos do processo de execuo da competncia do juiz so da competncia dos juzes rbitros.
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1. A segunda funo era at 30 de Maro de 2009 recebe o requerimento executivo, recusando-o se necessrio. Tal cabe agora ao agente de execuo (cf. arts. 810 n 7 e 811). A terceira funo , no tendo o exequente designado o agente de execuo ou ficando a designao sem efeito, fazer esta segundo a escala constante da lista informtica fornecida pela Cmara dos Solicitadores (cf. art. 811-A n 1). Ainda cabe-lhe, naturalmente, gerir os autos dos procedimentos declarativos incidentais. Ver-se-, mais tarde, que no a secretaria, mas um seu funcionrio, pode ser agente de execuo. No entanto, uma entidade absolutamente diversa da secretaria, no plano funcional. 2. Por fim e pontualmente fixam-lhe competncias, com clara tendncia de desaparecimento, como i. ii. pedido de consulta do RIE (cf. art. 10 Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9) actualizao da Lista informtica de execues (cf. art. 16-B n 2 do mesmo).
1. O registo informtico de execues, previsto no art. 806, est regulado pelo Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9. No registo informtico de execues consta um conjunto de informaes, antes actualizadas diariamente por cada secretaria onde corra um processo de execuo (n 3 do art. 806, igual ao art. 4, n 2, do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9), mas agora actualizados pelo agente de execuo (cf. art. 4 n 1 Decreto-Lei 201/2003, de 10 de Setembro). Trata-se de um verdadeiro cadastro do executado em matria de solvabilidade de dvidas. Em concreto, o registo informtico de execues contm: a. as execues pendentes (corpo do n 1 do art. 806, igual ao art. 2, n 1, do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9), incluindo os bens indicados penhora e os bens penhorados (als e) e f) do mesmo n 1, igual s
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als e) e f) do art. 2, n 1, do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9), e identificao dos crditos reclamados (al. g) do n 1 do art. 806, igual al. g) do n 1 do art. 2 do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9); b. c. as execues extintas com pagamento total parcial (n 2 al. b) do art. 806, igual ao art. 2, n 2, do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9); a extino (antes suspenso) da instncia por falta de bens penhorveis (n 2 al. c) do art. 806, igual ao art. 2, n 2, do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9); d. mediante despacho judicial, a pendncia de processo falimentar e arquivamento de execuo laboral, por falta de bens (n 4 do art. 806, igual ao art. 2, n 3, do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9) A rectificao ou actualizao dos dados inscritos no registo informtico de execues pode ser requerida pelo respectivo titular, a todo o tempo (n 1 do art. 807). Aps o cumprimento integral da obrigao o registo da execuo finda eliminado imediata e oficiosamente pelo agente de execuo, se a execuo ainda estaba pendente ou, se tivesse j findado com pagamento parcial ou tivese sido extinta, nos termos das alneas b) e c) do n. 2 do art. 806, a requerimento do devedor que prove que cumpriu a totalidade da obrigao Tambm a extino da execuo por procedncia da oposio execuo ou por qualquer outro facto, com excepo dos previstos nas alneas b) e c) do n. 2 do artigo 2. do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9, determina a eliminao oficiosa do registo da execuo. No entanto, os dados constantes do registo informtico de execues so conservados em registo at 10 anos aps a extino da execuo (art 13 do mesmo Decreto-Lei).
2. O regime de constituio, acesso, consulta, respectiva legitimidade, e segurana dos dados do registo objecto do mesmo Decreto-Lei 201/2003, de 10/9, enquanto a Portaria n 985-B/2003, de 15/9, regula o modelo de requerimento de acesso ao registo informtico de execues. Ora, a reforma de 2009 veio alargar a legitimidade para acesso registo informtico de execues a mandatrios e agentes de execuo.
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Assim, n 4 do art. 807 = art 6 do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9, dita que a consulta do registo informtico de execues pode ser efectuada: a) Por magistrado judicial ou do Ministrio Pblico; b) Por pessoa capaz de exercer o mandato judicial ou agente de execuo; c) Pelo titular dos dados; d) Por quem tenha relao contratual ou pr contratual com o titular dos dados ou revele outro interesse atendvel na consulta, mediante consentimento do titular ou autorizao dada pela entidade indicada no diploma previsto no nmero seguinte. O pedido de consulta dirigido a qualquer tribunal cvel, mediante requerimento, mas se for pelo titular dos dados ou por quem tenha autorizao do titular dos dados dirigido secretaria do tribunal competente, valendo a Portaria 985B/2003, de 15 de Setembro J os s magistrados judiciais e do Ministrio Pblico, as pessoas capazes de exercer o mandato judicial e os agentes de execuo tm acesso directo ao registo informtico, pelos sistemas respctivos, nos termos dos arts. 45 e 46 da Portaria 331B/2009, de 30 de Maro. Os mandatrios podem sempre optar por requerer o certificado em papel.
III. Lista pblica de execues 1. Uma das novidades da reforma de 2008/2009 ser uma lista pblica de execues, disponvel por via electrnica, publicitando quais as e execues que se tenham extinguido por no se encontrarem bens penhorveis para pagamento total ou parcial da dvida (cf. art. 16-A n 1 do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9). A utilidade desta lista ser a de permitir uma rpida deteco de casos de incobrabilidade de dvidas, a saber, segundo o n 3 do mesmo artigo:
a) Conferir eficcia penhora e liquidao de bens; b) Prevenir eventuais conflitos jurisdicionais resultantes do incumprimento contratual; e c) Promover o cumprimento pontual das obrigaes.
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Segundo o n 1 do art. 16-B daquele diploma a lista identifica, relativamente a cada execuo: a) O nome do executado; b) O nmero de identificao fiscal ou, em alternativa, os nmeros de identificao civil, de passaporte ou de licena de conduo; c) O valor em dvida; d) O facto que determinou a extino da execuo. A actualizao ou rectificao dos dados inscritos na lista de execues pode ser efectuada oficiosamente pela secretaria .
2. O executado ser notificado da incluso do seu nome na lista pblica de execues, bem como um prazo em que este, de modo a evitar a incluso do seu nome na lista pblica de execues, pode: a) Promover o cumprimento da obrigao; ou b) Aderir a um plano de pagamento de dvidas nos termos do n. 2 do artigo 16. -C.
Efectivamente, os centros de arbitragem atrs referidos asseguram uma ligao efectiva a sistemas de apoio a situaes de sobreendividamento , reconhecidos nos termos a definir por portaria (art. 18 do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro). 3. A actualizao ou rectificao dos dados inscritos na lista de execues pode ser requerida pelo respectivo titular nos termos previstos no artigo 5., do DL 201/2003, de 10 de Setembro, bem como por via electrnica no stio da Internet de onde conste. A deciso do requerimento referido no nmero anterior tem natureza urgente e adoptada pela secretaria no prazo mximo de dois dias teis. Caso a deciso prevista no nmero anterior no seja adoptada no prazo previsto, os dados do
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requerente, identificados na lista, so automtica e electronicamente dela retirados at que haja deciso. Da deciso da secretaria cabe impugnao para o juiz. A ausncia de deciso da secretarua no prazo previsto no n. 4 comunicada ao Conselho Superior da Magistratura e ao Conselho dos Oficiais de Justia, por via electrnica, Havendo lugar a rectificao, o interessado tem o direito, mediante solicitao, que os dados incorrectos constantes da lista de execues extintas sejam substitudos pelo reconhecimento, expresso e com igual relevo, de se ter verificado a incorreco. 4. O cumprimento da obrigao pelo devedor determina a excluso da lista, aplicando -se o disposto no n. 3 do artigo 5. do do DL 201/2003, de 10 de Setembro. lista pblica de execues aplica -se, com as necessrias adaptaes, o disposto no artigo 14. e nas alneas a), b) e e) do n. 1 e no n. 2 do artigo 15. 5. Segundo o art. 16. -C todos os registos constantes da lista pblica de execues referentes a processos executivos findos h mais de cinco anos so oficiosamente retirados. Os registos referentes a execues contra executados sobreendividados que adiram e cumpram um plano de pagamento de dvida elaborado por entidades reconhecidas pelo Ministrio da Justia, que prestem apoio a situaes de sobreendividamento, podem ser suspensos durante o cumprimento do referido plano, nos termos a definir por portaria do membro do Governo responsvel pela rea da justia.
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(2003), 26; e O primeiro ano de uma reforma da aco executiva adiada, SJ 29 Out/Dez (2004), 7; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 38-39. MANUEL TOM GOMES, Balano da reforma da Aco Executiva. Benefcios e desvantagens da
alterao do paradigma da Aco Executiva, SJ. 29, Out/Dez 2004, 31-32; ISABEL MENRES CAMPOS, As questes no resolvidas da reforma da aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 59-61; MARIANA FRANA GOUVEIA, Poder geral de controlo , SJ 29,
Out/Dez (2004), 16-17; PAULO PIMENTA, Reflexes sobre a nova aco executiva, SJ
29 Out/Dez (2004), 84; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, 14; LEBRE DE
FREITAS, AEx , 2009, 24-25; PAULA LOURENO, A Comisso para a Eficcia das Execues, sep. SI LVIII/317, Jan-Mar/09, 129-157. Jurisprudncia: RL 2/10/2008 (Proc. N 6214/2008-8) e RP 9-Fev-2009/ 0826755 (RODRIGUES
5
PIRES).
1. A figura do agente de execuo foi introduzida pela reforma de 2003. Pela primeira vez no nosso direito processual, os actos executivos deixavam de ser realizados pelo tribunal, por meio do funcionrio judicial, e passavam para a competncia de uma entidade privada o solicitador de execuo. Note-se a novidade: os privados no surgiam apenas em defesa dos privados o mandatrio judicial mas passavam a poder actuar por conta do Estado, exercendo o ius imperii deste. Mas no se tratava apenas de substituir o oficial de justia por sujeito privado, mas tambm de substituir o prprio juiz pelo solicitador de execuo nos actos executivos. Doravante pretendia-se que o tribunal s teria de intervir em caso de litgio,
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120
Abandonava-se, assim, o modelo mediterrnico de Espanha e Itlia olhava-se para a Europa do Norte
Ora, olhando-se, embora, para o modelo da Sucia, em que a execuo corre num organismo pblico administrativamente e fora de um tribunal, e para o modelo da Alemanha
122
e ustria
123
de um tribunal, mas h um funcionrio pblico especializado em execues, o que se tomou por matriz foi o modelo do Huissier de Justice de Frana124 , tambm presente na Bgica, Luxemburgo e Esccia 125. Este caracteriza-se por: a. o processo ser judicial b. o agente de execuo ser nomeador oficialmente c. mas ser um profissional liberal contratado pelo exequente d. dispor de um poder de direco do processo e. permanecer alguma forma de poder geral de controlo do juiz f. permanecer ntegra a reserva dos actos de jurisdio para o juiz
2. Salva a inexistncia de um contrato puro de mandato, esse o modelo fque icou, embora com maus resultados at ao momento ou, se quisermos, com constantes acertos legais, falta e pouca qualificao de meios humanos e informatizao ineficaz. A reforma de 2009 vem nesta sequncia: aumento de competncias do solicitador de execuo, maior uso da informtica, admisso da base de recrutamento a advogados, deixando de ser apenas solicitadores. Este alargamento subjectivo implicou a alterao da designao de solicitador para agente de execuo. Por outro lado, criou-se a Comisso para a Eficcia das Execues, rgo independente da Cmara dos Solicitadores responsvel em matria de acesso e admisso a estgio, de avaliao dos agentes de execuo estagirios e de disciplina
120
Na Sucia a execuo feita pelo Servio Pblico de Cobrana Forada, organismo administrativo e no
judicial.
121 122 123 124 125
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dos agentes de execuo (Art.69. -B ECS). A sua composio e a sua competncia constam, respectivamente, dos arts. 69. -C e 69. -D ECS. Enfim, foi criado na Cmara dos Solicitadores, pelo art. 69. -A ECS, um Colgio de Especialidade de Agentes de Execuo, composto pelos membros efectivos inscritos ou registados junto da Cmara dos Solicitadores como agentes de execuo. 3. Agente de execuo tanto pode ser um solicitador, como um advogado, conforme o ECS. Apenas residualmente, nos casos estritamente previstos na lei, poder ainda ser um funcionrio judicial da secretaria, como sucedia at 15 de Setembro. O agente de execuo o escrivo de direito, titular da seco onde corre termos o processo de execuo, conforme o art. 1da Portaria n 946/2003, de 6 de Setembro. Tal sucede em trs casos. O primeiro caso, o de no haver agente de execuo inscrito ou registado na comarca ou ocorrer outra causa de impossibilidade, e o exequente ter requerido que as diligncias de execuo sejam realizadas por oficial de justia, determinado segundo as regras da distribuio (art. 808 n 4). O segundo caso o de se tratar de execuo em que o Estado seja exequente (art. 808 n 4). O terceiro caso, ao contrrio dos anteriores, foi introduzido pelo art. 19 do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro. O seu sentido contrrio ao sentido da reforma de 2003, pois uma pessoas singulares no comerciante, i.e., que intentem aces executivas para cobrana de crditos no resultantes da sua actividade profissional podem, em alternativa designaode agente de execuo, requerer a escolha de oficial de justia para a realizao de funes de agente de execuo segundo as regras da distribuio. O legislador parece dizer que duvida do seu prprio sistema executivo ou que, porventura, haver uma execuo de primeira classe e uma execuo de segunda classe qual qual que estar para se ver. Seja como for, o governo compromete-se a uma avaliao e a uma reviso necessria aps dois anos de vigncia desta nova soluo. 4. Nos processos de execuo submetidos ao centro de arbitragem, os actos do processo de execuo da competncia do agente de execuo podem ser da competncia do prprio centro de arbitragem ou de agentes de execuo (cf. art. 14 n 2 do Decreto-lei n 226/2008, de 20 de Novembro).
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Os requisitos de inscrio e registo como agente de execuo esto no art. 117 ECS e que so os seguintes: i. a. no se estar, respectivamente, abrangidos pelas restries dos arts. 78 ECS e 181 AO no se possuir idoneidade moral para o exerccio da profisso, nomeadamente por se ter sido condenado pela prtica de crime desonroso para o exerccio da profisso ou ter sido sujeito a pena disciplinar superior a multa no exerccio das funes de funcionrio pblico ou equiparado, advogado ou membro de qualquer associao pblica; b. c. d. ii. iii. iv. estar-se enquadrados nas incompatibilidades definidas no artigo 114. ECS; no se estar no pleno gozo dos seus direitos civis; estar-se declarado falido ou insolvente no se ter sido sido condenado em pena disciplinar superior a multa, enquanto solicitador ou enquanto advogado; ter-se concludo, com aproveitamento, o estgio de agente de execuo; requerer-se a inscrio ou registo at trs anos aps a concluso do estgio com aproveitamento ou a reinscrio ou novo registo, dentro dos cinco anos posteriores cessao da inscrio ou registo anterior, com parecer favorvel da Comisso para a Eficcia das Execues. v. Ter-se as estruturas e os meios informticos mnimos, definidos por regulamento aprovado pela assembleia geral. 2. obrigatria, portanto, a frequncia de um estgio aberto anualmente. A sua regulao bsica consta do art. 118 ECS, existindo ainda um Regulamento de Estgio.
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So admitidos a estgio os candidatos melhor classificados em exame annimo de admisso at ao nmero de candidatos a admitir, definido nos termos da alnea b) do artigo 69.-C ECS, sendo excludos os candidatos com classificao inferior a metade da escala de classificao utilizada. O exame de admisso a estgio referido no nmero anterior versa sobre o processo executivo, sendo a elaborao do exame, a definio dos critrios de avaliao e a avaliao efectuadas por entidade externa e independente em relao Cmara dos Solicitadores e Ordem dos Advogados, designada pela Comisso para a Eficcia das Execues. A durao de 10 meses, divididos em parte terica de 3 meses e em parte prtica de 7 meses. A parte terica compreende a frequncia de um curso de formao destinado aos solicitadores ou advogados que estejam ou possam vir a estar em condies de se inscrever ou registar como agente de execuo e que tenham sido admitidos a estgio. As matrias sero, um mnimo de 70 % do tempo lectivo: direitos fundamentais, novas tecnologias de informao e de comunicao a utilizar no desempenho das funes de agente de execuo, tcnicas de resoluo de conflitos, designadamente em situaes de sobreendividamento e fiscalidade e contabilidade do processo aplicada s funes de agente de execuo. A parte prtica inicia-se imediatamente aps o final da parte terica curso e destina-se a proporcionar ao agente de execuo estagirio o exerccio dos conhecimentos adquiridos, dos direitos e deveres e das funes de agente de execuo, decorrendo sob a direco de um patrono, livremente escolhido pelo estagirio ou, a pedido deste, nomeado pelo Conselho Geral. Sempre sob orientao de orientador, o agente de execuo estagirio pode praticar todos os actos de natureza executiva em execues de valor inferior alada dos tribunais de primeira instncia. A concluso do estgio com aproveitamento depende de avaliao positiva do trabalho desenvolvido pelo estagirio durante o estgio, efectuada pela entidade externa e independente, usando os critrios de aferio previsttos no n 14 do art. 118 ECS. Se necessrio a entidade avaliadora independente poder aceder aos dados dos processos executivos em que o agente de execuo estagirio teve interveno, estando obrigada aos mesmos deveres de sigilo que o agente de execuo. 3. Obtida aprovao no estgio e cumpridos os requisitos de inscrio ou registo, a cpia do processo do agente de execuo estagirio remetida ao Conselho Geral (art. 119, n1). O agente de execuo iniciar funes aps prestar juramento solene perante o presidente regional da Cmara dos Solicitadores e o presidente do
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Conselho Distrital da Ordem dos Advogados, em que assuma o compromisso de cumprir as funes de agente de execuo nos termos da lei e dos estatutos (art. 119, n2). 4. Podem ser constitudas sociedades de agentes de execuo, permitidas agora pelo art. 119-A ECS.
1. O exerccio das funes de AE est condicionado por um regime de normas deontolgicas e de normas que estabelecem incompatibilidades e impedimentos. Assim, incompatvel com o exerccio das funes de agente de execuo, segundo o art.120 ECS
a. b.
O exerccio do mandato em qualquer execuo; O exerccio das funes prprias de agente de execuo por conta da entidade empregadora, no mbito de contrato de trabalho;
c.
O desenvolvimento no seu escritrio de outra actividade para alm das de solicitadoria e de advocacia.
d.
as
incompatibilidades
gerais
inerentes
profisso
de
solicitador (cf. art. 114 ECS) e de advogado (cf. art. 77 EOA). Estas incompatibilidades estendem-se ao scios e a agentes de execuo com o mesmo domiclio profissional. 2. O agente de execuo sujeita-se aos seguintes impedimentos: a. por fora do art 121 n 1 ECS, com as necessrias adaptaes, o regime dos impedimentos e suspeies dos funcionrios da secretaria do art. 125 n 1 als. s) b) e i) CPC (cf. art. 125 n 2 CPC); b. no poder funcionar quando tenha intervindo na causa como mandatrios ou peritos de qualquer das partes (cf. art. 125 n 2 segunda parte CPC);
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c.
Os constantes do art 121 n 2 ECS i. ii. O exerccio das funes de agente de execuo quando haja participado na obteno do ttulo que serve de base execuo; A representao judicial de alguma das partes, ocorrida nos ltimos dois anos.
b.
os impedimentos gerais inerentes profisso de solicitador (cf. art. 115 ECS) e de advogado (cf. art. 78 EOA).
Os impedimentos a que est sujeito o agente de execuo estendem-se aos respectivos scios e a advogados ou solicitadores com o mesmo domiclio profissional.
Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 27 de Fevereiro de 2008, com o nmero de Processo 07S4484 do Relator Pinto Hespanhol.
Um trabalhador bancrio passou a desempenhar a actividade de Agente de Execuo simultaneamente com o exerccio das funes contratadas com a Instituio Bancria em questo, nas quais se integravam as funes prprias de Solicitador, e no informando o seu empregador de um potencial conflito de deveres.
3. Comisso para a Eficcia das Execues que cabe o poder disciplinar sobre os agentes de execuo, conforme o art. 69-C al. h) ECS que compete decidir as questes relacionadas com os impedimentos e suspeies do agente de execuo.
IV. Deveres
1. O agente de execuo tem deveres gerais e deveres especiais. Deveres gerais so, ex vi art. 120 n 1 ECS, os que decorrem de estar inscrito como solicitador (cf. art 109 ECS) ou como advogado (cf. arts. 84 ss EOA). Os deveres especiais de agente de execuo vm previstos no art. 123 ECS.
i. a.
diligncia Praticar diligentemente os actos processuais de que seja incumbido, b. observncia escrupulosa dos prazos legais ou judicialmente fixados e dos deveres deontolgicos que sobre si impendem;
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c.
d. ii. a.
Cumprimento dos actos do juiz nos precisos termos fixados; Informao Prestar s partes os esclarecimentos que lhe forem solicitados sobre o andamento das diligncias de que seja incumbido;
b.
Prestar ao tribunal os esclarecimentos que lhe forem solicitados sobre o andamento das diligncias de que seja incumbido;
iii. a.
Organizacionais Prestar contas da actividade realizada, entregando prontamente as quantias, objectos ou documentos de que seja detentor por causa da sua actuao como agente de execuo; b. Arquivar e conservar durante 10 anos todos os documentos relativos s execues ou outros actos por si praticados no mbito da sua funo nos termos de regulamento a aprovar pelo Conselho Geral; c. Ter contabilidade organizada de acordo com o modelo a aprovar pelo Conselho Geral; d. Ter um endereo electrnico nos termos regulamentados pela Cmara; e. Contratar e manter seguro de responsabilidade civil profissional de montante no inferior a (euro) 100 000;
iv. a.
De identificao Utilizar os meios de identificao e de assinatura reconhecidos e regulamentados pela Cmara, designadamente assinatura electrnica; b. Apresentar a cdula ou carto profissional no exerccio da sua actividade;
v.
Comunicao pelos meios electrnicos nas relaes com outras entidades pblicas e privadas, designadamente com o tribunal;
vi.
Exclusividade funcional: no exercer nem permitir o exerccio de actividades no forenses no seu escritrio;
vii. a.
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seu depsito de bens penhorados nos termos de portaria do membro do Governo responsvel pela rea da justia; b. Desempenhar diligentemente as funes de patrono no segundo perodo de estgio dos agentes de execuo.
Contudo, os actos processuais efectivamente praticados pelo agente de execuo no esto sujeitos ao dever de sigilo profissional. O agente de execuo tem ainda o dever organizacional de ter uma contacliente conforme os arts. 124 e 125 ECS. A matria ainda objecto do Regulamento da Conta-cliente de Solicitador de Execuo, aprovado pelo Conselho Geral da Cmara dos Solicitadores em 8 de Setembro de 2003.
Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 27 de Fevereiro de 2008, tendo um trabalhador bancrio passado a desempenhar a actividade de Agente de Execuo simultaneamente com o exerccio das funes contratadas com a Instituio Bancria em questo, nas quais se integravam as funes prprias de Solicitador, e no informando o seu empregador de um potencial conflito de deveres.
V. Honorrios
1. O agente de execuo aplica, na remunerao dos seus servios, as tarifas aprovadas pela Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro (cf. anexos I e II), segundo o art. 126 n 1 ECS. O agente de execuo deve afixar no seu escritrio as tarifas aplicveis nas execues e, sempre que solicitado, fornecer aos interessados uma previso dos custos Todo o sistema est regulado no arts. 11 ss daquela Portaria e compreende honorrios e despesas.
2. 3.
Os honorrios podem compreender uma parte fixa, estabelecida para determinados tipos de actividade processual, e uma parte varivel, dependente da consumao dos efeitos ou dos resultados pretendidos com a actuao do agente de execuo.
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Pela parte fixa o agente de execuo tem direito a ser remunerado pelos actos praticados ou procedimentos realizados, at ao valor mximo definido nos termos da tabela do anexo I e do artigo 20. O exequente dever entregar sucessivas provises ao agente de execuo, a ttulo de honorrios ou a ttulo de honorrios e de despesas, no incio de cada uma das fases processuais definidas no art. 15 da Portaria. 3. A despesa inicial com o agente de execuo consistir na entrega de uma proviso a ttulo de honorrios ou de despesas pedida ao abrigo do art. 3, n 1, da Portaria n 708/2003, de 4/8 708/2003, de 4/8).
Exemplo: numa execuo, sem citao prvia, de 10000 com um devedor principal e um fiador, ambos casados, o solicitador de execuo poder pedir adiantados: 20 pela abertura da execuo (verba 1 da Tabela do anexo I a que se refere o art. 7 da Portaria n 708/2003, de 4/8), 30 pela elaborao do auto de penhora (verba 5.1 da mesma Tabela), 60 por duas citaes de executado (verba 5.2.1. da mesma Tabela), 10 por duas citaes de cnjuges de executado (verba 5.2.4. da mesma Tabela), tudo perfazendo um total de 120.
126
A proviso deve ser entregue at XXX Pode suceder que o exequente entregue o requerimento de execuo sem ter escolhido o solicitador ou que a designao haja ficado sem efeito. Neste caso, em que a secretaria faz a designao (cfr. art. 811-A), quid juris se o exequente no fizer essa proviso e houver lugar penhora imediata, por dispensa de citao prvia do executado? Naturalmente que o solicitador de execuo no est obrigado a diligenciar a penhora nesse caso: tal como a falta de pagamento da taxa de justia inicial motivo de recusa do recebimento do requerimento executivo pela secretaria (art. 474, al. f), ex vi art. 811, n 1, al. c)), a falta de aprovisionamento motivo para o solicitador de execuo se recusar a diligenciar a penhora. Isto significa que, nestes casos, a falta de entrega da proviso por conta de honorrios ou de despesas acabar por levar frustrao da penhora ao fim de 30 dias, por facto imputvel ao exequente, nos termos e com os efeitos do art. 837, n 1.
126
Pode o solicitador de execuo pedir adiantado o valor final decorrente da cobrana? No, de modo
nenhum: apesar de este art. 3 falar em honorrios ou despesas, devem excluir-se os honorrios em funo dos resultados; adiantam-se os gastos (despesas mais honorrios por acto), no se adiantam as receitas do solicitador de execuo.
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4. Depois ter de ser entregues mais provises XXXXX 5. Sempre que o agente de execuo receba a proviso, deve emitir recibo do qual constem as quantias recebidas e os actos a que as mesmas dizem respeito Todas as importncias recebidas pelo agente de execuo nos termos deste artigo so depositadas na conta-cliente do exequente e a operao de depsito obrigatoriamente registada no sistema informtico de suporte actividade dos agentes de execuo 127. 6. A parte varivel corresponde, segundo o art. 20 da Portaria uma remunerao adicional, que varia em funo: a. b. Do valor recuperado ou garantido, at ao valor mximo definido nos termos da tabela do anexo II; Da fase processual em que o montante foi recuperado ou garantido, nos termos da tabela do anexo II. 7. Finalmente, h o direito a ser reembolsado das despesas que realize e que comprove devidamente, nos termos dos art. 21 da Portaria. 8. A remunerao devida ao agente de execuo e o reembolso das despesas por ele efectuadas, bem como os dbitos a terceiros a que a venda executiva d origem, so suportados pelo autor ou exequente o art. 13 n 1 da Portaria). O exequente pode, no termo do processo, requerer ao juiz que proceda reviso da nota de honorrios e despesas, por desconformidade com aquela Portaria 129,. As custas da execuo so pagas em primeiro lugar pelo produto dos bens penhorados, nos termos do artigo 455. do Cdigo de Processo Civil.
128
que ele tenha direito a receber do ru ou executado (cf. art. 447-D n 2 al. c) e, ainda,
127
Sobre a conta-cliente, cfr. arts. 124 e 125 ECS, alm do Regulamento da Conta-cliente de Solicitador de Neste sentido, RL 02/10/2008. RL 02/10/2008.
Execuo, aprovado pelo Conselho Geral da Cmara dos Solicitadores em 8 de Setembro de 2003.
128
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74
O agente de execuo est sujeito a fiscalizaes e inspeces da competncia da Comisso para a Eficcia das Execues, nos termos do art. 69-C al. g) ECS. mesma Comisso cabe o poder disciplinar sobre os agentes de execuo, conforme o art. 69-C al. e) e f) ECS: instrui os processos disciplinares e aplica as penas disciplinares. As infraces e penas esto previstas nos arts. 131-A, 131-B e 142 ECS, instrudas, julgadas e aplicadas nos termos da aco disciplinar prevista nos arts. 132 ss ECS
A. Escolha
1. O agente de execuo designado pelo exequente, de entre os agentes de execuo inscritos ou registados em qualquer comarca constantes de uma lista fornecida para o efeito pela Cmara dos Solicitadores, conforme o art. 808 n 3 CPC. O procedimento consta dos arts 4 e 5 P n 331-B/2009.
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O exequente designa agente de execuo no requerimento excutivo (art. 810/1-c CPC), depois de consultar a lista prevista no art. 119. -B ECS e art. 26 P 331B/2009. J sabemos que no havendo agente de execuo inscrito ou registado na comarca ou ocorrendo outra causa de impossibilidade, pode o exequente requerer que as diligncias de execuo previstas no presente ttulo sejam realizadas por oficial de justia, determinado segundo as regras da distribuio (art. 808 n 4). Tambm se o exequente no indicar agente de execuo ser a secretaria a faz-lo nos termos do art. 811-A. 2. O AE depois notificado por via electrnica (art 5 P 331-B/2008), tendo 5 dias para emitir a declarao de no. aceitao (cf. art. 810/2 CPC) feita por via electrnica. O agente de execuo pode invocar escusa, conforme o art. 122 ECS. Trata-se de uma situao excepcional e que deve ser devidamente fundamentada, mas pode ocorrer j depois de o agente ter aceite a designao. Para tanto ter de obter deferimento de requerimento dirigido Comisso para a Eficcia das Execues, mas se o motivo no for considerado justificado, o agente de execuo tem de continuar a exercer as suas funes, sob pena de ser instaurado processo disciplinar. 3. Se o agente de execuo no aceitar a designao o mandatrio do exequente ser notificado por aviso electrnico se usou o CITIUS ou pela secretaria se no usou o CITIUS 8cf. ns 3 e 4 do art. 5 da P 331-B/2009. Neste caso dever ser feita nova designao pelo exequente em 5 dias, sob pena de o poder se devolver secretaria nos termos do art. 811-A (n 5 do art. 5 da citada Portaria). Este solicitador ser um dos que estiver inscrito na comarca ou, na sua falta, em comarcas limtrofes, por fora do n 2 do art. 811-A. A designao pela secretaria integralmente realizada por meios electrnicos. Estes devem garantir o cumprimento do princpio do juiz natural, aqui do agente de execuo natural: aleatoriedade no resultado, igualdade na distribuio do servio. O solicitador de execuo escolhido ser disso notificado electronicamente n 3 do art. 811-A. Manda ainda o n 4 do art. 808 que no havendo agente de execuo inscrito ou registado na comarca ou ocorrendo outra causa de impossibilidade, pode o
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exequente requerer que as diligncias de execuo previstas no presente ttulo sejam realizadas por oficial de justia, determinado segundo as regras da distribuio.
B. Substituio
1. O agente de execuo pode ser substitudo por morte, incapacidade definitiva ou por cessao das funes de agente de execuo (cf. art. 8 n 1 da Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro). Conhecido esse facto pela Cmara dos Solicitadores dever notificar, em simultneo, o tribunal, por via electrnica e automtica, e o exequente, preferencialmente por via electrnica. Mas tambm pode sobrevir a necessidade de substituio se o agente for suspenso pela Comisso para a Eficcia das Execues por perodo superior a 10 dias ou se for expulso Em ambos os casos ser o exequente que designa substituto nos termos da lei de processo (cf. art. 129 n 1 ECS). Se nada fizer, ser a secretaria a designar, conforme o art. 811-A.
C. Destituio
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RP
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Actualmente, o juiz no tem competncia para destituir o agente de execuo: segundo o art. 808 n 6 o agente de execuo apenas pode ser destitudo livremente pelo exequente ou com fundamento em actuao processual dolosa ou negligente ou em violao grave de dever imposto pelo ECS disciplinar sobre pelo rgo com competncia os agentes de execuo, i.e., Comisso para a Eficcia das
Execues (cf. art 69-C als. e) e f) ECS e art. 9 n 1 da Portaria n 331-B/2009). Contudo, resta ao Juiz uma isolada competncia de aplicao de multa ao AE e de queixa CS. que quando os pedidos de interveno do juiz para despacho liminar ou para resolver uma questo efectuados por agente de execuo, ao abrigo das alneas a) e d) do n. 1 do art. 809, sejam manifestamente injustificados, o juiz aplica multa de montante fixado entre 0,5 e 5 UC e notifica, por meios electrnicos, o rgo com competncia disciplinar sobre os agentes de execuo. 2. Em caso de destituio, o exequente pode designar agente de execuo substituto, nos termos dos artigos 2. e 3. da mesma portaria, mas se a designao no for efectuada no prazo de 20 dias a contar da recepo da notificao pelo tribunal ou o agente de execuo substituto declarar que no aceita a designao, a secretaria designa agente de execuo substituto nos termos do artigo 811. -Ado Cdigo de Processo Civil Esta soluo pode ser alvo de vrias crticas pois, ao mesmo tempo que se atribui mais poderes ao AE, acentuando a sua qualidade de autoridade, acentua-se, pelo contrrio, a natureza de prestao de servios do contrato que o liga ao exequente e, consequentemente, a referida natureza privada.
Bibliografia: LEBRE DE FREITAS, Agente de Execuo e Poder Jurisdicional, Th 4/VII (2003), 19-34 e
O primeiro ano de uma reforma da aco executiva adiada, SJ 29 Out/Dez (2004), 7; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot 3, 272; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 32-33; RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 1353
131
RP
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136; LOPES DO REGO, Papel e Estatuto dos Intervenientes no Processo Executivo, 2003, 14-15;
ISABEL MENRES CAMPOS, As questes no resolvidas da reforma da aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 60; ANTNIO JOS FIALHO, Da teoria prtica. Algumas dificuldades na aplicao do novo regime da aco executiva, SJ 29 Out/Dez
(2004), 69-71; MANUEL TOM GOMES, Balano da reforma da Aco Executiva.
(2004), 84-87, 94-95; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004; 14-16;
entidades, CSCanot (dir. MENEZES CORDEIRO), 2009, XXX;
PAULA
COSTA SILVA/RUI PINTO, Regime jurdico dos procedimentos administrativos de dissoluo e de liquidao de
1. No plano das competncias, ao poder geral de controlo, residual e passivo, actualmente acometido ao juiz no art. 809 n1, contrape-se no art. 808 n 1 um poder geral de direco do processo do agente de execuo 132. Efectivamente, cabe ao agente de execuo, salvo quando a lei determine o
contrrio, efectuar todas as diligncias de execuo, incluindo, nos termos de portaria do membro do Governo responsvel pela rea da justia, as citaes, notificaes e publicaes. Em suma: os actos processuais executivos do Estado so, em regra, actos do agente de execuo.
2. Por outro lado, decorre da letra do art. 809 n 1 al. c) uma contraposio entre actos e decises do agente de execuo. A se l que compete ao juiz de execuo julgar, sem possibilidade de recurso, as reclamaesde actos e impugnaes de decises do agente de execuo, no prazo de 10 dias. Trata-se de uma diferena que no estava patente na Decreto-Lei n 226/2009, embora j devesse ser feita. verso anterior ao
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Importar definir uns e outros, apontar que actos so e, por fim, o regime jurdico respectivo. A categorizao legal tornou-se necessria aps o alargamento das competncias do agente de execuo a reas que cabiam secretaria com algum contedo decisrio. Efectivamente, o agente de execuo tem uma competncia mista ou hbrida: tanto pratica actos executivos, como actos decisrios; tanto pratica actos que antes da reforma actos do juiz, como eram actos da secretaria ou mesmo acto do exequente 133.
II. Delimitao
A. Actos decisrios
1. Actos decisrios so actos pelos quais o agente enuncia um efeito jurdico para uma questo posta no processo oficiosamente ou para uma pretenso de uma parte, interveniente ou terceiro. Mas importa distinguir entre o procedimento executivo stricto sensu e os apensos declarativos. Nos apensos declarativos no h actos decisrios nestes, i.e., nas oposies penhora e execuo, nos embargos de terceiro e na reclamao. Nestes o juiz que profere despachos e termina com a sentena.
2. no procedimento executivo que vamos encontrar os actos decisrios referidos. Aqui no h sentenas, pois a funo do procedimento no o conhecimento de uma petenso de tutela jurisdicional. Realiza-se, certo, o direito substantivo mas por meio de actos processuais; eventualmente, estes tero, tambm efeitos materiais. Esses actos podem ser divididos em dois grupos: actos decisrios sobre a relao processual e actos decisrios sobre a realizao coactiva da prestao.
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Os actos decisrios sobre a relao processual so: i. ii. iii. admisso ou recusa do requerimento executivo (cf. art. XX); remessa do requerimento executivo para despacho liminar (cf. art. XX); verificao da exibilidade da obrigao (cf. art. 804). Os actos decisrios sobre a realizao coactiva da prestao so, nomeadamente: i. ii. iii. iv. v. vi. vii. viii. ix. x. reduo ou iseno de penhora; ordem de realizao da penhora; autorizao de fraccionamento de prdio penhorado e levantamento da penhora sobre algum dos imveis resultantes da diviso (cf. art. 842-A); levantamento da penhora, por negligncia do exequente, ou dele prprio, em realizar as diligncias necessrias para o pagamento coercivo; designao de administrador para o estabelecimento comercial penhorado; escolha, nomeao e remoo do depositrio dos bens; uso de fora pblica para entrega efectiva; qualificao jurdica do penhor ou direito de reteno (cf. art. 831 n 2); deciso sobre a modalidade da venda, avaliao dos bens e de formao de lotes; autorizao de venda antecipada de bens.
3. A propsito de alguns destes actos decisrios, tem sido, e bem, levantada a questo na verdade, comum a todos eles da constitucionalidade da sua atribuio aoa agente de execuo, em face da reserva de jurisdio para os tribunais do art. 202 CRP 134. Todos exigem um juzo de direito, i.e., normativas para. Alguns deles so mesmo verdadeiros despachos a requerimentos v.g., a reduo de penhora, a autorizao de venda antecipada de bens , pressupondo inclusive juzos probatrios v.g., dos pressustos de exigibilidade da obrigao a subsuno de factos a previses
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81
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e juzos de
valorao e deciso v.g., o recebimento ou a recusa do requerimento executivo 136 Uns e outro seriam prprios do poder jurisdicional, salvo , para ANTNIO JOS FIALHO, quando em concreto a deciso no haja gerado qualquer valorao, maxime, no caso da admisso do requerimentopexecutivo, valorao sobre os juzos de suficincia do ttulo e de fundamentao dos factos 137. 4. Todavia, pensamos que importa distinguir se por um desses actos o agente est ou no a dirimir uma oposio de pretenses sobre um dado bem jurdico, i.e., um litgio. Se est a dirimir um litgio, est-se perante normas inconstitucionais. o que sucede com os actos de deciso de XXXX. certo que h um controle eventual do juiz mas, como nota RUI MEDEIROS, tal supe uma reserva secundria de jurisdio, oposta a uma reserva primria na qual os actos no podem seno ser originariamente praticados por um juiz, que a Constituio no autoriza 138. Ao contrrio, sempre que o acto no decida de uma questo contraditada, essa inexistncia de um litgio tanto em cada um deles actos retira-lhes natureza jurisdicional. J a produo de juzos de direito e mesmo de juzos probatrios que possa ter lugar nesses mesmo actos no exclusiva da funo jurisdicional prova documental, tem de produzir para decidir requerimento notarial 140. Assim, so conformes Constituio os actos de deciso da prova documental do art.804 n 1. J a prova no documental est sempre reservada ao juiz, como sucede
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. Basta
pensar nos semelhantes juzos que um notrio ou um conservador, com base em de acto registal ou
PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit.,32. PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit.,32 ANTNIO JOS FIALHO, Da teoria cit., 71. ANTNIO JOS FIALHO, Da teoria cit., 71. No mesmo sentido, AMNCIO FERREIRA, CPCEx cit., 130 (nota 212). Neste sentido, LEBRE DE FREITAS, Agente cit., 30. Assim sucede, por exemplo, no
regime jurdico
dos procedimentos administrativos de dissoluo e de liquidao de entidades comerciais (DL 76-A/2006, de 29 de Maro), no seu art.7:
Sempre que o pedido seja manifestamente improcedente ou no tenham sido apresentados os documentos comprovativos dos factos com interesse para a deciso que s documentalmente possam ser provados e cuja verificao constitua pressuposto da procedncia do pedido, o conservador indefere liminarmente o pedido, por deciso fundamentada, que notificada ao requerente. No sentido na natureza administrativa destes procedimentos, PAULA COSTA SILVA/RUI PINTO, Regime jurdico dos procedimentos administrativos de
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no art.804 n 2, por ser de jurisdio contenciosa segundo LEBRE DE FREITAS ao envolver um meio de prova livrer141
ALgun s 5. No se nega, porm, que muitos destes actos, em particular os decisrios, implicam o domnio de conhecimentos tcnico-jurdicos sobre o nus de alegao de factos que fundamentam o pedido, como j notou MANUEL TOM GOMES supe a preparao adequada funo, maxime, uma licenciatura em direito.
142
. Tal
B. Actos executivos
Actos executivos so, para efeitos do art. 808 n 1 al. c) os estritos actos de execuo material da pretenso de realizao coactiva da prestao na sequncia ou no de um acto decisrio. Trata-se, muito em especial, dos actos de a. introduo dos dados da execuo no RIE (cf. art. 807 n 2); b. penhora c. recebimento do documento de depsito da quantia devida ao executado por terceiro (cf. art. 860 n 1) d. venda e. liquidao dos crditos exequendos e reclamandos e das custas (cf. art. 808 n 2); f. recebimento pagamento voluntrio (cf. art. 916 n 2) g. apreenso h. entrega i. citaes e notificaes
141 142
Agente cit.,29.
executados
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que por isso se pode duvidar da bondade de uma regra de actuao solitria do agente de execuo. O juiz apenas chamado depois do acto, em sede de impugnao. Claramente, no se estando aqui no mbito da reseva de jurisdio, est-se perante uma actuao do Estado que deve respeitar os direitos e garantias fundamentios. Tal exige conhecimentos e preparao adequados, que at agora tm nos do juiz o modelo.
III. Regime
I. Todos os actos do agente de execuo no podem deixar de estar sujeita, na parte que for aplicvel e com as devidas adaptaes, ao regime comum dos actos processuais (arts. 137 ss.), nomeadamente quanto sua utilidade e forma (arts. 137 e 138), lngua a empregar (art. 139), lei reguladora da forma (art. 142), momento da prtica (art. 143) e lugar da prtica dos actos processuais (art. 149). Depois, os actos executivos seguiro o regime dos actos da secretaria. II. Diversamente, j os actos decisrios tero de estar sujeitos a um regime especial, tanto ao prazo, que dever ser adequado produo fundamentada da deciso, quanto ao dever de fundamentao. A lei em especial no art. 824 n 5 prev expressamente a fundamentao para as decises em sede de reduo ou iseno de penhora de rendimentos. Ser, por isso, excecpional? No o cremos: defendemos que, em geral, so aplicveis aos actos decisrios do agente de execuo as disposies reguladoras dos actos dos magistrados quanto ao dever de fundamentao (art. 158) e regra do prazo de 10 dias para produo de decises que no sejam de mero expediente (art. 160) 145. Coerentemente, estes actos decisrios sujeitam, regra geral do esgotamento do poder decisrio, enunciada no art. 666 e que vale aqui, por maioria de razo.
143 145
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A. Fundamento e pedido
1. A reclamao prevista no art. 809 n 1 al.c) o meio especfico de impugnao dos actos processuais praticados pelo agente de execuo. Desnecessariamente o art. 824 n 8 volta a prever que os actos decisrios do agente de execuo so susceptveis de reclamao para o juiz. Esses actos processuais tanto podem ser executivos, como decisrios. Porm, no podero ser actos praticados no exerccio de um poder discricionrio, sob pena de improcedncia da reclamao 146. 2. Pode discutir-se se o uso da reclamao do acto do agente de execuo a regra ou se um meio residual ou ainda se algo de intermdio. H algumas dificuldades j que o legislador nada clarificou quanto relao entre a reclamao e os meios pr-existentes no Cdigo como a oposio penhora ou a arguio de nulidade. Os meios prximos que existem so a reclamao do acto da secretaria de recusa de recebimento de petio (cf. art. 474) e a reclamao para o tribunal de uma nulidade de sentena (cf. art. 668 n 4). No primeiro entendimento a reclamao seria o meio de impugnao cujo mbito seria determinado pela autoria do acto impugnado, qualquer que ele fosse. Assim, se o agente de execuo praticasse nomeadamente um acto nulo o regime do acto i.e., arguio, prazos, deciso, conhecimento oficioso seria o da reclamao e no o da nulidade (cf. arts. 201 ss); ou, ainda, se o agente de execuo penhorasse a totalidade de um vencimento, em violao do regime do art. 824, ento, novamente, o executado poderia arguir a impenhorabilidade objectiva parcial em reclamao e no em oposio penhora (cf. art. 863-A n 1 al. a). Deste modo, a previso de reclamao dos actos do agente para o juiz esvaziaria de contedo outros meios de impugnao de acto processuais executivos como a penhora ou a venda, maxime, a oposio penhora ou a arguio de nulidade da venda.
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No pode ter sido essa a inteno do legislador, atenta a necessidade de manter a harmonia de todo o sistema. Na segunda posio a reclamao de acto do agente de execuo apenas pode ter lugar se a lei o admitir expressamente ou, se no o prever, quando no se aplique, seja pelo fundamento, seja pela legitimidade, algum dos outros meios. Assim, e nomeadamente, o exequente teria, em regra, interesse processual para reclamar para o juiz de acto do agente de execuo, pois a reclamao o nico meio que tem sua disposio, alm da arguio de nulidade. Por exemplo, seriam passveis de reclamao pelo exequente, a negao da verificao dos pressupostos da comunicabilidade da dvida, previstos no art. 825, n 2 ou o indeferimento de requerimento dirigido ao agente de execuo v.g., de reforo da penhora, nos termos do n 3 do art. 834. Por seu lado, o executado se quisesse alegar a da violao dos limites do art. 824, n 1, deve faz-lo em oposio penhora, porque a al. a) do art. 863-A a admite, mas j o acto de recusa de substituio dos bens penhorados por outros, requerida ao agente de execuo ao abrigo do art. 834, n 3, al. a), s pode ser sindicvel pela reclamao, pois no cabe no art. 863-A, n 1. Este entendimento tomado sem reservas poder desvalorizar um meio que claramente o legislador de 2003 quis que fosse o meio de defesa nico contra os actos do agente de execuo. No o podemos propugnar, por isso 3. Na verdade, e pondo de lado, as impenhorabilidades objectivas e subjectivas que merecem da lei meios prprios de tutela e que, repetimos, no podem ser esvaziados, parece poder afirmar-se que a reclamao da actuao do agente de execuo pode abranger trs fundamentos diferentes: a. violao das normas que regulam o seu estatuto, como as relativas aos honorrios e aos seus deveres e imcompatibilidades; b. error in iudicando, como a dita negao da verificao dos pressupostos da comunicabilidade da dvida, previstos no art. 825, n 2 ou de reforo da penhora, nos termos do n 3 do art. 834; c. error in procedendo, como a omisso ou a prtica de um acto, que redundem em nulidade, como a omisso de auto de penhora. Apenas o primeiro e o segundo fundamentos poderiam, por no se incluir nem nas nulidades, nem nas oposies penhora, ser objecto autnomo de uma reclamao. So, pois, vcios que no conhecem outro meio de tutela.
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No caso especial dos actos decisrios do agente de execuo a reclamao toma o nome de impugnao (cf. que o art. 809 n 1 al. c)). No se trata de uma reclamao hierrquica j que o juiz no superior administrativo do agente de execuo
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assim, tratar-se, mutatis mutandis de um meio semelhante ao recurso, i.e., de deduo fundamentada em ilegalidade de um pedido de alterao de uma deciso junto de um rgo judicial diferente. 4. A dvida que resta se a alegao do error in procedendo apesar de conhecer o regime geral das nulidades, dos arts. 201 ss, no deve sujeitar-se ao regime especial da reclamao do acto do agente. Cabe, porm, perguntar qual esse regime especial. Ora aparentemente ser apenas a imposio ao juiz de um curto prazo de 10 para despachar o requerimento o que j decorria, alis, da regra geral do art. 160 n 1. No mais devem valer os regimes tpicos da falta e nulidade de citao (cf. art. 194, 198), de erro na forma de processo (cf. art. 199), das nulidades atpicas e, muito em especial o juiz poder conhecer oficiosamente dos vcios quando a lei o autorize (assim cf. art. 202). No entanto, h ainda a importante excluso da recorribilidade do despacho do juiz que julgue a reclamao, posta na primeira parte da al. c) do n 1 do art. 809 Ora o que parece que foi inteno legislativa estabelecer um meio nico de defesa perante os actos do agente e, ao mesmo tempo, o adaptar nova aco executiva. Acresce ainda que nem sempre ser claro se uma nulidade ou se um error in iudicando, por exemplo. Patente, sobretudo, evitar que as nulidades fiquem sujetas a recurso. 5. Deste modo, haver reclamao por violao de estatuto, por error in iudicando e por nulidade ou error in procedendo. Dentro deste ltimo, o erro dever ser apurado segundo o critrio geral do art. 201. Todavia, somos de opinio que sendo reclamao (i.e., impugnao) de acto decisirio valem mutatis mutandis, ainda os fundamentos especiais do art. 668 n 1. que se trata de vcios que podem muito bem suceder num despacho do agente no sendo de pensar que seja o prprio agente a receber a reclamao, dado justamente a lei prever uma via quase-recursal a reclamao/impugnao.
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E tratando-se de falta de assinatura do agente a sua aposio posterior segue o disposto nos ns 2 e 3 do mesmo art. 668. 6. Em conformidade, na reclamao a parte ou interessado deve alegar como causa de pedir factos que consubstanciem um daqueles trs fundamentos, concluindo com um pedido que ser a. de repetio do acto ou da sua supresso da marcha do processo, se o fundamento foi o error in procedendo; b. a aposio da assinatura em falta, a confirmao do acto decisrio ou a sua revogao e substituio por outro do prprio juiz, no caso de error in iudicando; c. a queixa Comisso para Eficcia das Execues, por violao de dever funcional
B. Legitimidade
1. Tem legitimidade para reclamar qualquer sujeito directa e efectivamente afectado pelo acto, seja parte, interveniente ou mesmo terceiro, por fora das regras gerais de legitimidade do art. 680 n 2 e 26 n 1. A este ltimo propsito recorde-se o mesmo art. 680 n 2: mesmo quem no parte na causa ou quem seja apenas parte acessria pode interpor recurso. 2. Quando o fundamento seja a nulidade rege uma concretizao do mesmo critrio: a reclamao apenas pode ter lugar pelo interessado na observncia da formalidade ou na repetio ou eliminao do acto (cf. arts. 202 segunda parte e 203 n1).
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1. O requerimento de reclamao deve ser deduzido no prazo regra de 10 dias (cf. art. 153) a contar da notificao do acto ou do seu conhecimento se este ocorreu primeiro. Contudo, no caso das nulidades deve respeitar-se o seu regime expressamente previsto. 2. Assim, por fora das regras gerais, a falta de citao do executado ser de conhecimento oficioso pelo tribunal (cf. art. 202) e, bem assim, a nulidade de citao edital prevista no art. 198 n 2 segunda parte (cf. art. 202). As restantes nulidades de citao carecero mesmo daquela arguio a que alude o n 1 do art. 921. J quanto ao erro da forma de processo (cf. o art. 199) deve a parte prejudicada invocar o vcio, em reclamao do acto do agente, at ao termo do prazo para a deduo de oposio execuo, ex vi art. 204 n 1. O tribunal pode, porm, conhec-la oficiosamente ao abrigo do art. 202. Finalmente, quanto s nulidade secundrias dita o art. 205 n 1 que se a parte estiver presente, por si ou por mandatrio, no momento em que forem cometidas, podem ser arguidas enquanto o acto no terminar; se no estiver, o prazo para a arguio conta-se do dia em que, depois de cometida a nulidade, a parte interveio em algum acto praticado no processo ou foi notificada para qualquer termo dele, mas neste ltimo caso s quando deva presumir-se que ento tomou conhecimento da nulidade ou quando dela pudesse conhecer, agindo com a devida diligncia.
D. Efeito e contraditrio
1. Na ausncia de previso legal, a reclamao no tem efeito suspensivo, prosseguindo o processo. 2. Todo o processo correr de modo contraditrio, devendo ser ouvida a parte contrria ao abrigo da exigncia do art. 3 n 3. No caso das nulidades apenas se o requerimento for deferido haver prvia audincia da parte contrria, salvo caso de manifesta desnecessidade (cf. art. 207).
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O agente no parte pelo que no tem um direito autnomo a um certo sentido decisrio. Por isso no deve ser ouvido, sem prejuzo de o tribunal poder solicitar-lhe esclarecimentos sobre os actos, quando e se os considerar necessrios.
E. Julgamento e deciso
1. O juiz julgar as reclamaes de actos do agente de execuo, no prazo de 10 dias. Essa regra especial em face da que determina que as nulidades sejam O uso da reclamao fora do seu mbito deve redundar em absolvio da instncia por falta de pressuposto processual inominado negativo de no concurso de outros meios interesse processual para certa doutrina. 2. No caso especial da reclamao/impugnao por nulidade deve, conhecidas logo que sejam reclamadas (cf. art. 207).
adiconalmente, distinguir-se entre nulidades de actos decisrios e nulidades de actos executivos. Assim, vimos que os despachos do agente de execuo regem-se tanto pela regra geral do art. 201 como pelas regras especiais dos arts. 667 ss. Ora, no caso do uso do art. 201 os actos decisrios do agente apenas sero nulos quando a lei o declare ou se o facto da nulidade influir no exame ou deciso do requerimento da parte ou da matria oficiosamente decidida Diversamente, os actos executivos sero nulos quando a lei o estatua ou ipsum facto pela sua prpria verificao ou omisso, pois no h uma deciso cujo sentido final deva ser considerado.
Exemplo: uma penhora de recheio realizada s 3 da manh ilegal e nula por violar o art. 840 n 3 no fazendo sentido que o executado tivesse de alegar algum tipo de dano ou em absoluto um qualquer resultado diferente que no o da prpria e imediata ilegalidade
3. Se o acto for declarado nulo, no poder ser renovado se j expirou o prazo dentro do qual deviam ser praticado, salvo se a renovao aproveitar a quem no tenha responsabilidade na nulidade cometida (cf. art. 208). Se o acto poder ser renovado, e sendo executivo, s-lo- pelo agente, nunca pelo juiz que no tem poder executivo.
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Diversamente, o acto decisrio pode ser revogado e substitudo pelo juiz por tal ser a funo de uma apreciao por via de um quase-recurso como a impugnao ou deve o juiz determinar ao agente que o pratique com um certo contedo, em sistema de cassao? Repare-se que se o juiz no, como j se disse, o superior hierrquico do agente de execuo, mas todavia a sua deciso da reclamao vai, necessariamente, e em qualquer caso,determinar o sentido e contedo subsequente dos actos do agente de execuo como a deciso de um tribunal de recurso determina o sentido da deciso do tribunal recorrido. Em conformidade, prosseguir a execuo alterada 4. Quando o pedido seja manifestamente injustificado, o juiz pode aplicar multa ao requerente, ao abrigo do art. 809 n 2. 5. Com a reforma de 2009 da deciso final do juiz no cabe recurso, sendo um caso de expressa excepo ao art. 676 n 1.
O acto decisrio do agente de execuo est ainda sujeito, mutatis mutandis, ao regime de fundamentos para os pedidos de rectificaes de erros materiais, nulidades, aclaraes e reforma, gizado nos arts. 667 ss. Esses pedidos devem ser dirigidos ao prprio agente de execuo, por conseguinte. No pode ser de outro modo: se um despacho de um juiz est sujeito a esse regime, por maioria de razo tambm o est um despacho do agente de execuo.
V. Pedidos de esclarecimentos
Ao lado dele podem ainda as partes pedir esclarecimentos e levantar questes sobre a actuao do agente de execuo ao abrigo da al. d) do mesmo n 1.
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1. Viu-se que o agente de execuo tanto pratica actos executivos, como actos decisrios, fossem eles antes da reforma actos do juiz ou actos da secretaria ou mesmo acto do exequente. No domnio da Reforma de 2003 LOPES DO REGO definia o, na altura, solicitador de execuo como o profissional liberal que coopera na administrao da justia. 149. Para LEBRE DE FREITAS o solicitador de execuo um misto de profissional liberal e funcionrio pblico, assumindo, assim natureza hbrida . Tem o estatuto de auxiliar da justia, pelo que tal implica a deteno de poderes de autoridade no processo executivo 150. E assim ser, mas sem que se possa falar em funcionrio pblico, mas antes num actor que sem estar na dependncia laboral ou hierrquica do Estado, maxime do juiz
151 148
independente, sujeito a um )
cumpre uma funo pblica e est sujeito a regras estritas de estatuto, fixados A consagrao de uma reclamao e no de uma via de recurso, como modo
pelo Estado e at vigiadas pelo mesmo. de impugnao dos actos, mostra como h, ainda, uma relao entre o AE e o Estado, por via do juiz. 2. E quantos aos actos? A natureza dos actos ditada pela funo. Qual ento a funo da aco executiva? Para LEBRE DE FREITAS a existncia do AE no retira a natureza jurisdicional ao processo executivo mas to s a sua larga desjudicializao ( ) e tambm a diminuio dos actos praticados pela secretaria. A natureza administrativa exigiria que pura e simplesmente o procedimento decorre sem um juiz da causa, com actos executivos realizados sempre fora de um processo judicial. O juiz estaria de fora e s interviria em casos de litgios 152.
148
Identicamente,
MARIANA FRANA
GOUVEIA,Poder
149 150 151 152
92
Identicamente, TEIXEIRA DE SOUSA entende que a actividade de execuo, no sentido de actividade de penhora, apreenso e venda de bens, no uma actividade jurisdicional e, por isso, ela pode ser realizada por rgos no jurisdicionais (como o caso do agente de execuo 153. Por outro lado, a favor da jurisdio dir-se-ia ainda, aproveitando de certo modo a jurisprudncia internacional atrs referida, que a tutela jurisdicional apenas termina com a execuo; antes desta no se concluiu a resoluo de um litgio. Ou seja, e como escreve LEBRE DE FREITAS, est-se ainda perante uma actuao do tribunal, ainda quando tida atravs do agente de execuo que visa ainda a efectivao do direito do credor 154. Em suma: os actos do AE at podem ser administrativos, como j o eram muitos dos despachos do juiz, mas tal no d natureza administrativa ao prprio processo executivo
155
significa apenas atribuio de funes executivas a rgos no jurisdicionais, pelo que a aco executiva no deixa de ser um processo jurisdicional mbito da jurisdio 157. 3. Com o devido respeito, a natureza jurdica da funo cumprida na execuo no pode ser ditada por opes de competncia orgnica e de procedimento a seguir. Por outro lado, incompreensvel como os actos do AE, i.e., o grosso dos actos que integram o procedimento executivo, possam ser administrativos, mas no o sentido final do prprio processo executivo. O que se deve considerar o efeito material dos actos. Ora o efeito material dos actos , sem dvida, o de realizao coactiva dos direitos privados a uma prestao; tratare-se-ia, pois, de um exerccio jurisdicional. Cabe, no entanto, perguntar se apenas a funo jurisdicional realiza os direitos privados. No o cremos: o direito notarial e o direito registal tambm certificam e realizam direitos privados, sem que por isso se apresentem como prosseguindo a funo jurisdicional Ademais, no plano formal constata-se uma ausncia de litgio quanto afectao do bem jurdico da prestao. Essa ausncia de litgio consustancia-se, alis, no ttulo executivo. , pertencendo ao
93
4. Pelo exposto nossa opinio de que a execuo de sentenla, in casu, os actos executivos, cumprem uma funo administrativa. No entanto, no se trata de actos administrativos autnomos, pois apenas existem pressupondo uma sentena, ou similar ou seja um ttulo de resoluo de um litgio e inversamente so eles que do corpo, tanto em actos materiais, como actos processuais, funo jurisdicional. Os actos jurisdicionais alimentam os actos executivos e estes alimentam a funo jurisdicional. Muito longe se esto, por conseguinte, os actos executivos de actos administrativos autnomos como avaliar um aluno num estabelecimento de ensino oficial. Daqui decorre que os actos executivos devem estar organizados e apresentar o contedo que seja conforme sentena e que, ao invs, no esvazie a funo jurisdicional de eficcia. Ou seja: os actos executivos so actos instrumentais de um acto instrumental como a sentena em face do direito substantivo. Tal exige ainda que nessa organizao, forosamente procedimental, e nesse contedo vigorem os princpios que regem o exerccio da funo jurisdicional em geral e o processo em particular. Cabe, no entanto, perguntar se apenas a funo jurisdicional realiza os direitos privados. A resposta XXXXXXXx
Acrdo do Tribunal Constitucional n. 427/2009 com o n. de Processo 698/09, publicado em DR, 2. srie n. 181 17 de Setembro de 2009.
17 de Setembro de 2009, depreende-se que o Director-Geral dos Servios Prisionais no resolve uma qualquer questo de direito, nem o faz para a resolver, no dirime um qualquer litgio em que os interesses em confronto so apenas os das partes , defende ainda que a prpria administrao prisional no modifica o sentido da sentena que condenou a uma pena de priso, nem altera o sentido da pena quando coloca o recluso em regime aberto no exterior.
94
14 Generalidades
3 (reimp. 1985)
Processo Civil, 1979 (reimp. 1993), 58-62; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 9-11, 40-48;
JOS FERREIRA DE
106; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 274; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 14-15, 63-71; LEBRE
DE FREITAS, AEx , 2009, 28-37.
Jurisprudncia: STJ
5
DE MENDONA). RL 25-Jun-1992/ 0059732 (CARVALHO PINHEIRO). RP 18-Nov-1996/ 9650499 25-Jun(PAIVA GONALVES), RL 16-Jan-1997/0010122 (NORONHA DO NASCIMENTO), STJ 24-Mai-2005; STJ 15-Mar2007/07B683 RG 16-Abr-2009/
I. Questo prvia
1.Toda a execuo tem por base um ttulo, pelo qual se determinam o fim e os limites da aco executiva, l-se no art. 45 n 1
158
Exemplo: tendo o exequente dado execuo um acordo com clusula para entrega de coisa certa (um pavilho e quotas socais, no pode optar por executar a prestao
158
95
primitiva o pagamento da quantia em dinheiro, ao abrigo do disposto no art 838, 2 parte, do Cdigo Civil, - em vez da entrega de coisa certa (um pavilho e quotas socais)
159
Ao mesmo tempo o art 811 n 1 al. b) estatui que o agente de execuo recusa receber o requerimento quando no seja apresentada a cpia ou o ttulo executivo ou seja manifesta a insuficincia da cpia ou do ttulo apresentado. Enfim, o art. 812-E n 1 determina um despacho liminar de indeferimento quando seja manifesta a falta ou insuficincia do ttulo ou corram excepes dilatrias, no suprveis, de conhecimento oficioso; tambm as mesmas causas podem, at ao primeiro acto de transmisso de bens penhorados, levar a uma extino superveniente da execuo, ao abrigo do art. 820 n 1.
Tanto a falta, como a insuficincia, como a inexequibilidade de ttulo so fundamento de oposio execuo (cf art 814 n 1 als. a) e e)).
2. Por outro lado, o ttulo deve demonstrar uma obrigao, que se pede que que seja certa, lquida e exigvel. Assim, o art. 802 determina que a execuo principia pelas
diligncias, a requerer pelo exequente, destinadas a tornar a obrigao certa,exigvel e lquida, se o no for em face do ttulo executivo.
A falta destes caracteres impede a execuo da pretenso, como se depreende da leitura os arts, 811 n 1 al. c) e 812-E n 1 al. c) e 814 n 1 al. e). 3. Alguma doutrina, como a de ANSELMO DE CASTRO
160
e jurisprudncia
161
qualificam-nos como pressupostos processuais especficos, tanto o ttulo, como a obrigao exequenda. Outra orientao PALMA CARLOS
162
, CASTRO MENDES
159
Enunciando
este
princpio
RG
16-Abr16-Abr-2009/ 627/05
.4TCGMR.4TCGMR-B.G1 (ANTNIO
Assim,
RL
ttulo executivo
a aco
baseianecessariamente, executiva baseia-se, necessariamente, num documento (titulo) que, nesta espcie de aces corresponde causa de pedir.
162
96
163
, LEBRE DE FREITAS
164
material da aco executiva, respectivamente. Enfim, TEIXEIRA DE SOUSA ensina que o primeiro constitui a exequibilidade extrnseca e o segundo a exequibilidade intrnseca, respectivamente 165. 4. Concretizando, para LEBRE DE FREITAS tanto o ttulo executivo, quanto a verificao da certeza, exibilidade e liquidez da obrigao so pressupostos processuais especficos da aco executiva.166. O ttulo um pressuposto processual, sem prejuzo da sua articulao com o direito exequendo
167
melhor lhes cabe a qualificao de condies da aco executiva 168, mas apenas so requisitos autnomos quando no resultem presumidas pelo ttulo executivo, caso em que so exigncias de complemento do ttulo e que apenas ao executado caber impugnar a par dos demais caracteress da obrigao. Ao contrrio, a certeza, exibilidade e liquidez quando no constem do ttulo, carecendo de ser objecto de verificao autnoma, so, como o ttulo, pressupostos processuais
169
Enfim, a liquidez integraria o prprio ttulo executivo em dois casos, em que sem ela no h ttulo: na execuo de sentena genrica (cf. art. 47n 5) e na execuo de documento particular (cf. art. 46 n 1 al. c)).170 Todavia, LEBRE DE FREITAS acaba por aderir a algum do pensamento de TEIXEIRA DE SOUSA. Assim, escreve que pretenso intrinsecamente exequvel quando em si, reveste as caractersticas de que depende a sua susceptibilidade de constituir o ) a elemento substantivo do objecto da aco executiva,para o que basta ter como objecto uma prestao ( ) que seja certa, lquida e exegvel.J o ttulo condiciona ( exequibildidade extrnseca da prestao ao permitir, de modo autnomo em relao ao direito a que se refere, a execuo da prestao sem a verificao da ocorrncia
163 164
em face do ttulo
165 166 167 168 169 170
97
do facto constitutivo do direito.Os factos modificativos, impeditivos ou extintivos teria o executado de trazaer pela oposio execuo 171. 5.Nenhuma das solues completamente satisfatria como vamos procurar demonstrar, enquanto expomos o regime respectivo. XXXXXX
II. Conceito e natureza jurdica de ttulo executivo; funo de certificao e funo de delimitao
1. O que e qual a natureza jurdica do ttulo executivo? Ultrapassadas as teses que defendem tratar-se de um acto jurdico considerar-se que o ttulo executivo apenas um documento representao de um facto jurdico
174 173 172
, deve
, i.e., a forma de
Essa funo de representao no dada pelas normas substantivas, maxime, do Cdigo Civi, mas pelas prprias normas processuais, in casu pela verificao dos requisitos descritos no art. 46. Ou seja, como escreve ANSELMO DE CASTRO um documento ttulo executivo por causa de condies formais predeterminadas na lei, e
mas quais a fora probatria do ttulo no intervm, qua tale
175
Qual o facto jurdico representado? O facto que constitui a causa de pedir: o o facto jurdico da aquisio do direito a uma prestao. O ttulo nuns casos incorpora em si mesmo esse facto aquisitivo v.g., o contrato de compra e venda incorpora a constituio do direito a uma prestao de
171 172 173
Ttulo Executivo, RFD XIX, 74,106; LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 66 ss., espec.
70.Na jurisprudncia, RL 25-Jun-1992/ 0059732 (CARVALHO PINHEIRO). 25-JunTEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit.,14 e 63.
174
MANUEL DE
ou certificativos de obrigaes, a que a lei reconhece a eficcia de servirem de base ao processo executivo. Diversamente, para
no apenas um documento, pois pode no possuir fora probatria legal para demonstrar o facto a que se refere, pelo no seria possvel condensar numa nica forma os caracteres essenciais do ttulo executivo; ele seria, todavia, a condio necessria e bastante da aco, na base da aparncia ou da probabilidade do direito, dadas pelas condies formais predeterminadas na lei, e mas quais a fora probatria do ttulo no intervm, qua tale, e apenas uma entre muitas de todo im contexto de circunstncias.
175
98
preo a favor do vendedor (cf. art. 46 n 1 als. b) e c); mas j em outros casos o ttulo enuncia ou reconhece o facto aquisitivo v.g., na sentena condenatria (cf. art. 46 n 1 al. a), no documento particular de reconhecimento de uma dvida (cf. art. 46 n 1 al. c)). O ttulo executivo , assim, o documento pelo qual o requerente de realizao coactiva da prestao demonstra a aquisio de um direito a uma prestao, nos requisitos legalmente prescritos
176
instrumento documental legal de demonstrao da obrigao exequenda ). STJ 15Mar-2007/07B683 ((SALVADOR DA COSTA),
E, portanto, cumpre, antes de mais, nesta representao uma funo de certificao da aquisio do direito prestao pelo exequente. 2. Esta funo no uma funo probatria 177. certo que, sendo um documento,o seu valor probatrio o do correspondente tipo de documento autntico, autenticado ou simples e ser o executado que ter de provar a falsidade respectiva ou a veracidade da letra ou assinatura como meio de prova documental, numa aco judicial. Todavia, para efeitos de condio formal da execuo, o ttulo, como se disse, representao no dada pelas normas substantivas, maxime, do Cdigo Civi, mas pelas prprias normas processuais, in casu pela verificao dos requisitos descritos no art. 46. E -o porquanto no se est na aco declarativa onde a apresentao do documento concorreria para a produo de um ttulo judicial. Est-se num momento posterior no ciclo de tutela dos direitos: no momento de uso de um ttulo Portanto, o ttulo no a causa de pedir mas demonstra-a, como j atrs enunciarmos. Essa representao permite, pela apresentao do ttulo, a execuo da obrigao: demonstrada, nestes termos exigentes, a causa de pedir, pode ser deduzido o pedido de realizao coactiva da prestao autorizado pelo princpio geral do art. 817 CC. executivo. Ou seja. a demonstrao do aquisio do direito a prestao segundo a forma/formalidades fixadas na lei permite a deduo de um pedido
178
; ou seja: o
seu regime de impugnao o comum. Por outro lado, pode ser sempre utilizado
176
Em termos prximos, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 14; documento que formaliza, por Algo diversamente,TEIXEIRA
documento que consubstancia o ttulo executivo, a obrigao exequenda considera-se provada. Identicamente, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 68-70, esp.69.
178
3. Portanto, dada a instrumentalidade da execuo, esta determinada tanto na sua causa de pedir, como no seu pedido
179
contedo do ttulo. esse o sentido do referido art. 45 n 1. Assim, a competncia, a legitimidade, a medida dos bens penhorveis, so fixados em face do ttulo. Em suma o ttulo determina porqu, contra quem e para qu o credor requer a execuo. E aqui reencontramos a funo delimitadora consagrada no art 45 e apontada por TEIXEIRA DE SOUSA: o mbito objectivo e subjectivo da aco executiva delimitado pelo ttulo executivo 180. No plano objectivo o ttulo executivo determina o objecto da prestao entrega de quantia certa, pagamento de quantia e prestao de facto e o seu quantum e, por este, a medida da penhora ou da apreeenso. No plano subjectivo o ttulo executivo determina a regra cardinal da legitimidade para ser parte na execuo e, por consequncia, quem so os terceiros : credor e devedor em face do ttulo (art. 55) ou seus sucessores (cf. art. 56 n 1).
1. No processo executivo em sentido prprio no h juzos de procedncia. Esta nossa afirmao tem de ser entendida com vrios esclarecimentos. O juzo de procedncia prprio da via declarativa, ou seja a deciso sobre se a pretenso do autor deve prevalecer sobre a defesa do ru. Dai a afirmao de LEBRE DE FREITAS de que a categoria da condio da aco, requisito de
179
execuo, sendo de se conter dentro dos limites indicados no ttulo executivo (RL 16-Jan-1997/0010122 (NORONHA DO NASCIMENTO).
180
AExS
cit., 65. Cf. ainda, idem, p. 14, onde isola uma funo de legitimao na determinao da
legitimidade processual. pelo ttulo executivo que se fixa exclusivamente a legitimidade para a execuo e o mbito desta (RP
ttulo
100
procedncia ( ) da aco, enquanto elemento da previso da norma material que o tribunal aplica tem a ver mais com a definio do direito, prpria da acao declarativa do que com a sua realizao coactiva
181
O processo executivo j o exerccio de um direito a uma pretenso. certo que podem existir juzos procedncia mas surgiro no apenso declarativo da oposio execuo. Ou seja: a falta de causa de pedir deve ser invocada nesse meio, mas no no prprio procedimento executivo. Decises com valor de caso julgado surgiro nos processos declarativos apensados. Quer isto dizer que no possvel separar a categoria da condio de aco, atinente procedncia, pelo que se deve reconduzir ttulo e caracteres da obrigao a pressupostos processuais, sendo requisitos de admissibilidade, equivalentes deciso de mrito favorvel, como no essencial defende LEBRE DE FREITAS 182? Deste modo, no processo executivo no h condies materiais de procedncia que relevem nele mesmo. A sua relevncia sempre indirecta. Por exemplo, o pagamento poder ser invocado como facto extintivo mas em sede de oposio execuo (cf. arts. 814 n 1 al. g) e 816) 2. No entanto, a execuo tem causa de pedir e pedido, como j demonstrmos. Mas a causa de pedir perde qualquer sentido de necessidade de demonstrao no estrito procedimento executivo pois ela ter sempre uma expresso formal por meio dos requisitos do ttulo executivo. Ao contrrio, se o direito substantivo ainda tiver de ser declarado, por no decorrer do ttulo, no poder ser executado 183. A aco carece sempre da apresentao de um ttulo, sob pena de recusa ou de indeferimento liminar ou superveniente. E ser esse documento que, como escreve LEBRE DE FREITAS, far a articulao com o direito exequendo 184.
ordenada a restituio pelas partes de tudo quanto entre elas havia sido prestado e sendo tambm que a prestao duma delas consistira na cedncia de determinadas quotas, no pode esta instaurar execuo para o pagamento de quantia certa, calculada no valor acordado de tais quotas, alegando que estas haviam deixado de ter qualquer valor. que se certo que a restituio das partes ao status quo ante deve fazerse sem prejuzo das regras do enriquecimento, contudo falta ttulo executivo, pois sempre estaramos no campo do direito substantivo que tem de ser declarado e nunca poderia ser definido pelo seu eventual titular () em aco executiva.
184
101
Como escreve TEIXEIRA DE SOUSA a causa de pedir no preenche a mesma funo no processo declarativo e no processo executivo: naquele cumpre uma dupla funo como elemento de individualizao da situao alegada pelo autor e de delimitao dos factos que vo servir de base apreciao da procedncia e nesta no est em discusso a existncia da obrigao exequenda, pelo que a causa de pedir s serve para individualizar essa mesma obrigao 185 O ttulo no , assim, a causa de pedir mas um pressuposto formal necessrio para que o tribunal possa autorizar a realizao coactiva da prestao. A sua apresentao ou a sua ausncia determinam, respectivamente, a manuteno ou extino da execuo, ou seja, a improcedncia executiva a declarao pelo juiz, nuns casos, ou a ocorrncia automtica, de no verificao/no suficincia de ttulo e de obrigao. 3. Mas o ttulo claramente um pressuposto de tipo diferente dos pressupostos processuais comuns a todos o relativos ao tribunal, i.e., a competncia, s partes, maxime, a personalidade, capacidade, legitimidade e patrocnio, e ao objecto, i.e., a sua determinao, incondicionalidade e intelegibilidade. Estes, como no processo declarativo, so condies de conhecimento da pretenso do autor ou requerente por meio de uma sentena: se o tribunal for incompetente no dever sequer conhecer da exequibilidade. Em suma: respeitam relao processual. J o ttulo determina a procedncia executiva: se o tribunal pode ou no realizar a pretenso de realizao coactiva de prestao, i.e., se h ou no a prpria pretenso do autor (pois a sua discusso est excluda). Em suma, o ttulo no um pressuposto processual, pois no respeita s condies que a instncia deve apresentar para se conhecer da pretenso do autor 186 . 4. A diferente natureza confirma-se na anlise da qualidade, de caso julgado formal ou de caso julgado material, da deciso judicial que os tenha por objecto. Ora, a deciso de extino da execuo por efeito do pagamento da obrigao exequenda no faria, segundo alguns, caso julgado material, quando dela dependia o termo da execuo
187
. Como escreve, LEBRE DE FREITAS por ela era to s ) a sua estrutura continuava a ser a duma
102
s no plano da relao processual, por ela extinta com a mera eficcia de caso julgado formal 188. Ou seja: no estrito procedimento executivo qualquer questo relativa causa de pedir, ao ter de ser mediada pelo ttulo e ao excluir qualquer tipo de procedimento contraditrio, apenas faz caso julgado formal, seja em despacho liminar, seja em despacho superveniente. No h que distinguir se no h ttulo ou se ele suficiente ou se a obrigao estava extinta. Por aqui no h diferena perante a falta de pressuposto processual proprio sensu, como a legitimidade ou a competncia. Isto em sede de estrito procedimento executivo. 5. Ao contrrio, se a questo for tratada em sede de oposio execuo (cf. arts. 814 e 816) vem ao de cimo a diferente natureza. Assim, a sentena que determine que no h ttulo, por falta de requisitos exigidos pelo art. 46, por exemplo, no pode deixar de vincular qualquer outro tribunal. O mesmo se diga, alis, quanto obrigao, j que pode impugnar-se o ttulo, sem se impugnar o aquisio do direito prestao nele incorporada assim, nos ttulos recognitivos como se pode impugnar a validade do ttulo e da pretenso assim nos ttulos constitutivos. Mas tambm se pode impugnar o direito, sem se tocar no ttulo. No pode deixar de ser assim: em qualquer caso, est-se em sede de pretenso material e numa aco de simples apreciao negativa. Mas j a sentena que conhea de um pressuposto processual tem valor de caso julgado formal Deste modo, ttulo e caracteres da obrigao surgem como condies relativas ao objecto processual e no relao processual, pelo que fazem caso julgado material, pela adaptao dos art.s 671 n1 e 672.
189
sobre factos
substantivos necessrios para uma procedncia executiva, no para uma procedncia declarativa. Esse facto a aquisio de um direito a uma prestao que carea de realizao coactiva.
188 189
103
Esse o facto a demonstrar. No entanto, a lei no o exige directamente mas por meio de uma exigncia formal, i. e, a apresentao de um ttulo, onde j se incorpore uma qualidade de certificao do facto. Ele no condio material de procedncia mas demonstra essa condio. No se trata de um pressuposto processual, como j dissemos. O termo condio formal da realizao coactiva da prestao parece-nos o melhor ou ainda exequibilidade extrnseca, na terminologia de TEIXEIRA DE SOUSA.
1. Que funo cumpre esta condio formal de realizao coactiva da prestao? TEIXEIRA DE SOUSA escreve que o ttulo executivo cumpre uma funo constitutiva (nulla executio sine titolo): ele atribui a exequibilidade a uma pretenso, possibilitando que a correspondente prestao seja realizada atravs das medidas coactivas impostas ao executado pelo tribunal
190
ttulo executivo constitutivo direito execuo; este no anterior ao ttulo; o ttulo incorpora o direito de execuo (TEIXEIRA DE SOUSA) 191. Portanto,o titulo executivo no demonstra o direito execuo; constitui o direito execuo: somente. a demonstrao do aquisio do direito a prestao segundo a forma/formalidades fixadas na lei permite a deduo de um pedido executivo. MANUEL DE ANDRADADE, dizia que se tratava de um documento dotado de execuo aparelhada 192. E assim : sendo a exequibilidade uma realizao forada da prestao ela apenas pode ter lugar nos exactos termos e condies formais fixados pela lei: no h um valor de exequibilidade autnomo, prvio ao ttulo. Da a nossa qualificao como condio formal de ou seja, para a prpria realizao coactiva. 2. Nuns casos o ttulo incorpora em si mesmo esse facto aquisitivo v.g., o contrato de compra e venda incorpora a constituio do direito a uma prestao de preo a favor do vendedor (cf. art. 46 n 1 als. b) e c); mas j em outros casos o ttulo
104
enuncia ou reconhece o facto aquisitivo v.g., na sentena condenatria (cf. art. 46 n 1 al. a), no documento particular de reconhecimento de uma dvida (cf. art. 46 n 1 al. c)); mas ao faz-lo vai conferir exequibilidade. 3. A este propsito TEIXEIRA DE SOUSA acrescenta ainda um efeito negativo ao ttulo executivo: inadmissibilidade, por falta de interesse processual, de uma aco declarativa relativa pretenso exequvel, conforme resulta do art. 449 n 2 al. c) 193. Discordamos, com o devido respeito: o credor pode ter necessidade de uma sentena de simples apreciao se, por exemplo, a existncia do seu crdito for posta em dvida pelo devedor de modo adequado a causar um prejuzo 194.
V. Caractersticas e classificao
1. o legislador que, de modo imperativo, fixa que documentos podem realizar a funo de ttulo executivo. Vale para eles uma regra de tipicidade, segundo TEIXEIRA DE SOUSA 195. No nosso Cdigo aquela fixao legislativa consta do art. 46
196
. Trata-se de um
artigo que sofreu significativas alteraes introduzidas pela Reforma de 1995/1996, mais recentemente em 2003, com acertos quer, quanto ao mbito objectivo, na al. c) , quer na incorporao de um n 2, e por fim em 2009 com alteraes al. c) No entanto, aquele rol completado pelos arts. 47 a 52, alm de legislao avulsa. Seja como for, trata-se de um rol taxativo, no se admitindo o seu alargamento por interpretao extensiva e, muito menos, por analogia.
AExS cit.,64.
Neste sentido,DIOGO CASTANHEIRA, XXXXXX. Cf.adiante XXX,
AExS cit.,67-68.
MANUEL DE
105
2. Podem as partes determinar que outros documentos possam valer como ttulo executivo? A apontada tipicidade ou taxatividade do art. 46, impem uma resposta negativa. As partes tambm no podem tirar esse valor a ttulos a que lei confira fora executiva. certo que MANUEL DE ANDRADE defendia que no se considera excluda a validade das clusulas tendentes a privar de fora executiva os ttulos negociais, clusula essa que seria pelo menos fundamento bastante para que, recorrendo ao processo declaratrio, no obstante estar munido de um ttulo judicial, o autor no incorra na sano cominada no artigo 449, do pagamento das custas 197. Todavia, o art. 809 CC parece no o permitir no direito civil hodierno.
A caracterstica da suficincia significa que o ttulo pode cumprir toda a funo seja de delimitao, seja constitutiva, seja probatria sem necessidade de elementos complementares e, em particular, de mais processo declarativo. Por isso, ensina LEBRE DE FREITAS, o juiz no pode conhecer oficiosamente da questo da conformidade ou desconformidade entre o ttulo e o direito que se pretende executar
199
Quanto obrigao exequenda pode ela ser certa, lquida e exigvel em face do ttulo; mas se o no for sero cumpridas diligncias processuais de acertamento da obrigao, dos arts. 803 ss. Quanto causa ou fundamento da obrigao exequenda, se ela no constar do ttulo dever ser alegada no requerimento, como se demonstrar adiante. Ou seja, no pode deixar de se alegar a causa de pedir, i.e., a aquisio do direito prestao, sob pena de ineptido ex vi art 193 n 2 al. a) CC
201
relevncia indirecta, a causa de pedir no se tem de provar,ou seja no tem se provar os factos constitutivos do efeito pretendido, pois isso no o objecto de uma aco executiva 202.
AExS cit.,69.
106
4. Finalmente, na lio de TEIXEIRA DE SOUSA o ttulo executivo goza de autonomia em face do seu contedo: a exequibilidade do ttulo independente da exequibilidade da pretenso 203. Formalmente, a lei distingue, afinal, documento e contedo em v.g., als. a) e b) do n 1 do art 814 (inexistncia ou inexequibilidade do ttulo) ou als. a) e g) primeira parte do n 1 do art. 814 (factos impeditivos,modificativos e extintivos). Assim, pode haver ttulo, v.g., como uma sentena ou um contrato, e a obrigao estar extinta ou ainda no ser exigvel. No entanto, esta autonomia no absoluta. Uma invalidade formal do prprio negcio do ttulo (v.g., nulidade, facto impeditivo da obrigao) tambm um vcio formal do prprio ttulo. Na lio de TEIXEIRA DE SOUSA a invalidade formal do negcio jurdico afecta no s a constituio do prprio dever de prestar, como a eficcia do respectivo documento como ttulo executivo 204. Por seu turno, seguindo LEBRE DE FREITAS uma invalidade substantiva ou factos modificativos ou extintivos supervenientes constituio do ttulo i.e., toda a desconformidade entre o ttulo e a realidade substantiva pode e deve ( ) ser conhecida pelo juiz, desde que a sua causa seja de conhecimento oficioso e resulte do prprio ttulo, do requerimento inicial de execuo, da aco de oposio execuo ou de facto notrio ou de conhecimento oficioso pelo juiz em virtude do exerccio das suas funes 205. Por exemplo, a simulao ser oposta s partes 206. Tanto a invalidade formal, como a desconformidade material de conhecimento oficioso sero conhecidas sempre que a lei imponha ao juiz que analise o processo: no despacho liminar (cf. art.812-E n1 al. e),como sucessivamente ao abrigo do art. 820, como nas decises liminares, saneadoras ou de sentena nos apensos declarativos ou em incidentes. 5. Porventura, pode reconduzir-se esta suficincia e esta autonomia literalidade, apontada por alguma jurisprudncia 207.
203
AExS cit.,70. Na doutrina de LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 71-73, ainda se est no mbito da suficincia do AExS cit.,70. AExS cit.,72-73.
LEBRE DE FREITAS, AExS cit.,72-73. Assim, o ac. STJ 24/5/2005.
ttulo.
204 205 206 207
107
B. Classificao
1. Os ttulos executivos podem ser classificados do seguinte modo208, quanto natureza da entidade autora dos efeitos jurdicos: a. Ttulos executivos pblicos b. Ttulos executivos privados Nos ttulos executivos pblicos temos a. ttulos executivos judiciais, b. ttulos executivos judiciais imprprios c. ttulos executivos administrativos Nos ttulos executivos privados temos a. ttulos executivos exarados por notrio b. ttulos executivos particulares, i. autenticados ii. simples 2. Quanto ao seu efeito em face do direito prestao temos: a. ttulos executivos constitutivos da aquisio do direito prestao: b. ttulos executivos recognitivos da aquisio do direito prestao.
MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 59-60, distinguia entre: a) ttulos executivos judiciais e extrajudiciais e, nestes, entre administrativos e negociais, unilaterais (letras, livranas, cheques,
208
vales) e contratuais; b) ttulos executivos certificativos ou declarativos e constitutivos ou dispositivos; c) ttulos executivos oficiais e extra-oficiais, negociais ou privados; d) ttulos executivos pblicos e particulares.
108
15 Sentena condenatria
3 (reimp. 1985)
MANUEL DE ANDRADE, Noes Elementares de Processo Civil, 1979 (reimp. 1993), 57, 62 e 336;
CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 274-279; MARQUES DOS SANTOS, Reviso e confirmao de sentenas estrangeiras no novo Cdigo de Processo Civil de 1997 (alteraes ao regime anterior), Aspectos do novo processo civil, 105-150; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,72-86; LEBRE DE FREITAS/J. REDINHA/R. PINTO, CPCAnot I, 1999, XXX; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 43-98; ABRANTES
3
GERALDES,
Ttulos
executivos,
Th
IV/7
(2003),
49-53
56-60;
LEBRE
DE
FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 242-261; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 28-30; RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 32-39; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, 69-80; LEBRE DE FREITAS, Apreciao do projecto de diploma de reforma da aco executiva, ROA 68/I (2008); AMNCIO FERREIRA, CPEx LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 37-52 e 78-79.
Jurisprudncia:
5 11
, 2009, XX;
STJ
345 (1985),397,
RL 26-Nov-1992/ 26-Nov(JOO
0068172
(ABRANCHES
RP
MARTINS),
RP
15-Fev-1993/9210559
BARROS), RP
GONALVES),
29-Nov29-Nov-1994/9410138
(ARAJO
18-Mar-1997/ 96B862 (NASCIMENTO COSTA), STJ 27-MaiRP 23-Abr-2001/ 0150450 (FONSECA RAMOS), RAMOS),
RE
23-Abr12-MarVARO). STJ 23-Abr-2008/ 07S2894 (MRIO PEREIRA). STJ 12-Mar-2009/ 09A345 (SEBASTIO PVOAS).
I. mbito e enunciado
109
A. Delimitao primria
1. O ttulo executivo judicial , no plural da al. a) do n 1 do art. 46 as sentenas condenatrias. Sempre se escreveu que a respectiva colocao, na reforma de 1961, em substituio da expresso sentenas de condenao do Cdigo de 1939, idntica constante do art 4 n 2 al. a) no inocente. Manisfestamente quis-se evitar qualquer sinonomia com as sentenas proferidas em aces declarativas de condenao (cf. art. 4 n 2 al. b)). Se ento se ter querido incluir a condenao em custas
209
, e outras
condenaes acessrias que em rigor esto actualmente cobertas pelo art. 48 ela acaba por querer abarcar no somente decises proferidas em aco condenatria, mas de qualquer sentena judicial que, ainda em aco de simples apreciao ou em aco constitutiva, imponha uma ordem de prestao comando de actuao ao ru Portanto, cabem aqui a. as sentenas de aco de condenao, finais ou em saneadorsentena; Exemplo: b. a parte condenatria de aco de simples apreciao em que ao pedido de reconhecimento da existncia/inexistncia de um facto/direito o autor tenha cumulado um pedido de condenao; Exemplo:
211 210
ou
, de modo incondicional
212
. Em suma: qualquer
MANUEL DE
A sentena condenatria, como ttulo executivo pode ser proferida em aco de no condenao (STJ No constitui ttulo executivo, como sentena condenatria em indemnizao, a sentena proferida em
processo penal, onde se no deduziu pedido de indemnizao, que condena o arguido numa pena suspensa com a condio de, em certo prazo, pagar ao ofendido determinada quantia (RP
5-Dez-1994/ Dez-
110
c. a parte condenatria de aco constitutiva em que ao pedido de constituio, modificao ou extino de uma situao jurdica o autor tenha cumulado um pedido de condenao; Exemplo: Ao contrrio, esto, normalmente excludas pela doutrina, as sentenas de simples apreciao, porque no impem um comando de actuao 213, e as sentenas constitutivas porque no carecem de ulterior colaborao do ru quanto ao efeito que produzem214. Umas e outras cumprem pela simples prolao da sentena o efeito pretendido pelo autor 215. 2. No plano da competncia as sentenas condenatrias tanto pode podem ser sentenas proferidas pelos tribunais comuns, como por tribunais arbitrais. Quanto a estes o art 48 n 2 determina que as decises proferidas pelo tribunal arbitral so exequveis nos mesmos termos em que o so as decises dos tribunais comuns. Tal confirmado pelo art. 26 n 2 LAV dispe que a deciso arbitral tem a mesma fora executiva que a sentena do tribunal judicial de 1 instncia. No entanto a sua especificidade traduz-se em fundamentos adicionais de impugnao em sede de art. 815. 3. E no plano da legitimao/fundamentao irrelevante que a condenao tenha sido proferida em sentena homologatria de confisso de pedido alimentos ou de partilha (cf. art. 1382 n 1). Naturalmente que deve ser uma sentena homologatria condenatria, mas a pr-existncia de um negcio processual no lhe altera a natureza de sentena, ainda
216
, de
213
Assim, MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 57 e TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 72. Contra, LOPES TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 73. Na simples apeciaao a sentena (mesmo favorvel) esgota toda a pretenso do autor, nenhum lugar A sentena condenatria, como ttulo executivo pode () at ser meramente homologatria de
CARDOSO, MAEx cit., 39; na jurisprudncia, ac. RE 11-Jun-1992, BMJ 418, 884.
214 215
ficando assim para um processo executivo subsequente. MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 57).
216
confisso (STJ
111
que determine especficos fundamentos de oposio execuo (cf. art. 814 n 1 al) h) 217.O ttulo executivo a prpria sentena e no o negcio subjacente 218. No entanto, o negcio processual subjacente pode ser objecto de impugnao autnoma
tanto por aco de declarao de nulidade ou de anulao (cf.art. 301 n 2), como por meio de recurso extraordinrio de reviso de sentena homologatria (cf. art.771 al. d))
B. mbito secundrio
No plano formal so equiparadas s sentenas condenatrias os despachos os despachos e quaisquer outras decises ou actos da autoridade judicial que condenem no cumprimento duma obrigao (art 48). o que sucede com a deciso, autonomizada em despacho ou integrante de uma qualquer sentena, que imponha o pagamento das custas processuais, abrangendo taxa de justia, encargos e custas de parte (cf. arts. 446 n 1 e 447 n 1) e/ou indemnizao por litigncia de m f, nos termos dos arts. 456 n 1. TEIXEIRA DE SOUSA, na linha do ac. RP 20-Mai-1997 inclui aqui tambm o decretamento de providncia cautelar no especificada 220.
219
, de multa
217
Neste sentido,
51.Diversamente, considerando a sentena homologatria de transacao ou co nfisso Diversamente, razo do pedido um ttulo executivo parajudicial, em razo de no configurar uma verdadeira deciso judicial, mas de proceder de um acto de confisso dvida, ANSELMO DE CASTRO, AExS cit, 26; 51.
218
judicial de
RP 23-Abr-2001/
219
Por exemplo:honorrios
112
A. Posies afirmativas
1. Tem-se discutido se, alm das condenaes proferidas pelo juiz na aco declarativa, se poderiam ainda executar obrigaes que, embora no tenham sido deduzidas e sobre as quais no houve pronncia judicial expressa, se teriam constitudo na esfera jurdica do ru como resultado da procedncia do pedido do autor. ALBERTO DOS REIS
221
222
entendia que na expresso sentenas condenatrias o Cdigo quis abranger todas as sentenas em que o juiz expressa ou tacitamente, impe a algum determinada responsabilidade, essencialmente constitutivas,
Exemplo:o autor de uma aco de diviso de coisa comum ou de uma aco de demarcao ou
de uma aco de mudana de servido poderia propor execuo, apesar de a matria da violao da propriedade constituda ou delimitada no ter sido apreciada
223
ANSELMO DE CASTRO entendia que apenas esto somente excludas da fora executiva as sentenas proferidas em aces de mera apreciao
225 224
. Na
verdade, teriam ainda fora executiva as sentenas das aces constitutivas tpicas de certos processos especiais como os de expropriao por utilidade particular e as est sempre implcita a execuo
226
2 Na doutrina recente, TEIXEIRA DE SOUSA tem entendido que pode haver sentenas de simples apreciao ou constitutivas que contenham, de forma implcita, a condenao num dever de cumprimento
227
executivo. A condenao implcita tem lugar quando o pedido no deduzido no teria utilidade econmica distinta e, por isso, se tivesse tido lugar a sua efectiva deduo, estar-se-ia perante uma cumulao aparente 228.
Ob. cit., vol. 1, 127; sobre toda a questo, ibidem, 126-129. Ob. cit., 26-28.
ALBERTO DOS REIS, AExS cit., vol. 1, 128.
AExS cit, 12-13 AExS cit, 12. 226 AExS cit, 12 227 AExS cit., 73. 228 AExS cit., 73.
113
Exemplos: numa aco de nulidade de um contrato o autor que no tivesse pedido restituio da sua prestao poderia, ainda assim, executar o direito entrega da coisa
229
a sentena
homologatria de partilha em processo de inventrio fixaria definitivamente o direito dos interessados quanto aos bens adjudicados, podendo servir de titulo executivo para a entrega de coisa certa
230
; numa aco de
condenao por falta de pagamento do preo ou por falta de restituio de capital, o autor que no houvesse pedido a condenao em juros de mora poderia executar a obrigao de juros decorrente da lei, juntamente com a obrigao principal.
Por seu turno, LEBRE DE FREITAS notando que o efeito constitutivo da sentena produz-se automaticamente, nada restando dele para executar, aceita que possa que se possa vir a executar uma deciso condenatria expressa ou implcita, que com ele se pode cumular v.g., alimentos, entrega do locado
233
.mas a ideia
de condenao implcita aceitvel quando pela sentena haja sido constituda uma obrigao cuja existncia no dependa de qualquer outro pessuposto 234.
Exemplos: a sentena da aco de execuo especfica conteria constituio do direito entrega do andar transmitido; a sentena da aco de preferncia conteria a constituio do direito entrega do objecto da preferncia
235
.
236
No mesmo sentido, se pronunciaram REMDIO MARQUES GERALDES 237 e AMNCIO FERREIRA 238.
, ABRANTES
3. Nos tribunais foi paradigmtico o ac. STJ 27-Mai-1999/99B269 (HERCULANO NAMORA): embora a sentena proferida em aco constitutiva no tem, em si mesma, efeito executivo, no obstante, sempre que a sentena proferida sobre o objecto da aco contenha implcita, pela natureza desse objecto, uma ordem de praticar este acto, ou de se realizar a mudana a que a aco visava, ela
TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 74. RE 11/6/1992 (BMJ 418, 884), RL 26/11/1992 (CJ XVII/5, 128). TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 74, com apoio no ac. STJ 18-Mar-1997, BMJ 465, 507 = CJ/S 97/1, 160. TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 74, com apoio no ac. RL 7-Nov-1989, CJ 89/5, 163.
qual teria de ser alegado e provado no processo; s o efeito extintivo da sentena no bastaria para se pedir a entrega (cf. AEx cit., 39). Por nosso lado, diramos que bastaria o uso do art.804.
236 237 238
114
constituir, ento, ttulo executivo, por isso uma vez julgada procedente a aco de preferncia, e o Ru se negar a cumprir, no se torna necessrio uma nova aco para o levar ao cumprimento, bastando para a execuo a sentena declaratria obtida na dita aco de preferncia 239. Por seu turno, o ac. RL 26-Nov-1992/ 0068172 (ABRANCHES MARTINS) decidiu que para que a sentena possa servir de base aco executiva, no necessrio que condene no cumprimento de uma obrigao, bastando que esta obrigao fique declarada ou constituda por essa sentena. Por isso, apesar de o inventrio no ser uma aco de condenao, o certo que a setena homologatria de partilhas fixa definitivamente, aps o seu trnsito em julgado, o direito dos interessados, nomeadamente quanto aos bens que lhes foram adjudicados,pelo que se o cabea-de-casal se recusar a entregar tais bens aos interessados, a sentena homologatria de partilhas servir de ttulo executivo para obter tal entrega 240. Finalmente, o ac. da RE de 10-Mar-1987 foi no sentido de que o enquadramento da pretenso do exequente nos limites do ttulo executivo deve ser conhecido oficiosamente pelo tribunal, independentemente de o executado deduzir ou no oposio e que, em conformidade, quando a sentena condenatria compreenda uma ordem de cumprimento de obrigao pecuniria e no haja condenao em juros, o pedido do exequente pode abranger o crdito do capital e o dos respectivos juros de mora, taxa legal, a contar da data da notificao da sentena ao executado 241.
B. Posies negatrias
1. Diversamente, no sentido exactamente oposto e de modo tambm inequvoco, j em 1985 o ac. STJ 28-Fev-1985/ 072104 (MAGALHES BAIO)
essencialidade da doutrina contrria; a saber
242
enunciava a
(www.dgsi.pt).
242
115
Consequementemente,
enunciava-se
no
ac.
da
RC
de
30/11/1999
consequncia executiva deste raciocnio: se os juros de mora se no constarem da sentena, no esto contidos no ttulo e, no constando do ttulo executivo a obrigao do pagamento de juros, a execuo com base nessa sentena no os pode abranger
243 244
que no havendo na sentena condenao em juros, e pese embora pudesse o exequente ter direito a eles face lei substantiva, no podem os mesmos ser exigidos na aco executiva
Quanto ao adicional de juros da sano pecuniria compulsria legal j se podia executar com base em sentena que no os houvesse imposto 245 2 Na doutrina, no passado LEBRE DE FREITAS negava que se pudesse executar a obrigao de restituio por efeito da nulidade declarada em aco, bem como a obrigao de juros moratrios: que a sentena que define o contedo do direito nos limites do pedido (art. 661) e constitui caso julgado nos limites da deciso (art. 673). Diferentemente, j a sano pecuniria compulsria legal prevista no art. 829-A, n 4, CC no carecia de condenao expressa 246 Actualmente, enuncia que duvidoso, perante o princpio dispositivo, a figura da condenao implcita, porm configurvel na medida em que se tenha tambm por
243
que se na aco de condenao emergente de contrato de trabalho no houve condenao no pagamento de juros de mora, na aco executiva no podem esses juros ser reivindicados
Nesta mesma linha,
aco de condenao emergente de contrato de trabalho no houve condenao no pagamento de juros de mora, na aco executiva no podem esses juros ser reivindicados
DE MATOS).
245 246
116
247
pressupostos atrs j por ns mostrados,ou seja, nas aces constitutivas. J nas aces de simples apreciao vigorando o princpio dispositivo, compreende-se que tal sentena no possa ser objecto de execuo 248. 3. Trata-se, claramente de uma restrio ao princpio dispositivo que levanta a pergunta da sua razoabilidade.
1. Importa considerar dois fenmenos distinos nesta questo: a constituio de novas obrigaes por efeito da sentena de simples apreciao ou constitutiva e a no condenao em cumprimento de obrigaes que caracteriza ambas as sentenas. Em primeiro lugar, h, efectivamente, simples apreciaes e sentenas constitutivas que so pressupostos legal de um dada obrigao acessria legalmente cominado. Os exemplos so os j atrs casuisticamente expostos: a diviso de coisa comum, a demarcao, a preferncia, a execuo especfica a declarao de nulidade do despedimento, entre outras. O mesmo se diga quanto aos juros de mora legal. Quanto a elas importa dizer que o autor poderia ter pedido a condenao na entrega do bem,querendo-o.
No entanto, tanto a prpria letra do preceito da al. a) do n 1 do art 46, quanto as garantias processuais desaconselham imputar um valor executivo s respectivas decises. Efectivamente, em todas aquelas situaes atrs exemplificadas a doutrina dominante permite que o credor possa executar uma obrigao que no alegou na aco declarativa, relativamente qual o ru no se pode defender, e sobre a qual o juiz no produziu condenao.
247 248
117
Tal absolutamente contrrio quer quanto disponibilidade das partes sobre o objecto do processo, quer quanto delimitao do objecto da sentena pelo objecto das partes, previstos, em especial, nos arts. 264 e 661. O autor podia e teve a oportunidade processual de deduzir o pedido No limite, a garantia de processo equitativo de que o art 20 n 4 apenas uma curta expresso que probe a deciso-surpresa. 2. As excepes seriam as legalmente prescritas. Assim, os juros da sano pecuniria sero sempre devidos (art. 829-A) automaticamente a expresso que a lei usa desde o trnsito em julgado da sentena condenatria
249
contraditrio, que tem no trnsito em julgado um dos seus requisitos constittutovos. Por isso, o ru no o pode directamente contestar, nem, diga-se em abono da verdade, o autor carece de pedir. Pelo contrrio, os juros de mora legais so passveis de contestao. Para ilustrar esta afirmao usemos um exemplo retirado do ac. da RL de 19/11/1990
250
compra e venda de um veculo e, expressamente, a condenao na restituio do preo, no pagamento de indemnizao pelos prejuzos sofridos e nos respectivos juros de mora, a sentena veio precisamente julgar improcedente o pedido de juros por entender que seriam de compensar com o proveito do autor na utilizao do veculo. Desse modo, no pode o exequente incluir na liquidao os juros de mora vencidos desde a propositura da aco at instaurao da execuo, conclui o aresto. Suponha-se agora que o pedido de juros no fora deduzido pelo autor dessa aco: poderia ser executada a obrigao de juros? A resposta deveria, em nosso entendimento, ser de sentido negativo. 3. Apesar disto, desde 15 de Setembro de 2003 que se pode ler o novo n 2 do art. 46: Consideram-se abrangidos pelo ttulo executivo os juros de mora, taxa legal, da obrigao dele constante. Complementarmente, o art. 805, n 2, veio acrescentar que a liquidao pela secretaria de juros moratrios vincendos, quando no decorram do ttulo e documentos complementares, ser feita em funo das taxas legais de juros de mora aplicveis.
249
RL 6/2/1991 (www.dgsi.pt): A partir do trnsito em julgado da sentena, quantia exequenda acrescem Acessvel em www.dgsi.pt.
118
O legislador tomou, assim, partido nesta discusso e apenas no ponto sobre se possvel a execuo da obrigao de juros legais sobre a qual no fora proferida condenao porque no fora pedida na aco declarativa. Na verdade, como veremos mais adiante, o problema era comum tambm aos ttulos extrajudiciais, como se ver adiante. Todavia, o preceito, por tratar apenas do mbito objectivo do ttulo executivo, no dispensa o credor de ter de expressamente deduzir o respectivo pedido acessriode juros 251. Esta tomada de posio ao ser restrita permite ainda especular se ela aplicvel a todas as eventualidades de condenao implcita ou se excepcional. Por ora, o nico resultado seguro que quanto obrigao legal de juros deuse, ex vi n 2 do art. 46, uma transferncia da deduo de factos modificativos ou extintivos respectivos para a oposio execuo.
1. Parece ser logicamente incoerente que o reconhecimento de dvida constante de documento privado possa ter fora executiva cf. als. b) e c) do n 1 do art 46 e um reconhecimento judicial dessa mesma dvida, por no ser condenatrio, j no possa ter fora executiva, apesar da declarao documentada e definitiva do direito, como nota ANSELMO DE CASTRO 252. LOPES-CARDOSO parece admitir, justamente, que a mera declarao judicial da dvida possa ser executada 253. 2. No entanto, a lei exige que se trate de uma de sentenas condenatrias, ie, a imposio de uma ordem judicial de actuao. Essa ordem est ausente nas sentenas de simples apreciao 254e nas constitutivas. Essa diferena assumida e querida pelo legislador: entre a tutela do credor que no satisfaz o nus de enunciar no pedido o exacto efeito pretendido e a tutela do devedor, optou-se por este. Na verdade, o pedido condenatrio afinal sinnimo de
AExS cit., 46 MAEx cit., 39; na jurisprudncia, ac. RE 11-Jun-1992, BMJ 418, 884. AExS cit. 72.
119
pedido de simples declarao com fora executiva j que no plano material a ordem de condenao no altera a data e os termos do cumprimento. Mas se assim, a diferena de contedo da sentena simples apreciao ou condenao justifica-se por diferenas no plano processual do objecto da aco. O pedido de simples recognio do crdito tem no ttulo de aquisio do direito, maxime, no contrato, duplamente estruturada, jurdicas
255
e na incerteza grave e objectiva a sua causa de pedir, e visa, como efeito prtico, repor os limites entre esferas
O pedido de condenao apenas tem naquele ttulo a causa de pedir e visa, como efeito prtico, a possibilidade de cumprimento forado da obrigao. A escolha de um ou de outro pedido fica na disponibilidade do autor. 3. Por outras palavras, a aparente incoerncia do sistema em conceder valor executivo recognio extrajudicial e a negar judicial decorre de o legislador em homenagem ao princpio dispositivo exigir ao credor uma expressa vontade executiva. O mesmo dizer que nem sempre seria suficiente demonstrar a aquisio de um direito a uma prestao. Por isso, que justamente ns inclumos a necessidade de satisfao dos requisitos legalmente prescritos para que essa demonstrao seja relevada. Repare-se como aqui j no se trata de deduzir, implicitamente, uma outra obrigao retirada do efeito declaratrio ou constitutivo, enquanto tenha neste um seu pressuposto, mas de a prpria declarao ou recognio da obrigao ser suficiente para a sua ulterior execuo 4. H, porm, excepes previstas especialmente na prpria lei. Assim, no se pode pode negar que as certides extradas dos inventrios valem como ttulo executivo, desde que contenhamos elementos previstos no art. 52 n 1. Ora, ao contrrio do que se poderia defender
256
257
Dita-se, alis, no n 2 desse artigo que se a sentena de partilhas de 1 instncia tiver sido modificada em recurso e a modificao afectar a quota do interessado, a certido reproduzir a deciso definitiva, na parte respeitante mesma quota . Alm
255 256 257
Assim, RUI PINTO, A questo XXX Assim, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit. 73-74. ANSELMO DE CASTRO, AExS it., 36.
120
disso, se se da certido for destinada a provar a existncia de um crdito, s conter, alm do requisito da alnea a) do n. l, o que do processo constar a respeito da aprovao ou reconhecimento do crdito e forma do seu pagamento. Justamente j se viu atrs ter sido decidido que, justamente, a prpria sentena
homologatria da partilha vale como ttulo executivo para pedir a entrega dos bens.
Ora, temos aqui duas decises absolutamente diferentes: a constitutiva da partilha e a de simples apreciao da existncia de um crdito. A primeira vale claramente a tttulo de condenao implcita e a segunda apesar de no ser condenatria. 5. Enfim, qualquer moduNo direito comparado, o art. 475 CPC/Br permite a execuo de qualquer sentena ainda que de simples apreciao.
1. Os nossos tribunais podem executar sentenas estrangeiras condenatrias, i.e, as proferidas por tribunais no sujeitos jurisdio portuguesas ou, sendo arbitrais, cujo processo no tenha tido lugar no territrio portugus (cf. art. 37 LAV).. A regra, constante do art. 49 n 1, a de que carecem, porm, de prvio processo de reviso e confirmao pelo tribunal portugus competente o exequator. Esse tribunal o da Relao do distrito judicial em que esteja domiciliada a pessoa contra quem se pretende fazer valer a sentena, e o processo especial, achando-se regulado nos arts. 1094 ss 258. 2. Mas, porventura, dogmaticamente mais inovador o contedo til da ressalva que est logo no incio desse n1: Sem prejuzo do que se ache estabelecido em tratados, convenes, regulamentos comunitrios e leis especiais Esta ressalva
259
258
MARQUES DOS SANTOS, Reviso cit..,TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit, 77-78 e LEBRE DE FREITAS, AExS cit., 4345.
259
Sobre o ponto em especial, AMNCIO FERREIRA, ob. cit., 26-31; PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 29-30.
121
competncia judiciria, ao reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial, de 30 de Outubro de 2007
260
n. 4/2009 do Conselho, de 18 de Dezembro de 2008, em matria de obrigaes de alimentos. Residualmentem, nas relaes com o Reino da Dinamarca deve ainda considerar-se a Conveno de Bruxelas Relativa Competncia Judiciria e Execuo de Decises em Matria Civil e Comercial de 27 de Setembro de 1968 ((Regulamento de Bruxelas I) 261. Finalmente, para as sentenas arbitrais h que contar com a Conveno sobre o Reconhecimento e a execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras, celebrada em Nova Iorque a 10 de Junho de 1958 262. 3. H um grande paralelismo de solues entre o Regulamento de Bruxelas I, a Conveno de Lugano II e a residual Conveno de Bruxelas. No Regulamento n 44/2001 do Conselho, de 22 de Dezembro, permite-se a execuo de sentenas estrangeiras sem necessidade de processo de reviso. Assim, enuncia o art. 33 n 1 Reg (CE) 44/2001 (= art. 26 1 CvBx = art. 33 CvLg II) que as decises proferidas num Estado-Membro so reconhecidas nos outros Estados-Membros, sem necessidade de recurso a qualquer processo, e sem que se possa,em caso algum, tocar no respectivo mrito (art. 36 Reg (CE) 44/2001 = art. 29 CvBx = art. 36 CvLg II)). Essas decises so tanto qualquer deciso proferida por um tribunal de um Estado-Membro,independentemente da designao que lhe for dada, como a fixao pelo secretrio do tribunal do montante das custas do processo(art. 32 Reg (CE) 44/2001 = art. 25 CvBx = art. 32 CvLg II)).
Conveno de Lugano Relativa Competncia Judiciria e Execuo de Decises em Matria Civil e Comercial de 16 de Setembro de1988, de modo a garantir uma maior articulao com o Regulamento (CE) n 44/2001 do Conselho, de 22 de Dezembro. Cf. adiante XXX
260
Veio substituir a
261
SILVA
alterada a sua posio anterior em face do direito interno ou da lei geral. pois no por via dela que aquelas fontes de direito viro alterada a sua posio anterior em face do direito interno ou da lei geral
Aprovada para ratificao pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 37/94; ratificada pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 52/94. Publicada no Dirio da Repblica I-A, n. 156, de 08/07/1994 e em vigor em Portugal desde 16
262
de Janeiro de 1995.
122
Depois, determina o art. 38 n1 Reg (CE) 44/2001 (= art. 31 1 CvBx = art. 38 n 1 CvLg II)) que as decises proferidas num Estado-Membro e que nesse Estado tenham fora executiva podem ser executadas noutro Estado-Membro depois de nele terem sido declaradas executrias, a requerimento de qualquer parte interessada. O respectivo procedimento o dos arts. 38 ss. Reg (CE) 44/2001 (= arts. 31 ss CvBx = arts. 38 ss. CvLg II) conjugado com o respectivo anexo II, sendo aberto mediante requerimento apresentado ao tribunal de comarca do domiclio da parte contra a qual a execuo for promovida ou pelo lugar da execuo,i.e., da situao dos bens. 4. Se for uma transaco celebrada perante o juiz no decurso de um processo e que no Estado-Membro de origem tenha fora executiva, ela ser executria noutro Estado-Membro nas mesmas condies que os actos autnticos (art.58 44/2001 (= art. 51 CvBx = art. 58 CvLg II). Portanto, por fora da remisso operada no art.57 n 1 Reg (CE) 44/2001 (= art. 50 1 CvBx = art. 57 n1 CvLg II), as transaces judiciais esto sujeitoa ao procedimento dos arts. 38 ss Reg (CE) 44/2001 = arts. 31 ss CvBx = arts. 38 ss. CvLg II para a execuo de sentenas. Reg (CE)
5. Por seu turno, as obrigaes alimentares que tenham sido impostas em acordos celebrados perante autoridades administrativas ou por elas autenticados, so consideradas actos autnticos ex vi o art. 57 n 2 Reg (CE) 2001 = Artigo V E Protocolo anexo CvBx = art. 57 n2 CvLg II).Por isso, tambm elas esto sujeitoa ao procedimento dos arts. 38 ss Reg (CE) 44/2001 = arts. 31 ss CvBx = arts. 38 ss. CvLg II para a execuo de sentenas.
6. Mais recentemente, o Regulamento (CE) n. 861/2007 do Parlamento e do Conselho, de 11 de Julho de 2007 veio criar processo europeu para aces de pequeno montante 263. Este destina-se a a. simplificar e a acelerar as aces de pequeno montante em casos transfronteirios e reduzir as respectivas despesas. b. suprimir os processosintermdios necessrios para permitir o reconhecimento e a execuo, noutros Estados-Membros, de
263
Publicado no JO L 199, de 31/7/2007 para vigorar a partir de 1/1/2009 (cf. o respectivo art 29.).
123
decises proferidas num Estado-Membro em processo europeu para aces de pequeno montante. O processo europeu para aces de pequeno montante , para os litigantes, uma alternativa aos processos existentes nos termos da lei dos Estados-Membros (salvo a Dinamarca). O regulamento aplicvel aos casos transfronteirios de natureza civil ou comercial, independentemente da natureza do rgo jurisdicional, em que o valor do pedido no exceda 2 000 EUR no momento em que o formulrio de requerimento recebido no rgo jurisdicional competente, excluindo todos os juros, custos e outras despesas. Os casos transfronteirios so aqueles em que pelo menos uma das partes tenha domiclio ou residncia habitual num Estado-Membro que no seja o EstadoMembro do rgo jurisdicional a que o caso submetido. O domiclio determinado nos termos dos artigos 59.o e 60.o do Regulamento (CE) n.o 44/2001. O momento relevante para determinar o carcter transfronteirio de um caso a data em que o formulrio de requerimento recebido no rgo jurisdicional competente. So excludos do mbito de aplicao do regulamento: a) As questes relacionadas com o estado ou a capacidade das pessoas singulares; b) Os direitos patrimoniais decorrentes de regimes matrimoniais, de obrigaes de alimentos, de testamentos e sucesses; c) As falncias e as concordatas em matria de falncia de sociedades ou outras pessoas colectivas, os acordos de credores ou outros procedimentos anlogos; d) A segurana social; e) A arbitragem; f) O direito do trabalho; g) O arrendamento de imveis, excepto em aces pecunirias; ou h) As violaes da vida privada e dos direitos da personalidade,i ncluindo a difamao O regulamento no abrange, designadamente, casos de natureza fiscal, aduaneira e administrativa, nem a responsabilidade do Estado por actos e omisses no exerccio do poder pblico (acta jure imperii).
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A deciso, proferida no termo do processo regulado, em termos mnimos, pelo regulamento, ser executria no obstante eventuais recursos, e no ser necessrio constituir cauo. As decises proferidas num Estado-Membro em processo europeu para aces de pequeno montante so reconhecidas e executadas nos outros Estados-Membros sem necessidade de declarao de executoriedade e sem que seja possvel contestar o seu reconhecimento. A pedido de uma das partes, o rgo jurisdicional emite, sem custos suplementares e utilizando o formulrio modelo D, constante do anexo IV, uma certido relativa deciso proferida em processo europeu para aces de pequeno montante. Sem prejuzo do disposto nos arts. 22 ss, os trmites de execuo so regidos pela lei do Estado-Membro de execuo. As decises proferidas em processo europeu para aces de pequeno montante so executadas nas mesmas condies que asdecises proferidas no Estado-Membro de execuo.
A. Regra ou excepo?
1. A fora executiva de uma sentena no se confunde com o seu valor de caso julgado, pois pode haver execuo antes desse trnsito. Efectivamente, a regra, enunciada no n 1 do art. 47, a de que a sentena s constitui ttulo executivo depois do trnsito em julgado
264
Relembre-se que a deciso transita em julgado logo que no seja susceptvel de recurso
ordinrio ou de reclamao, nos termos dos artigos 668. e 669. Deste modo, tipicamente, quando
264
E no se exige que as custas do respectivo processo declarativo se achem pagas: transitada em julgado
a sentena proferida em aco declarativa, condenatria do ru a pagar ao autor determinada quantia, pode este autor executar de imediato aquela deciso, sem ter que esperar pelo prazo de pagamento das custas pelo devedor nem ter de requerer ao Ministrio Pblico a execuo da dvida conjuntamente com as custas, se o ru as no pagar (RP
125
no seja admissvel recurso ordinrio h que deixar transcorrer o prazo de 10 dias de pedido de reclamao, rectificao, aclarao, ou reforma (cf. arts 153 n 1, 667 n 1, 668 n 4, 669 ns 1 e 2) ; quando o seja , o prazo de 30 dias de interposio de recurso.
2 No processo comum essa regra cede em toda a linha perante excepes, trazidas pelo regime de recursos e admitidas pelo mesmo n 1 in fine. que este admite que possam ser executadas sentenas pendentes de recurso, desde que a interposio deste tenha efeito meramente devolutivo, i.e., no suspensivo dos efeitos da sentena n 1 do art. 47. Ou seja: o valor de exequibilidade pode ser alcanado mesmo antes do valor de caso jugado. Ora, at Reforma, a regra, constante do n 1 do art. 692, era a de que o recurso de apelao interposto em processo ordinrio que o recurso pertinente para a impugnao da sentena condenatria nos termos do art. 691 tinha efeito suspensivo
265
apelao tinha efeito meramente devolutivo, salvo no caso em que fosse decretada a restituio do prdio. 2. Com a Reforma da aco executiva foi alterado o n 4 do art. 47, relativo matria da execuo provisria de sentena
266
265
TEIXEIRA DE SOUSA, Aco executiva..., cit., 81, nota, com razo, que seria ilgico que uma deciso,
recorrvel ou enquanto contra ela estiver pendente recurso ordinrio, seja imediatamente exequvel e o mesmo no suceda se ela for impugnvel ou tiver sido impugnada mediante reclamao. Por isso, tambm pode ser exequvel nos mesmos termos uma sentena objecto de reclamao ou de requerimento de aclarao ou de rectificao, nos termos, respectivamente dos arts. 668 e 669.
266
Tambm cabe aqui a deciso que concede uma providncia cautelar. A similitude com a sentena
pendente de recurso reside em que as providncia cautelares so tambm uma regulao provisria, embora por razes muito diversas. Se aquela sentena pode ser revogada, total ou parcialmente, pelo recurso, verificando-se, com essa revogao, a extino da execuo, tambm a providncia cautelar pode caducar e ser ulteriormente levantada nos termos do art. 389, n 1. Colocam-se, pois, problemas semelhantes de tutela dos interesses em litgio (contudo, negando que constitua ttulo executivo a deciso cautelar que decretou a suspenso de despedimento, por no ser sentena condenatria nos termos da al. a) do art. 86 CPT e do art. 46, n 1, al. a), cfr. RL 3/3/1980 (BMJ 300, 445); afirmando que tais decises so ttulo executivo, mas cuja execuo se processa nos prprios autos do incidente mediante requerimento do requerente e no atravs de aco executiva, cfr. RE 13/11/1986 (BMJ 363, 621)). A providncia cautelar pode vir a extinguir-se sem que os efeitos da execuo tenham de ser afastados o que sucede no caso de ser proferida sentena posterior concordante com a providncia cautelar. Na hiptese de caducidade por sentena posterior discordante cfr. art. 389, n 1, al. c) , o regime mais adequado para lidar com os efeitos que o requerido sofreu na execuo da providncia decorre quer a responsabilidade civil do requerente cfr. art. 390 , quer o direito restituio de bens penhorados ou apreendidos, nos termos do art. 909.
126
respectivo regime. O art. 792, que regulava o efeito da apelao no processo declarativo sumrio, foi suprimido 267. Neste ponto, o Decreto-Lei n 38/2003, de 8/3, veio consagrar como regra, no novo n 1 do art. 692, o que antes era exclusivo do art. 792: a interposio de apelao tem efeito meramente devolutivo. Esta opo vem fazer com que o risco da injustia da deciso de primeira instncia seja suportado pelo devedor, e no pelo credor que obteve ganho, o que aumenta a presso sobre a qualidade das decises de primeira instncia. E mesmo que seja interposto sucessivo recurso de revista, passando pelo crivo da dupla conforme (cf. art. 721 n 3 e 721-A), esse ter, novamente, efeito meramente devolutivo (cf. art. 723 n 1). Por isso, ser exequvel a sentena pendente de recurso de revista 268
S assim no sucede nos casos em que j antes havia sempre efeito suspensivo: aces sobre o estado das pessoas, aces referidas no n. 3 do artigo 678 (quando se aprecie a validade ou a subsistncia de contratos de arrendamento para habitao) e aces que respeitem posse ou propriedade da casa de habitao do ru. Nestas eventualidades, em que no pode haver execuo provisria, determina o art. 693 n 2 que o apelado (i.e., o credor), que no esteja j garantido por hipoteca judicial, requerer que o apelante preste cauo, nos termos dos arts. 623 CC e 981 ss.,
269
apelao ou que, no caso do n. 3 do art. 692, lhe recuse o efeito suspensivo 270.
267 Sobre o regime dos efeitos da interposio de recurso de apelao, RIBEIRO MENDES, Recursos em processo civil, 1994, 178-179, e Os recursos no Cdigo de Processo Civil revisto, 1998, 56-57; TEIXEIRA DE SOUSA, Estudos sobre o novo processo civil, 1997, 518-521. 268 269 270
RP
Sobre o regime de prestao de cauo cf.infra XXX Decorre do regime transitrio do art. 21 do Decreto-Lei n 38/2003, de 8/3, alterado antes de entrar
em vigor pelo art. 3 do Decreto-Lei n 199/2003, de 10/9, que, enquanto o art. 47, n 5, por dizer respeito prpria aco executiva, aplica-se aos processos pendentes no dia 15 de Setembro de 2003, j as restantes alteraes, respeitantes aos recursos, s se aplicam as apelaes interpostas depois desse mesmo 15 de Setembro. Veja-se a apreciao crtica desta soluo feita por PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 138139.
127
1. Nos casos no abrangidos pelo n 3 do art. 692, obtida sentena, o devedor apelante, ao interpor o recurso, pode requerer a suspenso da exequibilidade da sentena, com fundamento em que a execuo lhe causa prejuzo considervel e desde que se oferea para prestar cauo jurdicos 272. A declarao do efeito suspensivo requerida no prprio requerimento de interposio do recurso, conforme o n 4 do art. 692. O perigo de prejuzo deve ser justificado nos mesmos termos que valem para as providncias cautelares cfr. art. 387, n 1 ou para a dispensa de citao prvia cfr. art. 812-B, ns 2 e 3 , mediante a alegao e prova de factos dos quais decorra ser verosmil a ocorrncia de prejuzo considervel em resultado da satisfao por via executiva do aparente crdito do autor. O que se deve demonstrar , pois, o perigo de dano e no a pretensa inexistncia da dvida do ru, j que esta est a ser discutida no recurso. 2. O apelado pode responder-lhe na sua alegao (cf. art. 692-A n 2) 3. Se resultar da prova que o receio do prejuzo considervel fundado, deve ainda o Tribunal, nos termos gerais do art. 387, n 2, fazer um balanceamento entre os interesses das partes, ou seja, entre o prejuzo que a execuo causar ao devedor e o prejuzo que a no execuo causar ao credor.
271
271
Trata-se, pois, de uma inverso do sistema anterior em que a ponderao do prejuzo relevava para a Em Itlia teve lugar no incio da dcada de 90 uma reforma semelhante: o efeito do recurso de appello
concesso de exequibilidade.
272
passou de suspensivo a no suspensivo (art. 337 CPC/It), sendo a sentena provisoriamente executiva entre as partes (art. 282 CPC/It). Em conformidade, prev-se no art. 283 CPC/It a possibilidade de ser requerida ao do juiz ad quem a suspenso, total ou parcial, da exequibilidade da sentena ou da prpria execuo da sentena. Sobre esta suspenso, MONTESANO / ARIETA, Diritto processuale civile, vol. III
Lesecuzione forzata. I procedimenti contenziosi sommari. Il rito cautelare uniforme, 1999, 174-175;
MONTELEONE, Diritto Processuale Civile, 2002, 566-568.
128
Ser deferido o requerimento do devedor apelante se o saldo for negativo para esta parte, desde que esta efective a prestao de cauo no prazo fixado pelo tribunal (cf. art. 692 n 4 in fine) e sem limite temporal 273
4. Se houver dificuldade na fixao da cauo cf. arts. 623 CC e 981 ss. a que se refere o n. 4 do artigo 692. e o n. 2 do artigo 693., calcula -se o seu valor mediante avaliao feita por um nico perito nomeado pelo juiz. A cauo deve ser prestada no prazo de 10 dias aps o despacho previsto no artigo 685. -C, sob pena de o juiz mandar extrai -se traslado, com a sentena e outras peas que o juiz considere indispensveis para se processar o incidente, seguindo a apelao os seus termos 5. Aplica-se, ento, devidamente adaptado, o n 3 do artigo 818 e 692-A: a suspenso da exequibilidade da sentena ser levantada se a instncia de recurso estiver parada durante mais de 30 dias, por negligncia do apelante em promover os seus termos.
1. No tendo sido deduzido o requerimento de atribuio de efeito suspensivo apelao ou tendo este sido indeferido, basta ao credor a extraco de certido de sentena ou do traslado (cfr. art. 693, n 1) para poder deduzir a sua pretenso no requerimento executivo. Proposta a execuo, o executado pode, ao abrigo do n 4 do art. 47, obter a suspenso agora da prpria instncia de execuo, mediante prestao de cauo, aplicando-se, devidamente adaptado, o n. 3 do art. 818, j conhecido 276.
273
STJ 27-Jan-1999 (Almeida Devez): Essa garantia ou fiana, dado que a cauo se destina a obter o efeito suspensivo ao recurso, no pode ser limitada no tempo. O mais tardar at transmisso dos bens penhorados, por se tratar da execuo propriamente dita. Cfr. o lugar paralelo do art. 820, n 2.
276
129
2. No tendo sido deduzido o requerimento de atribuio de efeito suspensivo apelao ou tendo este sido indeferido, basta ao credor a extraco de certido de sentena ou do traslado (cfr. art. 693, n 1) para poder deduzir a sua pretenso no requerimento executivo. Proposta a execuo, o executado pode, ao abrigo do n 4 do art. 47, obter a suspenso agora da prpria instncia de execuo, mediante prestao de cauo, aplicando-se, devidamente adaptado, o n. 3 do art. 818, j conhecido 2. Quid jris, se a sentena vier a ser revogada ou modificada pelo recurso? Importa distinguir consoante a deciso de recurso seja anterior ou posterior transmisso dos bens penhorados, fazendo uso, em qualquer dos casos, do n 2 do art. 47. Se a revogao ocorrer antes da transmisso dos bens penhorados, naturalmente que a instncia executiva ou se extingue ou v restringido o seu mbito. A penhora ser levantada e no poder haver venda dos bens. Se a revogao ocorrer depois da transmisso dos bens penhorados, o problema diverso, uma vez que estes j esto na esfera jurdica e, eventualmente, na posse do terceiro adquirente. A execuo at j pode ter terminado com o pagamento, sendo certo que este no foi distribudo pelos credores sem que estes prestassem previamente cauo n 3 do art. 47. Neste caso, a revogao importa a ineficcia da venda nos termos do art. 909, n 1, al. a), e a possibilidade de devoluo dos bens cfr. n 3 do art. 909. Em alternativa, pode o executado que obteve total ou parcialmente provimento no recurso ficar com a cauo prestada pelos credores. 3. Tambm na execuo imediata de sentena no recorrvel, mas ainda no transitada em julgado, vale o mesmo regime de prestao de cauo, modificalidade da execuo e ineficcia da venda
E. mbito
1. Este regime de exequibilidade imediata da sentena pendente de recurso com efeito meramente devolutivo, vale, por maioria de razo, como bem ensinava ANSELMO DE CASTRO, para a sentena que nem sequer o admita e que esteje
130
aguardando o esgotamento do prazo de 10 dias para reclamar ou requerer rectificao, aclarao ou reforma. Alm deste caso de pendncia de recurso de apelao deve considerar-se em execuo provisria a sentena que esteja a ser impugnada de qualquer outro modo, seja em sede de reclamao por nulidade ou para reforma (cf. arts. 668 ns 1 e 3 e 669 n s 1 e 2), seja em sede de recurso de reviso (cf. art. 777 = art. 47 n 3) 277. 2. Por outro lado, ainda execuo provisria a execuo de sentena contra a qual tenha sido apresentado recurso extraordinrio de reviso de sentena, nos termos do art. 771 ss. Justamente, o art. 777 determina que se estiver pendente ou for promovida a execuo da sentena, no pode o exequente ou qualquer credor ser pago em dinheiro ou em quaisquer bens sem prestar cauo. Neste caso, como ensina TEIXEIRA DE SOUSA, valem os preceitos dos ns 2 e 4 do artigo em questo 278. 3. Deve incluir-se no mbito do art. 47 a execuo de providncias cautelares
279
Naturalmente que tais direitos a uma prestao so dotados de exequibilidade,. Ora, a similitude com a sentena pendente de recurso reside em que as providncias cautelares so tambm uma regulao provisria. Contudo, so uma regulao intrinsecamente provisria e no apenas por razes formais, justificadas na celeridade processual. Ora, se uma sentena pode ser revogada total ou parcialmente pelo recurso e, com ela, levantada a execuo, tambm a providncia cautelar pode caducar e ser ulteriormente levantada nos termos do art. 389 CPC.
art. 48.
280
131
Assim, e por exmplo, este regime vigora por analogia para a caducidade de uma providncia cautelar, v.g., por sentena posterior discordante(cfr. art. 389, n 1, al. c)), por ser o regime mais adequado para lidar com os efeitos negativos que o requerido sofreu na execuo da providncia. Isto sem prejuzo de eventual responsabilidade civil do requerente nos termos do art. 390. 4. Por fim, so ainda provisrias para efeitos do art. 47 as execues de sentenas e transaces judicias estrangeiras que conheam recurso pendente no estado de origem. Em sede de regulamentos e convenes da unio europeia o pressupostos de base o de que embora, provisrias, ass decises proferidas num Estado-Membro tenham nesse Estado fora executiva (art. 38 n 1 Reg (CE) 44/2001 (= art. 31 1 CvBx = art. 38 n 1 CvLg II). Se assim o forem, uma deciso de um Estado-membro que seja objecto de recurso ordinria pode ser executada, como decorre desses mesmos dispositivos normativos, salvo se a autoridade judicial de um Estado-Membro, perante o qual se invocar o reconhecimento dessa deciso, suspender a instncia com esse fundamento.(art. 37 n 1 Reg (CE) 44/2001 (= art. 38 1 CvBx = art. 37 n 1 CvLg II) . Se no suspender valer o regime do art. 47 ns 2 e 4,sem prejuzo do regime especial de prestao de garantia em sede de art. 46 n 3 Reg (CE) 44/2001 (= art. 38 3 CvBx = art. 46 n 3 CvLg II) .
Ao credor que disponha de ttulo executivo diverso de sentena condenatria v.g, contrato est vedado a sua obteno dessa sentena. Como bem nota ANSELMO DE CASTRO
281
isso
pode
suceder,
essencialmente, com duas finalidades: resolver dvida sobre a existncia e exequibilidade do ttulo ou sobre a dvida e obteno de maior segurana formal. Existindo as dvidas sobre a existncia e exequibilidade do ttulo ou sobre o incumprimento do seu crdito, o credor coloca aco condenatria para evitar correr o
281
132
risco de um indeferimento
respectiva oposio execuo. Mas, mesmo que lhe seja em absoluto desnecessria e tenha em vista unicamente a vantagem da substituio do ttulo inicial pelo mais completo e seguro da sentena condenatra pode pedir esta 282. Sobretudo neste caso, o autor, est munido de um ttulo com manifesta
283
mrito, devendo apenas ser condenado em custas, conforme impe o n 1 do art 449.
17 Documentos privados
Bibliografia: ALBERTO DOS REIS PEx I 3 (reimp. 1985), s.d. 68-203 e ComCPC I XXX 77-78; LOPESCARDOSO, MAEx 37; MANUEL DE
3 (2 reimp.1996)
64;
CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 274-279; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,87-90, 101-102; LEBRE DE FREITAS/J. REDINHA/R. PINTO, CPCAnot I, 1999, XXX; REMDIO MARQUES, Curso de
Processo Executivo Comum face do Cdigo Revisto, 2000, 43-98; ABRANTES GERALDES, Ttulos executivos, Th IV/7 (2003), 49-53 e 56-60; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 242-261; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 27; RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 39; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, 69-80; LEBRE DE FREITAS, Apreciao do projecto de diploma de reforma da aco executiva, ROA 68/I (2008); AMNCIO FERREIRA, CPEx
5 11 3
2009, XX; LEBRE DE FREITAS, A aco executiva. Depois da reforma da reforma , 2009, 29103.
Jul(RODRIGUES BASTOS).RC Jurisprudncia: RL 7/1/1977, BMJ 265 (1977), 274; STJ 1-Jul-1982/ 070237 (RODRIGUES BASTOS). 7/5/1985, BMJ 347 (1985), 466; STJ 1-Mar-1988, BMJ 375 (1988), 352; RL 19/12/1985, CJ 85/V (XXX), 120; RC 24/3/1987; RC 24/3/1987, CJ 87/II (XXX), 79; RC 5/1/1988; STJ 1- Mar-1988, BMJ 375, 352, STJ 23-Jun-1988/ 076534 (ALMEIDA RIBEIRO), 23-JunRC 3/1/1989; STJ 2-Fev-1989 /076343 (TINOCO DE
ALMEIDA), STJ 7-Nov-1989, ActJ 3 (1989), 10, RC 7/5/1991, BMJ 407 (1991), 637; RL 31-Out31-OutPEREIRA), 1991/0033166 (DAMIO PEREIRA),RE 26-Mar-1992, CJ 92/2, 289, RL 04-Jun-1992/ 0062942 (SILVA
282 283
AExS cit, 39. No mesmo sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 78.
Dizemos sobretudo pois mesmo no primeiro as dvidas do autor poderm ser subjectivas, mas isso no
impede que sejam para um juiz manifestamente infundadas, cabendo nesta al. c) do n 2 do art 449.
133
CALDAS), RL 25/6/1992; STJ 23-Mar-1993/082936 (PAIS DE SOUSA), CJ/S 93/II, 27; STJ 10-Nov-1993, BMJ 431,495RP
30-AbrDez-1995, BMJ 452, 489 RP 18-Dez-1995/9551077 (COUTO PEREIRA), STJ 30-Abr-1997/96B951 (PEREIRA DA GRAA)).
(NORBERTO BRANDO),
STJ 23-Jan-2001;
RP 2-Abr-2001/ 0051753 (MACEDO DOMINGUES), RP 20-Fev-2001/ 9920507 (RAPAZOTE FERNANDES), RP 6-Jun-2002/ 0230769 (MOREIRA ALVES).STJ 21-Fev-2002/ 02B214 (DUARTE SOARES), RL 22-Out-2002/ 0063471 (PEREIRA DA SILVA), RG 11-Mai-2003/ 1596/03-2 (VIEIRA E CUNHA), RG 7-Jul-2004/ 1216/04-2 (TERESA ALBUQUERQUE) STJ 5Jul-2007/ 07A1999 RL (FONSECA RAMOS) STJ 27-Nov-2007/07B3685 GONALVES). (SANTOS RP 9-Out-
BERNARDINO),
25-Set-2007/6063/2007-1
(ROSARIO
2007/07A2762 (MRIO CRUZ). STJ 4-Dez-2007/ 07B4158 (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA). STJ 17-Abr-2008/08B1052 (SALVADOR DA COSTA), RP 10-Abr2008/1022/07-3 (MARIA ALEXANDRA SANTOS) RL 18-Jun-2008/ 5422/2008-1 (ROSRIO 18-NovDIAS SILVA).STJ 13-Jan-2009/ GONALVES): RP 18-Nov-2008/ 0825818 (ANABELA DIAS DA SILVA). 08A3725 (PAULO S). STJ 28-Abr-2009/ 09B0304 (SERRA BAPTISTA))
I. Requisitos especficos
Constituem ainda ttulos executivos extrajudiciais privados, por fora do a al. b) do n 1 do art. 46 os (1) documentos autnticos 284 ou (2) autenticados 285, por
284
L-se no art. 363 n 2 CC que autnticos so os documentos exarados, com as formalidades legais,
pelas autoridades pblicas nos limites da sua competncia ou, dentro do crculo de actividades que lhe atribudo, pelo notrio ou outro oficial pblico provido de f pblica; todos os outros documentos so particulares.
285
Trata-se dos documentos particulares quando confirmados pelas partes, perante notrio, nos termos
134
importem constituio ou reconhecimento de qualquer obrigao 286. No plano formal cabem, assim, tanto (1) as escrituras e testamentos pblicos, como (2) os testamentos cerrados
287
autntica (cf. arts. 383 e 384 CC e ainda 386 e 387 CC). No plano material, tanto pode ser um ttulo constitutivo (1) como um ttulo recognitivo da obrigao (2): confisso do acto ou facto que constituiu a dvida, nos termos dos arts. 352, 358 n 2 e 364 CC, e reconhecimento de dvida, nos termos do art. 458 CC.
Exemplo (1) : A escritura pblica de compra e venda constitui o comprador obrigaa de entrega do preo (cf. art. 879 al. c) CC); o testamento pode ser ttulo pelo qual o testador constitui uma dvida
288
Exemplo (2) : A escritura pblica de mtuo em que est previsto o prazo de restituio e as condies do emprstimo, e na qual os muturios tenham declarado no final que aceitam o contrato na forma exarada implica o reconhecimento da obrigao de restituir, pelo que pode ser utilizada como ttulo executivo testador faz a confisso de dvida
290 289
A obrigao tanto pode ser de pagamento de quantia certa, de entrega de coisa certa ou de prestao de facto.
B. Documento particular
1. Depois, constituem ainda ttulos executivos extrajudiciais privados, segundo a al. c) do n 1 do art. 46, os documentos particulares simples, i.e., nos quais no tenha ocorrido nenhum acto de certificao por uma entidade administrativa. Os requisitos so os seguintes:
286
BELEZA).
287 288
Apenas a aceitao da herana permtir tanto a legitimao passiva do herdeiro (cf. art. 56 n como a
eficcia da constituio da dvida (cf. art.804). Cf.LEBRE DE FREITAS, AExS cit., 53. O ttulo executivo o testamento, no a aceitao (LEBRE DE FREITAS, AExS cit., 53; todavia, ness sentido, LOPES CARDOSO, MAE cit., 76-77.).
289 290
RP
135
a. assinatura pelo devedor, dispensando-se a assinatura pelo credor; b. importarem constituio ou reconhecimento de i. obrigaes pecunirias, cujo montante seja determinado ou (2) determinvel por simples clculo aritmtico de acordo com as clusulas dele constantes,
Exemplo: se a liquidao da prestao remeter para o saldo de uma conta corrente, tal liquidao depende de mero clculo aritmtico e o ttulo que a consubstancia, conferidos os demais condicionalismos da lei, tem a virtualidade de ttulo executivo
291
ii. obrigao de entrega de coisa ou de prestao de facto; Cabem aqui, por conseguinte e nomeadamente, os ttulos de crdito cheque
292
, livrana e letra
293
ou o extracto de
J uma "carta de conforto" no pode servir de ttulo executivo 295; 2. No caso especfico dos ttulos de crdito o portador de letra ou de livrana pode, ao abrigo dos arts. 48 e 77 1 LULL, executar o crdito titulado a pagamento, com juros se assim for estipulado, juros de mora desde o data do vencimento
296
e as
291 292
RG
Por se tratar de documento particular assinado pelo devedor, ttulo executivo (RP
25-Set-2007/6063/2007 6063/2007BRANDO); 9930467 (NORBERTO BRANDO); em termos prximos, RL 25-Set-2007 6063/2007-1 (ROSARIO GONALVES). Ainda que seja emitido sobre uma conta de uma sociedade e contenha contenha penas a assinatura de uma pessoa singular, sem qualquer meno a sociedade, um cheque pode servir de ttulo executivo cambirio contra a referida 20-Janpessoa singular (RP 20-Jan-2000/ 9931600 (OLIVEIRA VASCONCELOS).
293
Na falta da aposio da qualidade de gerente, desde que os " facta concludentia " se mostrem revestidos
da forma exigida, a declarao, embora tacitamente feita, nem por isso deixar de ser formal e vincular a sociedade. pelo que no de indeferir liminarmente a execuo fundada em letra se no lugar do aceite consta o carimbo da sociedade e uma assinatura sem que se faa meno da qualidade de gerente (RP
9-NovNov-
STJ RP
136
297
.A pessoa que
pagou uma letra ou livrana (cf. art. 77 1 LULL) pode reclamar dos seus garantes, conforme o art. 49 LULL a soma integral que pagou, os juros da dita soma, desde a data em que a pagou e as despesas que tiver feito. Tratando-se de execuo de cheque o portador pode executar, nos termos do art. 45 LUC a importncia do cheque no paga, os juros de mora desde a data da apresentao a pagamento e as despesas do protesto ou da declarao equivalente, as dos avisos feitos e as outras despesas. Por seu turno, dita o art. 46 LUC, que a pessoa que tenha pago o cheque pode reclamar daqueles que so responsveis para com ele a importncia integral que pagou, juros da mesma importncia desde o dia em que a pagou e as despesas por ele feitas. 3. Somente depois da alterao al. c) do n 1 do art. 46 feita em 2003 que passou a ter fora executiva um escrito particular de que resulte a obrigao de entrega de uma coisa imvel, v.g., a restituio de uma fraco autnoma que haja sido comodatada
298
Na altura substitura-se, tambm a expresso cujo montante seja determinado ou determinvel nos termos do artigo 805, pela expresso cujo montante seja determinado ou determinvel por simples clculo aritmtico, em resultado de aquele art. 805 ter passado a regular tambm, nos seus ns 4 a 8, a liquidao incidental de obrigao fundada em ttulo que no seja sentena, a liquidao de universalidade e ainda a execuo de obrigao parcialmente lquida. Agora, com o Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro acrescentou-se de acordo com as clusulas dele constantes. 4. Desde a reforma de 1995-1996, que o art 51 n 2 deixou de exigir reconhecimento da assinatura do devedor 299. Apenas ainda assim suceder quantos aos escritos particulares com assinatura de terceiro a rogo assinatura algrafa profissionais com competncia para tal. o documento s goza de fora executiva se a assinatura estiver reconhecida por notrio ou por outras entidades ou
Mas quantas estas despesas, se a aco for interposta antes do vencimento da letra, a sua importncia ser reduzida de um desconto, calculado de acordo com a taxa oficial de desconto (taxa do banco) em vigor no lugar do domiclio do portador a data da aco (art. 48 3 segunda parte LULL).
297 298 299
Sobre o ponto em especial, ABRANTES GERALDES, ob. cit., 44-47; PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 27. At ento apenas os extractos de factura esto dispensados de reconhecimento (cf., por todos, ANSELMO
137
Note-se que o art. 154 CNt determina que a assinatura feita a rogo s pode ser reconhecida como tal por via de reconhecimento presencial e desde que o rogante no saiba ou no possa assinar. O rogo deve ser dado ou confirmado perante o notrio, no prprio acto do reconhecimento da assinatura e depois de lido o documento ao rogante
300
expressa meno das circunstncias que legitimam o reconhecimento e da forma como foi verificada a identidade do rogante (cf. art. 155 n 4 CNt). 5. A lei no exige que o ttulo, quando recognitivo, siga a forma do contrato solene, bastando documento escrito, conforme o art 458 CC 301
1. Os documentos a que se referem estas als. b) e c) do n 1 do art. 46 podem ser documentos privados exarados em pas estrangeiro. Mas, devem prencher os requisitos formais e materiais previstos naqueles preceitos, j que a lei a aplicar a lei processual civil portuguesa. Ou seja: so as nossas normas e no as do estado de origem que determinam a exequibilidade do documento privado estrangeiro. Carecero de ser objecto de reviso, entre ns? No: o art. 49 n 2 garante que no carecem de reviso para ser exequveis os ttulos exarados em pas estrangeiro. A justificao dessa dispensa, ao contrrio das sentenas, reside, justamente, naquela circunstncia de ser a lei do foro a determinar a exequibilidade: o prprio tribunal da execuo se afere desses requisitos, se prvia mediao Mas no se podem esquecer as formalidades adicionais de legalizao pedidas pelo art. 540, salvo quando sejam aplicveis a Conveno Relativa Supresso da Exigncia da Legalizao dos Actos Pblicos Estrangeiros
302
, celebrada em Haia a 5
300
Segundo o art. 155 CNt o reconhecimento deve obedecer aos requisitos constantes da alnea a) do n. 1
do artigo 46. e CNt eser assinado pelo notrio. Se for reconhecimento simple deve mencionar o nome completo do signatrio e referir a no nmero anterior, a meno dos documentos exibidos e referenciados no termo. forma por que se verificou a sua identidade, com indicao de esta ser do conhecimento pessoal do notrio, ou do nmero, data e servio emitente do documento que lhe serviu de base; se for reconhecimento com menes especiais deve conter, alm dos requisitos exigidos a meno dos documentos exibidos e referenciados no termo.
301 302
Cf ANSELMO DE CASTRO, AExS cit, 37. So considerados,pelo art. 1 da referida Conveno, como actos pblicos: a) Os documentos
138
de Outubro de 1961
303
dos Actos Exarados pelos Agentes Diplomticos e Consulares, celebrada em Londres a 7 de Junho de 1968 304 que as despensam Assim, os documentos autnticos passados em pas estrangeiro, na conformidade da lei desse pas, consideram-se legalizados desde que a assinatura do funcionrio pblico esteja reconhecida por agente diplomtico ou consular portugus no Estado respectivo e a assinatura deste agente esteja autenticadacom o selo branco consular respectivo. Identicamente suceder se os documentos particulares lavrados fora de Portugal estiverem legalizados por funcionrio pblico estrangeiro: a legalizao carece de valor enquanto se no obtiverem os reconhecimentos exigidos nmero anterior. J os documentos particulares sem interveno de funcionrio no apresentam exigncia formal adicional. 2. Mas, para os documentos autnticos deve ainda considerar-se o art. 57 Reg (CE) 44/2001 = art. 50 1 CvBx = = art. 57 CvLg II) quando aplicvel. Assim, os actos autnticos exarados ou registados num Estado-Membro e que a tenham fora executiva so declarados executrios, mediante requerimento, noutro Estado-Membro, segundo o processo previsto nos arts. 38 ss do mesmo regulamento (= arts. 31 ss CvBx = arts. 38 ss. CvLg II) para a execuo de sentenas. O acto apresentado deve preencher os requisitos necessrios para a sua autenticidade no Estado-Membro de origem, o que diverso do que decorre do art. 49 n 2 , em que o nosso direito a aferir da executoriedade. O nico obstculo oponvel declarao de executoriedade ser a execuo do acto autntico for manifestamente contrria ordem pblica do Estado-Membro requerido.
compreendidos os provenientes do Ministrio Pblico, de um escrivo de direito ou de um oficial de diligncias; b) Os documentos administrativos; c) Os actos notariais; d) As declaraes oficiais tais como menes de registo, vistos para data determinada e reconhecimento de assinatura, inseridos em actos de natureza privada. Mas a Conveno no se aplica aos documentos elaborados pelos agentes diplomticos ou consulares e aos documentos administrativos relacionados directamente com uma operao comercial ou aduaneira.
303 304
Aprovada para ratificao pelo Decreto-Lei n48 450, de 24 de Junho de 1968. Aprovada para ratificao pelo Decreto n 99/82 de 26 de Agosto.
139
A. Juros legais
1. Tal como sucede com a sentena condenatria sempre se discutiu at reforma de 2003 se quando os juros de mora legais no estivessem estipulados. A jurisprudncia estava dividida entre aceitar o que resultava da lei material ou recusar por se pedir o que o ttulo no dava. Assim, e por exemplo, o ac. da RP de 25/6/2002 ditou que se a escritura de confisso de dvida dada execuo no "indica" juros de mora, tem de concluir-se que, quanto a tais juros, o pedido formulado na aco executiva no se harmoniza, nessa parte com o ttulo 305. 2. A lei, como se v pela leitura do n 2 do art. 46 seguiu o primeiro caminho. No caso de ttulo negocial, era demasiado rgido defender que o direito aos juros no teria, de facto, tutela executiva que no passasse pela obteno de sentena condenatria. Afinal, h que tomar em conta que os juros de mora no so frequentemente clausulados pela simples razo de que a lei j os garante. Tambm em sede de ttulos de crdito se discutiu se as obrigaes de pagamento de juros e despesas do protesto da letra estavam cobertas pelo mesmo, tendo-se concludo afirmativamente
306
305 306
Acessvel em www.dgsi.pt. At porque comprovadas por documento bastante, emanado de notrio (STJ 2-Fev-1989 /076343
(TINOCO DE ALMEIDA)).
140
1. Como se disse atrs, a propsito da autonomia do ttulo executivo, se a causa ou fundamento da obrigao exequenda no constar do ttulo dever ser alegada no requerimento, sob pena de ineptido do requerimento executivo. Importa, porm distinguir, entre a execuo de obrigaes causais e a execuo de obrigaes abstractas. 2. A este propsito, escreve TEIXEIRA DE SOUSA que se nas primeiras vale o nus de indicao da causa de pedir, diversamente, na execuo de obrigaes abstractas, dispensa-se a alegao da causa: basta apresentar o prprio ttulo executivo v.g., o cheque sem que se tenha de demonstrar o porqu e independentemente de objeces, invalidades ou excepes 307. Mas o ponto no pacfico: LEBRE DE FREITAS, j a propsito do reconhecimento de dvida do art. 458 n 1 CC, em que o devedor, por simples declarao unilateral, promete uma prestao ou reconhece a dvida, escreve que na respectiva execuo se exigir a alegao da causa
308
uma dispensa de nus de prova que o art. 458 n 1 CC permite 2. Parece que ambos os AUTORES tm razo em reas diferentes. Assim, no reconhecimento de dvida do art. 458 n 1 CC, ttulo recognitivo particular por excelncia, efectivamente decorre do preceito que, fica o credor dispensado de provar a relao fundamental, cuja existncia se presume at prova em contrrio. Neste sentido, o ac. STJ 17-Abr-2008/08B1052 (SALVADOR DA COSTA) decidiu que na oposio aco executiva para pagamento de quantia certa baseada em
documento escrito de reconhecimento de dvida sem indicao de causa, subscrito pelo oponente, est o oponido dispensado de provar a relao fundamental, porque a sua existncia se presume at prova em contrrio
310
309
No entanto, o art. 810 n 1 al. e) impe a indicao da causa de pedir, quando no conste do ttulo . CASTRO MENDES defendia que precisamente que o credor que disponha de uma confisso de dvida no pode remeter apenas para esse ttulo, no requerimento executivo, mas deve neste indicar a causa concreta 311.
AExS cit., 69. No mesmo sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 156. AEx cit., 156.
No mesmo sentido, RL
No mesmo sentido vo as decises jurisprudncias que, como se ver adiante, exigem a indicao da CASTRO MENDES, DPC III it., 273.
141
Mas parece que no reconhecimento de dvida demonstra-se a causa de pedir, sem que ela seja identificada. J na execuo de ttulos de crdito, dissemos atrs que a causa de pedir ainda a aquisio na esfera do requerente de um direito a uma prestao mediante o saque
312
ou emisso do ttulo, mas sem que ele tenha de indicar a que relao
subjacente corresponde esse direito (cf., respectivamente o art. 1 LULL e o art. 458 CC) 313. Por isso, a apresentao do ttulo de crdito preenche s por si a exigncia de causa de pedir 314. Nos dois casos certo que se podem invocar vcios e excepes relativos relao de causa ou de valuta mas tal vale como facto impeditivo, modificativo ou extintivo. A sua relevncia nada tem a ver com a uma ausncia de causa de pedir na execuo de obrigaes abstractas. . C. Obrigaes futuras (art. 50)
1. A obrigao titulada deve ser existente em face do ttulo, vencida ou a vencer-se. Por isso, no constitui ttulo executivo o documento privado em que se prev que uma das partes constituir um crdito perante a outra ou terceiro 315. isso que decorre a contrario do art. 50. Nele admite fora executiva a relativamente a a. prestaes futuras neles convencionadas (obrigaes futuras); Exemplo:Numa escritura de hipoteca em que as partes convencionaramm a
(...) pagamento de todas e quaisquer responsabilidades ou obrigaes, assumidas ou a assumir perante o referido banco, provenientes de toda e qualquer operao bancria em direito permitida, seja qual for a natureza ou
312
Da a afirmao no ac. RP 27-Jun-1994/9430051 (RIBEIRO DE ALMEIDA) de que face ao princpio da Cf. TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 12 e 13 A apresentao da livrana, integradora de obrigao abstracta, consubstancia a causa de pedir, sendo
Para que seja executivo um ttulo tem que constituir ou certificar a existncia da obrigao, no
142
origem at ao limite de quatro milhes de escudos (...) inequvoco que as partes previram a constituio de obrigaes futuras
316
b. ou apenas cuja constituio neles se preveja (obrigaes virtuais) desde que se prove quanto s primeiras que alguma prestao foi realizada para concluso do negcio do ttulo 318. Essa prestaes tanto podem ser pecunirias, de facto ou de entrega de coisa certa
319 317
2. No se tratando de um regime de percepo imediata, pode dizer-se que quanto s obrigaes futuras o preceito procura dar exequibilidade a contratos preparatrios ou contratos-promessa (ALBERTO DOS REIS
320
obrigaes que no derivam dele, mas de um ulterior contrato. Ou seja, as obrigaes futuras so obrigaes exequendas decorrentes de um contrato que as partes esto obrigadas a constituir. Note-se aqui a diferena perante o art. 804: neste trata-se de demonstrar o vencimento de uma obrigao constituda pelo ttulo ou, mesmo, anterior ao ttulo; no art. 50 trata-se de demonstrar a constituio de uma obrigao depois do ttulo. O seu mbito controvertido, por isso. que constitui um problema de direito material saber se o exequente tem em seu poder um ttulo que ainda no constitui a obrigao, sendo, por isso, futura, ou um ttulo que j constiui ou reconhece uma obrigao, sendo esta, por isso, actual, mas no vencida. O primeiro um contrato promessa, o segundo um contrato de execuo continuada de obrigaes recprocas. No primeiro caso, de aplicao do art. 50, h, conexos entre si, dois contratos o preparatrio e o prometido , enquanto j no segundo caso existe apenas um contrato, em execuo, aplicando-se o art. 804.
316 317
RP
18-Nov18-Nov-2008/ 0825818 (ANABELA DIAS DA SILVA). STJ 14-Out14-Out-2002/ 0251057 (FONSECA RAMOS):
hipoteca, A escritura de hipoteca, em que se prev a constituio de obrigaes futuras, vale como ttulo executivo, em relao a essas obrigaes, se estas forem provadas por documento passado em conformidade com as clusulas daquela escritura.
318 319 320
MANUEL DE
143
Mas a discusso tambm conhecer uma implicao processual adicional: que se a prova da obrigao futura pode ser feita apenas documentalmente, nos termos restritos da segunda parte do art. 50, j a prova do vencimento poder ser feita por qualquer meio, maxime, testemunhal, nos termos do art. 804. A doutrina e a jurisprudncia do, nomeadamente, como exemplo o contrato de abertura ou concesso de crdito de fornecimento
323 321
, eventualmente em conta-corrente
324
322
, o contrato
, o contrato de empreitada
das obras futuras de um escritor325. Trata-se de um contrato-promessa de mtuo:visa a disponibilidade do dinheiro, sendo um contrato que fica perfeito com o acordo das partes, sem necessidade de qualquer entrega monetria (STJ 15/5/2001). Nos termos do art. 50 necessrio, naturalmente, que o exequente prove que entregou efectivamente o montante nele referido. 326 Mas j o contrato de mtuo em si mesmo estaria fora deste mbito, pois a sua natureza real quoad constitutionem, pelo que a sua aceitao implica o reconhecimento da obrigao de restituir 327.
Exemplo: a escritura pblica de mtuo em que est previsto o prazo de restituio e as condies do emprstimo, e na qual os muturios tenham declarado no final que aceitam o contrato na forma exarada implica o reconhecimento da obrigao de restituir, pelo que pode ser utilizada como ttulo executivo
328
Perante a respectiva execuo, incumbe ao executado/oponente o nus da prova de que a quantia a mencionada como tendo sido mutuada no lhe chegou a ser entregue329. Generalizando LEBRE DE FREITAS diz que cabem aqui os contratospromessa de contrato-real: a expresso prestao futura deveria ser feita coincidir com prestao constitutiva dum contrato real (prestao quoad constitutionem)
330
321 322 323 324 325 326 327 328 329 330
ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 30; MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 64 ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 30. MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 64. RP 30-Mar-2000/0030433 (VIRIATO BERNARDO). 30-MarSTJ 9-Out -2007/07A2762 (MRIO CRUZ). STJ 9-Out -2007/07A2762 (MRIO CRUZ). STJ 9-Out -2007/07A2762 (MRIO CRUZ).
144
Por isso, diremos ns, um contrato promessa de contrato no real, como a promessa de compra e venda ou a promessa de trabalho, estariam excludas. Por isso, para LEBRE DE FREITAS caberiam aqui, alm da abertura de crdito, o contrato de fornecimento, o contrato de empreitada, comodato, depsito ou locao 331. J TEIXEIRA DE SOUSA inclui no somente a promessa de contrato real quoad constitutionem mas tambm a promessa de constituio futura de uma obrigao, necessariamente no quoad constitutionem 332. 3. Quanto s obrigaes virtuais seriam os casos em que a obrigao exequenda decorrente de um contrato que as partes no esto obrigadas a constituir. O que sucede que as partes j a prevem, a ttulo de negociao pr-contratual e lhe associam a mesma garantia real que associam, eventualmente, a uma obrigao actual ou apenas futura. A exequibilidade assegurada pelo art. 50 permite assim usar, por exemplo, uma escritura de abertura de mtuo, com opo de mais e eventuais mtuos, acompanhada da constituio de uma hipoteca. 4. Discute-se ainda se esse contrato promessa pode no ser um documento autntico, nem autenticado, mas to s um mero documento particular. Na doutrina anterior reforma de 2003 LEBRE DE FREITAS respondia afirmativamente
333
contrato de abertura de crdito titulado por documento particular, assinado pelo devedor, sendo as obrigaes pecunirias determinveis nos termos da liquidao do exequente, atravs da juno do extracto de conta corrente, constitui ttulo executivo (STJ 15/5/2001). J TEIXEIRA DE SOUSA aceitava documento autntico ou autenticado334. Tal posio j era difcil de aceitar na altura diante da expressa restrio a escrituras pblicas com que o preceito abria. Justamente, alguma jurisprudncia
enunciava que o artigo 50, do Cd. Proc. Civil no aplicvel, por interpretao extenssiva, dos documentos particulares
335
331
AEx cit., 56. O que se prev no n. 2 do artigo 50 do Cdigo de Processo Civil so as escrituras de
abertura de crdito, de contrato de fornecimento e quaisquer outras em que sejam previstas entregas futuras de dinheiro ou bens a efectuar pelo credor (RL 04-Jun-1992/ 0062942 (SILVA CALDAS)
332 333 334 335
145
Depois da reforma, em que o legislador veio alargar o mbito formal do preceito a qualquer documento autntico ou documento autenticado tornou-se patente que no estava na sua vontade admitir os documentos particulares simples. 5. A prova complementar do ttulo deve ser efeita por documento passado em conformidade com as clusulas deles constantes ou, sendo aqueles omissos, revestido de fora executiva prpria. Exemplo: considera-se feita a prova quando o exequente exibe letras e livranas
subscritas em rigorosa conformidade com as clausulas da escritura que lhe foram endossadas e titulam o financiamento bancario de que o devedor beneficiou
336
Proposta de Adeso ao carto de crdito F1.......... e extractos da conta D.O. associada ao mesmo onde foram debitados os pagamentos que o Banco recorrente efectuou junto dos estabelecimentos onde o mesmo Carto foi utilizado pelos aderentes em hipoteca
338 337
Note-se que o ttulo no esse documento complementar, ainda que revestido de fora executiva prpria, mas, sim, o documento exarado ou autenticado
1. Apresentando-se execuo um reconhecimento de dvida, seja pela al. b), seja pela al.c) di n 1 art.46, dever ser demontrada a causa?
STJ RP STJ
1-Jul-1982/ 070237 (RODRIGUES BASTOS). Jul18-Nov18-Nov-2008/ 0825818 (ANABELA DIAS DA SILVA). 23-Jun23-Jun-1988/ 076534 (ALMEIDA RIBEIRO).
146
Aparentemente bastar a alegao, mas no a prova, atenda a dispensa de prova da relao fundamental, acompanhada de presuno de existncia da relao fundamental, no art. 458n 1 CC. LEBRE DE FREITAS parece exigir a prova da obrigao subjacente,por certido ou por fotocpia autntica para os documentos autnticos ou atenticados, nos termos dos arts. 383, 384, 386 e 387 CC
339
atestada para os documentos particulares, conforme os arts. 386 e 387 n 2 CC. 2. E pode apresentar-se cpia de um ttulo abstracto, em sua substituio? Aparentemente, pelo menos no caso dos ttulos de crdito a sua literalidade impedi-loia. No passado, se para ttulo diverso de ttulo de crdito, se defendia a admissibildiade de uso de fotocpia autenticada 340, j quanto a esses a jurisprudncia dividia-se. Assim, o ac. RC 7-Mai-1985
341
342
, concluiu que as
fotocpias dos ttulos cambirios no so ttulos executivo, ainda que obedecendo aos requisitos da lei notarial. Carecia-se de juntar o original, perante o que seria uma mera irregularidade nas decises mais conformes ao princpio da prevalncia da funcionalidade material do processo 343. Em sentido contrrio, o ac. RL 19-Dez-1985 declarou que a certido de letra existente num processo passada pela respectiva secretaria judicial tem o mesmo valor que a prpria letra e o ac. RC 24-Mar-1987 que as fotocpias de documentos (livranas) se no impugnadas fazem prova plena da sua exactido 344. 2. Seguindo LEBRE DE FREITAS, o nosso entendimento o de que basta cpia pois ela mesma admitida para acompanhar electronicamente o ttulo executivo
339 340
92/2, 289.
341 342
431,495, STJ 27-Set-1994, CJ/S 94/3, 69, RP 4-Dez-1995, BMJ 452, 489 e RP 18-Dez-1995/9551077 (COUTO PEREIRA).
343 344
Assim, RP
Respectivamente, CJ 85/V (XXX), 120 e (CJ 87/2, 79). Ainda a RC 5/1/1988, BMJ 373 (1988) 614 e o ac.
RC 3/1/1989, BMJ 383 (1989), 625 enunciaram que a pblica-forma de uma livrana suficiente. Mais recentemente, na mesma linha decisria, cf. RL 25/6/1992, BMJ 418 (1992), 865. Donde a concluso da
RP
19-Jun9730458 19-Jun-1997/ 9730458 (OLIVEIRA BARROS): na execuo por quantia certa, cujo ttulo executivo
uma fotocpia autenticada de um cheque, cujo original no podia ser utilizado por estar junto a outro processo, no se justifica o indeferimento liminar do requerimento inicial.
147
no regime do CITIUS, conforme o admite em termos gerais o art. 150 n 3. Seja qual for a espcie de ttulo executivo, pois . No n 7 deste mesmo artigo l-se, justamente, que os documentos assim apresentados quaisquer que eles sejam tm a fora probatria dos originais, nos termos definidos para as certides, ou seja, em termos idnticos aos previstos no art. 383 n 1 CC
1. A este propsito importante a questo da exequibilidade de um ttulo de crdito cuja obrigao cartular haja prescrito. Assim, e por exemplo, o art. 70 LULL determina que todas as aces contra o aceitante relativas a letras prescrevem em trs anos a contar do seu vencimento. Declara a este respeito o ac. STJ 4/12/2007: um cheque constitui ttulo executivo cambirio quando apresentado a pagamento no prazo de oito dias a partir do dia nele indicado como data de emisso (cf.art. 29 n 1 LUC) e ocorre a prescrio do cheque como ttulo executivo cambirio se a aco executiva no vier a ser instaurada no prazo de seis meses aps o termo do prazo para a sua apresentao (cf.art. 52 n 1 LUC). Perde assim o credor um ttulo executivo? 2. Uma linha jurisprudencial significativa propugna que o credor possa executar j no a obrigao cartular mas a obrigao subjacente fazendo uso do mesmo documento agora como simples reconhecimento particular de dvida, nos termos do art. 458 CC 345 Naturalmente que se exigem certos pressupostos.
345
STJ 23-Jan- 2001 xXXXX; RP 26-Jan-2000/ 0030011 (OLIVEIRA VASCONCELOS e, em termos genricos, VASCONCELOS) 26-JanRP 16-NoV-2000/0031430 (NORBERTO BRANDO) e RP 2-Abr-2001/ 0051753 (MACEDO DOMINGUES) 2-Abr-
148
Assim, em primeiro lugar, um pressuposto formal. como se anunciou no ac. RL 7/1/1977 = ac. RC 7/5/1991 a prescrio da aco cambiria estender-se-ia
346
relao subjacente e a letra pode valer como ttulo executivo desde que satisfaa os requisitos dos outros escritos particulares estar assinado pelo devedor
347
Em segundo lugar, dois pressupostos materiais obejctivos relativos causa a. enunciao da concreta e determinada 348 relao causal ou subjacente a obrigao de pagamento, i.e., que contenha ou represente um acto jurdico por virtude do qual algum se tenha constitudo em obrigao de pagar determinada quantia a outrem no ttulo de crdito 349 ou, ao menos, por alegao no requerimento executivo 350; b. a relao subjacente no pode ser natureza formal 351
Exemplo: a relao subjacente ser um contrato de mtuo titulado na letra , pois o dito contrato exige a sua reduo a escritura pblica, face a certo valor, nos termos do art. 1143 CC.
352
346 347
No mesmo sentido, pode invocar-se o ac. STJ 23/1/2001. Neste sentido ac. RL 18-Jun-2008/ 5422/2008-1 (ROSRIO GONALVES): A ausncia de assinatura no 18-Jun5422/2008A
cheque, afasta a possibilidade de o mesmo valer como mero quirgrafo. 348 STJ 5-Jul-2007/ 07A1999 (FONSECA RAMOS: 5-JulA mera aluso apenas no documento junto com o requerimento executivo uma letra de cmbio a transaco comercial insuficiente para se considerar que o exequente alegou na petio executiva o negcio extracartular, por tal meno no consentir concluso sobre se a transaco comercial constitua ou no negcio jurdico formal.: identicamente, RG 7Jul-2004/ 1216/04-2 (TERESA ALBUQUERQUE),
349
350Admitindo
esta alternativa STJ 28-Abr-2009/ 09B0304 (SERRA BAPTISTA) Prescrita a obrigao 28-Abrcambiria, emergente de uma letra de cmbio, pode esta servir de ttulo executivo, ao abrigo do art. 46, al. c), do CPC, se nela constar a relao causal ou subjacente ou se a petio inicial executiva indicar tal relao. Justamente com a mesma concluso, RP 10-Abr-2008/1022/07-3 (MARIA ALEXANDRA SANTOS). 10-Abr-2008/1022/07JulApenas referindo a indicao dos factos no requerimento executivo: STJ 5-Jul-2007/ 07A1999 (FONSECA
RAMOS) (apenas pode servir de ttulo executivo, como documento particular assinado pelo devedor, se o exequente, no requerimento executivo, invocar, expressamente, a relao subjacente que esteve na base da respectiva emisso e alegar qual a relao jurdico-negocial que esteve na base da emisso do ttulo (relao fundamental)),RP 26-Jan-2000/ 0030011 (OLIVEIRA VASCONCELOS, RP 20-Fev-2001/ 9920507 (RAPAZOTE 26-JanVASCONCELOS, 20-FevFERNANDES), RL 22-Out-2002/ 0063471 (PEREIRA DA SILVA), RG 7-Jul-2004/ 1216/04-2 (TERESA 22-OutALBUQUERQUE) e STJ 4/12/2007.
351 352
Assim, STJ 23-Jan- 2001 xXXXX; STJ 27-Nov-2007/07B3685 (SANTOS BERNARDINO) 27-NovSTJ 28-Abr-2009/ 09B0304 (SERRA BAPTISTA). 28-AbrBAPTISTA).
149
Em terceiro lugar, um pressuposto material subjectivo: esse reconhecimento s poderia valer nas relaes imediatas, no caso dos ttulos de crdito, j que o putativo reconhecimento foi-o entre o sacador e o beneficirio 353.
Exemplo: aps prescrio do direito de aco cambiria, a letra no pode servir de ttulo executivo na execuo proposta contra o aceitante pelo portador que a recebeu por via de endosso
354
Portanto, haveria que ter em conta e, conjugar entre si, os prprios requisitos de exequibilidade de um reconhecimento de dvida e ainda se o negcio formal ou no. Em suma, como bem sintetiza o ac. STJ 27-Nov-2007/07B3685 (SANTOS
BERNARDINO) Extinta, por prescrio, a obrigao cambiria incorporada no cheque, este pode continuar a valer como ttulo executivo, enquanto documento particular assinado pelo devedor, no quadro das relaes credor originrio/devedor originrio e para execuo da respectiva obrigao subjacente ou fundamental, desde que, nesse caso, o exequente haja alegado, no requerimento executivo, essa obrigao (a relao causal) e que esta no constitua um negcio jurdico formal.
355
3. Na doutrina passada, depois de ALBERTO DOS REIS da relao cartular, quanto relao subjacente 356. Mais recentemente, LEBRE DE FREITAS
357
, ANSELMO DE
CASTRO veio defender que a sua exequibilidade subsiste, ainda depois da extino segue no mesmo sentido,
defendndo que o preenchimento ordem ou a entrega ao portador tem implcita a constituio ou o reconhecimento duma dvida, a satisfazer atravs da cobrana dum crdito (cedido (sic)), contra a instituio bancria358, mas com uma nuance quanto exigncia de a relao subjacente no poder ser solene. Assim, se o prprio ttulo de crdito mencionar a causa da obrigao, o exequente pode apresentar a letra prescrita como ttulo executivo. Aqui a letra prescrita assinada pelo devedor vale como quirgrafo de uma obrigao e funciona como documento particular, independentemente de a causa ser solene ou no.
353
incorporada no cheque, este pode continuar a valer como ttulo executivo, enquanto documento particular assinado pelo devedor, no quadro das relaes credor/devedor. credor/devedor.
354 355 356 357 358
RP
150
Apenas, se a letra no fizer referncia causa da relao jurdica, h que aferir se a obrigao resulta de um negcio jurdico formal: se a obrigao resultar de negcio formal, a letra prescrita no vale como ttulo executivo, na medida em que a causa do negcio um elemento essencial deste (cf. arts. 221 n 1 e 223 n 1 CC); se, pelo contrrio, a obrigao no resultar de negcio jurdico formal, a letra prescrita valer como ttulo executivo, devido autonomia do ttulo face obrigao e o reconhecimento de dvida, mas a causa deve ser alegda no requerimento executivo.
1. Com o devido respeito no se vislumbra como se possa aderir a este douto entendimento. Parece-nos abusivo afirmar uma vontade negocial de reconhecimento da dvida subjacente. A assinatura da letra, livrana ou cheque somente constitutiva da respectiva obrigao, eventualmente e s uma ordem de pagamento, no caso do cheque. Assacar-se uma vontade de reconhecer uma dvida equivale a ultrapassar os limites e inerentes seguranas do ttulo de crdito e dos seus limites temporais. Nada no ttulo permite a afirmao expressa de uma vontade negocial de reconhecimento da obrigao subjacente. Seguimos, assim, LOPES-CARDOSO para quem o credor perde o ttulo e, como no contm a causa da obrigao, nem sequer como reconhecimento de dvida subjacente pode sobreviver 359. Esta posio esbarra na admisso que tem sido feito de que os ttulos de crdito cabem, sem mais, na al.c) do n 1 do art. 46 por serem constitutivos, de modo implcito para LEBRE DE FREITAS lo-ia contra a entidade bancria.
360
2. Esta posio tem um eco, embora restrito, na jurisprudncia. Justamente o ac. RL 27-Mar-2001/ 0063061 (AZADINHO LOUREIRO) considerou
que a subscrio de um cheque no demonstra, s por si, o reconhecimento de uma
359 360
151
obrigao, radicando a responsabilidade legal do subscritor na garantia do interesse na respectiva circulao, enquanto ttulo exclusivamente literal e abstracto e ac. RG 7-
Jul-2004/ 1216/04-2 (TERESA ALBUQUERQUE) veio declarar, embora para justificar a necessidade de demonstraao da causa no requerimento executivo que um cheque de que no consta expressamente o motivo da sua emisso como normal que acontea nos cheques - no implica, sem mais, quando fora das malhas da Lei Uniforme, a constituio ou reconhecimento de obrigao pecuniria, resultando dele, to somente, a sua emisso.
Em consequncia, um cheque dado execuo, mas no apresentado a pagamento no prazo de 8 dias a que se refere o art. 29 LUC, apenas tem o valor de documento particular quirgrafo, sem fora executiva (RL 27-Mar-2001/ 0063061 (AZADINHO LOUREIRO))
3. Mas mesmo que assim no fosse, dever-se-ia exigir sempre a alegao da causa e a recusa do ttulo caso se referisse a uma obrigao formal. Alm disso esse reconhecimento s poderia valer nas relaes imediatas, como j dissemos, no caso dos ttulos de crdito, j que o putativo reconhecimento foio entre o sacador e o beneficirio. Por outro lado, no plano procedimental importa fazer duas precises. A primeira a de que a invocao de perda do direito de aco por falta de protesto
configura uma excepo peremptria que no pode ser conhecida oficiosamente (cf. art. 303 CC), cabendo ao executado deduzi-la em oposio execuo
361
substituio da invocao da relao formal configura a invocao de uma causa de pedir diferente da inicial. Ora a alterao da causa de pedir est sujeita aos limites dos arts. 272 e 273. Daqui resulta que, em nosso entendimento, quem pugne pela soluo da convolao em reconhecimento de dvida dever defender que o credor ter o nus de ter comeado a execuo com o prprio reconhecimento de dvida. Diversamente uma convolao superveniente da causa de pedir no estrito procedimento executivo apenas pode ser feita com o acordo do executado, por fora do art. 272. Na falta desse acordo, a convolao no pode ter lugar, sequer na oposio execuo pois o autor nesta o executado, o que impede o uso do art. 273 n 1. Justamente, o referido ac. RG 7-Jul-2004/ 1216/04-2 (TERESA ALBUQUERQUE) veio concluir que dada a estrutura dos embargos de executado,
361
152
que comportam apenas dois articulados, ser no requerimento executivo, que o credor cuidadoso, precavendo a possibilidade da arguio da prescrio, dever completar a prova que decorre da emisso do cheque, com a alegao de factos que mostrem a existncia da obrigao causal 362.
S.T.J. de 29.01.2002 ] Nos ttulos de crdito prescritos dos quais no conste a causa da obrigao, h que distinguir consoante a obrigao a que se reportam emerge ou no de um negcio jurdico formal. No primeiro caso, uma vez que a causa do negcio jurdico um elemento essencial deste, o documento no poder constituir ttulo executivo. No segundo caso, a autonomia do ttulo executivo em face da obrigao exequenda e a considerao do regime do reconhecimento unilateral da dvida previsto no artigo 458, n1, do Cdigo Civil, leva a admitir o cheque prescrito, enquanto documento particular, como ttulo executivo, ao abrigo do artigo 46, alnea c), do Cdigo de Processo Civil, desde que a causa da obrigao tenha sido invocada no requerimento inicial da execuo. O que tambm se harmoniza com a distino que urge estabelecer entre o ttulo e a causa de pedir, pois o ttulo executivo o documento donde consta a obrigao cuja prestao se pretende obter por via coactiva, enquanto a causa de pedir o facto que serve de fonte pretenso processual. de presumir a existncia e validade da relao causal, invocada no requerimento executivo, como razo da ordem de pagamento que o cheque prescrito enuncia, sem prejuzo do executado poder afastar tal presuno, atravs de embargos, onde poder alegar quaisquer factos que seria lcito deduzir como defesa no processo de declarao. - CJSTJ, 2002, I, 64.
18 Documentos avulsos
3 (reimp. 1985)
3 (2
, 1968, 13-83, 169-227; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 14-52; CASTRO MENDES, DPC
III, 1987, 274-279; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,90-93; LEBRE DE FREITAS/J. REDINHA/R. PINTO, CPCAnot I, 1999, XXX; REMDIO MARQUES, Curso de Processo Executivo Comum face do Cdigo Revisto, 2000, 43-98; ABRANTES GERALDES, Ttulos executivos, Th IV/7 (2003), 49-53 e 56-60; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 242-261; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, 69-80; LEBRE DE FREITAS, Apreciao do projecto de diploma de
362
E acrescentou,
locupletamento injusto, mas ser ainda este quem tem de provar que a obrigao originria existe.
153
reforma da aco executiva, ROA 68/I (2008); AMNCIO FERREIRA, CPEx FREITAS, AEx , 2009, 63-66.
5
11
Bibliografia (ttulo executivo europeu): RAUSCHER, Der Europische Vollstreckungstitel fr unbestrittene Forderungen, 2004; STADLER, Das Europische Zivilprozessrecht. Wieviel Beschleunigung vertrgt Europa? Kritisches zur Verordnung ber den Europischen Vollstreckungstitel und ihre Grundidee, IPRax, 2004, 2-11; STEIN,, Der Europische Vollstreckungstitel fr unbestrittene Forderungen tritt in Kraft. Aufruf zu einet nchternen Beachtung, IPRax 2004, 181-191;PAULA COSTA E SILVA, O ttulo executivo europeu, Coimbra Editora, 2005; BARRETO XAVIER, O ttulo executivo europeu e o princpio do reconhecimento mtuo, 2005 / https://infoeuropa.eurocid.pt/registo/000021556/ Jurisprudncia: RP 10-Out-1995/9520631 (ARAJO BARROS), RP 15-Mai-1996/ 9610128 (CORREIA DE PAIVA), RL 2-Out-1997/ 0018286 (FERNANDO BEA), RL 25-Fev -
1999/0073912 (FERREIRA MESQUITA). RL 23-Jan-2002/ 00113194 (DINIZ ROLDO), RL 15Dez-2000/ 0011086 (FREITAS CARVALHO).
Fev-2004/ 1566/2004-8 (MOREIRA CAMILO).RL 28-Out-2004/ 5752/2004-2 (FARINHA ALVES). STJ 10-Jun-2008/08A1057 (URBANO DIAS)).
I. Judiciais imprprios
1. Na alnea d) o n 1 do art. 46 contm uma remisso: so ttulos executivos os documentos a que, por disposio especial, seja atribuda fora executiva. Tratarse, portanto, de um apelo a normas avulsas, situadas no prprio Cdigo de Processo Civil ou em legislao Importa arrum-los, dada a sua heterogeneidade, em ttulos judiciais imprprios, particulares e administrativos. 2. Comecemos pelos primeiros. A lei e a doutrina separam os ttulos judiciais stricto sensu ou decises e os ttulos judicias imprprios, parajudiciais CPC.
363
363
154
Numa afirmao, aparentemente lapalissiana, temos para ns que um ttulo judicial lato sensu enuncie um comando de actuao, tambm conhecido por injuno, ao devedor no quadro de um processo, com os seguintes requisitos: Organicamente o documento foi exarado, sem ter o valor de uma sentena, por autoridade judiciria ou, mesmo, exarado por uma entidade administrativa controlada por um juiz no prprio procedimento; Materialmente o documento consubstancia um acto processual de deduo de um comando de actuao ou injuno parte passiva, como exerccio do direito de aco; A ordem de cumprimento enunciada como cominao de o requerido ter confessado expressa ou tacitamente contestado a pretenso do requerente; Funcionalmente h uma ligao entre aquela pretenso e o contedo do ttulo obtido Processualmente, garantem-se o efectivo conhecimento do procedimento de formao do ttulo, atravs da citao, e a defesa, imediata ou diferida Trata-se, em resumo, de um soluo de produo sumria de um ttulo executivo de contedo semelhante ao de uma sentena condenatria, mas sem ser uma sentena. Trata-se da tutela sumria, por excelncia, isto, de um ttulo quase judicial, por ser passvel de ser controlado por um juiz no prprio procedimento produzido, mas com restries s garantias constitucionais, seja de defesa, seja de equidade no plano da verdade material menor exigncia de prova , seja de, mesmo de estabilidade da deciso. E, na nossa defendida classificao de sumariedade, trata-se de uma sumariedade mdia, pois o contraditrio do ru no diferido mas se no deduzir oposio pretenso do autor ser concedida de imediato a providncia de tutela. 3. uma soluo disseminada na Europa e na Amrica Latina como injuno ou processo monitrio. Podem distinguir-se usando uma sub-diviso conceptual corrente em Itlia
364
entre injuno pura e injuno documental. Alm disso a injuno pode ser a estrutura de um especfico procedimento, como pode ser uma soluo para a revelia
P. PISANI, Appunti sulla tutela cit., 318-322 = La tutela sommaria cit., 319-322 = LDPC cit., 551-552 = Il procedimento dingiunzione , RTDPC 41/1 (1987), 292-293 = Lineamenti cit., 282 e por VIGNERA, Considerazioni sul processo dingiunzione (rilievi generali e profili funzionali), RDP 56/1 (2001), 170),
364
155
do ru, no quadro de um procedimento no sumrio, ou seja a revelia com efeito cominatrio pleno, i.e., na prpria procedncia do pedido e no apenas quanto aos factos. Na injuno pura o credor deve alegar os factos constitutivos da sua pretenso, mas no tem de os demonstrar:
Exemplos com autonomia formal: o procedimento de ingiunzioni na parte do art. 641, 1 al. CPC/It
365
, as ordinanze dos arts. 186 bis, al. 1 al. CPC e 423; 1 al. CPC, o Mahnverfahren dos 688
366
ss. ZPO
367
).
369
Exemplos sem autonomia formal: ordinanza per il pagamento di somme non contestate (art. 186 bis, 1 al. CPC/It ) e ordinanze per il pagamento di somme (art. 423, 1 al. CPC/It ), a convalida di sfrato no caso do art. 663, 1 al. (Mancata comparizione o mancata opposizione dell`intimato)
365
Mera invocao pelo autor, ainda que sem prova, de um dos tipos de crditos dos ns 2 e 3 do art. 633
14,
CPC/It, sendo o ru condenado se no se opuser. Qualificando expressamente a ingiunzione como providncia sumria, por todos: MANDRIOLI, DPC III
366
Simples alegao do crdito e da relao contratual, sem prova, seguida de despacho de injuno de
pagamento (Mahnbescheid) e, na falta de ulterior oposio, prolao de um despacho com fora executiva (Vollstreckungsbescheid). Cf. MICHALSKI, ZPR cit., 231-233.
367
Ordem de pagamento provisrio pelo ru por conta de indemnizao ou quantia (salvo custas),
verificados os requisitos previstos na r. 25.7. (1) (a) CPR, tornando desnecessria a prova junta pelo autor, mas no dispensando a sentena final. Cf. ANDREWS, ECP cit., ns 18.04 ss.
368
Antecipao de condenao em quantia pecuniria, pedida pelo autor at s alegaes sobre a matria de
facto, com fora executiva provisria ex vi art. 186 bis, 2 al. CPC/It, e revogvel pela deciso final nos termos do art. 177, 1 al. CPC/It (ex vi art. 186 bis, 3 al. CPC/It), sob pena de acabar por produzir efeitos autnomos ex vi art. 186 bis, 2 al. CPC/It, embora sem valor de caso julgado. Esta vigncia autnoma leva MERLIN, Le ordinanza di pagamento delle somme con contestate (dallart. 423 all art. 186 bis c.p.c.), St. Mandrioli I, 1995, 168 ss., a qualific-lo como integrando tambm, semelhana da ordinanza do art. 423, 1 al. CPC/It, uma categoria intermdia de providncias que alcanam precluso executiva, situadas entre as providncias sumrias provisrias que carecem de ser absorvidas pela sentena final e as providncias sumrias definitivas que fazem caso julgado; identicamente, IMPAGNATIELLO, Provvedimenti urgenti per il processo civile. Legge 26 novembre 1990, n. 353, comme modificata dalla legge 21 novembre 1991, n. 374, (dir. TARZIA/CIPRIANI)
reimp.,
1993, Art. 20 [Art. 186-bis c.p.c.]/Art. 21 [Art. 186-ter c.p.c. cit., 108 fala em
simples eficcia executiva, que no retira do objecto do processo as questes relativas ao direito ao pagamento das quantias. Quanto sua qualificao, cf. NAVARRA, La tutela interinali: art. 186bis e ter c.p.c.
Prospettive de iure condendo , GI 145/IV (1993), 73 ss., esp. 80 e 81 (procedimento sumrio-simplificadoexecutivo ou de funo prevalentemente executiva) e SASSANI, Consolo/Luiso/Sassani cit., Art. 186 bis, 172-179.
369
Antecipao de condenao em quantia pecuniria, pedida pelo autor em qualquer fase do processo, com
fora executiva provisria ex vi art. 423, 3 CPC/It, sem valor de caso julgado mas irrevogvel (MERLIN, Le sumria: ordinanza cit., 164-165 fala, por isso, em precluso executiva). No sentido da natureza sumria CAMPESE, Lordinanza provvisionale di cui allart. 432, 2 comma c.p.c., RDP 43/4 (1988), 1091-1092 e ZUCCHI, Lordinanza di pagamento delle somme non contestate, RTDPC 55/3 (1991), 1027. Contra, defendendo que um processo cautelar DE ANGELIS, CommBv 4, 2002, Art. 423, 1312. cautelar:
156
Exemplos com autonomia formal: procedimento monitorio ou de ingiunzioni (art. 641, 1 al. CPC/It na remisso para o art. 633, n 1 CPC/It (arts. 1405 ss e 1425 NCPC/Fr 548 ss ZPO/ LEC
375 373 371 370
); Mandatsverfahren (
Exemplos sem autonomia formal: istanza di ingiunzione (art. 186 ter CPC/It alla chiusura dell istruzione (art. 186 quater, 1 al. CPC/It
378
377
); ordinanza successiva
370 371
Exige-se que o credor apresente uma prova escrita, sendo o ru condenado se no se opuser. Se o direito for documentalmente evidente o juiz ordena ao devedor que cumpra ou conteste, sob pena declarativa simplificada
27,
de aposio de frmula executria no despacho, com valor de caso julgado; havendo oposio abre-se uma fase
372
junto
do
tribunal.
Cf.
JULIEN/FRICERO,
DJP
2,
2003,
189-196
VINCENT/GUINCHARD, PCv
2003, 749-757.
juntando prova documental, sem prejuzo do ru juntar prova documental das respectivas excepes, aps o que o juiz condenar se for suficiente a prova, de modo provisrio, caso haja oposio do ru, ou de modo definitivo, na sua falta ou se o ru confessou o pedido. Na primeira hiptese o ru poder abrir um processo declarativo (Nachverfahren) para a plena demonstrao da inexistncia do pretenso direito. Cf. MICHALSKI,
juntando prova documental dos factos constitutivos, aps o que o juiz condenar provisoriamente, inaudita
Quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em
dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel (1102-A CPC/Br), poder obter, se estiver a petio inicial devidamente instruda, a expedio do mandado de pagamento ou a entrega da coisa no prazo de quinze dias (art. 1102-B CPC/Br), e depois, ou o ru contesta em embargos e ficar suspensa a eficcia do mandado inicial (art. 1102-C primeira parte CPC/Br), ou o ru no embarga e constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo (1102-C segunda parte CPC/Br). Cf. CARREIRA ALVIM, CPCref 6, 2003, 465-496 e Ao monitoria
O credor de quantia pecuniria no superior a cinco milhes de pesetas, requer ao tribunal, junto com
prova documental arrolada no art. 812 LEC (cf. DE LOS RIOS VERGARA, El proceso monitorio, 2002, 21-25) a citao do devedor para pagar ou deduzir oposio, sob pena de decretamento da execuo para pagamento da quantia (art. 816 LEC).
376
Semelhante ao proceso monitorio, mas em que o suporte da posio do credor a apresentao de letra Antecipao, a pedido do autor, de condenao no pagamento de quantia pecuniria ou na entrega de
ou cheque, alm de se poder pedir desde logo embargo preventivo de bens do devedor.
377
coisa certa com base em prova documental, na parte em que remete para o art. 633, 1 e 2 als. CPC/It e para o art. 642, 1 al. CPC/It e que , na verdade, uma ingiunzione enxertada at s alegaes sobre a matria de facto (R. CAPONI/P. PISANI Lineamenti cit., 299, falam em transplante para o processo pleno da execuo provisria injuncional). Por isso, goza a exequibilidade provisria da ingiunzione dos art. 642, 1 e 2 als. CPC/It e da definitividade, no sobrevindo oposio. Vendo o art. 186 ter como processo sumrio: RAMPAZZI, Le riforme del processo civile (dir. CHIARLONI), 1992, Art. 21. Istanza di ingiunzione, 245-275 e PASSANANTE, CommBv cit., Art. 186 ter, 593-601.
378
Despachada a requerimento do autor, com base na prova reunida at ao fim da instruo, dotada de fora
executiva e produz efeitos enquanto no for revogada pela deciso final (cf. art. 186 quater, 2 al. CPC/It), tornando-se definitiva em caso de extino sem sentena (cf. art. 186 quater, 2 al., in fine CPC/It) ou em caso de a parte activa, uma vez notificada, no manifestar, em 30 dias, a vontade de que seja dada sentena (cf. art. 186 quater, 4 al. CPC/It). Cf. a sumariedade em: SASSANI, Consolo/Luiso/Sassani cit., Art. 186 quater, 191-204; E. F. RICCI, Interventi urgenti sul processo civile, (dir. TARZIA/CIPRIANI), 1997, Art. 7. Ordinanza sucessiva alla chiusura dell istruzione, 78-138; LAPERTOSA, Lart. 186 quater c.p.c.: una rivoluzionaria novit nella giustizia civile, RDP 51/1 (1996), 54-70; CONSOLO, La nuova ordinanza di cui allart. 186 quater c.p.c e La sfera applicativa del nuovo istituto antecipatorio previsto dallart. 186 quater
157
ss CPC/It) fundados em cambiale, assegno bancario, assegno circolare, certificato di liquidazione di borsa, o su atto ricevuto da notaio o da altro pubblico ufficiale autorizzato (art. 642, 1 al. CPC/It
379
ao admitirem execuo provisria desde que no tenha havido pagamento do devedor citado; os interim payments ou ordens de pagamento provisrias, atrs referidos, quando decretadas porque o autor obteve procedncia (judgment) para liquidar esses valores (r. 25.7. (1) (b) CPR) ou se a questo fosse a julgamento (trial) o autor viria a obter procedncia quanto a uma soma substancial de dinheiro contra o dito ru (r. 25.7. (1) (c) CPR ou o porque o autor reivindica um terreno (seeking an order for possession of land) e se a questo fosse a julgamento, e ainda que fosse julgada improcedente, o ru viria a ser condenado a pagar uma indemnizao pela ocupao e uso de um terreno (r. 25.7. (1) (d) CPR).
4. Ao poder ser um meio de resolver a questo da revelia a tcnica da injuno pode aparecer, sem autonomia formal, em qualquer tipo de aco, maxime, como modo de produo de certeza jurdica sobre a qualidade/existncia de um crdito dentro de uma execuo de que so exemplos os arts. 825, n 2, 856, n 3 e 869, n 3 380, Entre ns o uso da injuno para a produo de ttulos executivo tem a sua expresso no Decreto-Lei n 269/98, de 1 de Setembro, alterado sucessivas vezes, a ltima pelo Decreto-lei n 226/2008 de 20 de Novembro. Alm dele h ainda o incidente do despejo imediato previsto no ar. 14 ns 4 e 5 e que estudaremos mais adiante nesta obra 381.
1. No decreto-lei n 269/98, de 1 de Setembro, a injuno definida como a providncia que tem por fim dar fora executiva a requerimento destinado a exigir o cumprimento das seguintes obrigaes (7)
c.p.c., Il nuovo processo cit., 491-497 = Ordinanza di condanna post-istruttoria, non liquet e necessit di accertamento della responsabilit civile, RespCvPrev 96/1, 740 ss; CARACCIOLO, Lordinanza ex art. 186
quater, Nuovo processo civile e giudice nico. La giustizia civile tra crisi e riforme, 2000, 167-177; PASSANANTE, CommBv cit., Art. 186 quater, 602-616.
379
Pode, ento, o credor requerer de imediato, independentemente da oposio da parte, que se ordene ao
devedor di pagare o consegnare senza dilazione, autorizzando in mancanza l`esecuzione provvisoria del
380 381
decreto e fissando il termine ai soli effetti dell`opposizione. Cf. RUI PINTO, A aco executiva depois da Reforma, 2004, 100-101.
Infra XXX
158
a. execuo de obrigaes pecunirias, emergentes de contratos, de valor no superior a 15 000 (art. 1/ diploma preambular do DL 269/98);
Exemplo: As taxas devidas por utilizao de auto-estradas, pontes ou outros bens pblicos concessionados e devidos Brisa, atravs do contrato de adeso ao chamado Sistema de Via Verde, constituem obrigaes pecunirias que emergem directamente de um contrato, o chamado contrato de adeso quele sistema de pagamento daqueles servios e, por isso, podem ser objecto de procedimento de injuno
382
b. Transaco comercial, independentemente do valor da dvida , ou seja, as obrigaes a que se refere o artigo 1 do diploma preambular, ou das obrigaes emergentes de transaces comerciais abrangidas pelo Decreto-Lei n 32/2003, de 17 de Fevereiro.
A lei no distingue entre obrigaes pecunirias cujo montante foi fixado por acordo das partes daquelas em que tal no aconteceu
384
383
A situao originariamente objecto da injuno era aquela em que o credor no dispunha de ttulo executivo relativo a obrigao pecuniria emergente de contratos de valor no superior alada do tribunal de primeira instncia art. 1 do Decreto-Lei n 269/98, de 1/9. Foi com o art. 7 do Decreto-Lei n 32/2003, de 17/2, pelo qual se transps para a ordem jurdica portuguesa a Directiva 2000/35/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 29 de Junho de 2000, passou-se tambm a conferir ao credor de crdito emergente de transaco comercial o direito de recorrer injuno, independentemente do valor da dvida. O alcance da alterao foi enorme: basta ver que o art. 3, al. a), do Decreto-Lei n 32/2003, de 17/2, define como transaco comercial qualquer transaco entre empresas ou entre empresas e entidades pblicas, qualquer que seja a respectiva natureza, forma ou designao, que d origem ao fornecimento de mercadorias ou ainda prestao de servios contra uma remunerao. Deste modo, trouxe-se para a
RL RL
Se tivesse ttulo executivo, teria de pagar as custas, nos termos do art. 449, n 2, al. c).
159
injuno as transaces entre comerciantes, sejam empresas ou empresrios em nome colectivo 385. O credor tem o nus de alegar os factos (cf. art. 10 n 1 al. d)), mas no de fazer prova, maxime documental, dos mesmos. 2. Procedimentalmente, o credor deve comear por entregar de requerimento de injuno (RI), por via electrnica no Balco Nacional de Injunes (cf. P 220-A/2006) ou em suporte de papel na secretaria ou do tribunal do lugar do cumprimento ou do domiclio do devedor (art. 8), segundo o modo constante do art. 9 e com o contedo do art. 10. da competncia das secretarias judiciais que recebem o requerimento em ficheiro electrnico ou suporte de papel introduzir os dados constantes do requerimento no sistema informtico das injunes de modo que a tramitao do procedimento ocorra no Balco Nacional de Injunes de forma totalmente desmaterializada. Depois, a secretaria recusa (art. 11) ou recebe. Neste caso, deve proceder notificao do requerido em 5 dias, para no prazo de15 dias, pagar a quantia e taxa de justia ou deduzir oposio (art. 12/1, 13) O comportamento do executado poder ser a. proceder ao pagamento, pelo que se extingue o processo; b. nada fazer: aposio da frmula executria (cf. 14/1); c. opor-se. Aposta a frmula executria procede-se devoluo de todo o expediente ao requerente (14/4) que poder instaurar, de imediato, uma execuo para pagamento de quantia certa
386
anterior soluo, revogada pelo art. 15 do Decreto-Lei n 38/2003, de 8/3, de a execuo do requerimento de injuno seguir a forma sumria da execuo para pagamento de quantia certa.
385
Foram excludos, pelo n 2 do art. 2 do mesmo diploma, os pagamentos tendo por fonte contratos feitos
com o consumidor final, os pagamentos de juros relativos a pagamentos que no os efectuados para remunerar transaces comerciais, e ainda os pagamentos a ttulo de indemnizao por responsabilidade civil, incluindo os efectuados por companhias seguradoras.
386
Um requerimento inicial de um processo de injuno a que foi aposta a frmula "este documento tem
fora executiva" no carece de outros documentos que serviram de suporte ao processo de injuno para que tenha fora executiva (RL 15-Dez-2000/ 0011086 (FREITAS CARVALHO)).
160
3. No caso de oposio e naquele de frustao da notificao, aps apresentao dos autos distribuio (16), segue-se, com as necessrias adaptaes, a aco declarativa condenatria na forma sumarssima abreviada regulada no mesmo diploma de 1 de Setembro de 1998. No entanto, nada impede, por outro lado, o credor de usar logo este meio, em alternativa ao processo sumarssimo e sem uso prvio da injuno
387
. Trata-se de uma aco em que o requerimento vai valer como petio inicial e em
que a principal especialidade, a par da existncia de petio e contestao no articulados, a ter a caracterstica tpica da injuno de a falta de contestao implicar que o tribunal confira fora executiva petio, a no ser que ocorram, de forma evidente, excepes dilatrias ou que o pedido seja manifestamente improcedente(art.2) A execuo desta petio seguir, tambm, sem citao prvia do executado, por art. 812-C, n 1, al. a), parece-nos. 4. Deste modo, obtm-se um ttulo executivo judicial imprprio, aps uma notificao que, apesar de chamar pela primeira vez o devedor ao processo, no segue o regime comum da citao, mas apenas parte desse regime: os arts. 231, 232, 236, ns 2 a 5, e 237 art. 12, n 2, do anexo ao Decreto-Lei 269/98, de 1/9 388. Mas garante-se sempre o controlo de um juiz, seja por reclamao da recusa de recebimento (cf. art. 11 n 2) ou da recusa de aposio de frmula executria (cf. art. 14 n 4), seja por se ter suscitado questo sujeita a deciso judicial (cf. art. 16 n 2 do anexo ao Decreto-Lei 269/98, de 1 de Setembro). A dispensa de apresentao de documento confere-lhe natureza injuncional pura.
387
Em conformidade, o art. 462 (alterado pelo art. 1 do Decreto-Lei n 375-A/99, de 20/9) passou a
estatuir que se o valor da causa exceder a alada da Relao, empregar-se- o processo ordinrio; se a no exceder, empregar-se- o processo sumrio, excepto se no ultrapassar o valor fixado para a alada do tribunal de comarca e a aco se destinar ao cumprimento de obrigaes pecunirias, indemnizao por dano e entrega de coisas mveis, porque nestes casos, no havendo procedimento especial, o processo adequado o sumarssimo. No entanto, ela apenas abrange o cumprimento de obrigaes pecunirias,
A par de menores garantias na notificao, como o uso da citao postal simples, nos termos dos ns 4 a
7 do art. 12 do anexo ao Decreto-Lei n 269/98, de 1/9, aps a frustrao da via postal registada, e a cominao de com a recusa de assinatura ou de recebimento de carta se considerar efectuada a citao art. 1-A do mesmo anexo. Recorde-se que, no processo comum de execuo, se utilizaria a citao por contacto pessoal, no primeiro caso (cfr. art. 239), e que o distribuidor do servio postal lavraria apenas nota do incidente, antes de devolver a carta, no segundo caso (cfr. art. 236, n 6).
161
A nvel comunitrio devem ser considerados o Regulamento (CE) n. 1896/2006 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 12 de Dezembro de 2006 (procedimento europeu de injuno de pagamento) e Regulamento (CE) n. 805/2004 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 21 de Abril de 2004 (ttulo executivo europeu para crditos no contesttados. D-se fora executiva transnacional a ttulos produzidos internamente: sentenas, transaces e actos autnticos. Atribuda essa fora executiva, o ttulo pode ser executado sem qualquer exequator na jurisdio da execuo.
Devemos considerar o processo de prestao de contas pelo ru (cf. art. 1014 ss ). Se for apurado saldo favorvel ao autor pode este requerer que o ru seja notificado para, em 10 dias, pagar a importncia do saldo (cf. art. 1016n 3) . Se esta no for paga, procede-se penhora dos bens e de seguida inicia-se uma execuo para pagamento de quantia certa. Para LEBRE DE FREITAS o ttulo executivo sero as contas apresentadas na forma de conta corrente (cf. art. 1016 n 1) 389. Repare-se que temos aqui uma confisso de dvida, pois o saldo da contacorrente especificado pelo prprio ru. Todavia no h uma estrutura injuncional pois no se imputa no momento da notificao um putativo crdito ao devedor. Ao mesmo tempo, no produzido uma deciso de reconhecimento da dvida com valor de caso julgado material.
389
162
II. Particulares
Ttulos particulares avulsos so, entre outros, a. a acta de reunio de condomnio, nas condies do art. 6 n 1 DL 268/94, de 25 de Outubro 390; b. o extracto de conta emitido por sociedade sediada em Portugal, dedicada concesso de crdito por emisso e utilizao de cartes de credito, quanto ao saldo destes (art. 1 do DL 45/79, de 9 de Maro) c. os certificados emitidos pelas entidades reguladoras de valor mobilirios escriturais (art. 84 CVM); d. a deciso de entidade mediadora de conflito de consumo (cf. art.8 DL 146/99, de 4 de Maio), eventualmente 391; e. o contrato de arrendamento acompanhados das comunicaes ao inquilino previstas no art. 15 n 1 NRAU Este ltimo ser abordado mais adiante, em especial 392.
III. Administrativos
Finalmente, o Estado, incluindo autarquias e pessoas colectivas pblicas, beneficia de um vasto leque de ttulos avulsos de dvida pela prtica de actros administrativos em face dos particulares, como por exemplo
390
A legitimidade do executado, demandado por alegadamente ser responsvel pelo pagamento das
despesas comuns do condomnio, s est assegurada se na acta da assembleia do condomnio, constar o seu nome (STJ
10-JunDIAS)). Para 10-Jun-2008/08A1057 (URBANO DIAS)). Para que as actas das reunies
de assembleia de condminos sejam tidos como ttulos executivos devem conter o deliberado sobre o montante das contribuies devidas ao condomnio ou quaisquer despesas necessrias conservao e fruio das partes comuns e ao pagamento de comuns 12-Junservios de interesse comum (RL12-Jun-2001/0026061 (FLVIO DO CASAL)).
O ponto duvidoso porquanto esse artigo deterimna que a deciso da entidade competente pode constituir ttulo executivo, desde que se verifiquem os requisitos para esse efeito fixados na lei processual civil. Cf., no sentido de que no se trata de deciso arbitral, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 66, nota 63-B; no sentido oposto, REMDIO MARQUES, CPExC cit., 79
391 392
163
a. certido de dvida segurana social (cf. art. 9 DL 511/76, de 3 de Julho) b. certido de dvida ao Servio Nacional de Sade (cf. DL n 194/92,
de 08/09)
393
c. certificado de conta de emolumentos e outros encargos por acto registal ou notarial (cf. art. 133 do Dec Reg 55/80, de 8 de Outubro); d. certido de liquidao de conta de custas, juntamente com a sentena transitada em julgado (cf. art. 35 n2 RC).
393
certides de dvida gozam, legalmente, de um grau de f pblica que dispensam a interveno do Juiz, previamente instaurao da execuo, para declarar a existncia responsvel 2-Outda dvida e indicar o responsvel pelo seu pagamento (RL 2-Out-1997/ 0018286 (FERNANDO BEA)) ou, em termos prximos, nelas no tem de constar a descrio da forma como ocorreu o evento determinante da prestao dos servios hospitalares, o requerimentos mesmo acontecendo quanto aos respectivos requerimentos iniciais de execuo( RL 251999/ 15-Mai25-Fev -1999/0073912 (FERREIRA MESQUITA). RP 15-Mai-1996/ 9610128 CORREIA DE
10-OutPAIVA. Diversamente, o ac.RP 10-Out-1995/9520631 numa (ARAJO BARROS) entendeu que n execuo para pagamento de quantia certa instaurada por um Hospital para haver o pagamento das despesas resultantes da prestao de assistncia a um sinistrado em virtude de leses por ele sofridas em consequncia de acidente de viao, no ser o mero facto de uma certido da dvida constituir ttulo executivo que vai dispensar o titular do direito de indemnizao relativamente a terceiro civilmente
responsvel ( diferente seria no caso de a execuo ter sido intentada contra os prprios beneficirios da
assistncia ) de fazer a prova de todos os factos constitutivos do seu direito.. No plano da . competncia,apesar de deduzida acusao, por crime de ofensas corporais, o estabelecimento hospitalar competncia, que prestou servios mdicos ao lesado no pode vir deduzir pedido cvel, ao abrigo do artigo 71 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, porque o meio prprio o processo de execuo, consagrado pelo Decreto-Lei n. 194/92, de 8 de Setembro.
164
3 (reimp. 1985)
3 (2
, 1968,167-227; PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 85-92;
ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 52-56; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 280-282; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,95-103; LEBRE DE FREITAS/J. REDINHA/R. PINTO, CPCAnot I, 1999, XXX; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 85-98; ABRANTES GERALDES, Ttulos Executivos, Th 4/VII (2003), 35-36; LOPES DO REGO, Requisitos da Obrigao Exequenda, Th 4/VII (2003), 67-78; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 242-261; LOPES DO REGO, Requisitos da
obrigao exequenda, Th IV/7 (2003), 68-71; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco
executiva , 2003, 31-33; LEBRE DE FREITAS, A aco executiva. Depois da reforma , 2004, 69-87; RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 32-49; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, 69-80; LEBRE DE FREITAS, Apreciao do projecto de diploma de reforma da aco executiva, ROA 68/I (2008); AMNCIO FERREIRA, CPEx
11 3 4
AEx , 2009, 82-83 e 90-96. Jurisprudncia: RP 15-Mai-1990/ 0121427 (MATOS FERNANDES), RP 30-Out-
I. Justificao e conceito
A. Sentido material
1. J quando se exige uma obrigao certa, lquida e exigvel sai-se do puro pressuposto formal e entra-se no prprio objecto imediato da pretenso.
165
Aqui j estamos na configurao que o prprio direito a uma prestao deve apresentar para poder ser objecto de uma execuo: tem de existir ao tempo da citao uma obrigao em face do exequente e que seja qualitativa e quantitativamente determinada. Trata-se assim das prprias condies materiais de realizao coactiva da prestao ou ainda de exequibilidade intrnseca, na terminologia de TEIXEIRA DE SOUSA. Para TEIXEIRA DE SOUSA a exigibilidade seria uma condio relativa justificao da execuo, e a certeza e liquidez seriam condies respeitantes possibilidade da execuo; sem a primeira no se justifica a execuo e sem as segundas esta possvel 394. 2. Numa certa abordagem, poder-se-ia dizer execuo do patrimnio do
devedor, enquanto realizao judicial da funo de garantia geral das obrigaes nos termos do art. 601 CC, tem como condio o incumprimento da obrigao. Sem incumprimento no haveria necessidade de execuo. A exigibilidade seria, por isso, sinnimo de incumprimento. No assim, todavia: o exequente nunca tem de demonstrar o incumprimento, tal como, identicamente, na aco declarativa o autor no tem de alegar e demonstrar o incumprimento. Diversamente, tanto na aco declarativa, como na aco executiva o que cabe ao autor alegar e provar ab initio que a obrigao est vencida, ou seja, a actualidade material do direito. 3. Na aco declarativa cabe ao ru alegar e provar o cumprimento, enquanto excepo peremptria extintiva, ou o prazo ou a condio suspensiva, como excepes peremptrias modificativas. O facto de no ser exigvel no momento em que a aco foi proposta, no impede que se conhea da existncia da obrigao, desde que o ru a conteste, nem que este seja condenado a satisfazer a prestao no momento prprio. Se no houver litgio relativamente existncia da obrigao, o ru condenado a satisfazer a prestao ainda que a obrigao se vena no decurso da causa ou em data posterior sentena e se a inexigibilidade derivar da falta de interpelao ou do facto de no ter sido pedido o pagamento no domiclio do devedor, a dvida considera-se vencida desde a citao.Neste caso, o autor pagar as custas (cf. arts. 449 n 2 al. a) e 662 n 3).
394
AExS cit., 95
166
Em suma: a inexigibilidade, invocada pelo ru, no impede o conhecimento do pedio e a sua procedncia, modificada certo. Se o ru no a invocar e no se tratar de conhecimento oficioso o autor obter sentena condenatria.
A questo da causa da obrigaao (MTS 68, 69)
B. Conceito
1. A obrigao exigvel quando, data da propositura da execuo, se encontre vencida ou se vena mediante interpelao, ainda que judicial, no estando dependente de contraprestao, nem o credor em mora. Em suma: a obrigao cujo devedor est mora ou entra em mora com a citao para a execuo. Deste modo, no admissvel uma execuo in futurum, ou seja, antes do vencimento de obrigao com prazo art 920 n 1 396. 2. A exigibilidade da obrigao exequenda pode resultar de modo imediato, do prprio ttulo executivo quando a obrigao esteja sujeita a prazo dele constante j vencido. Diversamente, se for obrigao sujeita a condio suspensiva, contraprestao do prprio credor ou facto atinente aos termos cumprimento
395
nos casos restritos do art. 472. No caso ter o credor de se apoiar, quando muito, noi
Exemplo: a interpelao para pagamento no lugar devido, v.g., o domiclio do devedor (cf. art. 772 CC); a verificao da condio suspensiva, a realizao da prestao sinalagmtica.
Apenas na segunda hiptese incumbe ao credor, ao instaurar a execuo, fazer a demonstrao da ocorrncia do facto, nos termos do regime previsto no art. 804, reformado pelo Decreto-Lei n 38/2003, de 8/3.
395 396
167
3. Temos distinguir entre obrigaes com prazo, puras e condicionais ou dependentes de prestao.
1. A obrigao com prazo a favor de devedor o que se presume ex vi art. 779 CC apenas exigvel com o termo do prazo, nos termos do art. 805n 2 al. a) CC ressalvada eventual perda do benefcio do prazo nos termos do art.780 CC. Este prazo pode ter sido fixado com a constituio da obrigao ou pode ter sido fixado aps a constituio da obrigao, pelo credor (cf. art. 777 n 3 CC) ou em processo especial de fixao judicial de prazo do art. 1456 e 1457 CC (cf. art. 777 n 2). No caso, de no ter sido pedido o pagamento no domiclio do devedor se certo que h mora do credor, ex vi. art.s 772 n 1 e 813 in fine CC, todavia vale, nessa circunstncia, o art. 662 n 2 al. b): apesar de a obrigao estar j vencida , apenas com a citao para a execuo que o devedor logo, o direito aos juros
moratrios fica em mora 397.
2. Se o prazo no estiver, todavia, estabelecido contratualmente, impe-se previamente execuo arst. 1456 e 1457..
398
397
LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,91, defende que neste caso o art. 662 n 2 al. b) se aplica por analogua, j
que o seu campo especfico o das obrigaes puras. O termo inexigibilidade no estaria em sentido tcnico mas como sinnimo de no vencimento (sic). Todavia, a leitura dessa mesma alnea mostra que a causa da inexibilidade tanto pode ser a naturaza pura da obrigao, por ausncia de interpelao, caso em que a obrigao ainda no est vencida antes da citao como, seja qualquer for a obrigao pura ou com prazo a mora do credor por no ter sido respeitada a regra do art. 772n 1 CC mas, neste ltimo caso, a obrigao j est vencida,
398
Contra, LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,91defendendo que seria na fase liminar da aco executiva em
168
1. No caso das obrigaes puras, a Reforma suprimiu o anterior n 3 do art. 804, que dispunha que se considerava vencida com a citao do executado a obrigao cuja inexigibilidade derive apenas da falta de interpelao. Esta soluo j resulta do art. 805 n 1 CC (cf. ainda o art. 662 n 2 al. b)) 399. Neste caso, como at data da citao do executado inexiste mora, contar-se- o direito aos
juros moratrios somente a partir daquele momento 400. Ora, o exequente ter, por isto, vantagem de fazer a demonstrao de
interpelao prvia execuo se quiser alegar que a mora j se iniciou e, desse modo, o direito aos respectivos juros. Ademais, tal de monstrao permiti-lo-ia cumprir um dos pressupostos de dispensa de citao prvia do art 812-C i) ( = art. 812-A n 1 al c) CPC/2003).
Se o prprio devedor impedir a interpelao prvia, a interpelao considera-se feita na data em que normalmente ocorreria e, por isso, a obrigao vencida ex vi art.805 n 2 al. c) CC.
Esta demonstrao segue o procedimento do art. 804, dado alcance genrico deste 401. 2. Quanto s custas, se o executado pagar voluntariamente no prazo de oposio execuo, sero pagas pelo exequente, por fora dos arts. 662 n 3 e 449 n 2 al. b). Nos demais casos, no tendo que deduzir oposio, pagar o executado as custas.
399
Vale como interpelao (acto pelo qual o credor comunica ao devedor que deve efectuar a prestao) a citao para a aco
executiva (RP
400 401
RP
169
A. Documental
ou de uma contraprestao simultnea por parte do credor ou de terceiro. Nessas eventualidades incumbe ao exequente proceder demonstrao do
facto externo da exigibilidade da obrigao verificao da condio ou que efectuou ou ofereceu a sua prestao
403
realizada por documentos, segundo o n 1 do art. 804. Nos demais casos, essa demonstrao deve ser realizada perante o juiz da execuo.
Exemplo: demonstrao de aceitao da herana pelo executado herdeiro na qual se inclua dvida constituda no testamento pelo de cujus; prova de que o exequente realizou o trabalho e entregou a obra ou a ofereceu se o ttulo executivo sentena faz depender a exibilidade da obrigao da condio suspensiva de pagar determinada importncia da entrega de obra pelo exquente
404
Quando a demonstrao da exigibilidade da obrigao deva ser feita perante o agente de execuo, o exequente far a exposio dos factos no quadro 14 do anexo C5 do modelo de requerimento executivo, indicar que a prova documental no campo 03 do mesmo quadro, e entregar esses documentos quando entregar a cpia de segurana 405. O agente de execuo, depois de receber a sua cpia do processo, far a apreciao da pretenso e da prova. Cabe-lhe apreciar os factos expostos, conhecer da prova e decidir da ocorrncia do facto alegado pelo exequente a condio ou o oferecimento da prestao. claramente um reconhecimento da posio jurdica do credor, do qual depende a concesso de tutela executiva.
402
J a demonstrao da verificao de condio resolutiva compete ao executado, em sede de art.814n 1 Contra a exigncia da que lhe devida, acrescenta LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 93. RP
170
2. Da apreciao feita pelo agente de execuo cabe reclamao para o juiz, nos termos gerais do art. 809, n 1, al. c). No ser de estranhar que a inconstitucionalidade do n 1 do art. 805 seja apresentada como seu fundamento 406.
B. No documental
Quando a prova no possa ser documental, o credor, alm da exposio dos factos no quadro 14 do anexo C5, indicar no campo 04 do modelo de requerimento executivo a natureza testemunhal da prova e identificar as testemunhas no anexo C6. As provas sero oferecidas com o requerimento executivo, rectius aquando da entrega da cpia de segurana na secretaria. Haver, depois, lugar a despacho liminar (art. 812-A, n 2, al. b)), e produo sumria da prova perante o juiz de execuo, sem audio do devedor, salvo se este concluir pela necessidade da mesma. A contestao do executado s pode ter lugar em oposio execuo e a sua falta rege-se pelo princpio cominatrio pleno da revelia: considera-se verificado o facto de que depende a exigibilidade da obrigao, nos termos do requerimento executivo, sem prejuzo dos casos de revelia inoperante 407.
A deciso da verificao da condio suspensiva, contraprestao do prprio credor ou facto atinente aos termos cumprimento vale apenas na instncia processual onde foi proferida
408
prova sumria, nada se vinculando qualquer outra causa, declarativa ou executiva, principal ou incidental. Assim, no s o executado pode impugnar a exibilidade na oposio execuo, como pode nova execuo da mesma dvida ser intentada
No sentido da inconstitucionalidade, PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 32-33. Sendo a obrigao parcialmente exigvel, aplicam-se os ns 7 e 8 do art. 805, estatui o n 4 do art. 804. Cf. ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 54.
171
22 Certeza
Bibliografia: PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 74-75;
ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 49- 52; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 289-300; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,104-106; LOPES DO REGO, Requisitos da obrigao exequenda, Th IV/7
(2003), 68-71; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva 3, 2003, 31; RUI PINTO, A
reforma da aco executiva, 2004, 42-44; AMNCIO FERREIRA, CPEx
12
11
COSTA, Direito das Obrigaes , 2009, XXX. LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 82, 86-90 e 96. Jurisprudncia: RP 11-Dez-1990/0409600 (LEONEL ROSA).
I. Justificao. mbito
1. O acertamento do objecto da obrigao deve ser feito quando, em face do ttulo, no estiverem determinadas as suas qualidades ou a sua quantidade ao acertamento quantitativo, como a liquidez da obrigao. Abordemos estes requisitos por esta ordem. 2. As obrigaes genricas de escolha (cfr. arts. 539 ss. CC) e as obrigaes alternativas (cfr. arts. 543 ss. CC) so as categorias tpicas de obrigaes em que se verifica a indeterminao qualitativa
410 409
. A lei
especificao da qualidade da prestao seja no mesmo tipo de prestao, seja entre prestaes de tipos diferentes, respectivamente. Processualmente, vale aqui o regime do art. 805, sob pena de a obrigao permanecer indeterminada
409
Embora o objecto tenha de ser sempre determinvel, conforme o art. 400 CC, sob pena de nulidade nos Em concluso: quando falamos da incerteza da obrigao exequenda genrica, estamos a falar da
obrigao genrica de escolha. Veja-se, sobre esta questo, a lio de CASTRO MENDES, ob. cit., III, 290293.
172
3. J nas obrigaes genricas de quantidade a indeterminao no respeita qualidade mas quanto ao exemplar ou espcime concreto operao de individualizao, pesagem ou medio. Portanto, aqui apenas falta concentrar a obrigao num objecto concreto, de modo a permitir a inerente transmisso do direito de propriedade cfr. art. 408, n 2, CC.
Exemplo: enquanto nas obrigaes genricas de escolha, o devedor se obriga a entregar alguns aparelhos de televiso, sem mais especificaes, nas obrigaes genricas de quantidade o devedor obriga-se a entregar 10 aparelhos de televiso da marca X, modelo Y.
411
Na execuo esta concentrao do exemplar concreto, passar por separao e medio feitas pelo agente de execuo cfr. art. 930, n 2. 4. Tratando-se de obrigaes com faculdade alternativa pelo devedor como no j citado art. 558 CC (obrigaes em moeda estrangeira) o credor deve promover a execuo do direito obrigao primria, cabendo ao executado no prazo da oposio exercer a faculdde alternativa. No o fazendo, sujeita-se execuo da obrigao principal, que poder, naturalmente, cumprir. Se for obrigao com faculdade alternativa pelo credor, caber a este escolher no prprio requerimento, ao abrigo do art. 810 n 1 al h) segunda parte ( = art. 810, n 3, al. c) segunda parte CPC/2003). 5. Finamente tambm na execuo para prestao de facto a obrigao deve estar qualitativamente determinada. Exemplo:
Se
sentena
em
execuo
condena
os
ora
embargantes
" a demolir o muro de blocos de cimento que construiram em terreno da A. ", a obrigao exequenda est suficientemente determinada no ttulo executivo tanto mais que aqueles no colocaram na aco declarativa quaisquer dvidas sobre a identificao do muro cuja demolio os AA. pediam nem, condenados mesma, pediram qualquer esclarecimento da sentena.
412
411
Cf a oposio entre obrigaes genricas de esoclha e de quantidde em ALMEIDA COSTA, Direito das RP
173
A. Pelo credor
O acertamento depende sempre de uma escolha, que caber ao devedor, ao credor ou a terceiro, e que pode estar sujeita ou no a um prazo. Se escolha do objecto da prestao depender do credor, deve a mesma ser feita no requerimento executivo, como se estabelece no art. 810 n 1 al h) segunda parte ( = art. 810, n 3, al. c) segunda parte CPC/2003), atravs do preenchimento do campo 02 do quadro 12 do anexo C4, acompanhada da indicao dos factos que fundamentam a escolha no campo 04 do quadro 10 do anexo C4.
1. Segundo o n 1 do art. 803, se a escolha depender do devedor regime supletivo nos termos do art. 539 e 543, n 2
413
convencionado de escolha ou, existindo, ainda no esteja transcorrido, este citado para a execuo pelo agente para se opor execuo e notificado para, no mesmo prazo da oposio, se outro no tiver sido fixado pelas partes, declarar por qual das prestaes opta 414.
413
Eventualidade assinalada atravs do preenchimento do campo 03 do quadro 12 do anexo C4 do modelo O sistema at 2008 determinava que se notificasse primeiro para escolher em 10 dias, salvo conveno
de requerimento executivo.
414
fixar o prazo nos termos do procedimento de fixao judicial de prazo (cfr. arts. 1456 e 1457). Mas pode suceder que no havendo prazo de escolha haja prazo de cumprimento esgotado. Nessa eventualidade, depende da interpretao contratual saber se o prazo da escolha coincide com o previsto para o cumprimento ou se, uma vez este transcorrido, deve ter lugar a notificao para que escolha (caso em que s depois poder ocorrer o vencimento da obrigao (LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 89.
174
Na falta de escolha pelo devedor, bem como no caso de haver vrios devedores
e no ser possvel formar maioria quanto escolha,
devolve-se sucesivamente ao
415
credor o direito de escolha, nos termos do n 3 in fine do mesmo art. 803 consonncia com o art. 548 CC 416.
, em
Claro que, como ensina LEBRE DE FREITAS, se a escolha couber ao devedor mas o prazo convencionado para a escolha estiver plenamente esgotado data do requerimento executivo a devoluo do direito de escolha ao credor deu-se mesmo antes da aco executiva 417.
2. Cabendo a escolha a terceiro, este notificado para a efectuar, nos termos do n. 1. Portanto, pode escolher no prazo da oposio, i.e, em 20 dias a contar dessa
418 419
notifcao
415
Nestes casos, a dispensa de citao prvia legal ou mediante requerimento continua a poder ter lugar nos
termos gerais do art. 812-B, mas perde o efeito de surpresa que lhe est associado. Diferentemente, quando haja de ser ouvido para contestao do valor oferecido pelo exequente, nos termos do art. 805, n 4, o executado deve ser sempre citado ex vi art. 812, n 7, al. b). No caso de a exigibilidade da obrigao ser demonstrada por prova no documental, nos termos do art. 804, n 2, o juiz decidir sobre a necessidade de citao do executado.
416
A Reforma de 2003, ao alterar o art. 803, n 1, teve de modificar tambm este art. 548 CC: onde se lia
dentro do prazo que lhe for fixado pelo tribunal, l-se agora dentro do prazo estipulado ou do estabelecido na lei de processo.
417 418
absurda,pois o terceiro tem de controlar um prazo que conta a partir da notificaao de outrem e o devedor pode no saber,ao opor-se, qual a prestao escolhida,maxime,por o terceiro no escolher e ter de ser o credor. A interpretao restritiva seria a notificao ser feita na fase liminar antes da oposio execuao,com base no art. 802. Estas crticas so plenamente procedentes,mas a soluo alternativa nega manifestamente a letra e o esprito (menos feliz, eventualmente, da lei). Melhor ser que, como prope tambm LEBRE DE FREITAS, idem, 90, o devedor, querendo, requeira prorrogao de prazo de oposio, ao abrigo do art.486n5.
419
Antes de 2008, nada se dizia quanto ao prazo para o terceiro escolher, sendo o melhor entedimento o
de que seria juiz de fixar o prazo nos termos referidos dos arts. 1456 e 1457 (assim, LOPES DO REGO, ob.
cit., 68 e LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, ob. cit., vol. 3, 247 e nso mesmos) e no valendo o praao
geral de 10 dias do art 153 n 1.
420
At 2008 se
devedores e no fosse possvel formar maioria, o exequente tinha de requerer ao tribunal que proceda escolha segundo o procedimento do art. 1429. A no deduo desse requerimento implicava que a execuo fosse conta. A actual opo legal criticada por LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 90. A automtica reverso do direito de escolha para o credor pode perigar o equilbrio negocial das prestaes como fora convencionado.
175
23 Liquidez
3 (reimp. 1985)
processual civil. Aco executiva, 1968, 73-85; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 56-60; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 282-289; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,107-111; LOPES DO REGO, Requisitos da obrigao exequenda, Th IV/7 (2003), 68-71; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 29, 33-36; RUI PINTO, A reforma da aco executiva, 2004, 44-49; AMNCIO FERREIRA, CPEx AEx , 2009, 84-85 e 96-103. Jurisprudncia: STJ 30-Mai-1967/061613 (TEIXEIRA DE ANDRADE), STJ 9-Fev-1988/073647 (ELISEU FIGUEIRA),RP 15-Mai-1990/ 0121427 (MATOS FERNANDES), RL 4-Jul5 11 3
1991/0047162 (LOPES PINTO), RP 6-Jun-1991/080000 (FIGUEIREDO DE SOUSA).STJ 12Nov-1992/ 082292 (FIGUEIREDO DE SOUSA), Assento STJ 4/92. DR 290/92 I-A de 199212-17, STJ 12-Jan-1993/082845 (SANTOS MONTEIRO), STJ 16-Mai-1995/086833 (CARLOS
CALDAS),
(RAMIRO VIDIGAL), RL 18-Fev-1999/ 0082286 (MOREIRA CAMILO), RC 04-Mai-1999/ 310/99 (TOMS BARATEIRO), f. RP 17-Mai-1999/9950592 (AEVEDO RAMOS), STJ 18-Jan2000/ 99A1037 (LOPES PINTO): STJ 4-Mai-2000/ 00B289LCIO TEIXEIRA), RP 23-Out2000/0040904 (SOUSA PEIXOTO), RP 1-Mar-2001/0031793 (SOUSA LEITE), RP 26-Fev2002/ 0220125 (LEMOS JORGE). ac. STJUnificador de Jurisprudncia n 4/2002 de 9-Mai2002; RG 27-Nov-2002/ 980/02-2 SILVA RATO). RG 29-Jan-2003/ 1479/02-1 (ROSA TCHING).RG 11-Mai-2003/ 1596/03-2 (VIEIRA E CUNHA), RG 3-Nov-2004/ 996/04-2 (PEREIRA DA ROCHA) RC 07-Dez-2004/3539/04 (REGINA ROSA); RP 16-Jan-2006/0541286 (FERNANDES ISIDORO), RG 25-Jan-2006/2405/05-2 (ANA RESENDE). RC 03-Out2006/497/2000.C1 (GARCIA CALEJO); RE 19-Out-2006/ 951/06-2 (JOO MARQUES).RC 23Jan-2007/354/2002.C1 (GARCIA CALEJO), RP 8-Fev-2007/0730237 (MANUEL CAPELO) RE 1-Mar-2007/175/07-2 (JOO MARQUES).RP 24-Abr-2007/0721491 (VIEIRA E CUNHA))
I. Objecto
176
A. Aspectos gerais
1. O acertamento da obrigao cujo objecto no esteja quantificado em face do ttulo uma das condies da execuo, j que ele ir dar a medida do ataque ao patrimnio do executado cfr. o princpio da proporcionalidade estabelecido no n 3 do art. 821. Como tal, deve ter lugar preliminarmente execuo propriamente dita, numa operao de liquidao do montante da obrigao. Esta operao de quantificao da obrigao feita, por fora do art. 45 n 1, dentro dos limites que lhe so fixados pelo ttulo executivo 421 no podendo constituir um modo de extenso do seu mbito422. 2. Por conseguinte, o exequente no pode, na execuo, formular pedido ilquido sem proceder respectiva liquidao 423. Apenas excepcionalmente podem ser deduzidos pedidos ilquidos ou genricos na aco executiva. Afiguram-se-nos trs casos. O primeiro caso aquele em que se pedem juros vincendos: a liquidao feita, como antes da Reforma, a final, pela secretaria, em face do ttulo e dos documentos complementares ou das taxas legais de juros de mora aplicveis, nos casos do art. 46, n 2. Tambm a sano pecuniria compulsria s a final estar em condies de ser liquidada pela secretaria n 3 do art. 805 condene na obrigao de pagar juros. 3. Finalmente, discutia-se no direito anterior se, na execuo para entrega de uma universalidade de facto v.g., um rebanho ou de direito v.g., um estabelecimento comercial (cf art 471 n 1 al a)) o exequente devia liquidar no
424
qualquer que seja o ttulo executivo: seja um contrato, seja uma sentena que
421
dentro dos limites definidos no ttulo executivo e se estiver ultrapassada a fase em que o aspecto processual devia prevalecer, o excesso apenas pode ser sancionado com a improcedncia do pedido, absolvio do pedido (total ou parcial).
422
apuramento do que se tenha como novos ou outros prejuzos mas a determinao do valor dos j considerados
423 424
26RP 26-Fev-2002/ 0220125 (LEMOS JORGE) O pedido de juros vincendos ter de ser feito no espao do campo 8 do quadro 11 do anexo C4, apesar
177
requerimento o nmero de elementos da universalidade ou se podia no o fazer, por tal no lhe ser possvel. A primeira posio foi a de ALBERTO DOS REIS 425, enquanto a segunda foi abraada por CASTRO MENDES depois 427. A segunda posio obteve consagrao legal no n 6 do art. 805, onde se l que, se a liquidez da obrigao resultar de esta ter por objecto uma universalidade e o autor no a puder concretizar, a liquidao ser feita depois da apreenso dos bens. A disposio geral e ao mesmo tempo residual, permitindo um pedido genrico quando, independentemente do ttulo executivo, a liquidao no tenha sido possvel pelos meios anteriores, incidentais ou no 428. 4. No direito anterior Reforma da aco executiva, a liquidao da obrigao exequenda estava regulada nos arts. 805 a 810. Sem esquecer as alteraes que tiveram lugar, em sede do incidente da liquidao, nos arts. 378 a 380-A, a verdade que actualmente apenas o art. 805 regula a matria. A chave para a compreenso de to apertado artigo, bem como para a sua articulao com os arts. 378 a 380-A, reside no uso da conhecida distino entre liquidao por simples clculo aritmtico e liquidao que no depende de simples clculo aritmtico 429.
426
425
Posio tomada implicitamente por ALBERTO DOS REIS, ob. cit., vol. 1, 469-477, e mais expressamente
p. 491, ao tratar em bloco a execuo do pedido genrico a que se refere art. 275 CPC/39, equivalente ao actual art. 471.
426 427 428
art. 805, n 6. Esta Ilustre AUTORA, depois de fazer a articulao deste nmero com o art. 378 se tivesse sido possvel a concretizao da universalidade aps a sentena, ela teria sido feita no incidente do art. 378 conclui que, tratando-se de ttulo diverso de sentena ou se aquela concretizao da condenao na sentena no tiver sido possvel, se aplica a disposio do art. 805, n 6. No entanto, na nossa opinio, pode ter sucedido que, em execuo de ttulo diverso de sentena, tenha sido possvel a concretizao da universalidade no incidente de liquidao do art. 805, n 4; isto mostra que tambm em relao a este preceito o art. 805, n 6, funciona residualmente.
429
178
1. Os juros de mora contabilizam-se,rectius, vencem-se, conforme o art. 806 n 1 CC, a partir do dia de constituio em mora do devedor, ou seja, quando, por causa que lhe
seja imputvel, a prestao, ainda possvel, no foi efectuada no tempo devido (art. 804 n 2 CC).
Concretizando, a mora ocorre a. no termo de prazo certo; b. sendo obrigao pura, mediante interpelao judicla ou extrajudicial para cumprir; c. de imediato, se a obrigao provier de facto ilcito ou se o prprio devedor impedir a interpelao, considerando-se interpelado, neste caso, na data em que normalmente o teria sido. Todavia, se o crdito for ilquido, no h mora enquanto se no tornar lquido, salvo se a falta de liquidez for imputvel ao devedor ou se tratar-se de responsabilidade por facto ilcito ou pelo risco, caso em que devedor constitui-se em mora desde a citao, a menos que j haja ento mora,por falta de liquidez for imputvel ao devedor. A taxa de juro aplicvel a legal (cf. art. 806 n 2),ou seja; XXXX, salvo se antes da mora for devido um juro mais elevado ou as partes houverem estipulado um juro moratrio diferente do legal 430. 3. J quanto aos crditos cambirios, importa distinguir o ttulo dado execuo. Os arts. 48 n 2 e 49 da Lei Uniforme relativa s Letras e Livranas fixam uma taxa de juro moratrio de 6%. Porm, o Assento STJ 4/92 431 veio fixar que nas letras e livranas emitidas e pagveis em Portugal aplicvel, em cada momento, aos juros moratrios a taxa que decorre do disposto no artigo 4. do Decreto-Lei n. 262/83, de 16 de Junho, ou seja, os juros taxa legal, e no a prevista naqueles artigos 432. Esses juros contam-se da data de vencimento da letra ou livrana (cf. art. 48 n 2 LULL).
430
Mas o credor pode provar que a mora lhe causou dano superior aos juros referidos no nmero
anterior e exigir a indemnizao suplementar correspondente, quando se trate de responsabilidade por facto ilcito ou pelo risco (art. 806 n 3 CC).
431 432
DR 290/92 I-A de 1992-12-17 Identicamente, STJ 16-Mai-1995/086833 (CARLOS CALDAS), RP 1-Mar-2001/0031793 (SOUSA LEITE) e
179
4. Tratando-se de cheque vencem-se os juros desde o dia da apresentao do cheque a pagamento (cf. art. 45 2 LUC).Quanto taxa respectiva de juro importa distinguir: a. nas relaes imediatas i. relativamente aos crditos de que sejam titulares empresas comerciais, singulares ou colectivas, vale oart.103 3 CCm, podem cobrar-se juros moratrios legais e os estabelecidos sem determinao de taxa ou quantitativo fixados em portaria conjunta dos Ministros das Finanas e da Justia 433. ii. Relativamente aos crditos de que sejam titulares as demais sociedades comerciais e comerciantes, vale o art. 103 2 CCm, podendo as partes fixar outras taxas de juro comerciais, desde que respeitem as proibies de usura dos arts 559.-A e 1146. do Cdigo Civil. b. Nas relaes mediatas valem as taxas de juro comercial. 4. Se a lei alterar a taxa legal durante a mora, ela aplica-se aos juros moratrios em curso 434. O valor liquidado no requerimento pode ser impugnado em sede de oposio prpria execuo 435.
1. A liquidao feita por simples clculo aritmtico assenta em factos que ou esto abrangidos pela segurana do ttulo executivo ou so factos notrios ou de conhecimento oficioso.
433
17-Mai17-Mai-1999/9950592 (AEVEDO
RAMOS)). O 4. do mesmo artigo acrescenta que a taxa de juro referida no pargrafo anterior no
poder ser inferior ao valor da taxa de juro aplicada pelo Banco Central Europeu sua mais recente operao principal de refinanciamento efectuada antes do 1. dia de Janeiro ou Julho, consoante se esteja, respectivamente, no 1. ou no 2. semestre do ano civil, acrescida de 7 pontos percentuais.
434 435
RP
180
Exemplo: (1) na execuo de juros moratrios, esses factos so o montante do preo ou do capital mutuado, a data de celebrao do contrato, o prazo decorrido e a taxa de juro convencionada ou legal; (2) depende de simples clculo aritmtico a liquidao da prestao que remeta para o saldo de uma conta corrente
436
O autor no tem de alegar aqueles factos para efeitos de prova cfr. art. 514. Esse ttulo executivo pode ser de qualquer tipo, incluindo sentena condenatria. Exemplo: O clculo das retribuies que o trabalhador teria auferido at data
da sentena depende de simples operaes aritmticas
437
2. A liquidao por simples clculo aritmtico deve ser feita pelo exequente no requerimento executivo cfr. art. 810, n 3, al. c). Esta liquidao constituda por uma especificao dos valores que o exequente considera compreendidos na prestao devida cfr. art. 805, n 1 no campo 8 do quadro 11 do anexo C4 , e pela concluso do requerimento executivo com um pedido lquido cfr. art. 805, n 1 , deduzido no campo 4 do quadro 11 do anexo C4 .
A. Generalidades
RG 11-Mai-2003/ 1596/03-2 (VIEIRA E CUNHA). Questo diversa seria a de averiguar a fidedignidade do 1596/0311-Maisaldo, por comportar operaes que no consubstanciariam compra e vendas efectivamente realizadas, ou
436
no realizadas pelas quantidades ou preos constantes da conta corrente, podendo a mesma ser impugnada na oposio execuo, ao abrigo do art. 815, nota o mesmo aresto
437
RP
181
1. A liquidao que no depende de simples clculo aritmtico, embora implique tambm, por definio, um clculo aritmtico, assenta em factos que, por no estarem abrangidos pela segurana do ttulo executivo, no serem notrios ou no serem de conhecimento oficioso, so passveis de contestao.
Exemplos: (1) tendo-se pedido na aco executiva o pagamento compulsivo do capital e
juros de um emprestimo, alem de despesas judiciais e extra-judiciais, cujo montante global foi na petio inicial, computado em quantia certa, todavia, a deciso depende do apuramento de factos e consequente apreciao valorativa, designadamente no que respeita aos montantes das amortizaes efectuadas e sua imputao(se ao capital, se aos juros), a descriminao das despesas da execuo, a natureza do imposto de 3% considerado e ao modo de liquidao
438
automvel depende de uma indagao do seu preo; (3) na execuo da condenao de indemnizao de danos fsicos resultantes de liquidado podem continuar a ser controvertidos, porque ainda desconhecidos, o nmero de dias de hospitalizao ou mesmo o grau final de invalidez; (3) Apurando-se na aco declarativa a existncia de danos, mas no se provando, com certeza, a sua quantidade, em termos da sua reparao, faltando dessa forma elementos necessrios respectiva contabilizao, mas ainda susceptveis de serem provados em sede executiva, no pode improceder a pretenso indemnizatria do lesado, antes deve o respectivo montante ser determinado posteriormente, isto , a liquidar em execuo de sentena
439
Como tal carecem de um acertamento judicial, a ter lugar em procedimento declarativo prprio o incidente de liquidao , no qual o credor tem o nus de indicar o valor que lhe parece adequado aos factos e o devedor tem o nus de contestar quer os factos, quer o valor. 2. No regime do incidente da liquidao, expresso da liquidao que no depende de simples clculo aritmtico, relevante o ttulo executivo: se ele no for uma sentena, a liquidao um incidente da prpria execuo, cujo regime o constante do ns 4 e 5 do art. 805; se o ttulo for uma sentena, a liquidao um incidente da aco declarativa, cujo regime o constante dos arts. 378 a 380-A. Antes de 15 de Setembro 2003 no era assim, pois o incidente de liquidao tinha um s regime os anteriores arts. 806 a 808 e desenrolava-se sempre numa fase preliminar do processo de execuo, fosse qual fosse o ttulo executivo 440
As normas dos artigos 47/5, 378/2/3 e 4, 380-A e 661/2, emergentes da reforma da aco executiva
introduzida pelo D.L 38/03, de 8/3, aplicam-se nos ou relativamente aos processos declarativos pendentes
182
3. Em qualquer dos incidentes de liquidao, seja de sentena, seja de ttulo diverso, a liquidao da obrigao exequenda pode ser cometida a rbitros, seja por determinao legal, seja por conveno arbitral arts. 380-A, n 1, e 805, n 5. Mas, enquanto a nomeao de rbitro para o incidente de liquidao de sentena feita segundo o disposto quanto nomeao de peritos art. 380-A, n 2 , a nomeao de rbitro para o incidente de liquidao de ttulo diverso de sentena feita nos termos aplicveis arbitragem voluntria, cabendo, porm, ao juiz presidente do tribunal da execuo a competncia supletiva a atribuda ao presidente do tribunal da relao art. 805, n 5, segunda parte. Esta liquidao arbitral sempre feita antes da propositura da execuo, mesmo quando se trate de execuo de ttulo diverso de sentena cfr. art. 805, n 5, primeira parte. Deste modo, a deciso arbitral dever acompanhar o requerimento executivo no momento de propositura da execuo, para se obviar a uma falsa liquidez da obrigao ou mesmo falta de ttulo executivo, no caso de execuo de sentena.
1. Como se sabe, o art. 471 n 1 permite a deduo de pedidos genricos, tendo, no caso das respectiva als. a) e b), o autor o nus de deduzir o incidente de liquidao do pedido antes de comear a discusso da causa, sendo possvel cfr. art. 378 n 1. Se no for deduzido o incidente e se o tribunal no tiver elementos para fixar o objecto ou a quantidade, ver-se- na contingncia de condenar no que se liquidar em execuo de sentena (art. 661 n 2). No caso de consequncias do facto ilcito ou do uso da faculdade admitida pelo art. 569 CC trata-se de situao em que, estando provada a verificao do dano, apenas no existem elementos de facto para operar a sua quantificao, quer
no dia 15 de Setembro de 2003, em que at essa data no tenha sido proferida sentena em 1 instncia (art. 21, n. 3 do DL 38/03, de 8/3, aditado pelo art. 3 do DL 199/2003, de 10/09) (cf. RP
24-Abr24-Abr-
183
por estes factos ainda no serem conhecidos ou estarem em evoluo no momento em que instaurada ou no da deciso, quer por na aco declarativa no se ter logrado fazer a prova do quantitativo desses mesmos danos 441 .
Exemplo: execuo da condenao de indemnizao de danos fsicos resultantes de um atropelamento no liquidados
443 442
desconhecidos, o nmero de dias de hospitalizao ou mesmo o grau final de invalidez ; na execuo da indemnizao dos prejuizos resultantes da ilegitima apreenso, por
444
; na execuo da
445
indemnizao por usurpao do terreno da r se os factos apurados no poderem integrar os criterios legais para achar o valor da parcela de terreno usurpada pela r
Ora, antes da reforma de 2003,esta liquidao posterior ao transito em julgado seria feita j na aco executiva, como incidente preliminar de liquidao. Desde 15 de Setembro de 2003 deixou de ser assim
446
: o incidente passou a
ter sempre lugar na instncia declarativa, como decorre expressamente do n 5 do art. 47, ressalvando-se, todavia, o caso da sentena que tenha por objectvo mediato uma universalidade de facto 447.
441 442
RG
apuramento [incidental] visa no o apuramento do que se tenha como novos ou outros prejuzos mas a determinao do valor dos j considerados. Mas, para tanto, o pedido de condenao a liquidar em execuo de sentena, pressupe a alegao de matria de indemnizar 4-Maifacto que substancialize o dever de indemnizar (STJ 4-Mai-2000/ 00B289LCIO TEIXEIRA)).
443
sem culpa de nenhum dos condutores, cf. ac. STJ 22-Jan-1997/ 96A398 (RAMIRO VIDIGAL) 22-JanVIDIGAL). Ainda h lugar a esse incidente, ao admitir-se, ao abrigo do art. 661 n 2 pedido genrico quando o pedido se encontra determinado, mas os factos constitutivos da liquidao da obrigao no so provados; designadamente () quanto s quantias devidas em virtude do aluguer de veculo em consequncia da paralisao do veculo sinistrado e em virtude dos danos sofridos nas peas nele transportadas e, ainda, ao facto do condutor deste veculo no ter ido trabalhar no dia seguinte ao acidente (RG 27-Nov-2002/ 27-Nov980/02RATO)). 980/02-2 SILVA RATO)).
444 445 446
STJ RP
Em conformidade, foi suprimido do n 2 do art. 661 o reenvio da questo para a liquidao em execuo
de sentena. Todavia, deste regime excepcionam-se as sentenas proferidas at 15/09/2003, inclusive, que, por aplicao do regime anterior, constituem ttulo executivo imediato e as atinentes obrigaes ilquidas no dependentes de simples clculo aritmtico devem ser liquidadas no requerimento executivo, a estes dois requisitos se limitando a no aplicao da aludida reforma da aco executiva (RG 3-Nov-2004/ RG 3-Nov996/04996/04-2 (PEREIRA DA ROCHA)) 447 Cf. PAULA COSTA E SILVA, A Reforma cit., 29.
184
2. Como se liquida, ento, uma sentena genrica 448? O incidente de liquidao deve ser deduzido pelo autor termos do art. 379
450 449
em requerimento nos
instncia declarativa entretanto extinta, por fora do art. 378, n 2. Se o ru no contestar, valem as disposies gerais dos incidentes da instncia do art. 303, n 3: a falta de oposio no prazo legal determina a produo do efeito cominatrio que vigore na causa em que o incidente se insere
451
Assim,
tratando-se de aco declarativa ordinria ou sumria, cai-se no regime geral da revelia a regra o efeito no ser cominatrio pleno, nos termos do art. 484, n 1. 3. Se o ru contestar ou ocorrer revelia inoperante, seguem-se os termos subsequentes do processo sumrio de declarao n 3 do art. 380. 4. O incidente no pode ultrapassar os limites do julgado na sentena a liquidar,ou seja do ttulo judicial.
Exemplo: se os factos atinentes ao rendimento expectvel proveniente do estacionamento de veculos, nunca foram abordados na aco declarativa , nunca poderiam constituir o fundamento da indemnizao liquidade
452
; tendo o ru sido
condenado a restituir autora, em virtude de resoluo de contrato, um camio (o que j se fez), e a pagar-lhe o montante da desvalorizao deste, a liquidar em execuo de sentena, no pode o exequente no requerimento da liquidao prvia pedir tambm o ressarcimento dos prejuzos resultantes da imobilizao do capital representativo das prestaes do preo no pagas, porque para tal no tem ttulo
453
Tratando-se de liquidao de indemnizao em dinheiro o seu valor ter tem como medida a diferena entre a situao patrimonial do lesado, na data mais recente
448
A condenao ilquida no depende de ter sido formulado um pedido genrico. Mesmo quando se
formula o pedido de indemnizao em quantia certa, desde que se provem danos mas o seu montante no foi averiguado por falta de "elementos para fixar o objecto ou a quantidade", h lugar condenao no que se liquidar em execuo de sentena (RC 04-Mai-1999/ 310/99 (TOMS BARATEIRO)).
449
E pelo ru quando manifeste interesse em apurar a sua dvida para cumpri? No Brasil tem-se admitido vedado ao exequente produzir nela prova sobre factos cuja veracidade no conseguiu provar na aco Neste sentido, LOPES DO REGO, ob. cit., 73. Portanto, se at Reforma valia sempre o cominatrio pleno, RE
XXX Entre ns ele poderia sempre recorrer consifnao em depsito, mas xxxx
450
declarativa ou matria que no alegou nesta ltima (RL 4-Jul-1991/0047162 (LOPES PINTO)).
451
19-Out951/0619-Out-2006/ 951/06-2 (JOO MARQUES). 12-Jan28-Nov12-Jan-1993/082845 (SANTOS MONTEIRO). Cf. ainda, STJ 28-Nov-1995/
STJ
185
que puder ser atendida pelo tribunal, e a que tenha a essa data se no existissem danos 454. Ora, a data mais recente a ser atendida pelo tribunal, para aquele efeito, a do encerramento da discusso da causa, por fora do disposto no artigo 663, n 1. Todavia, no caso de a indemnizao ser liquidada em execuo de sentena aquele momento o do encerramento da discusso no prprio incidente da liquidao na aco executiva 455 ou a do termo do facto danoso, caso este lhe seja anterior
Exemplo: em liquidao de sentena, da indemnizao dos prejuizos resultantes da ilegitima apreenso, por agentes do Estado, de gado pertencente aos exequentes, pode atender-se, embora tal no constasse dos factos dados como provados no encerramento da discusso da causa, a que os exequentes, comprando o proprio gado apreendido, voltaram a posse do mesmo, e, pois, ao estado anterior a leso, so sendo de considerar, por isso, os prejuizos sofridos desde a apreenso ate a compra do gado
456
a data da
n 3 do art. 805 CC). Todavia manda a segunda parte desse mesmo n 3 que tratando-se, porm, de responsabilidade por facto ilcito ou pelo risco, o devedor constituiu-se em mora logo desde a citao para a aco declarativa, mesmo antes da liquidao, a menos que j haja mora por a falta de liquidez for imputvel ao devedor 458. Ora, o ac. STJ Unificador de Jurisprudncia n 4/2002 de 9-Mai-2002
459
veio
interpretar restritivamente este este preceito material ditando que sempre que a indemnizao pecuniria por facto ilcito ou pelo risco tiver sido objecto de clculo actualizado, nos termos do n 2 do art. 566 do C.Civil, vence juros de mora, por efeito do disposto nos arts. 805 n 3 interpretado restritivamente) e 806 n 1 tambm do C.Civil, a partir da deciso actualizadora, e no a partir da citao 460.
12-Nov082292 12-Nov-1992/ 082292 (FIGUEIREDO DE SOUSA), 12-Nov12-Nov-1992/ 082292 (FIGUEIREDO DE SOUSA), 30-Mai30-Mai-1967/061613 (TEIXEIRA DE ANDRADE). 1-Mar-2007/175/07-2 (JOO MARQUES). Mar- 2007/175/07-
Aplicando esta regra, RC 03-Out-2006/497/2000.C1 (GARCIA CALEJO). DR I (26/6/2002), Neste sentido, RC 23-Jan-2007/354/2002.C1 (GARCIA CALEJO).
186
5. Importa notar que este mesmo incidente pode correr perante um tribunal arbitral, como autoriza o art.380-A, se a lei especialmente o determinar partes assim tiverem convencionado. O incidente ser decidido por um ou mais rbitros, sendo nomeao dos rbitros aplicvel o disposto quanto nomeao de peritos, dos arts. 568 ss. Deste modo, o autor dever requerer a abertura do incidente e nomear o rbitro
462 461
ou as
arbitragem voluntria, conforme o art.11 n 3 LAV. Sendo arbitragem necessria, nada impor essa indicao, valendo plenamente as regras que os rbitros vierem a fixar. Notificado, o ru dever, tambm ele, nomear rbitro e,querendo,impugnar o valor oferecido pelo autor ou os pressupostos de admissibilidade da arbitragem, maxime a existncia ou validade de compromisso arbitral. O juiz indica um terceiro rbitro, se as partes no acordarem num terceiro A deciso da liquidao ser tomada por acordo entre os dois rbitros. O terceiro rbitro apenas intervm na falta de acordo entre os outros dois, mas no obrigado a conformar-se com o voto de qualquer deles. No se formando maioria, prevalece o laudo do terceiro.
1. O incidente de liquidao de obrigao fundada em ttulo diverso de sentena deduzido no requerimento executivo, nos mesmos termos que a liquidao por simples clculo aritmtico: especificao pelo exequente dos valores que considera compreendidos na prestao devida cfr. art. 805, n 1 no campo 8 do quadro 11 do anexo C4, e concluso do requerimento executivo com um pedido lquido cfr. art. 805, n 1 deduzido no campo 4 do quadro 11 do anexo C4.
461
Notando que dificilmente se encontrar um preceito legal que mande efectuar a liquidao por rbitros,
sem prejuzo de, no incidente de liquidao, poder ter lugar, nos termos gerais, a prova pericial, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 100, nota 31.
462
ALBERTO DOS REIS, PEx I cit., 511; PALMA CARLOS, AEx cit., 104; AMNCIO FERREIRA, CPEx cit., 109. remisso do art. 380-A-1 () para o art. 378-2, que trata da deduo do incidente de liquidao,
463A
com sujeio snormas gerais do art.303, aponta para a necessidade dessa especificao logo na notificao inicial para a arbitragem (art.11do DL 31/86) (LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 101).
187
Exemplos: (1) a obrigao de pagar um pra-choques de um automvel depende de uma indagao do seu preo; (2) a simples liquidao de juros moratrios convencionais pode assentar num facto como o dia em que o credor tomou conhecimento do incumprimento
464
O executado , de seguida, citado 465 para contestar a liquidao do exequente, em oposio execuo, no prazo de 20 dias a contar da citao n 1 do art. 813. Isto quer dizer ele tem o nus de cumular a contestao da liquidao com a oposio prpria execuo, no podendo deixar esta para um momento posterior 466. Se o executado no contestar a liquidao do exequente, vale um efeito cominatrio pleno
467
liquidao feita pelo exequente no requerimento executivo, salvo os casos de revelia inoperante do art. 485. Aparentemente, a verificao dessa fixao da competncia do agente de execuo (cf. art. 808 n 1) quando o executado no haja deduzido oposio execuo. Se o executado contestar a liquidao do exequente, ou sendo aquela revelia inoperante, manda-se aplicar os ns 3 e 4 do art. 380: o procedimento corre junto do juiz de execuo e so observados os termos subsequentes do processo sumrio de declarao e, se a prova produzida pelos litigantes for insuficiente para fixar a quantia devida, incumbe ao juiz complet-la mediante indagao oficiosa, ordenando, designadamente, a produo de prova pericial 468. Haver, assim, saneamento, discusso e julgamento, e, por fim, sentena, na qual o tribunal fixa o valor que considera ter sido demonstrado.
2.
464
Neste caso, o ttulo no pode ser um documento particular, por no ter exequibilidade cfr. art. 46, n 1, um dos casos em que a lei garante, no art. 812, n 7, al. b), que h sempre citao prvia penhora; Mantm-se, pois, o sistema anterior do art. 808, n 1, no qual se dispunha que, quando o executado
al. c).
465
cfr. 4. 1.1.1. 3.
466
tenha fundamento para se opor execuo mediante embargos, deve deduzir logo essa oposio e cumulla com a que pretender formular contra a liquidao.
467 468
PALMA CARLOS, AEx cit., 80. Era o que se estabelecia anteriormente no art. 807, n 2 e 3.
188
Qual o valor da deciso do incidente de liquidao? LEBRE DE FREITAS defende um caso julgado material restrito. Como se trata de especificar ou quantificar o objecto da obrigao demonstrada pelo ttulo, i.e., de completar o ttulo, a deciso que julga o incidente faz caso julgado apenas quanto ao juzo declarativo que produz sobre esse delimitado aspecto do objecto da obrigao demonstrada por aquele ttulo. Por isso, este caso julgado obstar a que em nova execuo do mesmo ttulo se volte a discutir a liquidao da mesma obrigao,mas, diversamente, j poder ser esse valor novamente discutido se a execuo for fundada noutro ttulo. Naturalmente que uma aco declarativa autnoma, ao no estar vinculada ao ttulo executivo diverso de sentena, v.g. ao contrato, poder discutir no s a obrigao,mas o seu valor. J se o ttulo for a sentena condenatria genrica esta integra no mbito objectivo do caso julgado a ulterior concretizao operada pela deciso do incidente de liquidao de sentena.
1. A deduo de pedido ilquido, fora dos casos exepcionais, de conhecimento oficioso e sanvel, salvo por falta de liquidao incidental de sentena.
189
O tribunal que a conhea deve proferir um despacho de aperfeioamento do requerimento executivo, liminar (cf. art. 812-E n 3) ou superveniente, no caso do art. 820. Na falta de correco, o requerimento deve ser indeferido, no primeiro caso 469. Alm disso, pode constituir fundamento, ao abrigo do art. 814 n 1 al. e) 2. Diversamente sucede com a falta de liquidao incidental de sentena. que a sentena s constitui ttulo executivo aps a liquidao no processo declarativo, dita o n 5 do art. 47 470 Desta forma, o legislador convolou um problema relativo obrigao exequenda num problema relativo ao ttulo executivo, evitando a propositura desnecessria de execues. que a inexequibilidade da sentena constitui uma causa de recusa de recebimento pelo agente de execuo, segundo o art. 811, n 1, al. b). Isto quer dizer que uma sentena de condenao genrica no constitui ttulo executivo 471.
469
Se
26obrigao ilquida (RP 26-Fev-2002/ 0220125 (LEMOS JORGE)). Enunciando esta afirmao legal: RG 3-Nov-2004/ 996/04-2 (PEREIRA DA ROCHA) e RC 07-Dez3- Nov996/042004/3539/04 (REGINA ROSA).
470 471Deste
regime anterior, constituem ttulo executivo imediato e as atinentes obrigaes ilquidas no dependentes de simples clculo aritmtico devem ser liquidadas no requerimento executivo, a estes dois requisitos se limitando 200/2003 a no de aplicao 10/09 da e aludida pela reforma da aco n.o executiva; no mais de o respectivo requerimento executivo dever ser elaborado nos modelos predefinidos aprovados pelo DL Portaria 985-A/2003 15/09(formato digital), aplicveis ao caso concreto (RG 3-Nov-2004/
996/04996/04-2 (PEREIRA DA
ROCHA)).
474
190
24 Competncia internacional
Bibliografia:
RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 50-53; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 112-119; AMNCIO FERREIRA, CPEex
11
, 2009, XXX;
Jurisprudncia: RP 30-01-1995/ 9451021 (CASTRO FERREIRA), RE 29-Jan-2004/2529/03-2 (MARIA ALEXANDRA MOURA SANTOS),RE 14-Dez-2006/260/06-3 (MARIA ALEXANDRA MOURA SANTOS.
I. Introduo
1. Pode afirmar-se que uma execuo coloca um problema de competncia Internacional quando os sujeitos e objecto processual chamam a aplicao de normas jurdicas que no sejam exclusivamente portuguesa Assim, tal sucede quando as partes so, uma ou ambas, de nacionalidade no Portuguesa. O mesmo acontece quando os factos que integram a causa de pedir, v.g. o contrato, tiveram lugar total ou parcialmente fora do nosso territrio. Por fim, e independentemente da presena ou no de um elemento internacional no plano dos sujeitos e da causa de pedir, o prprio pedido pode ter uma conexo a outra ordem jurdica Isso sucede se a realizao coactiva houver de
191
ser feita no estrangeiro v.g., a penhora ou a apreenso de um bem ou se a prpria prestao tiver de sercumprida no estrangeiro o pagamento, a entrega ou o facto. 2. Ora, como a regra a de que cada tribunal apenas aplica o direito processual interno, ainda que haja conexes a mais de uma ordem jurdica, deve, ento, apelarse s normas determinadoras de qual a jurisdio internacionalmente competente, aplicadora das normas respectivas. Importa, ento, considerar as normas e convenes supranacionais, em particular, as comunitrias, de competncia internacional e as normas internas. .
1. O Regulamento 44/2001 e a Conveno de Lugano, merecem, nesta sede, a nossa ateno. A Dinamarca no participa na aprovao do Regulamento 44/2001, por conseguinte, no est vinculado pelo mesmo nem sujeito sua aplicao. s relaes com esse pas, a Conveno de Bruxelas Relativa CompetnciaJudiciria e Execuo de Decises em Matria Civil e Comercial de 27 de Setembro de 1968, por fora do Acordo entre a Comunidade Europeia e o Reino da Dinamarca relativo competncia judiciria, ao reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial, assinado em Bruxelas em 19 de Outubro de 2005, Por seu turno, a Conveno de Lugano Relativa Competncia Judiciria e Execuo de Decises em Matria Civil e Comercial de 16 de Setembro de1988, alargou a aplicao das disposies da Conveno de Bruxelas de 1968 a alguns Estados membros da Associao Europeia de Comrcio Livre, e em vigor, na ordem jurdica internacional, a partir de 1 de Janeiro de 1992 e, em Portugal, a partir de 1 de Julho do mesmo ano. Alm dos Estados-Membros da Unio Europeia foram Parte nesta Conveno a Islndia, a Noruega e a Sua. A substituio em Maro de 2002, da Conveno de Bruxelas de 1968 pelo Regulamento (CE) n 44/2001 do Conselho determinou que a Conveno de Lugano fosse substituida pela j referida Conveno de Lugano II de 10 de Junho de 2009
474
192
Sua. Esta entrou em vigor a 1 de Janeiro de 2010, tendo j sido ratificada pela Unio Europeia, pela Noruega e pela Dinamarca. Quis-se, assim, que nas relaes da Unio Europeia com os Estados Lugano fossem aplicados os princpios que orientam aquele Regulamento, em ordem a atingir um patamar uniforme de circulao de decises em matria civil e comercial entre os Estados-Membros e a Sua, a Noruega e a Islndia 2. Ora, verificada a natureza internacional da causa h que determinar, ento, da aplicao destes instrumentos e ignorar, porque afastadas por eles, as normas internas, maxime, os arts. 65 e 65-A. E por isso, como bem nota LEBRE DE FREITAS, da sua aplicao pode resultar a incompetncia dos tribunais portugueses em casos em que eles a teriam de acordo com as normas de competncia territorial e com o consequente princpio da coincidncia 475. Concentremo-nos no Regulamento 44/2001, em especial. Relembre-se que o Reg 44/2001 apenas se aplica se a. se tratar de matria civil ou comercial, exceptuada a famliar, b. estiver no seu mbito de aplicao temporal c. se o tribunal da causa for de um Estado-membro d. e se o ru tiver domicilo num dos Estados-membros
Importa distinguir a espcie de ttulo que serve de base execuo. Se o ttulo executivo for uma deciso proferida e dotada de exequibilidade num dos Estados obrigados pelo Reg 44/2001 ento o art. 22 n 5 Reg 44/2001 determina que so competentes os tribunais do Estado-Membro do lugar da execuo. Idntica soluo se prev no art. 16 n 5 CvLug. Na Conveno de Lugano que reproduzas decises proferidas num Estado
Contratante e que nesse Estado tenham fora executiva, podem ser executadas em outro Estado Contratante depois de nele terem sido
476
declaradas
executrias,mediante
processo de reconhecimento simplificado (cfr. ttulo II da Conveno) e s pode ser indeferido nos casos taxados dos arts 28 da referida Conveno
O lugar da execuo aquele onde se localizem os bens que sero objecto dos actos executivos, como a penhora, a apreenso, a venda e o pagamento 477.
193
3. Se um ttulo no for uma deciso, pode perguntar-se se deve ainda aplicar quer o Reg 44/2001, quer a Cv Lug. Na ausncia de normas especiais, LEBRE DE FREITAS responde afirmativamente, propondo a aplicao das normas de competncia gerais e especiais, i.e., dos arts. 2 e 5 ss. Nomedamente, executar o devedor no Estado do seu domicilio, conforme o art. 2, sem prejuzo, sendo o caso, das normas de competncia exclusiva do art. 22, v.g., relativas entrega de um imvel 479. Ora est para provar que ambos os instrumentos ao regularem a competncia dos tribunais dos Estados-membros o faam quer para a competncia declarativa, quer para a competncia executiva 480. 4. Repare-se que aquelas competncias, exclusivas umas, gerais outras, supem que os bens estejam situados na Unio Europeia ou em Estado sujeito Conveno de Lugano II. Todavia, devem os demais requisitos verificar-se,no sendo, mesmo para a execuo de sentena, aquela localizao um pressuposto suificente e nico. Efectivamente, no se pode dizer que sempre que os bens se situem naqueles espaos polticos se aplicam as normas do Reg.44/2001 ou da Conveno de Lugano II. que se o ttulo no for sentena, ou no se destinar entrega de bem imvel, as regras gerais podem ditar a no aplicao do regulamento ou conveno apes v.g., por ausncia de domiclio do executado em Estado-membro ou signatrio,
RE
AEx cit., 117. Posio completamente diversa a de TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 127 sobre a Conveno de Bruxelas Aquela no cobre, nas suas limitaes, a
e que parece ainda valer para os actuais regulamento 44/2001 e Conveno de Lugano II: aquela no se aplica execuo, seja de sentena, seja de ttulo diverso. execuo de decises e to s a matria do respectivo exequator. Em conformidade, a verdade, a existncia de uma competncia exclusiva no art. 16 n 5 CBx = art. 22 Reg 44/2001 est, to s a referir-se s decises proferidas em apensos declarativos em sede de execuo de decises, v.g., a deciso da oposio execuo. Por nossa parte, pensamoa que, todavia, se assim fosse, haveria de se ler em matria de execuo de decises, para as decises apensadas os tribunais do Estado-Membro do lugar da execuo. No sendo esse o teor literal do preceito antes parece que se est a aludir competncia para a execuo da deciso com fora executiva.
194
respectivamente (cf. art.4 Reg 44/2001,maxime) ainda que os bens se situem na Unio Europeia ou em Estado sujeito Conveno de Lugano II.
A. Competncia exclusiva
1. Na ausncia de vinculaes normativas internacionais devem aplicar-se as nossas normas internas de competncia internacional. Aqui a regra a considerar a do art. 61: os tribunais portugueses tm competncia internacional quando se verifique alguma das circunstncias mencionadas no artigo 65.. E portanto, dever-se- fazer apelo a esse artigo e ao prvio art. 65-A, mesmo em aco executiva, tal como para as aces declarativas. No entanto, antes do art. 65, h que garantir o cumprimentos das competncias internacionais exclusivas presentes no art. 65-A. 2. Nos trabalhos preparatrios da Reforma de 1995/1996 j havia sido proposta uma competncia exclusiva para a execuo de decises que deva ter lugar em territrio portugus
481
pertinentes da doutrina e, em particular, de LEBRE DE FREITAS. Este AUTOR propunha uma competncia exclusiva para os casos em que sejam penhorados bens situados em territrio portugus 482, o que, agora, se consagrou Com a reforma de 2003 passou a determinar-se uma competncia exclusiva, na al. e), para As execues sobre bens existentes em territrio portugus. Deste modo, aproxim-nos dos instrumentos internacionais sobre a matria. 3. A sua aplicao no isenta de dificuldades: sendo fcil localizar um imvel no nosso territrio, j o mesmo no sucede com os bens mveis e, ainda menos, com os direitos.
481
482
Reviso do Processo Civil, ROA 55/Julho (1995), 443; A aco executiva..., cit., 97; com JOO REDINHA e
195
Escreve, por isso, LEBRE DE FREITAS que a mobilidade do bem mvel leva a que a competncia exclusiva do tribunal portugus seja fruto da situao, algo eventual, existente no momento da propositura da aco executiva, mantendo-se ( ) ao longo da instncia, ex vi art. 22 n 1 LOFTJ 483. J quanto aos direitos a uma prestao nota PAULA COSTA E SILVA que enquanto realidades jurdicas destitudas de substrato real ( ) no tm lugar em que se situem pelo que poder, quando muito, falar-se em local do respectivo cumprimento, pelo que no seria de impor uma competncia exclusiva 484. Agora, com a Lei 52/2008 rectius, agora nas comarcas-piloto essa competncia excluiva, quanto s execues sobre bens imveis situados em territrio portugus (al. b). 4. Desta competncia exclusiva decorre o no reconhecimento pelos nossos tribunais de competncia a tribunal estrangeiro onde corra a execuo sobre bens nacionais penhora ou entrega de coisa certa 485 . Por isso, no poder ser cumprida carta rogatria enviada por essa instncia estranegira para a realizao daqueles actos executivos 486.
B. Competncias do art 65
1. No se verificando a alnea em questo do art. 65-A, restar verificar se algumas das circunstncias do art. 65 se verifica, ressalvada, como j se viu, a aplicao de tratados, convenes e regulamentos comunitrios . Se assim for, ento a jurisdio nacional ser a competente. Mas o ponto no pacfico: houve doutrina que propugnou que o art. 65 apenas se aplica s causas declarativas, escudada em razes de viabilidade da prpria execuo e das restries que a soberania de cada Estado pode acarretar.
483 484 485
A reforma cit., 22. No mesmo sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 115, nota 22.
Ressalvado o caso em que o exequente no conhea,nem tenha o dever de conhecer data da
instaurao do processo, o lugar da situao da coisa mvel (LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 115, nota 22). Temos dvidas que assim possa ser: as normas de competncia so imperativas, no disponvels. No limite o que est em causa se o tribunal permanece competente ainda que se apure erro no facto da conexao, qualquer que ele seja v.g., domicilio do executado (cf. art. 94 n1 primeira parte) no imputvel ao exequente. A resposta parece ser negativa, dada a insegurana que traria ao sistema e ao resultado concreto que geraria manter a causa na comarca que no a melhor em face da lei para a julgar ou, in casu, para a executar.
486
196
2. Assim, ANSELMO DE CASTRO entendia no ser legtimo transpor sem mais para o campo do processo executivo as normas do (...) artigo 65
487
que sendo o ttulo uma sentena, bem pode suceder que o executado no tenha bens alguns em Portugal, que o facto a executar se no situe em territrio portugus ou que a coisa a entregar se no encontre em Portugal
488
seria invivel, porque eventuais cartas rogatrias aos tribunais estrangeiros excedem o mbito normal que devero ter, com o que implicaro necessariamente a prvia reviso e confirmao da sentena a executar nesse pas para cumprimento ulterior da carta rogatria 489. Sendo o ttulo executivo diverso de sentena, o mesmo AUTOR mostrava que os critrios do art 65 originam a mesma consequncia de a execuo correr em pas diferente daquele onde se encontram os bens a executar, j porque os nossos tribunais sero competentes quando os bens se no encontrem em Portugal, j porque no o sero para execues contra devedores cujos bens se encontrem em Portugal 490. Apenas nas execues para entrega de coisa certa ou por dvida com garantial, o art. 94 n 2 garantiria a coincidncia entre jurisdio para execuo e jurisdio da situao dos bens. Por isso, conclua ANSELMO DE CASTRO, as regras estabelecidas no art. 65, se revelam inapropriadas ao processo executivo , devendo-se restringir a competncia internacional dos tribunais portugueses para as execues baseadas em sentena aos casos em que os bens a executar se encontrem em Portugal, e aplicar, como princpio geral para as execues baseadas noutro ttulo, a norma estabelecida no n 3 do art. 94: sempre e s quando a execuo deva correr sobre bens sitos em Portugal 491. Esta tese foi, por exemplo,acolhida no ac.RP 30-01-1995/ 9451021 (CASTRO
FERREIRA) que expressamente enunciou que a competncia internacional dos tribunais portugueses, para as execues baseadas em sentena, restringe-se aos casos em que os bens a executar se encontrem em Portugal e para as execues baseadas noutro ttulo, de aplicar, como princpio geral, as normas estabelecidas no artigo 94 n.3 do Cdigo de Processo Civil.
AExS cit., 62. AExSg cit., 63. AExSg cit., 62. AExSg cit., 63. AExSg cit., 64.
197
3. Posteriormente, TEIXEIRA DE SOUSA 492 veio expressar melhor o que estava subjacente: cada Estado tem o monoplio das medidas coactivas efectuadas no seu territrio a regra da territorialidade da execuo. Por isso, o factor de conexo relevante para a aferio da competncia executiva internacional dos tribunais portugueses no pode deixar de ser a circunstncia de as medidas necessrias realizao coactiva da prestao poderem correr em territrio portugus. Essa circunstncia estaria partida garantida pelo critrio de ser internacionalmente competente o tribunal portugus que j o seja pelo critrio da competncia territorial: assim, com a execuo de sentena ou deciso arbitral proferidas em Portugal (cf. art.90 ns 1 e 2) ou de dvida com garantia real sobre bem situado no nosso territrio (cf. art.94 n 2). Mas, como j mostrara ANSELMO DE CASTRO, nem sempre a dupla a funcionalidade das normas de competncia territorial garante, s por si, que se afastem execues para as quais as medidas de coaco no devam ter lugar em territrio portugus
493
podem estar no estrangeiro. Segundo TEIXEIRA DE SOUSA, haveria ento que usar uma conexo suplementar para verificar se, em concreto, a execuo seria vivel. Essa conexo suplementar a do art. 94, n 3: o domiclio do executado em territrio portugus ou, pelo menos, a existncia de bens penhorveis em Portugal 494. No se esquea que, como bem nota TEIXEIRA DE SOUSA, em regra, qualquer executado domiciliado em territrio portugus [...] possui bens penhorveis em territrio nacional
495
atributivo da competncia internacional 496. Contudo, aquela prova dos nove da conexo relevante j no seria necessria quanto s conexes estabelecidas para a execuo de ttulo diverso de sentena nos ns 1 a 2 do art. 94, pois no seu caso todos os elementos de conexo que so relevantes para a aferio da competncia territorial [...] apresentam uma ligao com o territrio portugus 497. 4. Por nossa parte, abramos, em obra anterior, a linha de ANSELMO DE CASTRO e TEIXEIRA DE SOUSA, escrevendo que ningum os tribunais, o credor
AExS cit., 125. AExS cit., 125. AExS cit., 126. AExS cit., 128; contudo, trata-se apenas de uma presuno natural. AExS cit., 128; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 125-126.
198
e at o devedor ganha com a propositura de uma execuo cujas medidas de realizao coactiva da prestao no podem correr em territrio portugus. Defendemos, ento, que esse critrio de apuramento da competncia internacional haveria estar presente para a execuo de qualquer ttulo, como defendeu ANSELMO DE CASTRO, e que deveria o do n 2 do art. 94 garante por si s a viabilidade da execuo. Conclumos, ento, que os nossos tribunais no tm competncia internacional para execues sobre bens que no se situam em territrio portugus. 5. Actualmente, a nossa posio a j seguida por LEBRE DE FREITAS e de AMNCIO FERREIRA
498
iure condendo, serem consagrados, em correco dos critrios gerais do art. 65, em aproximao, nomeadamente, ao art. 22 n 5 Reg 44/23001. que quer a posio de ANSELMO DE CASTRO, quer a posio de TEIXEIRA DE SOUSA, postulam uma interpretao restritiva do mbito do art. 65 que no parece ter correspondncia na letra respectiva. A construo de critrios especiais, como ensaiado pelos dois AUTORES, exigiria inevitavelmente uma vontade legislativa que, claramente, no nunca fora enunciada. O art. 94 n 3 in fine objectivamente uma norma residual, lateral perante o sistema e, sobretudo, feita a pensar na competncia interna. J o uso do critrio da dupla funcionalidade das normas de competncia interna, eventualmente com aqueloutro do art. 94 n 3, embora tecnicamente sofisticado dificilmente se poderia dizer que fora querido pelo legislador499. 6. E, portanto, quando no se aplique relao plurilocalizada, um tratado, conveno ou regulamento comunitrio, ou quando no haja um nexo de competncia exclusiva em sede de art. 65 A, competncia internacional dos tribunais portugueses depende da verificao de alguma das j conhecidas circunstncias elencadas no n 1 do art. 65. Note-se que nas comarcas-piloto da Lei 52/2208 so os princpios da coincidncia e da necessidade, por fora da alterao trazida pelo respectivo art. 160. Mas j nas demais, onde ainda vigora a verso do art. 65 anterior, so tambm e ainda os princpios do domiclio do re e da causalidade.
498 499
no se poder executar em Portugal uma obrigao c contrada, mas sem garantia real, com os bens c situados, mas o domiclio do credor fora de Portugal, o que deveria ser possvel em face do princpio da causalidade do art. 68 n 1 al. c) (revogado nas comarcas-piloto a que se refere a LOFTJ/08). Assim poderia ser na redao primitiva do art. 94 n1, mas j no agora, pensamos, atento, ainda, o art. 94 n 3.
199
Deste modo, pode ser instaurada no nosso Pas a execuo de uma obrigao por o devedor ter c domiclio relativa a um contrato firmado, v.g., em Frana, e ainda que se indiquem penhora imveis sitos no estrangeiro.
As partes podem convencionar pactos de jurisdio executiva. No quadro do reg 44/2001, pode-no fazer ao abrigo do art. 23, salvo quanto competncia excusiva relativa entrega de um imvel (cf. art. 22 n 1. No nosso quadro do nosso Cdigo de Processo Civil vale aqui o art. 99, sem prejuzo, tambm aqui, do respeito pelo art. 65.A al. e) = art. 65-.A al. b) (cf. n 2 do art. 99 n 3 al. d). Todavia, em concreto, pode ser rara a ocorrncia de interesse srio de ambas as
partes ou de uma delas, que no envolva inconveniente grave para a outra 500.
24 Competncia interna
Bibliografia:
ANSELMO
DE
CASTRO,
AExS,
1970,
64-71;
TEIXEIRA
3
DE
SOUSA,
5
AExS,1998,117-124, 130; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 22-24;
RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 53-56; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 105-112, 117-119.
Mar-1988/ 075723 26-Nov-1991/ Jurisprudncia: STJ 1-Mar-1988/ 075723 (BROCHADO BRANDO). RL 26-Nov-1991/ 0046791 (ADRIANO Jun-1997/ REIS). 24-Fev-1999/ 13-MaiMORAIS). RP 4-Jun-1997/9740446 (VEIGA REIS). RP 24-Fev-1999/ 9740483 (VEIGA REIS) RP 13-Mai1999/ SILVANO).RL 24-Mai-2000/0009111 (SEARA PAIXO). 1999/ 9930664 (GONALO SILVANO).
6-FevRL 6-Fev-2002/
Nov2700122553 (MIRANDA JONES), STJ 7-Nov-2002/02B2894 (EDUARDO BAPTISTA)., RG 27JONES 22-01-2003/1486/02Nov-2002/1152/02GONALVES). Nov-2002/1152/02-2 (ANTNIO GONALVES). RG 22-01-2003/1486/02-2 (HERCULANO JulLIMA): RP 7-Jul-2003/ 0353968 (CAIMOTO JCOME)).
500
200
1. Escrevemos atrs que o exerccio da funo jurisdicional, em geral, e a executiva, em especial, est cometido aos tribunais e, dentro das ordens jurisdicionais ou ordens de tribunais (cf. art 209., n. 1, CRP) a execuo civil corre nos tribunais judiciais ou comuns Estes tm, em razo da matria, competncia primria para a execuo dos tttulos relativos a direitos privados a uma prestao e competncia secundria residual para realizar a execuo de todo e qualquer ttulo executivo no reservada seja a um tribunal de outra ordem jurisdicional (cf. art. 18 n 1 LOFTJ/99). Nomeadamente, cabe aos tribunais judiciais a execuo das sentenas arbitrais, salvo se houve um pacto de arbitragem executiva 2. Dentro dos tribunais comuns vamos encontrar com competncia executiva, pela sua matria, tribunais com competncia genrica (cf. art. 77 LOFTJ/99) e tribunais de competncia especializada (cf. arts. 78 LOFTJ/ 99), os quais tm competncia executiva nos termosm77 n 1 al. c) e 103 LOFTJ/99 Os primeiros sos os tribunais de comarca, stricto sensu, e tm competncia executiva nos termos do art. 77 n 1 al. c) LOFTJ/99. Os segundos podem ser, nomeadamente, tribunais de famlia, de menores, de trabalho, de comrcio e martimos (cf. arts. 78 ss), enquanto tribunais de competncia especializada retirando competncia executiva queles, ao abrigo do art. 103 LOFTJ/99 Todavia, podem existir, juzos de competncia especializada cvel, i.e., residual, quando na comarca existam, por exemplo, juzos de competncia especializada criminal (cf. arts. 93 e 94 LOFTJ/99), para as matrias no cobertas por eventuais tribunais de competncia especializada: varas cveis, juzos cveis e juzos de pequena instncia cvel. A respectiva competncia executiva advm dos arts. 97 n 1 al. b), 99 e 101-A.
201
pelos tribunais organicamente de primeira instncia. Mas lembre-se que em matria declarativa podiam-se encontrar, a ttulo excepcional certo, previses de competncia declarativa ainda junto das relaes ou mesmo do STJ. Ora tambm essas decises tambm de primeira instncia, no plano funcional so executadas nos tribunais organicamente de primeira instncia
502
A este propsito o art. 91 determina, por isso, que se a aco tiver sido proposta na Relao ou no Supremo, competente para a execuo o tribunal do domiclio do executado, salvo o caso especial do artigo 89.; em qualquer caso, baixa o traslado ou o processo declarativo ao tribunal competente para a execuo. 2. As relaes e o Supremo so puros tribunais de recurso e de resoluo de conflitos de jurisdio e de competncia. Tm, porm, ainda uma competncia de concesso de fora executiva s decises dos tribunais eclesisticos e de reconhecimento de sentenas estrangeiras (cf. art. 56 n 1 als. g) e f) LOFTJ/99, respectivamente.
1. J atrs notmos que podem existir em dada comarca juzos de execuo. A LOFTJ/99 prev-nos no art. 96 n 1 al. g), como tribunais de competncia especfica, enquanto a LOFTJ/2009 prev-os no art. 74 n 2 al. h) como juzos de competncia especializada.
501 502
RL 24-Mai-2000/0009111 (SEARA PAIXO). Nos tribunais superiores nunca h lugar a actos executivos ( RL 24-Mai-2000/0009111 (SEARA
PAIXO).
202
Efectivamente, a LOFTJ 2008 prev nos arts. 126, em termos semelhantes ao anterior art. 102-A LOFT 99 que compete aos juzos de execuo exercer, i. competncia primria: para os processos de execuo de natureza cvel, tem as competncias previstas no Cdigo de Processo Civil, com excluso dos processos atribudos aos juzos de famlia e menores (1), aos juzos do trabalho, aos juzos de comrcio, aos juzos de propriedade intelectual e aos juzos martimos e as execues de sentenas proferidas por juzo criminal que, nos termos da lei processual penal, no devam correr perante um juzo cvel (i..e, juzos de competncia especializada previstos no art. 74 n 2 LOFTJ/2008) (2) Exemplos: (1) Os tribunais de famlia so materialmente competentes para conhecer
das aces executivas, na sequncia de sentena homologatria da partilha efectuada no processo de inventrio que decorreu perante esses tribunais
503
; (2): Os Tribunais de
Instruo Criminal so competentes para a aco executiva instaurada pelo Ministrio Pblico para cobrana das quantias relativamente a multas aplicadas por deciso daqueles mesmos tribunais em execuo de sentena
505 504
sentena condenatria, proferida na jurisdio penal, relativa a indemnizao a liquidar , desde devam correr em juzo cviel, naturalmente.
ii.
competncia secundria: para os processos de execuo por dvidas de custas cveis e multas aplicadas em processo cvel, tem as competncias previstas no Cdigo de Processo Civil no atribudas queles juzos de competncia especializada
Funcionalmente e, independentemente da qualificao dada pelo legislador na Lei n 52/2008, os tribunais/juzo de execuo so tribunais de competncia determinada pela espcie/forma de aco e no pela matria. J tivemos oportunidade de o demonstrar analisando comparativamente os anteriores artigos XXX com os novos Este desfasamento entre qualificao legal e qualificao funcional geral a todos os anteriores tribunais de competncia especializada, maxime, as varas e juzos
503
RP
504
RP 4-Jun-1997/9740446 (VEIGA REIS). JunREIS). 26-Nov6-FevRL 26-Nov-1991/ 0046791 (ADRIANO MORAIS) e RL 6-Fev-2002/ 00122553 (MIRANDA
do 27-NovJONES). Identicamente, no mbito d 34. 3. do C. P. Penal de 1929, cf. ac. RG 27-Nov2002/1152/022002/1152/02-2 (ANTNIO GONALVES).
203
cveis: o legislador de 2008 elenca-os como tribunais (rectius, juzos) de competncia especializada, mas no pela matria que no mesmo diploma se lhes distribui a competncia. 2. Em todo o caso, e independentemente da qualificao, nas comarcas onde existam esses tribunais de competncia especfica toda e qualquer execuo deve ser nele colocada, seja sentena, seja ttulo extrajudicial. Se esta arrumao implica ou no com o regime de incompetncia, ou seja, e gera incompetncia absoluta ou incompetncia relativa, algo que veremos mais adiante. 3. Diversamente, nas comarcas que no tenham juzos de execuo deve distinguir-se, consoante o ttulo executivo. As sentenas judiciais devem ser executadas pelo mesmo tribunal que as proferiu, estes so os que j sabemos: tribunais de competncia genrica (cf. art. 77 n 1 al. c) LOFTJ/99), como um tribunal de comarca; tribunais de competncia especializada cvel ou de competncia especializada como uma vara cvel, um juzo cvel ou de pequena instncia cvel (cf. arts.97, 99 e 101 ) ou um tribunal de trabalho, respectivamente. Quanto a estes ltimos o art. 103 LOFTJ/99 estatui que sem prejuzo da competncia dos juzos de execuo, os tribunais de competncia especializada e de competncia especfica so competentes para executar as respectivas decises. J a competncia para a execuo dos demais ttulos (sentena arbitral, injuno, ttulos particulares e administrativos) determinada pelo valor: se superior alada da relao das varas cveis (cf. art. 97 n 1 al. b) LOFT/99); se igual ou inferior dos juzos cveis (cf. art. 99). J os juzos de pequena instncia cvel no recebem execues de ttulos que no sejam as suas prprias sentenas, pois tm competncia estrita. como na doutrina tem defendido LEBRE DE FREITAS 506
506
Apenas
204
A. Sentenas nacionais
1. A competncia em, razo do territrio regulada pelos arts. 90 e ss. Os seus critrios tm em linha de conta o tipo de ttulo e algumas das suas circunstncias. A competncia para a execuo de sentena ou de deciso judicial que impunha uma obrigao est regulada nos arts. 90, 91, 92, 93 e 95. A execuo de qualquer outro ttulo rege-se, pelo art. 94 2. Antes da reforma de 2003, a execuo de sentena regia-se, em regra pelo princpio da coincidncia, da competncia declarativa com a competncia executiva 507, que se retirava do art. 90 n 1: o tribunal que dava a sentena era o tribunal que executava a sentena. Alguns encontravam aqui, por isso, uma norma de competncia global, tanto em razo do valor como do territrio, como da matria. Depois da reforma, com a criao de tribunais de execuo, esse critrio passou a ser de estrita coincidncia territorial508. Explicando: se, antes da Reforma, nos termos do art. 90, n 1, o tribunal que proferia a sentena condenatria seria o tribunal que faria a execuo, o que se estabelece agora que ser sempre um tribunal do mesmo lugar em que a causa tenha sido julgada, tribunal que poder ser um juzo de execuo ou, na sua inexistncia, o prprio tribunal que proferiu a sentena. Dp n 3 do art. 90 decorre que a. nas comarcas com juzo de execuo (competncia executiva especfica) apenas a sentena que correra em tribunal de competncia genrica (i.e, de comarca, vara, juzo, etc) executada nestes pelo seu traslado, mas o juiz de execuo pode entender por conveniente apensar todo o processo; a
507 508
Sobre esta regra da coincidncia, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 121. Em conformidade, PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 22, escreve que o novo art. 90/1 passa a funcionar
205
proferida em tribunal de competncia especializada cvel (i.e,, de famlia (cf. art. 102 LOTJ/99 e 126 LOFTJ/2008); b. nas comarcas sem juzo de execuo a sentena executada por apenso ao processo declarativo, salvo se est pendente de recurso, caso que se executa o respectivo traslado: O traslado uma certido, passada pela secretaria do tribunal de deciso, que reproduz a parte decisria desta. Estranhamente o legislador enuncia como regra a execuo por apenso, porque sabe da rara existncia de juzos de execuo. 3. Se a deciso tiver sido proferida por rbitros em arbitragem que tenha tido lugar em territrio portugus, competente para a execuo o tribunal da comarca do lugar da arbitragem (n 2 do mesmo art. 90). 4. Finalmente, como os tribunais superiores Relao ou Supremo no tm competncia executiva das suas prprias sentenas e despachos condenatrios para a execuo de sentena competente o tribunal do domiclio do executado, salvo o caso especial do artigo 89.; em qualquer caso, baixa o traslado ou o processo declarativo ao tribunal competente para a execuo (art 91);
Discute-se se esta regra tambm se aplica execuo para entrega de coisa certa. Alguma jurisprudncia entende que o art. 91 no tem aplicao
509
5. Porventura, poderia ser, de iure condendo, vantajoso que o credor pudesse optar entreos critrios actuais e o lugar da situao dos bens que entendesse mais convenientes para penhorar 510.
Para a execuo das decises de condenao em custas, multa ou indemnizao referida no art. 456 e preceitos anlogos competente
509 510
STJ 1-Mar-1988/ 075723 (BROCHADO BRANDO). Mar-1988/ Cf. ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 68
206
a. das proferidas em primeira instncia, segundo o art. 92 , o tribunal do lugar em que haja corrido o processo em que tenha tido lugar a notificao da respectiva conta ou liquidao, observando-se o n. 3 do artigo 90., mas caso o respectivo processo declarativo d origem a execuo por iniciativa de qualquer das partes, deve a execuo daquelas multas, custas ou indemnizaes ser instaurada por apenso execuo principal; caso a execuo por custas haja sido instaurada primeiro, a mesma deve ser apensada execuo principal desde que ainda no tenham sido liquidados bens no valor suficiente para a satisfao da pretenso em causa; b. das proferidas em tribunais superiores, segundo o art. 93, o tribunal de 1. instncia competente, da rea em que o processo haja corrido, desde que no deva ser apensado execuo principal, nos termos do n. 2 do art. 92, salvo se o executado for, porm, funcionrio da Relao ou do Supremo, que nesta qualidade haja sido condenado, a execuo corre na comarca sede do tribunal a que o funcionrio pertencer.
C. Sentenas estrangeiras
1. Na redaco do art. 95 anterior a 2003 determinava-se que a execuo fundada em sentena estrangeira corre por apenso ao processo de reviso ou no respectivo traslado, que, para esse efeito, a requerimento do exequente, baixaro ao tribunal de l instncia que for competente. Perguntava a doutrina se o tribunal de primeira instncia que for competente era o que resultava da regra geral do art. 94, n 1, dado o ttulo executivo ser uma sentena estrangeira estrangeira 512.
511
511 512
Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, Aco executiva..., cit., 123; AMNCIO FERREIRA, ob. cit., 86. Assim, LEBRE DE FREITAS, A aco executiva.., cit., 93-94 e actualmente AEx cit.,111.
207
Na primeira viso, o tribunal competente seria o do lugar do cumprimento ou da situao da coisa a penhorar ou entregar tribunal do domiclio do executado. 2. Com a reforma de 2003 vingou agora a segunda opo, o que no deixar de suscitar novas reflexes doutrinrias. Assim, a execuo de sentena estrangeira feita nos termos das sentenas dos tribunais superiores, do art. 91, e, por conseguinte, o tribunal do domiclio do executado. Como se disse atrs, se este faltar, valer o art 94 n 3. Na falta desses bens, parece-nos que ter de ser a comarca de Lisboa, ex vi art. 85 n 3 in fine.
513
D. Restantes ttulos
1. Para os demais ttulos vale o disposto no art. 94, contendo regras especiais e regras gerais. Assim, a primeira regra especial, conforme o n 2, a de que se a execuo for para entrega de coisa certa ou por dvida com garantia real, so,respectivamente, competentes o tribunal do lugar onde a coisa se enconte ou o da situao dos bens onerados 514. 2. Nas restantes execues valem regras gerais, constantes dos n s 1 e 3 daquele artigo. Assim, competente para a execuo o tribunal do domiclio do executado
eventualmente electivo
516
515
, mas
513
J sobre o tribunal competente para a execuo de sentena estrangeira que haja obtido exequatur
atravs dos arts. 38 a 52 Reg 44/2001 e arts. 31 a 45 CBrux, ver TEIXEIRA DE SOUSA, Aco executiva..., cit., 123-124.
514
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 110, nota 11, ressalva, em adeso a LOPES CARDOSO
o caso em que o exequente no conhea,nem tenha o dever de conhecer o lugar da situao da coisa mvel. Cf., a nossa opinio divergente sobre a questo, supra na nota XXX.
515
Em
mostrajudiciais, a regra geral de competncia mostra-se estabelecida no artigo 94 n.1 do Cdigo de Processo Civil: competente o tribunal do lugar onde a obrigao deva ser Julcumprida (RP 7-Jul-2003/ 0353968 (CAIMOTO JCOME)).
516
STJ
208
i. se este no tiver domicilio em Portugal, mas aqui tenha bens, o tribunal da situao destes ii. e o exequente pode optar pelo tribunal do lugar em que a obrigao deva ser cumprida quando o executado seja pessoa colectiva ou quando, situando-se o domiclio do exequente na rea metropolitana de Lisboa ou do Porto, o executado tenha domiclio na mesma rea metropolitana.
Exemplo: constando da livrana exequenda como lugar de pagamento a cidade de Lisboa, o respectivo tribunal competente para a respectiva execuo se o credor tiver domiclio em Sintra
517
no lugar do domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento (art. 774 CC)
518
E. Relaes plurilocalizadas
1. Se a jurisdio portuguesa for a competente importa depois fixar qual o tribunal internamente competente. No clara a soluo pois falta uma previso legal expressa, quanto a quase todo o regime. Aplica-se o regime de competncia territorial dos arts. 90 e ss? Uma regra de relevncia dos bens, do art. 94 n 4? Ou so as regras dos arts. 85 e ss? 2. Na doutrina de LEBRE DE FREITAS parece-nos que importa distinguir por que norma se obteve competncia internacional.
517
A regra at pela Lei 14/2006 de 26 de Abril fora justamente, que salvos os casos especiais prevenidos
noutras disposies, competente para a execuo o tribunal do lugar onde a obrigao deva ser 22-01-2003/1486/02cumprida. Cf.a respectiva aplicao no ac. RG 22-01-2003/1486/02-2 (HERCULANO LIMA).
518
No
entendercaso das sociedades com representaes locais deve entender-se, para efeito da
competncia territorial em matria de execues, que o domiclio que o credor tiver ao domiclio tempo do cumprimento no apenas o do lugar da sede da administrao principal mas tambm o lugar da respectiva delegao com competncia para tratar de assuntos especficos e onde foi celebrado o contrato que est na base do litgio Jul(RP 7-Jul-2003/ 0353968 (CAIMOTO JCOME)).
209
Em primeiro lugar, tratando-se de sentena estrangeira a executar entre ns ao abrigo do Reg 44/2001 ou da Conveno de Lugano vale a regra do art. 95 (domiclio do executado) 519. Em segundo lugar, se foi a norma da al. e) do art. 65-A, o tribunal internamente competente , justamente, o da situao dos bens, nos termos do art. 94 n 4520. Em terceiro lugar, se foi a norma de coincidncia do art. 65 n 1 al. b) o tribunal internamente competente ser o que resulte das normas de competncia territorial dos arts. 90 a 95, dada a sua dupla funcionalidade 521. Em especial, a execuo de sentena estrangeira correr, segundo o art. 95, no tribunal termos do art. 91, ou seja, competente para a execuo o tribunal do domiclio do executado, salvo o caso especial do artigo 89. Mas se o executado no tiver domiclio em Portugal, mas aqui tenha bens, competente para a execuo o tribunal da situao desses bens, por fora do art. 94 n 3. Se no os tiver? J para a execuo de sentena nacional, relativa a uma relao plurilocalizada, valeria o art. 90. irrelevante se h ou no h bens, e se existe ou no garantia real. Finalmente, a execuo de ttulo extrajudicial rege-se pelo art. 94, relevando, antes de mais, o lugar da situao dos bens se houver garantia real ou for para entrega de coisa, e s depois o domiclio do executado ou lugar do cumprimento (cf. ns 1 e 2). Se o domiclio no for em Portugal o tribunal da situao dos bens a executar l-se agora no n 3 do art. 94. Naturalmente que, embora mais difcil de se imaginar, pode haver ainda lugar, podem ainda ter lugar os arts. 91, 92 e 93. Em quarto lugar, se foi a norma de causalidade ou de necessidade do art. 65 n 1 als. c) e d) LEBRE DE FREITAS escreve que entre aplicar as regras do art. 85 e o critrio mais adequado execuo do art. 94 n 4 deve optar-se por este, por analogia
522
. Deste modo, ser competente o foro da situao dos bens a executar. 2. Pensamos que a ausncia de opo legal sobre o problema aparente: ela
no surge expressamente apenas porque o legislador deu como adquirido que nas relaes plurilocalizadas para quais se tenha competncia internacional o foro internamente competente resulta da aplicao dos arts. 90 ss. Tal patente na letra do n 4 do art. 94 em que se fixa um critrio residual quando eno ocorra nenhuma das
situaes previstas nos artigos anteriores e nos nmeros anteriores do art. 94
AEx cit.,112. AEx cit.,116, nota 26 AEx cit.,116, nota 26. Identicamente, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 125. AEx cit., 115-116, embora aludindo apenas al. d) do art. 65n1.
210
Estes critrios valero, quase que naturalmente, quando Portugal obteve jurisdio internacional por via do princpio da coincidncia (cf. al. b) do n 1 do art. 65). Todavia, valero tambm quando a obteve por qualquer dos restantes critrios do art. 65: Por exemplo, no se v razo legal para uma sentena portuguesa cuja competncia internacional se ganhou pelo princpio da causalidade ou da exclusividade no seja executada segundo a regra da proximidade comarca declarativa que se acha no art. 90 n 1. Finalmente, quando a competncia internacional for obtida pela norma de competncia exclusiva do art. 65-A al. e), decorre do n 4 do art. 94, que o tribunal internamente competente ser a. o tribunal que decorrer dos arts. 90 a 93 e dos ns 1 a 3 do art. 94 523; b. se no ocorrer nenhuma das situaes previstas nesses preceitos, ser o tribunal da situao dos bens a executar 524
1. Como se sabe, a incompetncia relativa para uma das execues no impede a cumulao de execues, ao contrrio do que sucede com a violao das regras de competncia absoluta cfr. art. 53, n 1, al. a) , mas cria a necessidade de determinar, de entre os tribunais competentes para cada execuo, qual ser o tribunal em que sero instauradas as execues. Tal configura uma extenso da competncia relativa quanto ao tribunal que no a teria, caso a execuo lhe tivesse sido apresentada isoladamente. Essas normas de extenso de competncia acham-se nos reformados ns 2 a 3 do art. 53. O legislador, ao prever a criao de juzos de execuo, teve a necessidade de, semelhana do que fizera nos arts. 91 a 93, alterar o art. 53 em tudo quanto se referisse ao sistema anterior de execuo de deciso judicial no tribunal que pronunciou a sentena e em apenso ao processo declarativo. Adicionalmente, o legislador teve a preocupao de referir expressamente a sentena
523 524
Tambm neste sentido, PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit., 23 Aqui verifica-se uma dupla relevncia do critrio do foro da situao dos bens: para a competncia
internacional e para a competncia territorial interna (PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit., 23).
211
e os ttulos judicias imprprios maxime, requerimento de injuno e petio inicial no contestada do art. 2 do anexo ao Decreto-Lei n 269/98, de 1/9. 2. O resultado uma redaco pouco feliz, porque complexa e potenciadora de dvidas, dos n 2 a 3 do art. 53. O que l est pode-se sintetizar nos seguintes termos, mais prximos da anterior letra do artigo: a. n 2: se todas as execues se fundarem em ttulos judiciais, a aco executiva ser promovida no tribunal do lugar onde correu o processo de valor mais elevado; b. n 3: quando se cumulem execues de ttulo judicial e de ttulo extrajudicial, a execuo corre no tribunal do lugar em que a causa foi julgada; c. n 4: se as execues se basearem todas em ttulos extrajudiciais, aplicvel determinao da competncia territorial o disposto nos ns 2 e 3 do art. 87, com as devidas adaptaes.
V. Competncia convencional
Vale tambm na aco executiva o art. 100, estruturado em duas linhas. A primeira a de que regras de competncia executiva em razo da matria, da hierarquia, do valor e da forma de processo no podem ser afastadas por vontade das partes. A segunda a de que permitido a estas afastar, por conveno expressa, a aplicao das regras de competncia em razo do territrio, salvo nos casos de conhecimento oficioso a que se refere o art. 110 n 1, ou seja, o art. 90. n 1, e o art. 94 ns 1 primeira parte e n 2.
No parece ter suficiente apoio legal a posio de ANSELMO DE CASTRO que pugnava pela a natureza imperativa das normas de competncia tereitoriual executiva por se governarem por um princpio da coincidncia (..) da aco executiva com o lugar da situao do bens, que inadmissvel que seja posto na dependncia da vontade das partes
525
525
212
25 Regime de incompetncia
I. Incompetncia internacional
1. O regime de incompetncia por violao do Reg 44/2001 prevalece sobre os nosso regime de incompetncia internacional previstos, nos arts. 101 ss. Se for desrespeitado o art. 22 n 5, para a execuo de sentena gera-se uma causa de incompetncia de conhecimento oficioso, conforme o art. 25. O dever declarar-se incompente. 2. O mesmo regime funciona em caso de desrespeito da norma do art. 22 n 4, relativa execuo de imveis, para quem entenda que o Reg 44/2001 vale tambm para a execuo fundada em outro ttulo Na mesma linha doutrinal, em todos os demais casos, se a aco for colocada em tribunal sem competncia em face do art. 2 ou dos arts. 5 ss Reg 44/2001, a incompetncia no de conhecimento oficioso. Efectivamente resultar dp art. 24 do regulamento que se o ru comparecer mas no a arguir fica competente o tribunal de um Estado-Membro perante o qual o requerido comparea, mesmo que haja desrespeito por um pacto de jurisidio. CASTRO MENDES/TEIXEIRA DE SOUSA aludem nesta soluo a um pacto tcito sobre a competncia. Contudo, esta regra no aplicvel se a comparncia tiver como nico objectivo arguir a incompetncia ou se existir outro tribunal com competncia exclusiva por fora do artigo 22.o Se o ru nada fizer o tribunal no pode relevar o vcio. tribunal
213
3. Tanto no caso do Reg 44/2001, como na Conveno de Bruxelas, como ainda para a Conveno de Lugano a aferio da incompetncia faz-se nos termos desses instrumentos internacionais. Por isso, na oposio que os executados fizerem execuo,
no ser de aceitar a invocao de preceitos normativos da Lei Portuguesa para justificar a falta de competncia do tribunal estrangeiro que proferiu a sentena exequenda
526
3. Quando a incompetncia internacional resulte da violao das nossas normas h, ento, uma incompetncia absoluta, conforme o art. 101 de conhecimento oficioso e deve o tribunal indeferir liminarmente o pedido ou absolver da instncia o ru (cf. art. 105). S assim no para a violao de pacto de jurisdio, pois aqui o regime da incompetncia relativa, conforme o art. 108
1. Igualmente gera incompetncia absoluta a violao das normas em rao da matria e da hierarquia,conforme o mesmo art. 101. Vale, por conseguinte, o mesmo regime de conhecimento e efeitos.
2. A violao das regras de competncia fundadas no valor da causa, na forma do processo aplicvel, na diviso judicial do territrio ou decorrentes de um pacto de competncia executiva gera incompetncia relativa 527. Alguma incompetncia em razo do territrio, contudo, de conhecimento oficioso, conforme o n 1 do art. 110: o n. 1 do artigo 90., a primeira parte do n. 1 e o n. 2 do art. 94.
526 527
RE
3. No entanto, quando h incompetncia em razo da forma de processo? A preterio da competncia de um juzo de execuo na LOFTJ velha incompetncia relativa, mas e na nova LOFTJ? Aqui o legislador qualifica esses tribunais como de competncia especializada, ou seja, em razo. da matria
215
reimp. 1982
vol. 1, 203-218 e 269-273; LOPES-CARDOSO, ob. cit., 109-119; ANSELMO DE CASTRO, ob. cit., 83-88; LEBRE DE FREITAS / JOO REDINHA / RUI PINTO, Cdigo..., vol. 1, cit., 58-62, 117-119; REMDIO REMDIO MARQUES, CPExC, 120-128; LEBRE DE FREITAS, ob. cit., 115124; AMNCIO FERREIRA, CPEx 11, 2009, 51-52, 64-65.,LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 33; Jurisprudncia:
5
I. Requisitos
1. Os pressupostos processuais da personalidade judiciria e da capacidade judiciria seguem o regime geral dos arts. 5 ss e 9 ss, respectivamente, sem especialidades.
2. Por isso, valem as normas relativas representao de incapazes, incertos, ausentes e pessoas colectivas, incluindo o Estado, e demais situaes abrangidas pelos arts. 14 a 22. Por exemplo, os arts. 15, 16, 17 e 20 fixam normas de interveno representativa do Ministrio Pblico.
216
1. Os pressupostos processuais da personalidade e da capacidade so controlados oficiosamente, num primeiro momento, pelo agente de execuo, exercendo competncias que cabiam secretaria at reforma de 2009. Efectivamente, manda o art. 812-D al f) que o agente de execuo remeta o requerimento executivo para despacho liminar se suspeitar que se verifica uma das situaes previstas nas al. b) do n. 1 do artigo 812. -E, ou seja, excepes dilatrias, no suprveis, de conhecimento oficioso. Tal ser o caso da falta de personalidade. Estranhamente, o agente de execuo est desprovido dessa competncia se o vcio for suprvel, como acontece, a ttulo excecpional, com a falta de personalidade no art. 8 e , em termos gerais com a falta de capacidade ou com a representao irregular. Havendo, ento, lugar a despacho liminar o juiz deve indeferir liminarmente o requerimento, se a falta de personalidade no for suprvel, ao abrigo do art. 812-E n 1 al. b). Em todos os demais casos, deve comear por proferir despacho de sanao da falta de personalidade (cf. art. 8), da falta de capacidade ou da irregular representao (cf. art. 23 e 24) ou, ainda, da falta de autorizao ou deliberao (cf. art. 25), sempre abrigado no art. 812-E n 3. Se o vcio no for sanado dever, ento, o juiz despachar pelo indeferimento liminar. 2. Mas, importa no esquecer que o art 820 admite que o juiz possa depois do momento inicial, e desde que ainda no se tenha pronunciado em termos concretos sobre um dado vcio, conhecer oficiosamente das questes da falta de personalidade, de capacidade ou de representao regular. Nessa eventualidade instar o autor a promover a sanao do vcio, sendo o caso, podendo concluir por uma deciso de absolvio do executado da instncia, se no for sanado ou for insanvel. 3. Naturalmente que a falta destes pressupostos configura excepes dilatrias que podem servir de fundamento oposio execuo pelo executado, ao abrigo dos arts. 814 n 1 al .lc) e, remetendo para este, arts. 814 n 2, 815 e 816.
217
Bibliografia: ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 72-78, 125-126; RUI PINTO, Efeitos e regime da preterio de litisconrcio necessrio. Contributo para o estudo do efeito til normal e dos limites subjectivos do caso julgado, policop., 1994, xxx; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,135-143, 150-151, 224-226; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 115; MARIA JOS CAPELO, Breves consideraes
sobre a legitimidade do terceiro garante e do possuidor de bens onerados pertencentes ao devedor (art. 56do CPC), RJUM 1 (1998), 291 ss. e Pressupostos processuais gerais na aco executiva, Th IV/7 (2003), 101; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 121-131.
Jurisprudncia: STJ 27-Mar-1984/ 071740 (M. SANTOS CARVALHO)).RP 22-Mar-1990/9050014 (MRIO 27- MarCARVALHO) 16-Out-1990/ CANCELA RP 16-Out-1990/0409275 (METELLO DE NPOLES) 90
5
23-Mai-1991/ 0046682 PINTO),RP 20-Abr-1995/9340930 (COUTINHO AZEVEDO), RL Rl 23-Mai-1991/ 0046682 (LOPES PINTO),
11-Jul11-Jul-
18-NovGONALVES), 1996/ 0006456 (SALVADOR DA COSTA). RP 18-Nov-1996/ 9650499 (PAIVA GONALVES), (ac. STJ 18-Jan14-Fev9-Dez-1999/99B963 (PEIXE PELICA), STJ 18-Jan-2000/ 99A1037 (LOPES PINTO) RL 14-Fev-2000/ 9951476 (ANTNIO GONALVES). NovNov-2000/ 0031283 (TELES
8-Mai-2001/ MaiRAMOS): RE
0120074
(RAPAZOTE
FERNANDES).STJ
14-Out14-Out-2002/
(FONSECA
24-Out-2002/1097/02-2 1097/02-
(TAVARES DE PAIVA).STJ
29- Abr15- Mai(AMILCAR ANDRADE). STJ 29-Abr-2008/ 08A1103 (JOO CAMILO) STJ 15-Mai-2008/ 08B1200 (MOTA 10-Jun(URBANO 172008/4046/2008MIRANDA). STJ 10-Jun-2008/08A1057 (URBANO DIAS)). RL 17-Jun -2008/4046/2008-1 (JOO AVEIRO 27-Nov9041/2008FONSECA), PEREIRA) (RL 27-Nov-2008/ 9041/2008-6 (GRANJA DA FONSECA),
2STJ 2-
I. Generalidades
1. O art. 817 CC ao definir o direito execuo coactiva da prestao fixa ipso factu quem tem legitimidade processual activa e passiva: o credor, ie, aquele que tem o direito de exigir judicialmente o ( ) cumprimento e o devedor, pelo seu patrimnio.
218
Por outro lado, o mesmo Cdigo Civil, no seu art. 818 CC determina que o direito de execuo pode incidir sobre bens de terceiro, quando estejam vinculados garantia do crdito ou quando sejam objecto de acto praticado em prejuzo do credor, que este haja procedentemente impugnado. Isto significa que, excepionalmente, no plano da legitimidade passiva pode ser parte quem no devedor. 2. Estes princpios de repartio da legitimidade tem expresso processual em critrios de aferio da legitimidade singular constantes dos arts. 55 a 57 528. Por fim, deve-se ainda ter em linha de conta o art. 606 CC. Vamos analisar estes preceitos e depois concluir sobre o seu sentido para a dogmtica da legitimidade processual
1. Assim, o art. 55 n 1 enuncia que a execuo tem de ser promovida pela pessoa que no ttulo executivo figure como credor e deve ser instaurada contra a pessoa que no ttulo tenha a posio de devedor 529.
528
Estes critrio no foram alterados pela Reforma de 2003: fez-se apenas uma afinao do n 3 do art. 56
atravs da substituio de devedor citado por devedor demandado, pois, como se sabe, ele pode ser sujeito execuo sem citao prvia.
529
pelo ttulo executivo que se fixa exclusivamente a legitimidade para a execuo (RP 18-Nov-1996/ 18-Nov-1996/
(conta colectiva), o devedor e sacador o titular que emitiu o cheque e no os restantes contitulares que no sacaram o cheque (RL
20-Abr-1995/9340930 (COUTINHO AZEVEDO). (MANUEL GONALVES)). Enunciando a regra do art. 55: RP 22-Mar-1990/9050014 (MRIO CANCELA) e RP
219
; numa
letra o sacador quem figura como credor e o sacado quem figura como devedor, embora seja pelo aceite que este se obriga a pagar a letra, data do vencimento
531
particular (o assistido), este parte legtima, se no pertencer, ou no estiver integrado em nenhuma das entidades a que se refere o art. 23, n 2, als. b) e c) da Lei 11/93, de 15 de Janeiro (Estatuto Servio Nacional de Sade), e no tiver seguro vlido e eficaz que cubra os cuidados de sade prestados, sendo, por isso, responsvel pelos encargos resultantes da prestao de cuidados de sade de que beneficiou, nos termos da alnea a), do art. 23 do Estatuto do SNS
532
Apela-se, assim, literalidade do ttulo executivo, sentena, contrato de crdito ou qualquer outro.
533
, ttulo
2. O devedor tanto pode ser singular, como plural, em conjuno ou em solidariedade, como um devedor subsidirio.
Exemplo: o inquilino, obrigado a ttulo principal ao pagamento de rendas (cf. art. 1038 al. a) CC).
3. No caso da fiana o devedor garante, com o seu patrimnio, o pagamento de dvida alheia, ficando pessoalmente obrigado perante o credor, sendo acessria da que recai sobre o principal devedor (cf. art. 627 CC) 534.
Exemplo: com a entrega do cheque como garantia, a executada obrigou-se perante a exequente a garantir (pagando com o seu patrimnio) a satisfao do direito de crdito da exequente sobre o devedor; a recorrente vinculou-se a que a obrigao do devedor
STJ RP
10-Jun10-Jun-2008/08A1057 (URBANO DIAS)). (RAPAZOTE 8-Mai-2001/ 0120074 (RAPAZOTE FERNANDES). Mai(TAVARES DE PAIVA).
RE 24-Out-2002/1097/02-2 1097/02-
se- que a clusula, na falta de outra declarao, obrigando ao pagamento das que existirem ao tempo da doao (art,964CC).
534
A obrigao do fiador sempre acessria em relao obrigao do devedor afianado (RG 18-Jan18-Jan-
220
seja
cumprida
535
Como tal ela mantm-se enquanto no se extinguir a obrigao do devedor principal, ainda que esta j no possa ser objecto de execuo singular 536. O fiador est, em regra, numa posio de subsidariedade perante o afianado, pois -lhe lcito recusar o cumprimento enquanto o credor no tiver excutido todos os bens do devedor
sem obter a satisfao do seu crdito (art. 638 n 1 CC). No entanto, tanto na fiana mercantil (cf. art. 101 CCm), quanto por excluso do
CC), o fiador posiciona-se como devedor principal e solidrio al) a) CC) da integralidade da dvida (cf. art 634 CC).
A fiana deve revestir sempre a forma legalmente exigida para a obrigao afianada, por fora do art. 628 n 1 CC. Todavia se esta for constituda por uma forma mais solene do que a que a lei exige, tem sido defendido que respectiva fiana basta que satisfaa apenas seguir a forma legal mnima da obrigao principal
538
.
Exemplo: a circunstncia de no documento em que se celebra o contrato de mtuo bancrio se celebrar outro negcio, para cuja constituio a lei exige escritura pblica, como a hipoteca, e por isso se usar esta escritura para o todo negocial, no implica que a fiana tenha de respeitar essa mesma forma notarial
539
O ttulo executivo o contrato de fiana (cf. art. 46 n 1 al. c)). 4. J no caso do avalista, dita o art. 32/ I LULL que O dador de aval responsvel da mesma maneira que a pessoa por ele afianada. A sua obrigao constitui-se formalmente pelo acto de assinatura do dador do aval
540
535 536
STJ
A declarao de falncia dos executados/ devedores afianados no faz extinguir a obrigao dos
executados/devedores afianados e, por isso, no determina a extino da fiana(RG 18-Jan-2006/ 18- Jan2421/052421/05-.1 (ROSA TCHING)). ROSA
537
E, por isso, ao ser uma obrigao solidria, no lcito ao fiador, enquanto devedor solidrio, opor o uma 27-Nov9041/2008expressamente,o benefcio da diviso (RL 27-Nov-2008/ 9041/2008-6 (GRANJA DA FONSECA)). expressamente, art. 101 CCm qualifica a fiador como devedor solidrio. RL 13-Out-2009/4651/07.4TBALM-A.L1-1 (JOO AVEIRO PEREIRA). 13-Out-2009/4651/07.4TBALM-A.L1RL 13-Out-2009/4651/07.4TBALM-A.L1-1 (JOO AVEIRO PEREIRA). 13-Out-2009/4651/07.4TBALM A.L1172008/4046/2008RL 17-Jun -2008/4046/2008-1 (JOO AVEIRO PEREIRA) RL
221
Tem sido caracterizada como sendo materialmente autnoma, mantendo-se ainda que seja nula a obrigao garantida por qualquer razo que no seja um vcio de forma 542, mas no sendo subsidiria da do avalizado 543. Trata-se de uma responsabilidade solidria
544
, no gozando o avalista de
benefcio de excusso prvia, conforme o art 47/ I e II LULL 545. O ttulo executivo , naturalmente, o ttulo de crdito (cf. art. 46 n 1 al. c)). 5. Finalmente, na garantia bancria autnoma, o sujeito garante, sem acessoridedade da obrigao principal, e sem poder opor ao credor excepes e meios de defesa prprios daquela, ao contrrio do fiador ( cf. art. 637 n 1 CC). A garantia autnoma pode ser simples ou primeira solicitao, consoante o credor para exigir o cumprimento da obrigao do garante tenha de provar o incumprimento da obrigao do devedor ou a verificao dos pressupostos do nascimento do seu crdito face ao garante, ou no tenha de fazer essa prova, bastando a interpelao para cumprimento ao garante 546. O ttulo executivo, pelo qual se buscar o devedor, ser o contrato de constituio dessa garantia. Exemplo: Constando do ttulo dado execuo que o Banco X, ora executado e
oponente, em nome e a pedido da firma Y presta perante o exequente uma garantia bancria no valor de Esc. 4.500.000$00 referente ao depsito de garantia destinado a caucionar a empreitada de construo das instalaes na (...). Declara o Banco (...) que fica por fora desta garantia, da sua inteira responsabilidade a imediata entrega (...) de quaisquer importncias at ao limite da presente garantia, que se tornem necessrias e lhe sejam solicitadas, se a firma afianada, faltando ao cumprimento
542
Rl
23-Mai10-Mai521/07- (AMILCAR 23-Mai-1991/ 0046682 (LOPES PINTO), RG 10-Mai-2007/ 521/07-1 (AMILCAR ANDRADE), 2-DezSTJ 2-Dez-2008/ 08A3600 (PAULO S).
RG 17-Mar-2004/ 2217/03-1 (AMLCAR ANDRADE) e RL 17-Jun -2008/4046/2008-1 (JOO AVEIRO 17-Mar2217/03ANDRADE) 172008/4046/2008-
PEREIRA). PEREIRA). 544 RG 17-Mar-2004/ 2217/03-1 (AMLCAR ANDRADE) e 17-Mar2217/03ANDRADE) 172008/4046/2008RL 17-Jun -2008/4046/2008-1 (JOO AVEIRO PEREIRA). PEREIRA).
545
Todavia, executado
de endossado da livrana, tem de se atender simultnea posio daquele endossado como co-avalista da mesma livrana, tendo de de ser aplicadas as regras da fiana, pelo que na pluralidade de avales, vale a presuno do art. 516 CC, de que os condevedores soliidrios comparticipam em partes iguais na
dvida, ilivel na oposio execuo (STJ 29-Abr-2008/ 08A1103 (JOO CAMILO)). 29546
Cf. sobre a matria GALVO TELLES, ""Garantia Bancria Autnoma", O Direito, Ano 120.,1988, III-IV,
283; ROMANO MARTINEZ e FUZETA DA PONTE, ob. cit., p. 29; ALMEIDA COSTA/PINTO MONTEIRO, Garantias Bancrias. O contrato de garantia primeira solicitao", CJ, ano XI, tomo V,19, MNICA JARDIM, A Garantia
Autnoma, Almedina, 181, JANURIO GOMES, Estudo do Direito das Garantias, vol. I, Almedina, p. 143.
COLOCAR NA BIBLIOGRAFIA
222
das suas obrigaes, com elas no entra em devido tempo a concluso a retirar a de que entre exequente e executado foi celebrado um contrato de garantia bancria autnoma 547. 6. A literalidade autoriza, todavia, a algumas situaes excepcionais de Indeterminao do credor em face do ttulo. Aquilo que na expresso de TEIXEIRA DE SOUSA se pode designar por legitimidade aberta 548 Assim, sucede se o ttulo for ao portador: ser a execuo promovida pelo portador do ttulo, reza o n 2 do art. 55. Tambm no contrato a favor de terceiro (cf. art. 443 n 1 CC) e no contrato para pessoa a nomear (cf. art. 352 n 1CC) o credor no consta do ttulo mas ser determinado posteriormente, nos termos contratados. Esta determinao deve ser alegada e demonstrada no requerimento executivo. E ainda, o credor do pagamento da sua parte em indemnizao dos titulares de interesses difusos violados no individualmente identificados (cf. art. 22 n 2 LAP) tlo- de o fazer no requerimento executivo de execuo da respectiva sentena condenatria 549.
1. A seguir o art. 56 n 1 declara que tendo havido sucesso no direito ou na obrigao, deve a execuo correr entre os sucessores das pessoas que no ttulo figuram como credor ou devedor da obrigao exequenda e no prprio requerimento para a execuo deduzir o exequente os factos constitutivos da sucesso 550.
STJ
124, tambm no pagamento da indemnizao cvel em processo penal tm legitimidade activa as pessoas que provem na aexecuo, i.e., no requerimento executivo, ser os titulares do direito em causa.
550
No art 56/CPC 1939 a sucesso era objecto de incidente prprio, com efeito suspensivo em caso haver
contestao do executado.
223
Esta sucesso na obrigao tanto pode ser sucesso "mortis causa", como a transmisso da obrigao para outrem por acto "inter vivos",nos termos dos arts. 577 (cesso de crditos)e 595 CC (assuno de dvida) (1) 551 ou da LULL (2)
Exemplo (1): se um banco financiador de um contrato de crdito transmitiu para o banco exequente apenas o crdito que tinha sobre os executados, e no a totalidade das obrigaes que contrara perante o mesmo, trata-se de cesso de crditos e tendo deduzido no requerimento executivo os factos constitutivos da sucesso, tal basta para assegurar a sua legitimidade activa
552
Exemplo (2): A meno no verso da letra de um endosso a favor de outrem que no o portador, s opera com a respectiva transmisso material do ttulo
553
Querendo, o executado poder na oposio execuo, invocar a ilegitimidade singular por falta desta sucesso (cf. art. 814 n 1 al c)) 2. Naturalmente que o facto sucessrio h-de aqui ser posterior formao do ttulo executivo, mas anterior produo do requerimento executivo. Diversamente, se o facto sucessrio ocorre na pendncia da aco executiva o exequente dever promover o incidente de habilitao, de herdeiro, se a causa for a morte do devedor (cf. arts. 371 ss), ou de adquirente ou cessionrio, se a causa foi uma transmisso intervivos (cf. art. 376). Esta transmisso pode ter lugar mesmo depois de j estarem penhorados bens. Por exemplo, possvel a habilitao de cessionrio por efeito de transmisso singular
da dvida do executado, desde que o exequente tenha ratificado o negcio entre aquele e o terceiro e declarado expressamente exonerar o primitivo executado (STJ 9-Dez1999/99B963 (PEIXE PELICA)).
551
RP 16-Out-1990/0409275 (METELLO DE NPOLES). No parece que o acto de transmisso tenha de 16-Out-1990/0409275 (METELLO NPOLES). transmisso 90 RL 8-Out-2009/ 681/03.3YYLSB.L1-8 (ILDIO SACARRO MARTINS). 681/03.3YYLSB.L1MARTINS). Out-
efeitos em relao ao devedor que, atravs de notificao, mesmo extrajudicial, teve conhecimento GONALVES)).
553
da
sucesso
do
credor
(RP
26-Set26-Set-2000/
constitutivos da sucesso seria para TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 136, dispensado se os mesmos constam do ttulo, como sucede com o endosso.
224
1. A execuo fundada em sentena condenatria pode ser promovida, no s contra o devedor ou respectivos sucessores
554
relao s quais a sentena tenha fora de caso julgado. Estamos, portanto, perante uma regra de legitimao passiva por extenso subjectiva do caso julgado imperativa. No plano material, esses terceiros no o so no plano da dvida: tanto podem ser credores
555
sem aquisio da qualidade de parte processual. 2. Est aqui abrangida a situao em que a sentena produz efeitos contra o adquirente, no habilitado, de direito ou coisa litigioso (cf. art. 271 n 3) 556. J naqueloutro em que a sentena vincula o terceiro chamado causa para parte principal ao abrigo do art. 325 ns 1 e 2, mas que no foi interveniente (cf. art. 328 n 2), em rigor este no terceiro, pois foi sendo citado passou a parte principal pelo que estar abrangido pelo art. 55557. Quantos aos intervenientes como partes acessrias, aos estarem sujeitos ao caso julgado da parte principal ex vi art. 332 n 4 e 341, eles tambm cairiam no art. 55. Todavia, bem faz LEBRE DE FREITAS ao excluir a sua legitimida passiva para efeitos do art. 57 por sendo um mero auxiliar da parte principal, a apreciao da sua posio jurdica ter lugar em aco autnoma 558. Efectivamente, assim : embora sujeitos ao caso julgado eles no foram condenados. 3. Este regime ser inaplicvel s situaes o contrrio, s situaes de caso julgado secundum eventum litis ou eventual 559? Do lado passivo, nos termos dos arts. 522 e 635 n 1 CC tanto o co-devedor solidrio, como como o fiador no presentes na causa em que foi condenado o codevedor ou o devedor principal no so prejudicados, i.e., sujeitos a exequibilidade do comando condenatrio. O mesmo se diga para o devedor principal no presente na causa em que se condenou o fiador, ex vi art. 635 n 2.
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 128. TEIXEIRA DE SOUSA, AEx cit., 141. Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, AEx cit., 140. Contra, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 129, por entender TEIXEIRA DE SOUSA, AEx cit., 141. Contra, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 129. Aco autnoma essa que ser condicionada pelos limites decorrentes da formao daquele caso julgado Cf. RUI PINTO, Efeitos cit., XXXx e LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 128, nota 17.
que a transmisso da situao jurdica do ru inter vivos j estar abrangida pelo art. 56n1.
557 558
225
No podem pois ser executados, dada a excluso legal de prejuzo em face deles. Pelo contrrio, apenas dela beneficiam querendo, nos termos desses mesmos preceitos. Por seu turno, do lado activo, diverso: de acordo com os arts. 531 e 538 n 2 o os co-credores solidrios e os co-credores de obrigao indivisvel, podem beneficiar da sentena 560. Tero, por isso, legitimidade activa? Pelo art. 57 parece que no dado esse artigo se referir expressamente e apenas ao lado passivo do direito prestao. Neste sentido, LEBRE DE FREITAS exclui a sua aplicao por analogia, em razo da sua excepcionalidade, e considerando que a condenao no acarreta o reconhecimento do direito dos outros contitulares, mas to-s a indiscutibilidade do dever de prestar do ru 561. Contra TEIXEIRA DE SOUSA entende que que a norma no excepcional pelo contrrio expresso de um princpio geral aos credores solidrios no demandantes ( prestao indivisvel ( mesmos credores
563 562
O que pensar?
Embora substantivamente j fora da execuo civil deve referir-se, todavia, que o art. 59 determina o que designa como legitimidade ao Ministrio Pblico para promover a execuo por custas e multas judiciais impostas em qualquer processo. Trata-se, afinal, de uma previso de representao orgnica do Estado, credor daquelas dvidas.
560
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 128, nota 17 acrescenta, ainda, o compossuidor, o comproprietrio e o co-
AEx cit., 128, nota 17. Deste modo, circunscreve-se a coincidncia entre o mbito subjectivo da eficcia
do caso julgado e o do ttulo executivo aos casos em que a primeira implica o acertamento total da situao jurdica do terceiro.
562
Justamente, a extenso do caso julgado ao abrigo do art. 271 n 3 faz-se para qualquer adquirente,
AExS cit., 141. No mesmo sentido, REMDIO MARQUES, CPExC cit., 119.
226
1. Em vrias situaes pode terceiro executar a dvida em sub-rogao ao credor. Assim, o art. 606 CC determina, com excepes, que sempre que o devedor o no faa, tem o credor a faculdade de exercer, contra terceiro, os direitos de contedo patrimonial que competem quele, A subrogao s permitida quando seja essencial satisfao ou garantia do direito do credor. ANSELMO DE CASTRO nota que possvel admiti-la na aco executiva quando o devedor-credor se mostre negligente no seu exerccio, embora com dvidas
564
instaurar a sua prpria execuo e penhorar o crdito que o seu devedor tem sobre terceiro, ao abrigo do art 856 n 1. Note-se aqui h um caso de legitimidade processual activa indirecta, pois no h coincidncia entre titularidade do crdito e o autor da aco. Sendo exercida ser necessria a citao do devedor subrogado, como impe o art 608 CC. 2. Por seu lado, no procedimento executivo de penhora de crditos prev-se no art. 860 n 3, em que o exequente se substitua ao executado na execuo do crdito deste sobre terceiro
1. O credor do exequente pode estar garantido por hipoteca ou outra garantia real sobre bens de terceiro dvida, o qual no ir ser o devedor principal, originrio,
564
que est aberta ao credor a possibilidade de fazer penhorar o crdito do seu devedor para com o
227
mas o garante do cumprimento da obrigao. Tal admitido pelos arts. 686, n 1 e 818 primeira parteCC, em articulao com o art. 821. n 2 565 A respectiva execuo por dvida provida de garantia real sobre bens de terceiro conhece as regras do art. 56 ns 2 e 3 passiva.
Exemplo: parte legtima, como executado, o terceiro no devedor mas proprietrio de imvel onerado com hipoteca constituda a favor da obrigao em causa
567
566
Esse terceiro tanto pode ser quem prestou a garantia inicialmente, como quem tenha, posteriormente, adquirido a coisa onerada 568. Sendo o ttulo executivo sentena dever o terceiro garante ter tambm sido nela condenado, j que por fora do art. 635 n1 primeira parte CC , aplicvel consignao de rendimentos ex vi art. 657 n 2 CC, penhor ex vi art. 667 n 2 CC e hipoteca ex vi art. 717 n 2 CC, o caso julgado entre o credor e o devedor no oponvel quele 569.
2. Importa distinguir vrias vias possveis de actuao do credor. Se o exequente no pretender fazer valer a garantia colocar a aco contra o devedor, legitimado pelos arts. 55, 56 n 1 ou 57. Alguma doutrina afirmava que o credor no poderia prescindir da garantia garantia real. Naturamente que essa disponibilidade tem de ter expresso processual e justamente o verbo pretender significa que o credor no exerce o direito real de garantia no acto processual devido.
570
565 566
Cf.
ac.
J a execuo por dvida provida de garantia real sobre bens do devedor, no conhece desvios s regras
gerais, maxime do art. 55. O que sucede que o devedor executado tem direito a que penhora se inicie pelos bens sobre que incida a garantia e s pode recair noutros quando se reconhea a insuficincia deles para conseguir o fim da execuo, conforme o art. 697 CC cujo mbito extravasa o da hipoteca graas aos arts. 665, 678, 753CC, 758 segunda parte e 759, n 3 CC
567 568 569
situao de subsidariedade objectiva, como melhor se referir mais adiante (cf. infra XXX).
do devedor que no excluam a responsabilidade do garante, nos termos do mesmo art. 635 n1
228
Isso pode ocorrer tacitamente ao no indicar o bem onerado penhora e o agente de execuo tambm no e o credor nada exprimir em contrrio. Mas tambm pode ocorrer expressamente mediante declarao expressa de no exerccio feita em declarao para os autos ou, mesmo antes da execuo. 3. Tanto a mera no invocao da garantia real, como esta declarao, no extintiva da garantia, no se podem confundir com a renncia ou extino unilateral e voluntria da garantia. Esta s pode ter lugar segundo os modos previstos na lei civil para renncia a direito real
571
antes da execuo, segundo a forma vlida, ou no acto processual do prprio requerimento executivo apenas quanto a hipoteca voluntria sobre coisa mvel (art 688, n 1, al. f) CC) 572 ou o penhor (cf.art. 677 CC). Havendo renncia naturalmente que apenas o devedor conserva a legitimidade passiva, conforme o art. 55, sem prejuzo dos arts. 56 n 1 e 57. 4. Em qualquer outro caso, o exequente faz valer a garantia, indicando o bem, sem restries quanto garantia ou aceitando que o agente o individualize tambm de modo irrestrito.
Quando uma hipoteca incide sobre vrios imveis, pode o credor executar qualquer deles ou parte de um deles, pela totalidade da dvida
573
Mas, como o devedor no tem direito a que a penhora se inicie sobe os bens alheios, como decorre do art. 697 a contrario CC, cabe ao credor escolher se que quer accionar somente o terceiro, ou o terceiro e o devedor, em coligao, inicial ou superveniente. A legitimidade opcional, diramos, do terceiro justifica-se por o art. 821 n2 determinar que nos casos especialmente previstos na lei, podem ser penhorados bens de terceiro, desde que a execuo tenha sido movida contra ele.
571
consignao de rendimentos pela renncia em escritura pblica (art 730, al. d), art 731 e 660, n 2, ex
vi arts 664 e 663, n 3) e de privilgio creditrio sobre sobre coisa imvel ou mvel (cf. art 730, al. d) ex vi art 752); restituio da coisa empenhada ou de documento em que se confira exclusiva disponibilidade
art 677 CC) no caso do penhor; restituio da coisa retida (art 761 CC).
572
Cf.LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,125.Todavia, Se a alienao do bem onerado com hipoteca no consta do
registo, quando o respectivo credor hipotecrio prope a aco executiva contra o devedor, esta propositura no significa que aquele credor desistiu da garantia real (STJ 22-Set-2009/30/09.7YFLSB (BETTENCOURT 22-SetDE FARIA)).
573
RE 19-0ut-2006/
229
5. Concretizando, o exequente poder accionar apenas o terceiro sem sequer demandar o devedor, ao abrigo do art. 56 n 2 primeira parte 574. Isto permitir que a divida se extinga mesmo sem este ser parte. Deve, em todo o caso, entender-se que o devedor que queira pagar voluntariamente dever, naturalmente, poder faz-lo, nos termos do art. 916, n 1. No pode subsistir dvidas que qualquer pessoa pode ser o prprio devedor, alm de um terceiro, naturalmente. Repare-se que, deste modo, o art. 56 n 2 desse terceiro com o devedor 575. 6. Se se reconhecer a insuficincia dos bens onerados com a garantia real, o que s pode acontecer aps a distribuio do produto da venda, pode o exequente requerer, no mesmo processo, o prosseguimento da aco executiva contra o devedor, que ser demandado para completa satisfao do crdito exequendo (cf. art. 56 n 3) Trata-se de uma interveno principal compondo um litisconsrcio superveniente pois, pese embora a diferente posio dos executados perante a dvida um um devedor e o outro garante real a obrigao exequenda uma e mesma, no podendo permanecer extinta em face de um e no em face do outro. Naturalmente que o exequente poder, querendo, voluntrio parte 6. O que o exequente no pode de incio demandar apenas o devedor, executando ao mesmo tempo a garantia.
576
accionar em litisconsrcio
574
n1, 667n 2 e 717 n 2 CC a contrario, salvo se os bens lhe tiverem sido transmitidos pelo devedor j Contra, a tese de que embora o preceito contido no n. 2 do art. 56 dispense, para o caso nele previsto,
a interveno do proprio devedor, como executado, desde que seja demandado o possuidor da coisa onerada, todavia existiria, umna necessidade da interveno do devedor e do possuidor, nas execues por dividas providas de garantia real, em regra, [para] ficar assegurada a legitimidade dos executados (STJ STJ
2727-
Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 139-140 e 151 e LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 126. Na
jurisprudncia, RL
litisconsrcio necessrio, REMDIO MARQUES, CPExC cit., 115; MARIA JOS CAPELO, Pressupostos cit., 101.
230
Qual a consequncia? No pode ser a ilegitimidade do prprio devedor sim, a ilegalidade subjectiva da penhora em aco de reivindicao. O art. 56 n 2 d legitimidade ao terceiro, mas no a retira ao devedor.
578
577
, mas,
B. Bens do devedor onerados por direitos de gozo de terceiro 1. Quadro diverso o da execuo por dvida provida de garantia real sobre bens do devedor. Nessa eventualidade importa separar se os bens esto onerados com direito de terceiro ou se no tm esse encargo. Se sobre o bem com garantia real no incidir direito de terceiro, nada h a dizer no plano da legitimidade singular, pois apenas tem legitimidade o devedor.
2. Se houver direito de terceiro j segue o n 4 do art. 56 Este declara que pertencendo os bens onerados ao devedor, mas estando eles na posse de terceiro, poder este ser desde logo demandado juntamente com o devedor 579. Portanto, trata-se de mais um critrio de legitimidade passiva plural.
Exemplos: (1) execuo de mtuo bancrio garantido por hipoteca sobre imvel (cf. art. 686 CC), estando este na posse de terceiro; (2) execuo de crdito garantido por penhor sobre uma jia (cf. art 666 CC), estando esta na posse de terceiro, autorizado pelo devedor (cf. art 671, b) e no penhor comercial, por oposio regra do art 669 C); (3) execuo de execuo de crdito por despesas com funeral ou doena do devedor (art 737, n 1 als. a) e b), garantido por privilgio sobre automvel em que incide posse de terceiro; (4). execuo da devoluo do sinal pago ao vendedor faltoso, pelo comprador quando houvesse prvia tradio do imvel para este e posse de
577
Assim, ANSELMO DE CASTRO, AExS cit.,126, implicitamente, REMDIO MARQUES, CPExC cit., xxx; LEBRE STJ
O preceito pode ser aplicado situao em que o executado e dono da coisa o terceiro garante, nos
termos do art. 56n 2, existindo posse a favor de terceiro TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 139.
231
terceiro, resultante de autorizao do ainda dono (art 755, n 1, al. f) e art 671, b) ex vi art 758 CC); (5) execuo de crdito garantido por rendimento de certo bem imvel (art 656 CC), entretanto na posse de terceiro.
O mbito do preceito no claro. A lei no distingue, pelo que abrange todos os possuidores dos bens, logo, nos termos de um direito real de gozo. Intervindo, o possudor tanto poder,embora em termos algo restritos,deduzir oposio execuo
580
se penhorou o seu direito (cf. art. 863-A n 1 al. a)). Para TEIXEIRA DE SOUSA os possuidores, i.e., os que obteriam vencimento em embargos de terceiros, obteriam agora ganho na oposio penhora, se fosse caso disso naturalmente. Os possuidores com direitos no oponveis no obteriam vencimento. 3. Sem dvida que assim , quanto ao sentido da procedncia, mas a funcionalidade do preceito vai mais longe. A chave o art. 824 n 2 o conceito de direito incompatvel para efeitos do art. 351 n 2 (embargos de terceiro). Se o terceiro possuidor citado ao abrigo do art. 56 n 4 tiver uma posse compatvel com a penhora (e veja-se adiante o que essa incompatibilidade significa, maxime, quanto locao e ao usufruto, por exemplo) e, cumulativamente, posterior garantia do exequente (ou mesmo sua penhora nos raros casos de direitos posteriores penhora mas eficazes, apesar do art. 819 CC
581
com a venda executiva nos termos do art. 824 n 2 CC. Ora, se esse terceiro for citado ser vlida a penhora da propriedade plena e a futura e eventual venda executiva da totalidade do direito. Os meios de defesa que ter ao seu dispor sero a oposio penhora exemplo, invocando que execuo 583. o bem do devedor est na posse do terceiro como instrumento de trabalho (cf. arts. 823n 2 e 863-A n 1 al. a) 582 e a oposio
Cf. adiante XXXX Cf. XXX LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 127, admite essa mesma oposio se for possuidor causal ou mero detentor Cf. adiante os fundamentos possveis dessa oposio execuo.
232
Exemplo: o Banco A concede crdito-habitao a B para compra da casa X, ficando esta hipotecada, em garantia do crdito, e, posteriormente, B d X em usufruto a C. Se A vier sa executar a hipoteca contra B deve tambm citar C. A oposio penhora ser improcedente.
Ao contrrio, se o terceiro no for citado, ao abrigo deste n 4, a penhora e a venda executiva para serem subjectivamente vlidas apenas podero abranger a propriedade de raiz. Se, apesar de no haver sido citado, ainda assim for penhorada a propriedade plena o direito no caduca e usufrutrio pode embargar de terceiro, procedentemente, sublinha LEBRE DE FREITAS .584 4. J se a posse do terceiro embora incompatvel no caducar com a venda executiva, se o bem vier a ser penhorado o citado poder deduzir, como se sabe, alm da oposio execuo, oposio penhora que ser procedente,como ensina TEIXEIRA DE SOUSA.
Exemplo: D constitui um usfruto sobre terreno seu, a favor de E, aps que contrai um emprstimo junto do Banco F, com garantia hipotecria. Esta apenas incidir sobre a propriedade de raiz. Se F vier sa executar a hipoteca contra C pode citar E, mas a oposio penhora ser procedente se a penhora recair tamnbm sobre o usufruto.
4. Deste modo, trata-se, pois, de um litisconsrcio voluntrio conveniente devedor e para a presena do terceiro no o mesmo.
585
rectius de uma coligao. Porqu? Porque o fundamento material para a presena do Esto naturalmente excludos do mbito do art. 56 n 4 os titulares de penhor ou de direito de reteno. O seu direito no incompatvel. Tero de intervir, querendo, como credores reclamantes. Nem o seu direito, nem a sua, eventual, posse, suportam embargos de terceiro ou legitimidade passiva inicial em sede de art. 56 n 4.
584
Neste sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 337, nota 26,embora pp. 127 nota (15) considere que os Algo diversamente, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 127, considera que o credor pode livremente escolher
233
J sabemos que o art. 818 CC prev ainda que o direito de execuo pode incidir sobre bens de terceiro quando sejam objecto de acto praticado em prejuzo do credor, que este haja procedentemente impugnado.Justamente o art. 616 n1 CC autoriza a que o credor possa executar esses bens no patrimnio do terceiro. Trata-se terceiro contra quem tenha sido obtida com sucesso sentena de impugnao pauliana i.e., ter havido um acto praticado em prejuzo do credor 586. O ttulo executivo a sentena de impugnao pauliana. LEBRE DE FREITAS entende que o adquirente surge aqui como devedor, enquanto condenado, mas j AMNCIO FERREIRA pugna pela aplicao analgica do art.56n 2 587.
V. Apreciao conclusiva
1. Numa primeira considerao global pode afirma-se que eles traduzem uma adaptao do art 26 circunstncia de a execuo ter por base um ttulo executivo, conforme enuncia o art. 45. Da a primeira regra, do art. 55 tm legitimidade para serem partes activa e passiva os sujeitos da relao controvertida tal como configurada pelo autor no ttulo executivo, por se presumir serem os titulares do interesse directo em executar em contradizer a pretenso de execuo. 2. No entanto, a suficincia formal do ttulo como constitutivo do poder de realizao coactiva da prestao no pode ser completa, pois para l do momento da formao do ttulo podem existir modificaes ou importa considerar, ainda, os prprios termos dos ttulos negociais. Assim, neste caso a existncia de ttulos ao portador determina que, como se viu no art. 55 n 2, que o credor possa ser determinado apenas no prprio requerimento executivo. Naqueloutro, objecto do art. 56 n 1, deve a lei permitir que os sucessores ou transmissrios possam ser parte na causa por ainda terem um nexo com a legitimidade primria dada no ttulo aos transmitentes.
586
234
Repare-se que na aco declarativa estes problemas no se colocam nos mesmos termos, mas ainda assim se colocam. que no momento declarativo o autor afirma-se como o putativo credor, ainda a demonstrar probatoriamente e a ser declarado pelo tribunal na sentena final. De certo modo, irrelevante, no plano das normas processuais, saber se adquiriu a posio credor originaria ou supervenientemente. No entanto ele tem de ter legitimidade activa e para tal tem de demonstrar, em sede de causa de pedir, que adquiriu a posio jurdica. Diversamente, j a dependncia funcional da aco executiva perante o ttulo executivo obriga o legislador a abrir uma excepo suficincia do ttulo para dar os elementos subjectivos e objectivos do litgio execuo. Deste modo, o autor sempre determinado, mesmo que seja apenas determinvel em face do ttulo. O mesmo sucede em relao sentena com efeito sobre terceiros (cf. art 57). Novamente, temos um ttulo em que a sua suficincia formal pode ter limites em face do que, no plano material, deriva dela. Portanto, os critrios de legitimidade dos arts. 55 n 2, 56 n 1 e 56 tm uma ratio comum: o crdito subjectivamente, mais extenso do que aparenta no ttulo. Mas o critrio nuclear aquele que enunciamos de incio: tem legitimidade executiva que o titular, pelo ttulo ou a partir dele, da relao material controvertida, como o autor a configura. 3. J diversamente ocorre no art 56 ns 2 e 3, pois d-se legitimidade passiva a quem no sujeito da relao controvertida, mas tem um interesse directo em contradizer. Porqu? Escreve LEBRE DE FREITAS que aqui1 "trata-se sempre de situaes em que no coincidem a qualidade de devedor (prncipal ou subsidirio, acrescentamos) e a de proprietrio ou de possuidor (nos termos de direito menor, acrescentamos) sobre que incide a garantia real"
588
demandado porque titular de um direito cuja titularidade, no caso do art. 56 n 2, ou o exerccio, no caso do art. 56 n 4, sero alterados pela realizao coactiva da prestao.
588
235
1. A ilegitimidade singular de conhecimento oficioso e no sanvel. O tribunal que a conhea deve proferir um despacho indeferimento liminar do requerimento executivo (cf. art. 812-E n 1 al. b)) ou, se conhecida mais tarde, ao abrigo do art. 820, deve absolver o executado da instncia e extinguir a execuo. 2. A falta de legitimidade constitui uma excepo dilatria que pode ser de fundamento oposio execuo pelo executado, ao abrigo dos arts. 814 n 1 al .lc) e, remetendo para este, arts. 814 n 2, 815 e 816.
V. Interesse processual
Efectivamente o interesse processual existe quando a parte activa no pode obter o efeito jurdico pretendido seno atravs do meio processual que utiliza e para um direito de que titular no momento do impulso ??? (atencao ao 471, condenaao in futurum) Ao contrrio, no h interesse processual quando em concurso de meios de tutela a a parte activa pretende fazer uso da que tem maior custo para o Estado ou quando direito futuro. TUDO DEPENDE DE A OP. EXECUO PELA INEXIGINBLIDDE TER OU NO BALOR MATERAIL O interesse processual no se confunde com os pressupostos materiais de procedncia do pedido do autor, i.e., com a causa de pedir 1. Para TEIXEIRA DE SOUSA o direito de execuo no dispensa o interesse processual do exequente processuais do que
589
, mas surge como como pressuposto de actos pressupostos processual. A penhora de bens
como
236
devedor ter outros onerados com garantia real (cf. art. 835) seriam exemplos de falta de interesse processual.
O interesse processual no parece ter razo de existncia na aco executiva. Ora sucederia aparentemente numa dupla execuo, ou seja, quando ao autor demandasse novamente o devedor. Contudo, a no se poder configurar a uma excepo de caso julgado, sempre o executado poder invocar em oposio execuo a excepo peremptria do pagamento forado do cumprimento da obrigao. Isto significa que na dogmtica do interesse processual -lhe externa a questo da procedncia. Por outro lado, o tratamento que dado pela lei execuo de obrigao no vencida h-de poder demonstrar como o vencimento no respeita relao processual. que em oposio execuo a deciso faz caso julgado material .
Bibliografia: ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 78-83, 94-95; CASTRO MENDES, DPC III,
1987, 300-301; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998,144-155e 159-161; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 24-25; RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 56-57; LEBRE DE FREITAS, AEx 5, 2009, 135-142 e 144-145.
1490/ 23-Jan-1992 92/ Jurisprudncia: STJ14-Mar-1990/ 078845 (MENRES PIMENTEL), RP 23-Jan-1992/9150617 (COUTINHO 14 Mar-1990 AZEVEDO) RL 6-Out-1994/0074306 (DAMIO PEREIRA); RL 19-Jan-1995/ 0079496 (CRUZ BROCO), RP
3
STJ
237
LAMEIRA) LAMEIRA)
I. Generalidades
1. A aco executiva recebe as figuras comuns do litisconsrcio, em sentido amplo, e dentro dele, do litisconsrico e da coligao. Na verdade, os direitos a uma prestao podem estar em contitularidade, seja do lado activo, seja do lado passivo. Alm disso, so frequentemente direitos que integram relaes jurdicas complexas, aparecendo, nomeadamente sujeitos que do garantias, seja pessoas maxime, um fiador ou um avalista sejam reais v.g., o no devedor titular de um direito dado em garantia. Por outro lado, a j referida dependncia funcional da execuo perante o ttulo executivo coloca, novamente, agora em sede de legitimidade plural, a exigncia de que seja o ttulo a dar, directa ou indirectamente, legitimidade a todos os envolvidos. Por isto, importa apurar, em concreto, qual o real alcance de um e de outra e quais os requisitos. Por outro lado, deve ser abordada a questo da admissibilidade de litisconsrcio superveniente na execuo. 2. Tal como na aco declarativa importa isolar os casos em que a pluralidade de sujeitos no litgio impe uma pluralide de sujeitos processuais, sob pena de no conhecimento do pedido executivo, e as situaes em que isso no sucede. Por outras palavras, o carcter residual do litisconsrcio voluntrio ante o necessrio impe que se comece por abordar este.
238
1. partida, atento o art. 28 n1, pode afirmar-se que o litisconsrcio necessrio na aco executiva quando a realizao coactiva de um direito a uma prestao apenas por todos os credores ou contra todos os devedores pode ter lugar seja por lei, vontade das partes ou a indivisibilidade material da prpria prestao. No passado ALBERTO DOS REIS afirmou que no h litisconsrcio necessrio na aco executiva 590, o que a realidade desmente. H, porventura, uma menor frequncia da figura no processo executivo porque ela est mais presentes nas aces declarativas constittutivas; no h seguramente uma ausncia. 2. O litisconsrcio necessrio convencional existe quando as partes convertem uma obrigao parciria ou uma obrigao solidria numa obrigao que chamaremos unitria. Trata-se, na verdade, de um verdadeiro regime material de obrigaes plurais que apenas vigora no exerccio judicial do direito.
Exemplo: A acorda com B e C que os 10 000 euros que lhe mutua apenas podero ser, em tribunal, exigidos a ambos ao mesmo tempo.
3. O litisconsrcio necessrio natural exige uma indivisibilidade da prpria prestao: apenas pode ser materialmente realizada em face todos os credores ou por todos os devedores o que, atentos os limites subjectivos das medidas judiciais, implica que todos tenham de estar na aco. Tal dificilmente configurvel na execuo para pagamento de quantia certa, pois o objecto da prestao naturalmente divisvel. A dvida todavia se a legitimidade plural se deve aferir no apenas pelo direito exequendo, mas tambm pela penhora. Assim, j se decidiu pela existncia de litisconsrcio necessria entre o terceiro adquirente e o devedor executado alienante
590
239
591
, pois de outro
modo no se poderia produzir um efeito jurdico apenas em face de cada um dos envolvidos. A ser assim, se a execuo no fosse colocada contra o terceiro o executado devedor seria parte ilegtima. primeira vista discordaramos: o devedor conserva a sua legitimidade e a penhora ilegal, no havendo litisconsrcio necessrio, mas um litisconsrcio, rectius uma coligao inicial, de tipo semelhante ao do art. 56 n 4. Mas, contra dir-se-ia haver um litisconsrcio especfico para os actos executivos ZXXX 4. No entanto, na execuo para entrega de coisa certa, embora raramente, h litisconsrcio necessrio natural passivo quando aquela indivisibilidade material surgir como a prpria indivisibilidade material dos actos de apreenso, independentemente da questo da contitularidade do direito de fundo. Assim, se os actos materiais de apreenso exigirem num primeiro momento, uma entrega plural, existe necessidade litisconosrcial. Isso acontece se a apreenso envolver o domiclio ou a sede social de mais de uma pessoa singular ou colectiva.
Exemplo: se um automvel estiver numa garagem que pertena a mais do que uma pessoa.
Mas j no h litisconsrcio necessrio natural se a coisa cuja entrega era devida por vrios se encontra apenas em casa de um dos obrigado, na sua posse, mesmo que todos invocassem direitos prprios. Em qualquer caso, o que se pode discutir se h sempre um litisconsrcio necessrio legal como se ver j de seguida. 5 Finalmente, na execuo para prestao de facto podem configurar-se obras ou factos plurais 592, como a realizao de um concerto.
591 592
RC 04-05-2004/648/04 (ARAJO FERREIRA Neste sentido, ANSELMO DE CASTRO, AExS cit, 79.
240
1. H vrias normas substantivas, obrigacionais, familiares, reais e sucessrias, que impem a presena de credores e devedores na aco executiva, sob pena de ilegitimidade. No plano obrigacional exemplos de litisconsrcio necessrio legal so os que esto nos art. 496 n 2 e 500 n 1 CC. No primeiro, litisconsrcio entre os vrios tiulares sucessivos do crdito de indemnizao; no segundo, litisconsrcio entre comitente e comissrio na execuo de indemnizao; Mas h ainda o art. 535 n 1 CC: em sede de execuo de obrigaes indivisveis com pluralidade de devedores, s de todos os obrigados pode o credor exigir o cumprimento da prestao, salvo se tiver sido estipulada a solidariedade ou esta resultar da lei. Por outro lado, tambm na execuo subrogatria se o credor exerce a faculdade de executar contra terceiro, os direitos de contedo patrimonial que compete ao seu devedor ser necessria a citao do devedor subrogado, em litisconsrcio passivo, como impe o art 608 CC. 2. Nos litgios reais os arts. 1404 e 1405 n1 impem claramente um litisconsrcio passivo: os contitulares de direitos exercem, em conjunto, todos os direitos que pertencem ao proprietrio singular
593
.
594
Tal vale seja na execuo para entrega de coisa certa Por seu lado, o art. 2091 n 1
pagamento de quantia certa com garantia real sobre bem em contitularidade. CC dita que, em regra,os direitos relativos herana s podem ser exercidos conjuntamente por todos os herdeiros ou contra todos os herdeiros. Portanto, determina-se litisconsrcio necessrio, activo e passivo, e seja qual a espcie de execuo: pagamento de quantia certa,entrega de coisa ou prestao de facto. 3. Por seu turno, o art. 28-A estatui litisconsrcios necessrios activos no seu ns 1 e litisconsrcios necessrios passivos no seu n 3, primeira e terceira partes. A terceira parte do n 3 prev um litisconsrcio voluntrio conveniente
593
No mesmo sentido,
ANSELMO DE CASTRO, AExS cit, 79, ensinava que havia litisconsrcio na forma
passiva quando a coisa pertena a vrios.Ainda, LEBRE DE FREITAS, AEx cit. 136
Portanto, mesmo que no existisse litisconsrcio necessrio passivo natural vimos que sim,
quando os actos materiais no possam ser levados a cabo voluntariamente sem o concurso de todos sempre existir o legal.
241
Por outro lado, os ns 1 e 3 terceira parte apenas se aplicam execuo para entrega de coisa certa, enquanto o n 3, primeira e segunda partes apenas se aplicam execuo para pagamento de quantia certa. Importa explicar estes dois grupos de afirmaes. Antes de mais os ditos ns 1 e 3, terceira parte, do art. 28-A referem-se aos casos dos arts.1682 CC, para os bens mveis, e 1682-A CC, para os bens imveis. Ora na execuo para entrega de coisa certa podem ser apreendidos bens que caibam nessas categorias.
Exemplo: A pode requerer B e C, cnjuges, a entrega de um estabelecimento comercial o que, manifestamente, cai no art. 1682-A n 1 al. b).
Dir-se-ia, por hiptese, que no poderiam os cnjuges perder ou ver onerados aquilo que j o era em face do ttulo, negocial ou sentena. Tal no exactamente assim, pois a previso da figura da oposio execuo mostra que, antes do trnsito em julgado da sentena respectiva, nada est perdido para o casal. Por outras palavras: os bens indisponveis podem ser perdidos na execuo, mas no tm de ser perdidos na execuo. Alis, se assim no fosse, i.e., se o direito do credor resultante do ttulo fosse suficiente para determinar a legitimidade dos cnjuges, estranhar-se-ia, em sede de execuo para pagamento de quantia certa, a existncia do art. 864 n 3 al. a). Aqui atribui-se ao cnjuge terceiro uma legitimidade que apenas na ratio da proteco de bens indisponveis se pode justificar. Diversamente, na prestao de facto no se pe um problema de perda de direitos ou de bens, dado o objecto no dispositivo, nem onerador de bens da respectiva prestao. 4. Por fim, na prestao de quantia certa no valem o n 3 primeira e segunda partes. Na verdade, e como se ver adiante, o risco de perda ou onerao de bens indisponveis, rectius, o respeito pelas normas materiais respectivas ter sempre lugar na execuo respectiva, mas sem ser por apelo ao esses preceitos normativos. Isto porque ou ambos so citados enquanto devedores ou ainda que seja somente citado um dos cnjuges valero seja o regime do art. 825, protector de bens comuns, eventualmente indisponveis, seja o regime do art. 864 n 3 al. a), primeira parte, especificamente destinado a essa finalidade protectora.
242
J a primeira parte e segunda partes do n 3 do art. 28-A no se aplica fora da execuo para pagamento de quantia certa. Elas apontam, respectivamente, para o regime de dvidas comuns e para o regime das dvidas comunicveis. Mas, como mostraremos adiante, se a primeira impe um litisconsrcio conjugal passivo, a segunda j admite um litisconsrcio voluntrio conveniente. Permitamo-nos, porm, deixar a demonstrao destas asseres para a sede da penhorabilidade subsidiria, pois apenas nesse contexto se poder fazer luz sobre a questo.
1. A preterio de litisconsrcio necessrio causa ilegitimidade, nos termos do art. 28 n1. de conhecimento oficioso e sanvel e constitui uma excepo dilatria que pode ser de fundamento oposio execuo pelo executado, ao abrigo dos arts. 814 n 1 al .lc) e, remetendo para este, arts. 814 n 2, 815 e 816 O tribunal que a conhea deve proferir um despacho liminar ou superveniente de aperfeioamento (cf. art. 812-E n 3 e art. 820). A sanao d-se pela interveno principal provada do interessado faltoso. A no sanao conduz ao indeferimento liminar ou ao indeferimento sucessivo, consoante os casos. 2. No entanto, no regime do art. 269 o exequente pode sanar o vcio ainda em 30 dias sobre o trnsito em julgado formal do despacho de indeferimento ou sentena de procedncia de oposio execuo fundada em preterio do litisconsrcio necessrio (cf. arts. 28 n 1 in fine e 814n 1 al.c)). Deste modo o exequente conseguir reabrir a instncia, mantendo todos os benefcios temporais da sua prvia propositura.
243
A. Crditos plurais
1. No havendo litisconsrcio necessrio, importa distinguir, consoante o regime da obrigao plural ou da situao real em contitularidade. A natureza solidria (cf. art. 512) ou parciria (cf. art. 512 CC a contrario e art. 533 CC) de uma obrigao plural no obriga a que todos, credores e/ou devedores, estejam como partes na execuo. Todos tm legitimidade, em face do art. 55, mas o que decorre do regime comum do art. 27 que sendo a obrigao parciria cabe ao exequente optar entre exigir a prestao acompanhado e/ou contra todos os deveres ou no. Se se apresentar sozinho ou apenas deduzir a pretenso contra um dos obrigado apenas pode executar a respectiva quota-parte na prestao, sob pena de excesso do pedido sobre o ttulo o que leva ao indeferimento parcial do requerimento (cf. art. 812-E n 2). Deste modo, a demanda plural na execuo de obrigaes parcirias configura , pois, de um litisconsrcio voluntrio conveniente. 2. Tratando-se de obrigaes solidrias, o cumprimento total e ntegro pode ser exigido por um dos credores, em respresentao dos demais, ou realizado por um dos devedores em representao dos restantes. o que se preceitua no art. 512 n 1 CC. Correlativamente, vale o art. 27 n 2, bastando que um dos credores e/ou devedores intervenha para assegurar a legitimidade. Este enunciado significa que basta a interveno de um deles para se executar a totalidade da prestao,em representao processual, Regime idntico rege a execuo de obrigaes indivisveis com pluralidade de credores. Qualquer dos credores tem o direito de exigi-la por inteiro e o devedor, uma vez judicialmente citado para a execuo, deve exonerar-se relativamente a todos ou alguns dos credores (cf. 538 n 1 CC). Nestes casos, e por conseguinte, cabe ao exequente optar, pelo lado activo ou pelo lado passivo, consoante o caso, pela via do litisconsrcio voluntrio ou pela via da substituio processual. 3. Finalmente, se houver um devedor principal e um devedor subsidirio, maxime, um fiador, ambos com legitimidade ex vi art. 55 n 1, o credor pode optar entre demandar um deles ou ambos, j que a eventual alegao do benefcio da execusso prvia no respeita legitimidade .
244
1.Tanto
composse,
como
compropriedade
podem
ser
defendidas
singularmente por cada um dois compossuidores ou comproprietrios, em execuo para entrega de coisa certa, ao abrigo dos arts. 1268 n 1 e 1405 n 2 CC. Assim, por exemplo, a execuo para entrega de coisa em compropriedade pode ser instaurada por qualquer dos comproprietrios, v.g., condminos, por fora do art. 1405 n2
595
litisconsrcio necessrio entre os contitulares 596, 2. O mesmo sucede com o herdeiro que pede separadamente a totalidade dos bens da herana em poder de terceiro, representando os demais (cf. art. 2078 n 1 CC).
A. Problema
1. Revogado em 1967 o art. 330 n 2 que admitia o chamamento demanda do devedor principal pelo fiador executado que no tivesse o benefcio da excusso prvia, deixou de haver nas regras gerais de intervenes de terceiro previso especfica para a aco executiva 597. Sobre a matria do litisconsrcio superveniente, na doutrina mais antiga ANSELMO DE CASTRO escrevia que o art 56 n 3, ao admitir a interveno superveniente do devedor, aps a demanda inicial do terceiro titular de bem vinculado
595
9-Jul-1998/9720743 Jul-
Por exemplo, enquanto aco de diviso de coisa comum (TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 145). Cf. a ratio desta revogao em LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 140.
245
em garantia real, se deve ter como aflorao de um princpio geral a aplicar nos demais casos de pluralidade de responsveis, maxime demanda incial de apenas um dos condevedores solidrios 598. Por outro lado, o regime das (demais) intervenes de terceiros na causa previsto para a fase declaratria em nada colidindo ele com os fins da aco executiva, antes assegurando a sua realizao, nenhuma razo haveria para o no admitir 599. J a figura da assistncia raro ter na execuo interesse mas que no se v razo para no ser admitida 600 LOPES CARDOSO posicionava-se contra XXX. 2. Hodiernamente, consensual
601
terceiros nos casos tipificados na lei: do devedor na execuo movida contra o terceiro com garantia real (cf. art. 56 n 3); de terceiro com direito ou posse imcompatvel com a penhora /cf. art. 351); do devedor principal ou do fiador, na execuo movida, respectivamente, contra o fiador ou contra o devedor principal (cf. art. 828 n 2 e 5); do exequente de execuo de bens com garantia real (cf. art.. 832 n 4). Mas, fora deste ncleo duro, a doutrina divide-se entre o campo dos AUTORES que admitem, com ou mais ou menos restries, a aplicabilidade dos arts. 320 ss aco executiva e a doutrina que, inversamente, a admite apenas em casos pontuais, determinados fora dos parmetros gerais. Trata-se, afinal, de avaliar a funcionalidade do procedimento executivo no plano subjectivo em face do princpio dispositivo e do favor creditoris. 3. Assim, TEIXEIRA DE SOUSA, depois de restringir a interveno acessria aos apensos declarativos, admite a interveno principal provocada para sanar a preterio de litisconsrcio necessrio (cf. art.269 n 1) e para fazer intervir um litisconsorte voluntrio,maxime, o executado provocar a interveno de um seu condevedor solidrio 602, no prazo da oposio execuo 603.
246
J o fiador, constante do ttulo executivo juntamente com o devedor, no poderia requerer a interveno principal do devedor por falta de interesse processual: deve invocar o benefcio da excusso prvia. Inversamente, tambm o devedor principal no poderia provocar a interveno do fiador, enquanto no se esgotarem os seus bens 604 Simetricamente, TEIXEIRA DE SOUSA admite a interveno principal espontnea, tanto em composio de litisconsrcio necessrio, como por parte de litisconsorte voluntrio. Quanto a este nada parece obstar interveno ( todo o tempo (cf. art. 322 n 1). 4. J LEBRE DE FREITAS tem uma posio restritiva quanto s intervenes de terceiros na instncia executiva, postulando que as disposies reguladoras dos vrios tipos de incidentes de interveno de terceiros, ( ) excepo da assistncia, ( ) foram pensados em funo da aco declarativa 605. Alm das situaes previstas na lei cfs. arts. 269, 56 n 3, 828 ns 2 e 5, 825 ns 2, 3 e 6, 832 ns 4 e 5, 864 n 3, i.e., somente quanto ao cnjuge seja para interveno de terceiro a interveno de terceiros apenas possa pode ter lugar quando o credor o queira, tanto do lado activo, como do lado passivo, salvo para a coligao 5. Na jurisprudncia passada recusaram-se o incidentes do chamamento autoria (cf. antigo art.325)
606
) de um
607
correspondentes, respectivamente, actual interveno acessria provocada (cf. art. 330) e interveno principal provocada de condevedores ou de devedor principal (cf. art. 329). certo que o art. 330 n 2 admitia que o fiador chamasse o afianado mas isso foi revogado aps em 1966 608.
DO NASCIMENTO).
607
Assim, RP
23-Jan23-Jan-1992/9150617 (COUTINHO AZEVEDO) eRL 19-Jan-1995/ 0079496 (CRUZ 078845 (MENRES PIMENTEL).
BROCO).
608
247
6. Na jurisprudncia recente tem sido recusada a interveno principal provocada (cf. art. 352 ) 610.
Exemplo: negou-se o exequente pudesse chamar o avalista no executado originariamente
611
Mas, em sentido contrrio, o ac. RP 23-Abr-2001/ 0150402 (NARCISO MACHADO) veio afirmar que se sabido que os incidentes de terceiros foram estruturados em funo da aco declarativa, s nela se podendo realizar, mas a interveno principal j defensvel na aco executiva, quanto a pessoas com legitimidade para esta aco. Em conformidade, admitiu que terceiro, entretanto condenado em impugnao pauliana e cujos bens foram penhorados, pode deduzir a sua interveno principal espontnea (cf. art. 320). Na mesma linha, j se defendeu que o prprio exequente podesse provocar a interveno (cf. art. 325) desse terceiro 613. 7. Ainda na jurisprudncia recente, tem-se, ainda, negado, mas com excepes, a interveno acessria (cf. art. 330 provocada
615 614
616
609 610
RP 19-Jun-1995/9550054
(RAPAZOTE FERNANDES).
611
RG
17-Mar2217/03Negou17-Mar-2004/ 2217/03-1 (AMLCAR ANDRADE). Negou-se em sede de art. 828 27-Set27-Set-1999/ 9950732 (CAIMOTO JAIME).
RP
Assim RC 04-05-2004/648/04 (ARAJO FERREIRA). Mais que, na doutrina do mesmo acrdo, a existiria RL 11-Out-2001/ 0062482 (LINO PINTO) e RP 28-Abr-2008/0852357 (SOUSA LAMEIRA). 28LAMEIRA).
ConsiderandoConsiderando-a
615 616
uma situao anmala, RL 8-Abr-2003/ 0024307 (ABRANTES GERALDES) ma 26-Jul-2003/2441/2003RL 26-Jul-2003/2441/2003-2 (GRAA AMARAL). 23-Out23-Out-
Neste sentido,
248
deste tipo de processo visa obter a realizao coactiva da prestao no cumprida, pois que o dever de prestar j se encontra corporizado no ttulo executivo
617
Todavia, em sede de assistncia o ac. STJ 31-Jan-1996/088257 (SAMPAIO DA NVOA) veio dizer que embora nada impede que ela possa ocorrer no processo
executivo, embora todavia, essa interveno como assistente s se justifica se a lei no facultar a esse terceiro algum outro meio para defender o seu direito, eventualmente sujeito a poder vir a ser prejudicado pela deciso a tomar no processo
618
B. Posio pessoal
1. O princpio da estabilidade da instncia determina que apenas podem ter lugar modificaes subjectivas quando a lei as preveja (cf. art. 267). Ora as normas executivas admitem intervenes de terceiros nos referidos arts. 56 n 3, 825, 828, 832 n 4 864 n 3,entre outros. J as intervenes de terceiro se reguladas nos arts. 320 ss apresentam um regime unitrio tipicamente declarativo, na relao dos seus actos com o procedimento da aco pendente, e na sua funo de extenso do mbito subjectivo inicial de uma sentena. Eles postulam uma discusso declarativa que, em absoluto, est ausente do procedimento executivo:articulados (cf. art. 321 e 322n 1), despacho saneador (art. 323 n 1), audincia de discusso e julgamento (cf. art. 323 n 2) ,nomeadamente.. Em suma: estas intervenes de terceiros no so as que se poder defender que possam ocorrer no procedimento executiva: sero mesma designao doutrinal,mas no estas. E, portanto, quer-nos parecer que no so excepes para efeitos do art. 267,pois no esto previstas na lei. outras,eventualmente com a
617 618
unicamente ao direito de defender a sua meao no prdio penhorado, mas se j beneficiou dessa possibilidade de defesa quando foi citada nos termos do n. 2 do artigo 825 do C.P.C. para requerer a separao de bens ou demonstrar j a ter requerido noutro processo, esta razo s por si suficientemente decisiva para vedar claramente a admissibilidade da assistncia requerida no processo de execuo instaurado contra seu marido..
249
2. De facto, a execuo no serve para convencer outrm do direito de alguma das partes, como, por exemplo, para chamar o terceiro contra o qual o requerente pretenda exercer o direito de regresso em ulterior aco de indemnizao (cf. art. 332 n 4). Em suma: o mbito subjectivo pela execuo o pr-definido pelo ttulo executivo
619
e os sujeitos assim demandados ho-de sempre apresentar legitimidade por fora Na doutrina, TEIXEIRA DE SOUSA, nota isso mesmo: a interveno principal,
dos arts. 55 ss 620e no como resultado do prprio procedimento de interveno. como exequente ou como executado, est restringida, em regra, a sujeitos que constam do ttulo executivo 621 3. Mas esta limitao estrutural no pode significar que, ento, o exequente possa, depois de iniciada a aco, demandar um devedor que esteja no ttulo executivo v.g. um devedor solidrio , mas no esteja inicialmente na aco. Seria uma interveno atpica e, por isso, ilegal em face do art. 267. Como o ac. RP 28-Abr-2008/0852357 (SOUSA LAMEIRA) deve entender-se que em processo executivo s excepcionalmente se pode autorizar a interveno de terceiros, quando indispensvel e necessria defesa do executado. Um desses casos excepcionais, o do art.269, atrs referido. 5. Em qualquer caso, o terceiro que se admitido execuo ter um prazo prprio para deduo de
28 Patrocnio judicirio
Bibliografia: TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998, 134-135; LOPES DO REGO, Papel e Estatuto dos
Intervenientes no Processo Executivo, 2003, 11-12;PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco
Jurisprudncia:
Neste sentido RL 11-Out-2001/ 0062482 (LINO PINTO). Identicamente, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 138.
250
I. mbito
1. Do art. 60, alterado no n 1 e com um novo n 3, desde a reforma de 2003, conjugado com o art. 34 valor da causa Assim, nas execues de valor superior alada da Relao, h patrocnio obrigatrio, apenas por advogado. Nas execues de valor superior alada do tribunal de primeira instncia e igual ou inferior alada da Relao, h patrocnio obrigatrio: a. por advogado para os apensos e para a reclamao de crditos de valor superior alada do tribunal de primeira instncia; b. por advogado, advogado estagirio casos. Este mbito foi dado pela Reforma de 2003 antes era para as causas de valor superior alada da Relao; agora, para as causa de valor superior alada do tribunal de primeira instncia 624. 2. Finalmente, nas execues de valor igual ou inferior alada do tribunal de primeira instncia, o patrocnio no obrigatrio, salvo para a reclamao de crdito superior alada da primeira instncia, mas podem as partes, voluntariamente, pleitear representadas por advogado estagirio ou solicitador.
623 622
622
Sobre a alterao ao art. 60, AMNCIO FERREIRA, ob. cit., 63-64;. PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 25O n 3 do art. 60 foi introduzido pela reforma de 2003, pois antes as causa at ao valor da alada da
26.
623
relao no exigiam patrocnio. Ele parece conter uma alterao implcita do art. 164, n 1, al. c) EOA, pois tratam parcialmente da mesma matria exerccio da advocacia por estagirio. Efectivamente o art. 164, n 1, al. c), EOA atribui poderes aos advogados estagirios para exercer a advocacia em processos no penais cujo valor caiba na alada dos tribunais de primeira instncia e ainda nos processos da competncia dos tribunais de menores. Por a resultaria que no poderia nunca patrocinar execuo de valor superior alada da primeira instncia, o que j vimos no ser o que resulta do n 3 do art. 60, n 3.
624
Razo tem PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 25-26, quando conclui que o Estado quis cometer aos
251
1. A falta de patrocnio segue o art. 33. Por isso, se o exequente no constituir advogado, o tribunal, oficiosamente (cf. art. 812-E n 3 e art. 820) ou a requerimento da parte contrria (XXX), f-la- notificar para o constituir dentro de prazo certo, sob pena de o executado ser absolvido da instncia. Se foi o executado quem no constituiu advogado, o regime o mesmo salvo, que os actos do ecxecutado ficam sem efeito, se no houver suprimento. 2. Por seu turno a irregularidade do patrocnio segue o art. 40. Assim, a falta de procurao e a sua insuficincia ou irregularidade podem, em qualquer altura, ser arguidas pela parte contrria e suscitadas oficiosamente pelo tribunal, seja em momento liminar, seja em momento superveniente. O juiz fixar no respectivo despacho o prazo dentro do qual deve ser suprida a falta ou corrigido o vcio e ratificado o processado. Findo este prazo sem que esteja regularizada a situao, fica sem efeito tudo o que tiver sido praticado pelo mandatrio, devendo este ser condenado nas custas respectivas e, se tiver agido culposamente, na indemnizao dos prejuzos a que tenha dado causa. Sempre que o vcio resulte de excesso de mandato, o tribunal participa a ocorrncia ao Conselho Distrital da Ordem dos Advogados. Portanto, se o ru ser absolvido da instncia ou os seus actos anulados caso, respectivamente, consoante o que ficar sem efeito forem, respectivamente, o requerimento executivo ou os actos do ru.
252
29 Pressupostos gerais
3 (reimp. 1985)
AExS,1970,85-86,90; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 272, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, Jurisprudncia: RP 3-Mai-1994/ 9321180 (CNDIDO DE LEMOS), RE 22-Out-1998/ 238/983 (MOTA MIRANDA), RP 24-Nov-1998/ 9821152 (FERREIRA SEABRA), RP 11-Fev-1999/
I. Positivos
1. O art. 193 dita-nos as caractersticas objectivas da intelegibilidade e da congruncia. Assim, tanto a causa de pedir como o pedido tm, alm de ter sido formulado, de o ter sido de modo inteligvel. Se faltar ou for ininteligvel a causa de pedir ou o pedido, a petio inicial inepta (art. 193., n. 2, al. a) 625. A intelegibildidade a qualidade de expresso de um sentido.
625
Contra, ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 85, para quem, por a causa de pedir estar representada no ttulo
executivo, intil, por irrrelevante, tudo quanto sobre aquela o autor exponha na petio. Ou seja: a eitura do ttulo garantiria sempre a presena de causa de pedir e a sua inteegibilidade e,bem assim, a ausncia de contradio com o pedido.
253
Por outro lado, o pedido no pode ser contraditrio, em termos lgico, com a causa de pedir. O pedido tambm no pode ser materialmente incompatvel com outro pedido, com ele cumulado, ao abrigo do art. 53 e 57. 2. Para ANSELMO DE CASTRO para a ineptido do requerimento executivo no teria lugar na aco executiva. Ela est representada no ttulo executivo, intil, por
irrrelevante, tudo quanto sobre aquela o autor exponha na petio. Ou seja: a leitura do ttulo garantiria sempre a presena de causa de pedir e a sua inteegibilidade e,bem assim, a ausncia de contradio com o pedido
626
Os vcios a existirem seriam da prpria inexquibilidade do ttulo 3. Parece-nos que importa distinguir se a causa de pedir ,i.e., o facto da aquisio do direito a uma prestao, consta ou no do ttulo executivo. Por regra assim suceder dada a funo certificadora e a autonomia do ttulo. Se faltar o ttulo o vcio esse,justamente, e no o da ineptido; se o ttulo no for intelegvel vcio ser ainda do mesmo. Todavia, bem podem os factos que fundamentam o pedido no constarem do
ttulo executivo, ie, a causa de pedir seja autnoma em face do ttulo. Tem ento, o
exequente o nus da respectiva alegao no requerimento executivo como determina o art. 810 n 1 al. e). o que sucede,nomeadamente, no reconhecimento de dvida, como j se viu 627. 4. J o pedido no decorre do ttulo, pois no se confunde com o direito neste enunciado. Isto : ainda que, v.g.,preveja o direito restituio do capital mutuado essa declarao negocial no a pretenso dirigida ao tribunal. Precisamente, o art. 810 n 1 al. f) impe ao exequente nus de formular o pedido. 5. Por outro lado, pode ser requerida uma execuo que seja contraditria com a respectiva causa de pedir, o que alguns designam por divergncia entre o pedido e o prprio ttulo 628 ou inexistncia concreta de ttulo 629
626
Diversamente, para CASTRO MENDES, DPC III cit., 272 se o requerimento executivo no contiver a meno Supra XXXX RE
ALBERTO DOS REIS, PEx I cit., 200: o ttulo apresentado pelo exequente exequvel em abstracto, mas
no o em concreto.
254
Exemplo: (1) o exequente intenta aco executiva para prestao de facto (requereu que a executada retire o veculo do parqueamento da oficina e que pague ao exequente a quantia, acrescida de juros, que o exequente despendeu com o parqueamento), quando na sentena que
630
serviu
de
ttulo
executivo
a executada no se mostra condenada na prestao de qualquer facto e concretamente a retirar o veculo doparque com fundamento em contrato de mtuo. . (2) pede-se a entrega de automvel
. 6. Enfim, pode suceder serem cumulados pedidos substantivamente incompatveis entre si, a despeito do art.470 n1 primeira parte 631.
1. O requerimento inepto quando esteja ausente a indicao da causa de pedir autnoma ou quando,embora enunciada, no intelegvel,nos termos do art.193 n1 al. a). Por seu turno, a falta absoluta de pedido constitui ineptido,conforme o art.193 n1 al. a) 632. O mesmo se diga quando no se afigure como intelegvel ou quando seja contraditrio com a causa de pedir nos termos do art.193 n1 als. a) e b). 2. A ineptido causa nulidade de todo o processo, cominada pelo n 1 do art 193. Apenas no produz esse efeito no caso do n 3 do art.193: ainda que o executado argua a ineptido com fundamento na falta do pedido, o juiz no
RE RL
requerimento executivo constante daquele impresso por no constar expressamente do formulrio a expresso indicao do pedido ou outra semelhante, por a mesma j resultar tacitamente de outros campos, e, por isso no pode ser rejeitado liminarmente, por
falta de causa de pedir, um requerimento executivo que exponha de forma sucinta, mas clara, o pedido concreto formulado (RL 8-Jul-2004/
Out/Dez 2004, 51-54. Se assim no for poder-se-ia promover a correco da petio por pedido intelegvel mas no determinado (cf. art 508n1 al.b)).
255
poder julgar procedente a arguio quando se verificar que o opoente interpretou convenientemente o requerimento executivo 633. Trata-se de uma excepo dilatria conduz absolvio da instncia executiva (cf.arts.288 n 1 al. b) e 494 al.b)) de conhecimento oficioso pelo juiz em sede de art. 820 (cf. art. 496 ) e na sentena de oposio execuo que o executado venha a deduzir com fundamento no art. 814n1 al.c) Ademais, o agente de execuo que receba o processo deve analis -lo e remet -lo electronicamente ao juiz para despacho liminar ex vi art. 812D al. f) conjugado com a al. b) do n. 1 do artigo 812. -E;
II. Negativos
A. Litispendncia
1. H litispendncia entre execues do mesmo direito ou poder a uma prestao634 quando o credor executa a mesma dvida duas vezes ao mesmo tempo ou finda uma primeira execuo, respectivamente. A repetio de execuo sucede, ainda que faa uso de ttulos diversos maxime, de sentena condenatria e de ttulo negocial 635 ou de bens diferentes. Ou seja, a litispendncia no exige a identidade de objecto dos actos executivos 636. Por outro lado, no relevante, para aferir a litispendncia, se o direito execuo forada da dvida exercido enquanto credor ou enquanto credor reclamante: a dvida sempre a mesma. Por isso, existe litispendncia seja o credor instaura mais do que
12-Jun4457/2008 0812-Jun-2008/ 4457/2008-6 (GRANJA DA FONSECA).
633 634
RL
dificilmente () poder () o credor autor de uma execuo, ser ru em outra movida pelo devedor e pelo mesmo ttulo. O AUTOR parecia aqui identificar a causa petendi com o pprio ttulo executivo.
635
TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit.,71. TEIXEIRA DE SOUSA AExS cit.,71 distingue este concurso de ttulos de
uma mesma pretenso em face do concurso de pretenses, em que h dvidas que tm por objecto a mesma prestao (v.g., contrato de mtuo e respectiva livrana)). No havendo aqui identidade de objectos poderiase-ia,porm, invocar a excepo de pagamento na segunda
636
Contra, exigindo identidade dos bens penhorados cf. RL 13-Out-1988/XXXX (RICARDO DA VELHA) CJ STJ 10-Dez-1996/XXXX (SILVA
PAIXO) , CJ/STJ 1996/III,127 exigncia meramente formal e incompreensvel em face da substancial situao de identidade da causa de pedir (facto jurdico de aquisio da mesma dvida) e do pedido (pagamento de quantia certa indepentemente dos bens que o permitam) e que por isso redunda em a mesma dvida puder ser paga duas vezes.
256
uma execuo do mesmo crdito, seja depois de intervir como reclamante em execuo de terceiro, instaura a sua prpria e autnoma aco executiva reclama o mesmo crdito com garantia real em mais do que uma execuo
637 638
ou ainda .
A presena de ttulo executivo/exequvel e a possibilidade de extino do crdito exequendo ou reclamado como resultado final tanto da aco executiva como da reclamao de crditos confirmam a correco deste nosso entendimento. J a pluralidade de penhoras sobre o mesmo bem, mas por dvidas diferentes, tratada pelos arts.832 n 4 e 871 639. 2. A propsito da litispendncia entre execues defendeu o ac. RP 11-Fev-1999/ 9930091 (NORBERTO BRANDO) que ela se verifica se o exequente, munido do mesmo ttulo, prope aco executiva contra o executado, quando havia dado entrada j a outra execuo contra o mesmo executado e respectivos fiadores e principais pagadores. Tal deve ser seguido porque o ttulo demonstra a causa de pedir; ou seja, o exequente que repete a execuo do mesmo ttulo, est a repetir a mesma causa de pedir. Todavia, ainda haver litispendncia se o credor fizer uso de ttulos diversos relativamente mesma obrigao.
Exemplo: h litispendncia se o credor demandar o mesmo devedor numa execuo apoiando-se num reconhecimento de dvida, e noutra municiado do contrato constitutivo dessa dvida.
Por outro lado, concorda-se que h litispendncia se numa causa se executar o devedor principal e noutra o devedor subsidirio 640. A identidade dos sujeitos do ponto de vista da sua qualidade jurdica (cf. art. 498 n 2) acessoriamente.
641
637
STJ 10-Dez-1996/XXXX (SILVA PAIXO) , CJ/STJ 1996/III,127. Contra, LEBRE DE FREITAS, AEx RL 13-Out-1988/XXXX (RICARDO DA VELHA) CJ 13/IV, 124. Contra, LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,164,nota Cf.XXX Assim, implicitamente, o mesmo ac.
cit.,164,nota 6-A.
638
6-A:
639 640
BRANDO)
641
H quanto a estes identidade jurdica por serem titulares do mesmo interesse substancial (RP
257
J na execuo em separado de devedores ou credores solidrios trata-se sempre da mesma dvida, havendo litispendncia se o mbito objectivo coincidir. Por outras palavras, no h litispendncia se numa execuo se pede um tero do valor e na outra os demais dois tero, pois o primeiro pedido no configura uma desistncia do pedido na parte no executada, com a inevitvel extino do direito que se pretendia fazer valer (cf. art. 295 n 1 e 298 n1). 3. A litispendncia dita a absolvio da segunda instncia,nos termos do art. 288 n1, mesmo que j haja bens penhorados nessa causa. H, afinal, uma causa desnecessria. O que se pode discutir essas penhoras podem ser aproveitadas para a primeira causa. LEBRE DE FREITAS defende a permanncia das penhoras da causa repetida e sua
manuteno no mbito da primeira aco por meio da aplicao analgica da remessa prevista no art.832 n 4, obstando absolvio da segunda instncia (cf. art.288 n2)
642
Importa distinguir. Se os bens forem os mesmos e ainda no houver penhora no momento em que se apura a litispendncia despacho liminar do juiz ou quando o agente de execuo receber o processo bem se pode usar aquele preceito. Se esta j existe no momento de declarao da litispendncia, no se pode ignorar o mecanismo do art.871: a segunda penhora que funcionar por si mesmo. Todavia, como se trata de intervenes para causas com o mesmo credor far sentido sequer a aplicao analgica e mesmo quando os bens forem diversos?
B. Caso julgado
J a excepo de caso julgado pressupe que, nomeadamente, haja uma execuo julgada extinta por sentena 643 relativamente mesma dvida. Esta excepo dita, igualmente, a absolvio da segunda instncia,nos termos do art. 288 n1, sendo levantada as eventuais penhoras.
642 643
258
1. Tivemos j ensejo de referir que a prevalncia da insolvncia sobre quaisquer outras diligncias executivas, sejam em aces executivas, sejam em providncias cautelares. No caso, importante o art. 88 n 1 primeira parte CIRE, estatuindo que a declarao de insolvncia determina a suspenso de quaisquer diligncias executivas ou providncias requeridas pelos credores da insolvncia que atinjam os bens integrantes da massa insolvente (art. 88, n 1, primeira parte CIRE) e obsta a instaurao ou ao prosseguimento de qualquer aco executiva intentada pelos credores da insolvncia; porem, se houver outros executados, a execuo prossegue contra estes (art. 88, n 2 primeira parte CIRE). Tem-se discutido se a suspenso para todas as execues, seja qual a for a sua modalidade, ou se abrange apenas as execue de dvidas. A ser assim, continuam a correr os seus termos as execues para prestao de facto e para entrega de coisa certa.
J se decidiu que aa aco executiva para prestao de facto, a efectuar por outrem, com base em sentena condenatria, avaliado por perito o respectivo custo e efectuada a penhora da quantia necessria para o respectivo pagamento e das custas devidas, que foi depositada ordem do juiz, no deve ser ordenada a sustao da execuo devendo antes a execuo prosseguir os seus termos normais
644
2. Haver aqui uma litispendncia entre execuo e processo de insolvncia? Estamos em crer que sim XXX
Bibliografia: TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,1998, 155-159; LEBRE DE FREITAS, AEx 5, 2009, 135-142146.
644
RP
259
I. Cumulao de pedidos
A. Funcionalidade
) contra o mesmo
Com isto quer-se dizer que o exequente pode deduzir num mesmo processo uma pluralidade de pedidos executivos contra o devedor pretendendo que todos sejam contemporanemente procedentes ao abrigo dos arts. 53 e 54. Trata-se, pois, de um regime especial de cumulao simples de execues. A ausncia de referncia cumulao alternativa e cumulao subsidiria, respectivamente, dos arts. 469 e 470, no permitir concluir pela aplicabilidade dos respectivos regimes. So solues previstas somente no processo de declarao, como mostra a sua localizao sistemtica. 2. Efectivamente, as obrigaes alternativas concentram-se pela escolha, nos termos do art. 803, sendo certo que uma alternativa processual, i.e, com ausncia de alternatividade material e cabendo a escolha ao tribunal ilegal. De igual modo, a procedncia a que se refere o art. 469 declarativa e no do tipo executivo. Nesta teria de se admitir que se e s se a execuo no terminasse por pagamento se poderia executar outra dvida, condicionamento ao pedido que imporia um acto adicional de manuteno da mesma instncia sem qualquer sensvel economia processual. Deste modo deve ser liminarmente indeferido requerimento executivo em que o exequente deduzisse tais pretendesse deduzir uma cumulao alternativa processual Ao contrrio o que legislador admite no art. 54 o que designa por cumulao sucessiva e que, torna desnecessria qualquer regime de cumulao subsidiria, permitindo, enquanto uma execuo no for julgada extinta, que nesse mesmo processo, se promova execuo de outro ttulo.
260
B. Pressupostos
1.
cumulao
simples
na
aco
executiva
pede
pressupostos
de
admissibilidade comuns e especiais. Pressupostos comuns cumulao na aco declarativa so a. compatibilidade processual, tanto i. compatibilidade quanto competncia absoluta ii. como compatibilidade quanto forma de processo b. compatibilidade substantiva, quanto aos seus efeitos. Pressupostos especial a conexo funcional entre as execues 2. A compatibilidade processual quanto competncia absoluta exigida no art. 53n 1 a) ao estabelecer como facto impeditivo a incompetncia absoluta do tribunal para alguma das execues. O tribunal concretamente competente quanto ao territrio ser determinado pela aplicao dos ns 2 a 4 do art. 53, conforme a remisso operada pelo n 3 do art. 53 645. Depois, exige-se na al. c) do n 1 do mesmo art. 53 a compatibilidade processual quanto forma de processo pois no pode a alguma das execues corresponder processo especial diferente do processo que deva ser empregado quanto s outras, sem prejuzo do disposto nos nmeros 2 e 3 do artigo 31... Portanto, ressalvam-se quer a admissibilidade de cumulao de execues comuns com especiais ou vrias especiais em que a forma de processo que derive unicamente do valor, quer o poder de adequao formal do juiz. Finalmente, a al. b) exige uma conexo funcional entre as execues: elas no podem ter fins diferentes, o mesmo dizer dever existir uma identidade abstracta entre os objectos das prestaes realizadas coactivamente.
Exemplo: a sentena condenatria do ru a demolir um muro, entregar uma mquina e pagar uma indemnizao deve ser executada em trs aces diferentes
646
3. O requisito da compatibilidade substantiva tem expresso reduzida. No sendo admitida a cumulao de execues finalisticamente diversa no
645 646
J atrs aludimos extenso de competncia que neles se encerra. Cf. supra XXX CASTRO MENDES, DPC III cit., 301.
261
suceder, por isso, que uma esvazie o efeito til da outra v.g., a entrega de instrumento de trabalho impea uma prestao de facto que o utlize. Assim,respeitando-se a conexo funciona da al.b), um pedido de execuo para pagamento de quantia certa sempre compatvel com outro da mesma finalidade Todavia, bem pode suceder que, por exemplo, o tempo da entrega de uma coisa impea a entrega de outra.
Exermpo: a entrega imediata de uma carrinha de mercadorias, comodata, colide com a obrigao de entrega de madeira cortada ao mesmo credor.
irrelevante se o ttulo executivo um s ou se se trata da execuo de vrios ttulos. 4. Como j dissemos, o art. 54 autoriza a cumulao superveniente de execues desde que ainda esteja pendente a execuo inicial no for julgada extinta, que nesse mesmo processo, se promova execuo de outro ttulo. Esse ttulo executivo pode ser superveniente ou no data do requerimento executivo. Naturalmente que no podem existir nenhuma das circunstncias que impedem a cumulao, mas dispensa-se a exigncia de conexo funcional quando a execuo iniciada com vista entrega de coisa certa ou de prestao de facto haja sido convertida em execuo para pagamento de quantia certa.
1. A figura da cumulao de execues foi, na reforma de 2003, objecto de uma supresso no n 3 do art. 53 referncia ao processo sumrio (no se aplicando, porm, o regime previsto nos artigos 924 e seguintes) na cumulao da execuo de ttulo judicial com ttulo extrajudicial. Tendo em conta que a Reforma da aco executiva ps termo ao processo sumrio, dir-se-ia que aquela supresso faz todo o sentido. Paradoxalmente, pensamos que no. Recorde-se que o sentido do anterior n 3 do art. 53 era o de equilibrar os interesses e valores associados ao processo ordinrio e ao processo sumrio: se, quanto competncia, prevalecia o tribunal do ttulo judicial, quanto forma, prevalecia a forma ordinria da execuo do ttulo extrajudicial sobre a forma sumria
262
da execuo de sentena cfr. o anterior art. 53. Por outras palavras, prevalecia a forma que garantia a citao prvia sobre a forma que no garantia a citao prvia. A partir daqui j se percebe que o problema se manteve e que s pode ser resolvido como antes da pretensa unificao de formas processuais, com as devidas adaptaes, naturalemente. Assim, na cumulao da execuo de ttulo judicial com ttulo extrajudicial, no se aplica, quando haja diferente regime de citao, o regime previsto nos arts. 812-B, n 1, e 812-A. Deve prevalecer como at agora, o regime com mais garantias para o executado: o regime da citao prvia, com despacho liminar, do art. 812. 2. Por outro lado, este regime de extenso de competncia e a prevalncia de uma forma de processo mostra que j no direito anterior reforma de 2003 podia ter lugar a cumulao de execues que seguissem formas comuns diferentes, pois no estavam excludas pela al. c) do n 1 do art. 53. Por isso, podem precisamente cumular-se, e mesmo em cumulao, execues de contraditrio imediato com execues com contraditrio diferido.
II. Coligao
1. H coligao quando pluralidade de partes corresponde uma pluralidade de pedidos executivos subjectivamente diferenciados.Ou seja: quando ocorre cumulao de pedidos com cumulao de partes, correlativas entre si. Tal decorre da presena de uma pluralidade de situaes jurdicas autnomas, i.e., sem existncia de contitularidade, mas conexas entre si. Este critrio decisivo. Assim, j foi decidido que sendo executado A e B como muturios de contrato de abertura de crdito e C como avalista de livrana dada em garantia daqueles subscritores-muturios existiria litisconsrcio voluntrio passivo admissvel luz do
263
647
deve ser acompanhado j que o avalista no integra, justamente, as relaes imediatas, correspondendo a uma relao cambiria autnoma. Por isso, a inerente coligao passiva seria de excluir, pela falta de unidade do ttulo executivo. 2. Por isto, a coligao exige ao mesmo tempo os requitos da cumulao de pedidos compatibilidade processual, quanto competncia absoluta e quanto forma de processo, e compatibilidade substancial e acrescenta um outro: conexo entre os vrios objectos processuais que justifique a juno numa mesma causa de litgios diferentes. No regime da aco executiva estes requisitos esto vertidos no art. 58. No entanto, a presena de cumulao objectiva pode exigir a articulao com o art. 53 e com o art.470. 2. Ora, logo aqui o art. 58 n 1 remete, justamente, para o art. 53: pode haver coligao quando no se verifiquem as circunstncias impeditivas previstas no n. 1 do artigo 53.. A conexo adicional surge no n 1 do art. 58, nos seguintes termos: a. coligao activa sempre admissvel (cf. als. a) e b), primeiras partes, sejam credores comuns, sejam privilegiados com garantias reais 648; b. coligao passiva i. em geral admissvel 1. se os devedores estiverem obrigados no mesmo ttulo (cf. al. b) segunda parte) 649;
647
RG
pedido
nico e uma obrigao solidria, com vrios sujeitos passivos, ainda que aliceradas em causas de pedir diversas.
648 649
No art. 58n 1 CPC61 restringia-se a coligao aos credores comuns. A condio essencial para que seja possvel a coligao passiva de vrios devedores na mesma execuo
que eles estejam obrigados no mesmo e nico ttulo (RL 5-Jun-19960/013302 (DRIO RAINHO). No mesmo sentido, exigindo a unidade do ttulo, RG 7-Jul-2004/1335/04-1 (VIEIRA E CUNHA). Assim no 7-Jul-2004/1335/04sucede na execuo contra o sacador das letras caucionadas e o subscritor das livranas caucionantes das
264
2. ainda que o no estejam os devedores sejam titulares de quinhes no mesmo patrimnio autnomo ou de direitos relativos ao mesmo bem indiviso, sobre os quais se faa incidir a penhora (al c) 650; ii. em especial para pagamento de quantia certa, s admitida se a obrigao for lquida ou se, no o sendo, seja liquidada por simples clculo aritmtico
1. A falta de compatibilidade processual quanto competncia absoluta (cf. art. 53 n 1 al. a) gera incompetncia absoluta para o pedido respectivo e indeferimento parcial do requerimento executivo A falta de compatibilidade quanto forma de processo tambm levam ao indeferimento liminar parcial, por erro na forma de processo quanto ao pedido. Se a incompatibilidade, pela competncia absoluta ou pela forma, for total o indeferimento ter de ser total. A incompatibildade substantiva ,como j sabemos, motivo de ineptido da petio inicial, nos termos do art.193 n 2 al. c), no sanvel. Todavia, ser de defender, por mais adequado ao princpio da prevalncia funcional do litgio sobre o processo, que se essa incompatibilidade substantiva for em sede de cumulao sucessiva (cf. art. 54),ento apenas se dever indeferir o novo pedido executivo. 2. No caso especfico da coligao, a falta de conexo funcional tanto por fora do art. 53 n 1 al. b), como por fora do art. 58 n 1 deve levar o tribunal a notificar o
letras (RP 19-Jun-1995/9451059 (ALVES CORREIA) ou se h somente uma mera relao familiar entre os executados (RE
650
Esta alnea c) foi introduzida pela reforma de 2003 e apenas pode ser entendia em articulao com o n
2 do art. 826. Este estatui que se em execues diferentes se penhorarem todos os quinhes no patrimnio autnomo ou todos os direitos sobre o bem indiviso, realiza-se uma nica venda, no mbito do processo em que se tenha efectuado a primeira penhora, com posterior diviso do produto obtido. Ora, tal remessa pode, precisamente, ser evitada, se tiver sido constituda uma coligao passiva inicial entre os contitulares de quinhes no mesmo patrimnio autnomo ou relativos ao mesmo bem indiviso, sobre os quais se faa incidir a penhora.
265
exequente para, ao abrigo do art. 31-A, escolher a execuo que pretende manter, sob pena de indeferimento de todas 651 3. O conhecimento do vcio e as eventuais diligncias de sanao deve m ter lugar no momento liminar em despacho, conforme o art. 812-E n 3 ou no momento superveniente, nos termos do art. 820. So de conhecimento oficioso e sanvel e constituem uma excepo dilatria que pode ser de fundamento oposio execuo pelo executado, ao abrigo dos arts. 814 n 1 al .lc) e, remetendo para este, arts. 814 n 2, 815 e 816
651
Cumulando-se, contra a lei, num processo executivo, um pedido de entrega de coisa certa com outro, de
pagamento de quantia certa, deve o exequente ser convidado a escolher o pedido relativamente ao qual pretende que o processo prossiga: (RP
266
267
31 Processo comum
Bibliografia: PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 201-205; PROTO PISANI, Appunti sulla tutela sommaria (note de iure condito e de iure condendo), I processi speciali. Studi offerti a Vergilio Andrioli dai suoi allievi, 1979, 312; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 493-498; TEIXEIRA DE SOUSA,AexS, 1998, 18-20 e 38-46; PAULA
3
LOURENO, Metodologia e execuo da Reforma da aco executiva, Th IV/7 (2003), 270; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 41-42, 51-53; PAULO PIMENTA, Reflexes sobre a nova aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 88-
89; RUI PINTO, A reforma da aco executiva, 2004, XXX. LEBRE DE FREITAS, AEx5, 2009, 147149.
Jurisprudncia:
I. Processo comum
268
1. O processo executivo comum conhecia, at Reforma, a forma ordinria e a forma sumria, como estabelecia o antigo art. 465
652
executado o exerccio do direito de defesa antes dos actos de apreenso de bens e logo aps citao cfr. anteriores arts. 234, n 4, al. e), e 811, n 1 e estava reservada para a execuo de ttulo extrajudicial e de deciso judicial que carecesse de liquidao incidental, nos termos do anterior art. 465, n 1. Em contrapartida, na forma sumria, a apreenso de bens tinha lugar no incio do processo, seguida de citao do executado para eventual deduo de embargos de executado e de oposio penhora cfr. anteriores arts. 926, n 1, e 928, n 2 ; alm disso, o prazo para a deduo daqueles embargos era de 10 dias, e no de 20 dias como na forma ordinria cfr. o anterior art. 926, n 1. A forma sumria estava reservada para a execuo comum de deciso judicial que no carecesse de ser liquidada em execuo, nos termos do anterior art. 465, n 2. 2. Estabelece-se agora no art. 465 que o processo comum de execuo segue forma nica
653
e ordinrio no art. 466, pois as relaes de subsidiariedade entre as disposies reguladoras passam a fazer-se entre o processo comum e os processos especiais. discutvel o real alcance desta vontade legislativa. Efectivamente, o que permite identificar uma forma de processo o modo como os interesses das partes so feitos valer e so salvaguardados atravs do contedo, momento, prazo, admissibilidade e efeitos dos actos processuais. Tendo isto em mente, pode dizer-se que se continuam a encontrar dois modelos diferentes quanto ao exerccio do direito de defesa na aco executiva: antes e depois da penhora. No entanto, como teremos oportunidade ver estes dois modelos conhecem uma pluralidade de variantes que antes da reforma de 2009 TEIXEIRA DE SOUSA j identificara como sendo seis e PAULO PIMENTA como quatro 654. 3. Efectivamente, a tramitao inicial do procedimento de execuo para quantia certa aps a Reforma continua a depender e a distinguir-se consoante haja ou no
652
Por todos, cf. CASTRO MENDES, DPC III cit., 493-498 e TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 18-20 e 18-20 e
38-46;. Na verdade, o processo comum conhecera ainda, no passado, uma forma sumarssima,como se pode apurar em PALMA CARLOS, AEx cit., 201-206.
653
2001, da criao de um processo especial de execuo hipotecria; sobre o ponto, e, em geral, o processo de reviso do regime da aco executiva, P. LOURENO, Metodologia e execuo da Reforma da aco
citao prvia do executado cfr. arts. 812-A e 812-B antes e arts. 812-D, E e F agora, embora de modo menos claro; cf. ainda o art. 828, n 1 e corpo do n 3 . Ora, tal aspecto procedimental constitua precisamente o cerne da oposio entre a forma ordinria e a forma sumria 655. A par disto, permanecem dois efeitos distintos quanto oposio execuo um no suspensivo e um suspensivo cfr. ns 1 e 2 do art. 818 e dois prazos diferentes para a oposio penhora cfr. n 1 do art. 863-B. Unificao existiu, sim, quanto ao prazo para a deduo da oposio execuo, que sempre de 20 dias, seja a citao efectuada antes ou depois da penhora (cfr. art. 813, n 1), e o aumento significativo da extenso dos ttulos executivos passveis de execuo sem citao prvia do executado antes a sentena e ttulo judiciais imprprios, agora tambm os ttulos extrajudiciais dentro da alada da Relao arts. 812-B, n 1, e 812-A, n 1 = art. 812-C e 812-F n 1. 5. Pode falar-se, em concluso, mais em generalizao de solues do processo sumrio do que em unificao das formas de processo. Torna-se, assim, duvidoso que estes aspectos de unificao justifiquem a supresso meramente externa da diferenciao de formas de processo, tendo em conta as dificuldades que o legislador acabou por encontrar na construo dos arts. 812-A, 812-B e 828. 6. A permanncia da diferenciao processual confirma-se, alis, na verificao de que os processos simplificados, que antes seguiam forma sumria, continuam a ser instaurados em sede de execuo com dispensa de citao prvia do executado: a execuo de requerimento de injuno com frmula executria aposta, como se prev expressamente no art. 812-A, n 1 al. b) = art. 812-C al. b); a execuo com forma sumria simplificada, regulada pelo Decreto-Lei n 274/97, de 8/10, embora revogada pelo art. 22 do Decreto-Lei n 38/2003, de 8/3, foi recuperada no art. 812-A n 1 al. d) = art. 812-C al. c). Tambm a execuo de petio inicial no contestada qual o juiz tenha concedido fora executiva com valor de deciso condenatria nos termos do art. 2 do anexo ao Decreto-Lei n 269/98, de 1/9, cai, graas a essa equiparao legal, no mbito da al. a) do n 1 do art. 812-A = al. a) do art. 812-C.
655
PROTO PISANI, Appunti cit., 312, aponta como uma das caractersticas do processo ordinrio, por
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B. Disposies aplicveis
A execuo para pagamento de quantia certa na forma comum segue as normas privativas dos arts. 810 a 922 C, incluindo normas sobre recursos. Subsidiariamente aplicam-se-lhe as disposies gerais do processo de execuo dos arts.801 a 809. Finalmente, com as necessrias adaptaes, valem em subsidariedade residual as disposies reguladoras do processo de declarao que se mostrem compatveis com a natureza da aco executiva, segundo o art. 466. Esta ltima ressalva no pode ser menosprezada e d real significado funo de princpios que apontmos atrs a vrios enunciados. Estes conduziro a que algumas solues declarativas no se podero aplicar execuo.
A. Sequncias vigentes
1. Em termos sintticos, o processo executivo comum para pagamento de quantia certa continua a apresentar a estrutura que era a sua no Cdigo de Processo Civil de 1939. Essa estrutura assenta no trptico nuclear requerimento executivo-penhoravenda e pagamento. Dito por extenso, o procedimento executivo para pagamento de quantia certa implica um impulso processual do credor, por ser um modo de tutela de direitos privados e disponveis e a satisfao e a satisfao do credor por um pagamento ou meios de semelhante funcionalidade. No limite esses dois actos ou complexos de actos processuais bastariam para a realizao judicial da prestao se o pagamento fosse sempre voluntrio, mas dada a pretenso ser de realizao coactiva ter de ter
271
lugar um momento de venda de bens ou similar para, mediatamente, permitir o ulterior pagamento forado. Finalmente, a penhora justifica-se com a necessidade de assegurar a viabilidade material e jurdica da venda executiva. Ela no teria justificao se os bens pudessem em simultneo ser indicados e vendidos o que no possvel pela natureza das coisas. 2. A dita estrutura de 1939 completa-se depois fazendo assentar sobre aquele trptico quer os actos de controle oficioso, quer os actos de oposio contraditria, quer as intervenes necessrias de terceiros. O resultado final o seguinte i. ii. iii. iv. v. Fase introdutria, compreendendo petio executiva, recebimento,
apreciao liminar (agora, eventual), citao e oposio (eventual); Penhora, compreendendo actos preparatrios, actos de penhora, notificao e oposio do executado ou de terceiro; Interveno de credores reclamantes e do cnjuge no executado; Venda; Pagamento.
3. Esta sequncia conhece como variao interna mais importante a de a fase introdutria pode ser contnua ou pode ser parcialmente diferida em face da penhora, que se ir intercalar nela. Tal j acontecia antes da reforma de 2003 nos casos referidas de forma sumria, ampliou-se na reforma de 2003 com os casos dos arts. 812-B ns 1 e 2 e manteve-se no novo art. 812-F ns 1 e 3 da reforma de 2008-2009. Deste modo, podemos ter uma fase introdutria com contraditrio prvio e com contraditrio diferido. A marcha ordinria ou de contraditrio prvio tem lugar nos casos em que h citao prvia (i.e., todos os casos dos arts. 812-C a contrario e 234 n1), haja despacho liminar (casos do art. 812-D) ou no (demais casos a contrario)
i.
Fase
introdutria,
compreendendo
petio
executiva,
recebimento,
apreciao liminar (agora, eventual), citao e oposio execuo (eventual) ii. Penhora, incluindo actos preparatrios, actos de penhora, notificao e oposio penhora (eventual)
272
iii. iv. v.
A marcha sumria ou de contraditrio diferido tem lugar nos casos em que h despensa legal de citao prvia (i.e., todos os casos dos arts. 812-C) com despacho liminar (casos tambm do art. 812-D) ou no (demais casos a contrario) ou despensa judicial de citao prvia (cf. art. 812-F n 3).
Fase
introdutria,
compreendendo
petio
executiva,
recebimento,
apreciao liminar (agora, eventual), Penhora, incluindo actos preparatrios, actos de penhora e notificao Fase introdutria contraditria diferida, compreendendo citao, oposio execuo e oposio penhora (eventuais) Interveno de credores reclamantes e do cnjuge no executado Venda Pagamento
B. Apreciao crtica
1. Esta tramitao primeira vista dificilmente pode ser simplificada pois todos os seus actos so necessrios economia da execuo. E, no entanto, ela assenta no postulado de que a execuo pode numa primeira parte mimetizar a aco declarativa. Esta afirmao pode parecer estranha j que o ponto de partida da execuo a incontroverso do direito exequendo, mas a verdade que, tal como a aco declarativa, o legislador faz corresponder ao requerimento executivo uma oposio execuo. Ora tudo seria diferente se, precisamente por o direito estar j declarado, toda a controverso j estivesse encerrada na sua prpria formao. Assim, faria mais sentido que todo o ttulo fosse judicial, i.e., sentena e despacho, ou quase judicial, aqui por meio do uso de uma fase de tipo injuntrio. A segurana acrescida seria remunerada com uma oposio execuo sem efeito suspensivo, salvo mediante prestao de cauo.
273
2. Por outro lado, a reclamao de crditos poder ser suprimida em certos casos, como os da penhora de bens.
32 Processos especiais
Bibliografia:; PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 223-230;
ANSELMO DE CASTRO, AExS,1970, 87-89; LEBRE DE FREITAS, AEx5, 2009, 147-148.
I. Generalidades. Remisso
1. Ao lado do processo executivo comum, vrios processos e procedimentos executivos podem ser qualificados como especiais, porquanto apenas se aplicando em razo do crdito exequendo. Esta especialidade material justifica especialidades no plano da marcha e actos do processo. Seguindo de prximo, a arrumao de LEBRE DE FREITAS classificados em a. Processos executivos especiais stricto sensu b. Processos mistos c. Actos executivos avulsos
656
, podem ser
656
274
Tem havido uma tendncia para a sua reduo, o que redunda em desconsiderao da necessidade de tutela jurisdicional diferenciada. 2. Os processo executivos especiais stricto sensu que existiam at cerca dos meados dos anos 2000 a. a execuo sumria simplificada do Decreto-Lei n 274/97, de 8 de Outubro que trazia a vantagem de, moldada sobre a estrutura do processo sumrio, suprimir, a ttulo eventual, a fase de reclamao de crditos, desde que o exequente nomeasse penhora apenas bens mveis art. 2 do mesmo Decreto-Lei n 274/97, de 8 de Setembro; b. a execuo por alimentos (arts. 1118 a 1120); c. Correndo ainda nos tribunais comuns, mas j no tendo por objecto a execuo de uma obrigao de direito privado, a execuo por custas judicias, nos termos dos arts.116 a 123 CCJ. Actualmente existem em nosso entendimento duas execues especiais: a dita execuo por alimentos e a execuo para entrega de coisa imvel arrendada enquanto, respectivamente, subespcies da execuo para pagamento de quantia certa e da execuo para entrega de coisa certa (cf. arts. 930-B a E, ex vi art. 930 A 657). De facto, o Decreto-Lei n 274/97, de 8 de Outubro foi revogado pelo art. 22 do Decreto-Lei n 38/2003, de 8 de Maro. J a execuo por custas est agora regulada no arts. 35 e 36 RC.
3. Os processos mistos, compostos de fase declarativa e de fase executiva eram a. a venda e adjudicao do penhor, nos arts. 1008 ss CPC/67; b. a posse ou entrega judicial, nos arts. 1044 ss/CPC 67 a 61 RAU) d. a investidura em cargos sociais (cf. arts. 1500 e 1501).
658
657
Estes vieram substituir a anterior execuo do mandato de despejo, revogado pelo art. 60 n 1 da Lei Cf. ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 87-88).
n 6/2006, de 27 de Fevereiro.
658
275
Destes resta actualmente, apenas o ltimo deles. 4. Finalmente, podemos encontrar actos executivos avulsos em processo declarativos em vrios preceitos normativos: a. art. 1056 n 2 (adjudicao ou venda na diviso de coisa comum); b. art.1108 ns 4 e 6 (entrega de bens na justificao de ausncia); c. arts. 1125 n 3 e 1127 n 3 (entrega e venda de bens na liquidao judicial de sociedades); d. art.1133 ns 2 e 4 (venda, adjudicao e pagamento em liquidao de herana vaga em benefcio do Estado); e. arts.1326 n 1, 1384 e 1385 n 4(entrega de bens em processo de inventrio) f. arts. 1002 n 3 e 1004 (reclamao de crditos e venda de bens na expurgao de hipotecas) g. art. 1478 (apreenso judicial na apresentao de coisa ou documento)
3. s execues especiais aplicam-se subsidiariamente as normas do processo comum, conforme o n 3 do art. 466. A execuo para entrega de coisa imvel arrendada ser tratada por ns na Parte VI desta obra.
A. Objecto e fixao
1. Quanto execuo por alimentos atentem-se as seguintes especialidades, retiradas dos arts. 1118 ss. Na execuo por prestao de alimentos o exequente pode requerer a adjudicao de quantias e a consignao de rendimentos. Adjudicao e consignao so feitas independentemente de penhora.
276
2. A adjudicao tem por objecto parte das quantias, vencimentos ou penses que o executado esteja percebendo. A adjudicao feita independentemente de penhora. Para tal notificada a entidade encarregada de os pagar ou de processar as respectivas folhas para entregar directamente ao exequente a parte adjudicada. 3. Pode, em alternativa, requerer a consignao de rendimentos pertencentes ao executadio, para pagamento das prestaes vencidas e vincendas. Tambm a compensao feita independentemente de penhora. Para tal, deve indicar logo os bens sobre que h-de recair e o agente de execuo efectua-a relativamente aos que considere bastantes para satisfazer as prestaes vencidas e vincendas, podendo para o efeito ouvir o executado. A consignao mencionada processa-se nos termos dos artigos 879. e seguintes, com as necessrias adaptaes. Quando, j depois de efectuada a consignao, se mostre que os rendimentos consignados so insuficientes, o exequente pode indicar outros bens e, novamente, o agente de execuo efectua-a relativamente aos que considere bastantes para satisfazer as prestaes vencidas e vincendas, podendo para o efeito ouvir o executado. Se, ao contrrio, vier a mostrar-se que os rendimentos so excessivos, o exequente obrigado a entregar o excesso ao executado, medida que o receba, podendo tambm o executado requerer que a consignao seja limitada a parte dos bens ou se transfira para outros. O mesmo vale no caso de a penso alimentcia vir a ser alterada, para mais ou para menos, no processo de execuo. 4. O executado sempre citado depois de efectuada a penhora e a sua oposio execuo ou penhora no suspende a execuo. Tendo o executado obstado venda dos bens, em virtude de ter procedido ao pagamento
do que se mostrava em dvida, impe-se a extino da execuo, desde que tal pagamento tenha sido efectuado antes da fase da venda, pois nesse caso no tem aplicao o disposto no art. 1121-A
659
659
RE
277
5. Vendidos bens para pagamento de um dbito de alimentos, no dever ordenar-se a restituio das sobras da execuo ao executado sem que se mostre assegurado o pagamento das prestaes vincendas at ao montante que o juiz, em termos de equidade, considerar adequado, salvo se for prestada cauo ou outra garantia idnea
1.
dispe-se nos arts. 1120 e 1121, uma regulamentao de certos incidentes declarativos, no dizer de PALMA CARLOS: o incidente de caducidade dos alimentos e o incidente de cessao ou alterao de prestao alimentcia
660
A execuo por alimentos provisrios (cf. art. 399) cessa sempre que a fixao deles fique sem efeito, por caducidade da providncia, nos termos gerais (art. 1120). O executado pode, ento, requerer na execuo, e por apenso, a declarao de caducidade, observando, ento, termos iguais aos dos artigos 389 ns 2 a 4. Alm disso pode ocorrer cessao por outras razes e, bem assim, alterao ao valor. Nesse caso, manda o art. 1121 n 2 que ao tratamento do respectivo incidente se apliquem os arts. 399 e seguintes, haja ou no execuo pendente. 2. Tratando-se de alimentos definitivos deve-se distinguir se se est pendente ou no execuo para obteno incidental de declarao judicial de cessao ou de alterao ao valor Estando pendente execuo, so os interessados convocados para uma conferncia, que se realizar dentro de 10 dias. Se chegarem a acordo, este logo homologado por sentena; no caso contrrio, deve o pedido ser contestado no prazo de 10 dias, seguindo-se contestao os termos do processo sumrio. No havendo execuo, o pedido de cessao ou de alterao da prestao alimentcia deve ser deduzido por apenso quele processo por dependncia da aco condenatria. Novamente, os interessados sero convocados para uma conferncia, nos mesmos termos anteriores.
660
278
3 (2 reimp.1996)
PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 62-66; GRUNSKY ANSELMO DE CASTRO, AExS,1970, 91-94; TEIXEIRA DE SOUSA,AexS, 1998, XXX; LEBRE
DE FREITAS/J. REDINHA/R. PINTO, CPCAnot I, 1999, XXX; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 135140; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 275-288; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 43-45;
3
FREITAS, Apreciao do projecto de diploma de reforma da aco executiva, ROA 68/I (2008); LEBRE
I. Contedo
1. O requerimento executivo o acto pelo qual o credor d o impulso processual de arranque da aco executiva, numa clara expresso do princpio dispositivo que caracterstico do processo civil. O requerimento executivo cumpre trs funes: a. configurao subjectiiva da instncia executiva;
279
b. deduo da pretenso executiva, i.e., do pedido de realizao coactiva do direito a uma prestao, fundamentada em ttulo executivo ou em factos que no constem dele; c. preparao da penhora. Antes da Reforma, o contedo do requerimento executivo era decalcado do modelo da petio inicial, constante do art. 467. Depois, com o Decreto-Lei n 38/2003, de 8 de Maro, criaram-se no n 3 do art. 810 disposies complementares ao que decorria das als. b), c), e) e f) do n. 1 daquele art. 467., bem como da alnea c) do n. 1 do artigo 806. Actualmente, aps a entrada em vigor do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro, o n 1 do art. 810 fixa de modo completo e sem remisses para o art. 467 ou, mesmo, para o art. 806. ocioso procurar arrumar internamente o contedo do requerimento executivo imagem e semelhana da petio inicial (cf. art. 467). No s a narrao dos factos e das razes de direito tem uma menor importncia como, sobretudo, a sua estrutura a do modelo legalmente imposto pelo art. 2 n 2 da Portaria n 331-B/2009, de 20 de Maro e respectivo anexo II. Neste acha-se uma estrutura modular. Por isto, a anlise do art. 810 n1 deve passar por uma distino entre os elementos comuns a qualquer requerimento executivo e os elementos especficos de uma concreta pretenso executiva. De seguida apontaremos quais, de entre esses, so os elementos obrigatrios e os elementos opcionais. Adicionalmente, devemos considerar ainda as normas que prevejam pedidos ou alegaes que o exequente apenas no requerimento executivo possa produzir 2. Os elementos comuns so relativos
i.
configurao da instncia a. identificao do tribunal (corpo do n 1); b. identificao das partes (al a)), indicando os seus nomes, domiclios ou sedes e, sempre que possvel, profisses, locais de trabalho, filiao e nmeros de identificao civil e de identificao fiscal; c. indicao do domiclio profissional do mandatrio judicial (al. b)); d. indicao do fim da execuo (al. d)); e. valor da causa (al. g)).
280
ii.
Os elementos especficos so relativos i. pretenso executiva a. exposio sucinta dos factos que fundam o pedido, quando os mesmos no constem do ttulo executivo (al. e)); b. liquidao por simples clculo aritmtico ou para incidente de liquidao (al. h)); c. escolha da prestao, quando caiba ao credor (al. h)); ii. preparao da penhora, a. pela indicao de bens penhora (al. f) e n 5), indicando, sempre que possvel e na medida do que for possvel: a. empregador do executado, as contas e os bens deste, bem como os nus e encargos que sobre eles incidam; b. quanto aos prdios, a sua denominao ou nmero de polcia, se os tiverem, ou, caso no tenham, a sua situao e confrontaes, o artigo matricial e o nmero da descrio, freguesia e concelho, se estiverem descritos no registo predial ou, caso no estejam, a sua natureza, freguesia e concelho; c. quanto aos mveis, o lugar em que se encontram e fazer a sua especificao, indicando, no caso dos bens mveis sujeitos a registo, a respectiva matrcula; d. quanto aos crditos, declarar a identidade do devedor, o montante, a natureza e a origem da dvida, o ttulo de que constam, as garantias existentes e a data do vencimento; e. quanto aos direitos a bens indivisos, indicar o administrador e os comproprietrios, bem como a quota parte que neles pertence ao executado. b. alegao da comunicabilidade da dvida (cf. art. 825 n 2). iii. instncia processual a. designao do solicitador de execuo, nos termos do art. 808, ns 3 e 4 (al. c)); b. pedido de dispensa de citao prvia (cf. art. 812-F n 3);
281
c. pedido de citao prvial (cf. art. 812-F n 1). 3. Os elementos comuns so tambm elementos obrigatrios, pois a sua falta implica a recusa de recebimento do requerimento, antes pela secretaria e agora pelo agente de execuo (cfr. o art. 811, n 1, al. a), nas suas verses antes e depois da reforma, respectivamente. J nos elementos especficos da execuo h uns que so obrigatrios, porque traduzem a no satisfao das condies de aco do art. 802 liquidao da obrigao ou escolha da prestao ou uma causa de pedir incompleta exposio dos factos externos ao ttulo. Aqueles so carentes de sanao sob pena de indeferimento total ou parcial (cf. art. 812-E n 1 al. b) e n 2) e a falta da causa de pedir causa de ineptido do requerimento nos termos do art. 193 n 1 al. a). Os demais e outros so opcionais a indicao de bens penhora, a designao do agente de execuo e o pedido de dispensa de citao prvia. Ao contrrio do que decorre do teor facial do art. 811 n 1 al. a) a sua falta no pode ser fundamento de recusa de recebimento do requerimento, porquanto no so requisitos impostos.
II. Formalidades
1. semelhana do que j sucedia no processo de injuno, a pretenso executiva devia ser feita em modelo aprovado por Decreto-Lei lia-se no anterior art. 810, n 2 661. Actualmente o n 9 do art. 812 que faz remisso semelhante: o modelo e os termos de apresentao do requerimento executivo e das cpias, documentos e comprovativos que o acompanham so definidos por portaria do membro do Governo responsvel pela rea da justia. Essa Portaria a n 331-B/2009, de 30 de Maro, a qual prev, em rigor, dois modelos de requerimento executivo: o modelo para a apresentao por transmisso electrnica de dados e o modelo para a apresentao em suporte de papel.
661
282
modelo
electrnico
pode
ser
acedido
preenchido
em
http://citius.tribunaisnet.mj.pt,, mediante registo prvio na aplicao CITIUS (cf. art. 2 al. a) da Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro) O modelo de papel consta do anexo II quela Portaria, 2. Em ambas as opes o modelo de requerimento executivo tem a estrutura de uma grelha modular distribuda por capa ou campo cabealho e por anexos. Cada categoria de informao ou de pedido consta de um anexo prprio, sucessivamente subdividido em quadros e campos. Na verso em papel mdulo ser colocado no requerimento se for necessrio e tantas vezes quantas as que forem necessrias. Assim, o tribunal competente ser indicado na Capa, o exequente no anexo C1, a identificao do solicitador de execuo e do mandatrio so feitas no anexo C2, a identificao do executado e do seu cnjuge so feitas no anexo C3, a exposio dos factos, a liquidao da obrigao e a escolha da prestao constaro do anexo C4, o pedido de dispensa de citao prvia, a exigibilidade da prestao e o requerimento de comunicabilidade da dvida so feitos no anexo C5, e, por fim, a indicao de bens penhora feita anexos P1 a P9, consoante o seu objecto.
Exemplo: se no h bens para indicar penhora, no h que usar dos anexos P; j a indicao de dois automveis penhora, faz-se em dois anexos P2.
Esta soluo, embora implique alguma rigidez formal, tem o mrito de impor maior secura de expresso aos mandatrios judiciais, mas pode colocar constrangimentos ao exerccio do direito de aco. Assim, o modelo no comporta as execues para entrega de coisa certa e para prestao de facto. De igual modo, tendo sido notria a inteno de abranger todos os pedidos acessrios que hajam de ser feitos no momento da propositura da execuo dispensa de citao prvia nos termos do art. 812-B, n 1, comunicabilidade da dvida ao cnjuge do executado nos termos do art. 825, n 2 , o legislador no deixou campo para outros, como, por exemplo, o pedido de citao do devedor subsidirio antes da excusso cfr. art. 828, n 1. O quadro 18 do anexo C7 reservado s Declaraes Complementares e, por isso, no deve pode servir de pronto-socorro para estas lacunas, j que a funo completar os restantes anexos, maxime, a exposio dos factos que no haja cabido no quadro 10 do anexo C4. No entanto, at que o modelo seja corrigido, o uso do quadro 17 poder servir de soluo provisria para o compromisso entre o direito
283
constitucional do acesso justia e o nus processual de deduzir a pretenso executiva nos termos do modelo legal. 3. O requerimento executivo deve ser redigidos em lingua portuguesa (arts 139, n 1, e 474, al. h) e assinados pela parte ou pelo mandatario judicial (cf. art. 474 al. e)). No momento da apresentao do requerimento por via electrnica uma assinatura digital.atravs de certificado de assinatura electrnica que garanta de forma permanente a qualidade (ns 3 e 4 do art. 5 da Portaria n 114/2008, de 6 de Fevereiro). 4. O n 6 do art. 810 impe que acompanhem o requerimento executivo alguns documentos ou elementos informativos, sendo certo que, quando o requerimento enviado por via electrnica, esse acompanhamento consistir em anexos electrnicos, como se ver de seguida. Esses documentos so: a. cpia ou do original do ttulo executivo quando o requerimento entregue por via electrnica ou em papel, respectivamente (al. a) do n 6) b. documentos ou elementos relativos a bens indicados penhora (als. b) e c) do n 6) a. cdigo de acesso a certides disponibilizadas electronicamente relativas aos bens penhorveis indicados que tenha sido possvel obter, designadamente relativas ao registo predial, registo comercial e registo automvel; b. cpia ou dos originais dos documentos ou ttulos que tenha sido possvel obter relativamente aos bens penhorveis indicados, quando no existam aquelas certides; c. documento comprovativo do pagamento da taxa de justia inicial ou da concesso do benefcio de apoio judicirio, na modalidade de dispensa total ou parcial do mesmo, nos termos do artigo 150. -A (al. d) do n 6) cfr. anexo C1/quadro 05 do modelo de requerimento executivo) d. outros documentos (corpo do n 6)
284
a. prova documental relativa a algum pedido ou afirmao de facto deduzido ou alegada no requerimento executivo no anexo C5 ou no anexo C7: pedido de dispensa de citao prvia, demonstrao da verificao de condio suspensiva ou de realizao da contraprestao, alegao da comunicabilidade da dvida; b. procurao forense.
III. Apresentao
A. Suporte
1. Em matria de suporte ao requerimento executivo vale a regra geral do art. 150 n 1 da apresentao preferencial a juzo por transmisso electrnica de dados, nos termos definidos na Portaria n 114/2008, de 6 de Fevereiro. Concretizando o preceito, o art. 2 da Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro dita que o requerimento executivo pode ser apresentado por transmisso electrnica de dados ou em suporte de papel, no tribunal competente, fazendo uso dos modelos j atrs referidos. Mas, depois, o art. 810 ns 10 e 11 e o art. 3 desta Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro determinam que as partes que constituam mandatrio devem apresentar o requerimento executivo nos termos electrnicos, sob pena de pagamento imediato de uma multa. 2. Daqui resulta que nas aces em que a parte esteja representada por mandatrio judicial, seja ou no obrigatrio (cfr. art. 60, ns 1 e 3), o requerimento executivo pode ser entregue em formato digital atravs da transmisso electrnica de dados, mas tambm pode ser entregue em formato de papel. Este nosso entendimento funda-se, antes de mais, na leitura do art. 811, n 1 al. a) da qual decorre que o requerimento apresentado em suporte de papel pelo mandatrio no pode ser recusado pelo agente de execuo j que ele obedece a modelo aprovado. E da a circunstncia de a consequncia ser a condenao na referida multa, no valor de metade de uma unidade de conta, salvo alegao e prova
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de justo impedimento, nos termos previstos no art 146. para evitar a condenao em multa.
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impedimento serve assim no para evitar a recusa do requerimento executivo, mas Aparentemente essa condenao deve ser da competncia do juiz de execuo por no ser uma das diligncias de execuo para efeitos do art. 808 n 1. Acresce ainda um estmulo ao nvel do valor da taxa de justia inicial, de reduo de 75% (cf. art. 6 n 3 RCP). 3. Por seu turno, nas aces em que a parte no esteja representada por mandatrio judicial, maxime, nas execues cujo valor no exceda o valor da primeira instncia (cfr. art. 60 n 3 a contrario) e no haja patrocnio voluntrio, o requerimento executivo pode ser entregue em suporte de papel ou digital, mas com a diferena de no haver multa. Esse papel pode, depo 4. Deste modo, cumpre-se a referida regra de apresentao preferencial das peas processuais por transmisso electrnica de dados, do art. 150 n 1. Ademais o n 7 do art. 810 reafirma esse carcter preferencial, mas no excludente.
1. O exequente que use a via electrnica pode faz-lo em qualquer dia e independentemente da hora da abertura e do encerramento dos tribunais, ao abrigo do art. 143 n 4. 2. O exequente est dispensado de remeter os originais dos documentos que acompanham o requerimento executivo (cf. n 3 do art. 150). Estes documentos electrnicos ficaro com o valor probatrio dos originais, nos termos definidos para as certides (cf. art 383 CC). Por isso, nos termos do art 385 CC a contraparte e, bem assim, o tribunal podem invalidar ou modificar a respectiva fora probatria pelo por confronto com o original ou com a certido, podendo exigir que o confronto seja feito na sua presena.
662
Uma unidade de conta vale 102 , por fora do art 22. do Diploma Preambular (DL n. 34/2008, de
26.02 RCP ). uma cominao que j estava prevista no n 4 do art. 3 do revogado Decreto-Lei n 200/2003, de 10/9, onde, nos mesmo termos, se ressalvava a alegao e prova da ocorrncia de justo impedimento, nos termos gerais do art. 146
286
E, efectivamente, o n 8 do art. 150 enuncia um dever de exibio das peas processuais em suporte de papel e dos originais dos documentos juntos pelas partes por meio de transmisso electrnica de dados, sempre que o juiz o determine, nos termos da lei de processo. 3. De igual modo o exequente est dispensado de de produzir duplicados do requerimento executivo e de fazer cpias dos documentos se fizer uso do CITIUS (cf. art. 152 n 7). Quando seja necessrio duplicado ou cpia de qualquer pea processual ou documento, a secretaria extrai exemplares dos mesmos, designadamente para efeitos de citao ou notificao das partes, excepto nos casos em que estas se possam efectuar por meios electrnicos, nos termos definidos na lei e na portaria prevista no n. 1 do artigo 138. -A (n 8 do mesmo artigo) 663. 4. O requerimento executivo considera-se apresentado na data da expedio electrnica, por fora do art. 150 n 1 in fine.
1. O requerimento executivo em suporte de papel pode ser entregue directamente na secretaria judicial, por remessa postal ou atravs de telecpia, conforme o n 2 do art. 150.
663
Antes da reforma de 2009, no direito anterior ao Decreto-Lei n 324/2003, de 27/12, a lei obrigava, no
art. 150, n 1, entrega de uma cpia de segurana da apresentao em suporte digital de peas processuais. Essa obrigao era repetida, em particular quanto ao requerimento executivo, no art. 3, n 3, do Decreto-Lei n 200/2003, de 10/9. A cpia de segurana certificava contra adulteraes introduzidas no texto transmitido electronicamente anterior art. 150, n 1, conjugado com o art. 5 da Portaria n 985-A, de 15/9 e valia como recibo (art. 5 da Portaria n 985-A/2003, de 15/9). Com o Decreto-Lei n 324/2003, de 27/12, caiu do art. 150 a exigncia da entrega de uma cpia de segurana. No entanto, a subsistncia do art. 3, n 3, do Decreto-Lei n 200/2003, de 10/9, segundo o qual no se dispensa a remessa secretaria judicial da respectiva cpia do requerimento executivo, fazia pensar que, quanto a este requerimento, permanecia aquela obrigatoriedade. Adicionalmente, os arts. 18 e 19, al. a), da Portaria n 42/2004, de 14/1, previam que, enquanto no for possvel proceder ao pagamento da taxa de justia para promoo de execues previsto no n 2 do artigo 23 do Cdigo das Custas Judiciais atravs do sistema electrnico, essa taxa continua a ser paga atravs de estampilha a apor na cpia de segurana, no caso de entrega do requerimento executivo em formato digital. Parecia, assim que o legislador quis manter a cpia de segurana do requerimento executivo, por muito que a isso parea no estar subjacente qualquer boa razo.
287
Nas duas primeiras vias o requerimento fica sujeito aos horrios das secretarias
664
executivo em qualquer dia e independentemente da hora da abertura e do encerramento dos tribunais (cf. art. 143 n 4). 2. O uso da via em suporte de papel chama a si a regimes dos ns 1 a 6 do art. 152 e do art. 150 n 9. Assim, o requerimento executivo dever ser apresentado em duplicado; quando seja oposto a mais de uma pessoa, oferecer-se-o tantos duplicados quantos forem os interessados que vivam em economia separada, salvo se forem representados pelo mesmo mandatrio (cf. art. 152 n 1). Por outro lado, os documentos apresentados devem ser igualmente acompanhados de tantas cpias, em papel comum, quantos os duplicados do requerimento executivo (cf. art. 152 n 2, primeira parte). Quando razes especiais o justifiquem, o juiz pode dispensar a apresentao das cpias ou marcar um prazo suplementar para a sua apresentao (cf. art. 152 n 4). Se o exequente no fizer entrega de qualquer dos duplicados e cpias, notificada oficiosamente pela secretaria para os apresentar no prazo de dois dias, pagando de multa a quantia fixada na alnea a) do n. 5 do artigo 145. (cf. art. 152 n 3). No o fazendo, extrada certido dos elementos em falta, pagando a parte, alm do respectivo custo, a multa mais elevada prevista no n. 5 do art. 145 (cf. art. 152 n 5). As cpias sero entregues ao executado com a citao (art. 152 n 2, segunda parte). 3. Em qualquer caso, constitui dever das partes representadas por mandatrio facultarem ao tribunal, sempre que o juiz o solicite, um ficheiro informtico contendo as peas processuais escritas apresentadas pela parte em suporte de papel (n 6 do art. 152; cf. ainda o art. 14da Portaria n 114/2008, de 6 de Fevereiro). No entanto, a prpria secretaria fica com a obrigao de digitalizar o requerimento executivo e os documentos apresentados em suporte de papel (cf. art 150 n 9) 665.
664
Uma secretaria est aberta das 9 at s 17 horas, com encerramento ao pblico s 16 horas art. 122. Esta obrigao parece ter sido esvcziada pois na Portaria n 114/2008, de 6 de Fevereiro nada se dispe
sobre o assuntio.
288
4. O requerimento executivo considera-se apresentado nas datas resultantes do regime definido pelas alneas do n 2 do art. 150: data da entrega na secretaria judicial, data da efectivao do registo postal e data da expedio da telecpia.
D. Justo impedimento
1. Dada a possibilidade e, mesmo, preferncia legal pelo uso da via electrnica, cabe perguntar se uma falha no seu funcionamento constitui, precisamente, um justo impedimento aplicvel na entrega do requerimento executivo por via digital. E isto tanto quanto data de entrega, quanto ao no uso da via informtica e sujeio multa do art. 810 n 11. 2. Uma primeira resposta, simples, poderia ser em sentido negativo, com o fundamento de que o envio pode ser feito em qualquer computador, desde que o utilizador esteja registado no CITIUS. Importa, porm, ser razovel nesta questo e aplicar a este novo problema as regras e a jurisprudncia anteriores. Uma falha informtica pode ser considerada uma situao de justo impedimento para os efeitos do art. 146, n 1, verificados os seguintes requisitos: a. ser um problema tcnico no imputvel parte, seus representantes ou mandatrios, como impe o n 1 do art. 146, ou seja que decorra de razes justificadas ou desculpveis que no envolvam culpa ou negligncia sria daqueles 666; b. obste prtica atempada do acto, mesmo que no em termos absolutos, num quadro de adequada actuao diligente do sujeito. Quanto a este segundo aspecto, deve-se seguir a jurisprudncia j existente em matria de telecpia. Saliente-se a do ac. da RL de 17/10/1996, que decidiu que os acidentes e deficincias que ocorram na transmisso ou recepo da telecpia
666
Portanto, o que releva no se o facto era ou no previsvel, mas se a parte teve responsabilidade na sua
ocorrncia luz da necessidade de praticar o acto processual. Por outras palavras, h que avaliar a actuao da parte em concreto, apurando-se se ela foi a autora, dolosa ou negligente, da causa do atraso na prtica do acto ou se tendo a causa sido exterior parte esta, culposa ou negligentemente, no a teve em conta. sobre a matria do justo impedimento, TEIXEIRA DE SOUSA, Apreciao de alguns aspectos da Reviso do Cdigo do Processo Civil Projecto, ROA 55/2 (1995), 387; LEBRE DE FREITAS / JOO REDINHA / RUI PINTO, Cdigo..., vol. 1 Artigos 1 a 380, cit., 1999, 257-260.
289
podem e devem ser alegados e comprovados atravs do respectivo incidente processual, podendo caber na figura de justo impedimento quando independentes da vontade das pessoas que utilizem aqueles meios ou quando fruto de erro totalmente desculpvel 667. A esta luz, constitui justo impedimento uma aparncia de envio que iluda o mandatrio judicial e que este s posteriormente venha a apurar: nesse caso, o sujeito no sabia, nem tinha de saber, da falta de envio. Ainda ser justo impedimento um congestionamento no trfego electrnico dos canais do sistema judicirio que leve o mandatrio a optar pela entrega em mo do requerimento executivo: no deve o particular ser castigado pelo mau funcionamento dos servios do Estado
668
. Ao
contrrio, j no constitui justo impedimento uma falta de envio por razes tcnicas quando pudesse, num quadro de diligncia adequada, ter sido suprida pelo uso de outro computador 669. 3. Naturalmente que, nos termos do n 2 do art. 146, o exequente ter o nus de alegar o justo impedimento de envio do requerimento executivo pelo sistema CITIUS em requerimento autnomo, com a imediata prova
670
, no prprio momento de
entrega do suporte de papel na secretaria. A prova poder ser um relatrio do fornecedor de acesso (ISP) ou dos servios responsveis pelo CITIUS, consoante a falha seja de uns ou de outros. 671. O mesmo n 2 do art. 146, impe a audio da parte contrria. bom de ver que este preceito deve ser interpretado restritivamente para os procedimentos inaudita
667 668
CJ 96/4, 135. Valem aqui razes semelhantes s da jurisprudncia que defende que os atrasos nos servios de correio
provocados por greve consubstanciam justo impedimento: RE 15/1/1975 (BMJ 244, 328); contra, STJ 8/7/1980 (BMJ 299, 248).
669
Mas se essa substituio no tiver sido possvel, sem culpa, e a avaria for irreparvel a tempo, configurar-
se- justo impedimento; na jurisprudncia, tem-se entendido que certos acidentes ou certas avarias de automveis, quando absolutas, constituem justo impedimento: RP 10/3/1987 (CJ 87/2, 208); contra, STJ 14/1/1982 (BMJ 313, 282).
670
!Quando se invoca um justo impedimento, h que apresentar, desde logo, as respectivas provas (RE
2525-
Tendo em conta a prtica de enviar documentos ltima hora, algo com que os sistemas informticos
nem sempre se do bem, deixamos aqui nota de dois acrdos que, na sua doutrina, valem para problemas iguais com uso de correio electrnico. O ac. da RL de 15/11/1994 (www.dgsi.pt) considerou que constatando-se face ao alegado, que o recorrente guardou para os ltimos 30 minutos do prazo, a transmisso via fax (telecpia) do requerimento de interposio do recurso e respectiva motivao, com 19 folhas dactilografadas, o que j de si, , pelo menos, temerrio e que, as tentativas para essa transmisso se iniciaram j depois do encerramento da secretaria do tribunal, no pode invocar-se justo impedimento; ainda, o ac. da RL de 14/11/1997 (www.dgsi.pt) entendeu que remetida por telecpia apenas uma parte de petio inicial de providncia de suspenso de deliberao social no ltimo dia do prazo legal para o efeito, verifica-se caducidade, pois, no prevendo a lei a apresentao de articulados "em prestaes", tal petio no deficiente, mas inepta.
290
parte, como certos procedimentos cautelares cfr. arts. 394 e 408, n 1 e, no caso, a execuo em que haja dispensa de citao prvia. 4. O regime do justo impedimento tambm vale, por interpretao, para o acto processual de terceiro, como, por exemplo, o exerccio do direito de remio (cf. art. 912) 672.
1. O credor interessado em obter pela via judicial o seu crdito ter de ter em conta que tem um preo, correspondente ao pagamento, frequentemente antecipado, da produo dos actos de execuo. Esse preo engloba as custas judiciais e as despesas com o solicitador de execuo. O concluir ter, assim, de ponderar e gerir a relao custo/benefcio da execuo, fazendo nomeadamente uma prognose do custo da actuao do solicitador de execuo versus a probabilidade de sucesso em tempo til da execuo. Manifestamente, bem pode o credor concluir que a cobrana de uma dvida de 250 sai mais cara que a sua estrita liquidao. 2. Sobre a despesa com o agente de execuo j escrevemos atrs. Quanto s custas importa dizer que o valor de taxa de justia inicial vai depender do valor da aco e, ainda, de o agente de execuo ser ou no oficial de justia, nos termos do art. 7 n 3 e Tabela II RCP. Assim, at 29 999, 99 euros a taxa de justia de 0,25 UC; se superior quele valor a taxa de justia monta a 0, 50 UC. Mas se o agente de execuo for oficial de justia esses valores sobem para 2 UC, na execuo de valor at 300 euros e 4 UC, na execuo de valor superior a 300 000 euros. Em qualquer caso, se o exequente entregar o requerimento executivo atravs dos meios electrnicos disponveis, a taxa de justia reduzida a 75 % do seu valor, graas ao disposto no art. 6 n 3 RCP.
672
RG
291
3. A taxa deve ser paga antes do envio do articulado, devendo ser junto o documento comprovativo do seu prvio pagamento ou da concesso do benefcio do apoio judicirio, salvo se neste ltimo caso aquele documento j se encontrar junto aos autos (art 150-A n 1). Quando o acto processual seja praticado por transmisso electrnica de dados, o prvio pagamento da taxa de justia ou a concesso do benefcio do apoio judicirio so comprovados nos termos definidos no art. 5 n 1 al. b) da Portaria n114/2008, de 6 de Fevereiro, sem prejuzo dos casos de impossibilidade tcnica previstos no art. 10 n 2 (cf. art. 8 dessa Portaria) 673. A falta de juno do documento comprovativo do pagamento de taxa de justia implica a recusa da recebimento do requerimento executivo (cf. art. 811 n 1 al. c), conjugado com o art. 474 al. f)) A juno documento comprovativo de valor inferior ao devido nos termos do Regulamento das Custas Processuais, equivale falta de juno, devendo o mesmo ser devolvido ao apresentante (n 2 do art. 150-A) 4. O exequente pode socorrer-se da Lei 34/2004, de 29 de Julho, para obter apoio judicirio tanto para o pagamento da taxa de justia, como para o pagamento de honorrios ao agente de execuo, conforme as vrias modalidades previstas ni art. 16 n 1 als. a) , c) e d) do mesmo diploma. Segundo o art 18 n 2 da mesma lei o apoio judicirio deve ser requerido antes da apresentao do requerimento executivo, salvo se a situao de insuficincia econmica for superveniente ou se, em virtude do decurso do processo, ocorrer um encargo excepcional. Nestes casos suspende-se o prazo para pagamento da taxa de justia e demais encargos com o processo at deciso definitiva do pedido de apoio judicirio, aplicando-se o disposto nos n.os 4 e 5 do artigo 24. 674
673
O documento comprovativo do pagamento da taxa de justia inicial perde a sua validade no prazo de 90
dias a contar da data da respectiva emisso se no tiver sido, entretanto, apresentado em juzo (art 14 n3 RCP).
674
causa a que respeite, no tendo qualquer repercusso sobre o andamento desta (cf. art 24 n1 LAD), mas h excepes no mesmo artigo 24. A legitimidade est regulada no art 19 LAD. A competncia dos servios da segurana social (cf. art 20 n 1 da LAD), e deve ser deduzido um requeriomentto que, em processo contraditrio, ser deferido em 30 dias (cf. art 25 n1 LAD), sob pena de considerar-se tacitamente deferido e concedido o pedido de proteco jurdica.
292
1. A reforma de 2008/2009 trouxe a novidade de o art. 675-A permitir ao credor, ainda na pendncia de aco de condenao onde se ir produzir sentena contra o devedor, antecipar a apresentao do requerimento executivo no apenas para antes do seu trnsito em julgado, como j decorreria, em certas circunstncias do art. 47 n1, mas mesmo antes da sua prolao. Assim, o autor pode na prpria petio inicial ou em qualquer momento do processo declarativo, pelos meios electrnicos definidos na Portaria n 114/2008, de 6 de Fevereiro, a. requerer condicionalmente a execuo judicial da sentena que venha a condenar o ru ao pagamento de uma quantia certa, i.e., em relao respectiva obrigao b. indicar o agente de execuo e c. indicar bens penhora, nos termos dos n.os 5 a 7 do artigo 810. d. Condicionar, querendo, a execuo da sentena a um prazo dilatrio de 20 dias aps o trnsito em julgado da sentena, possibilitando ao ru cumprir a obrigao.
Dificilmente este regime ter utilidade, dado que o funcionamento de uma boa presuno natural permitir concluir que o ru uma vez avisado ir dispor dos seus bens. A impugnao pauliana no sai daqui mais forte do que antes e tampouco o arresto.
2. Em todo o caso, ele no deixa de causar vrias perplexidades e dvidas. Antes de mais, no est claro como proceder se quiser cumular um pedido de juros, mas parece que ele ter de ser indicado como juros vincendos, nos termos comuns do art. 805 n 2. Por outro lado, parece que o ru no ter de ser ouvido sobre o pedido, dado este ser condiconal. Depois, tambm no esclarece o que fazer se, embora a sentena no haja ainda transitado em julgado, ela, todavia j seja exequvel provisoriamente, ao abrigi do art. 47 n1. Cremos que, manda a princpio processual do predomnio da
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funcionalidade do processo, que o credor pode avanar por essa via, que no est, desse modo, vedada. Ainda, o prazo dilatrio de 20 dias , na mente legislativa, mais vantajoso do que a soluo comum de trnsito imediato e sucessiva deduo de um requerimento executivo, porquanto o autor j teria pronto o arranque da execuo. Finalmente, no pode deixar de entender que este acto revogvel nos termos gerais dos actos processuais, ou seja, mediante desistncia da instncia respectiiva, que no da pretenso executiva, at oposio execuo (cf. art. 296 n 1)
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Bibliografia: LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 269-270, 280; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 45-49, 60-61;
3
teoria prtica. Algumas dificuldades na aplicao do novo regime da aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 70-76; RUI PINTO, A reforma da aco executiva, 2004, 58-62;
LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 158-159. Jurisprudncia: STJ 4-Mai-1993/083656 (MIGUEL MONTENEGRO).
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I. Distribuio prvia
1. O requerimento executivo apenas pode ser objecto de apreciao de recebimento ou recusa depois de ser enviado para uma entidade administrativa com poderes para isso. Os passos desse envio no so lineares, pois dependem do meio de suporte utilizado e o exequente haver ou no designado agente de execuo na prpria pea processual. Se o exequente designou agente de execuo e utilizou via do CITIUS ento vale o art. 810 ns 7 e 8. Assim, ao requerimento ser de forma automtica e oficiosa atribudo um nmero nico de processo de execuo, ser feita a sua distribuio, com a apresentao do requerimento executivo, mediante o envio electrnico imediato do requerimento executivo e demais documentos que o acompanhem ao agente de execuo designado, com indicao do nmero nico do processo. Ora, sendo certo que o AE depois notificado por via electrnica (art 5 P 331B/2008), tendo 5 dias para emitir a declarao de no. aceitao (cf. art. 810/2 CPC)
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feita por via electrnica parece que essa distribuio condicional e que em caso de no aceitao ter de ser feita nova distribuio. No est claro se ao mesmo tempo se faz a distribuio a o juiz da causa. Aparentemente no pois no estrito plano terico no se pode distribuir uma causa sem instncia constituda e esta, ex vi art. 267 n 2, apenas se constitui com o acto de recebimento pela secretaria ou, in casu, agente de execuo 2. E nos demais casos, seja de o exequente ter designado o agente usando o suporte de papel, seja nem sequer o ter designado? Aparentemente, no primeiro caso ter-se- de fazer uma distribuio manual do processo ao agente designado, enquanto na segunda o processo ter de ir primeiramente secretaria para efeitos do art. 811-A. Em ambas as situaes causa alguma perplexidade que no seja a secretaria a desde logo decidir pelo recebimento ou pela recusa, nos termos do art. 8111 3. Mas, h que considerar ainda o regime especial de distribuio do requerimento executivo antecipado ao abrigo do art. 675-A n 1. Efectivamente, na ausncia de uma pea processual que lhe d impulso autnomo a execuo inicia -se, por apenso, salvo se houver juzo de execuo caso em que o traslado enviado a este, de forma electrnica e automtica: a. Logo aps o trnsito em julgado da sentena; ou b. Nos casos em que o autor o declare, 20 dias aps o trnsito em julgado da sentena. Depois, se o ru cumprir a sentena nos prazo de 20 dias aps o trnsito em julgado, o autor comunica esse facto ao tribunal no prazo de cinco dias, exclusivamente por meios electrnicos e, de duas uma a. se a instncia executiva no comeara, no ter incio; b. se a instncia executiva ainda j comeara, extingue imediatamente, sem necessidade de qualquer acto da secretaria ou do juiz. Neste segundo caso, o ru ter de pagar as custas nos termos gerais. Quando se inicie a execuo ser disponibilizada por meios electrnicos ao agente de execuo nomeado para os efeitos do n. 10 do art. 810: cpia da sentena
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A. Introduo
1. Com a Reforma de 2003, a secretaria judicial viu bastante modificado o seu papel e importncia na aco executiva. Se at ento o juiz era o motor dos actos e diligncias da execuo, esse papel passou para o agente de execuo e a secretaria ficou com a guarda do processo e uma funo de admisso, tramitao e extino do processo. Ao juiz ficava a funo de controlo geral da legalidade e regularidade da instncia, exercida sobre a actuao do agente de execuo e da secretaria. Com a Reforma de 2008-2009 a funo de admisso do processo passou para o agente de execuo, como resulta das alteraes ao art. 811 675. , porm, duvidoso se ainda assim ser quando estejamos no mbito do art. 811-A: poder a secretaria designar agente de execuo sem conhecer da regularidade do requerimento executivo? A economia processual e o princpio da legalidade imposta administrao pblica aconselhariam a responder negativamente, dando-se a competncia do art. 811-A secretaria, mas temos dvidas 2. Posto isto, cabe-nos, neste momento, apreciar como, depois de o credor proceder entrega do requerimento executivo, em conjunto com o ttulo executivo e os documentos complementares, o agente de execuo tem competncia para controlar a admisso do processo. No plano do objecto dessa competncia ela faz-se, pode dizer-se, a trs nveis: ao nvel dos requisitos externos da pretenso executiva, ao nvel dos pressupostos processuais da execuo, e, finalmente, ao nvel da existncia e condies da prpria pretenso executiva.
675
Sobre a constitucionalidade desta funo pelo agente de execuo , cf. supra XXX
297
No plano do acto processual ela traduz-se em recebimento do requerimento executivo, recebimento do requerimento executivo para despacho liminar e recusa de recebimento do requerimento executivo.
1. Antes da Reforma de 2003, a secretaria exercia sobre o incio da execuo o mesmo controlo dos requisitos externos da pretenso executiva que fazia sobre o incio da aco declarativa, nos termos gerais do art. 474, aplicvel ex vi art. 466, n 1. Este primeiro nvel de controlo permanece, agora com o agente de execuo Assim, o agente de execuo deve verificar se h a. uso do modelo de requerimento executivo art. 811, n 1, al. a), primeira parte; b. identificao do tribunal e das partes art. 810 n 1 corpo e al. a), ex vi art. 811, n 1 al. a); c. indicao do domiclio profissional do mandatrio judicial, caso este seja obrigatrio art. 810 n 1 al. b), ex vi art. 811, n 1 al. a); d. indicao do fim da execuo art. 810 n 1 al. d), ex vi art. 811, n 1 al. a); e. indicao da forma de processo art. 810 n 1 al. b), ex vi art. 811, n 1 al. a); f. indicao do valor da causa art. 810 n 1 al. g), ex vi art. 811, n 1 al. a); g. juno do documento comprovativo do pagamento da taxa de justia art. 474, al. f), primeira parte, ex vi art. 811, n 1, al. c); h. juno do documento comprovativo da concesso de apoio judicirio e no valor legalmente exigido art. 474, al. f), segunda parte, ex vi art. 811, n 1, al. c); i. assinatura art. 474, al. g), ex vi art. 811, n 1, al. c); j. redaco em lngua portuguesa art. 474, al. h), ex vi art. 811, n 1, al. c).
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A falta de um destes requisitos implica a recusa de admisso do requerimento executivo, por fora do disposto no corpo do art. 811 n 1. Desse acto de recusa cabe reclamao para o juiz, cuja deciso ser, por seu turno, irrecorrvel, cf. art. 811, n 2. Em alternativa, o exequente pode apresentar outro requerimento executivo ou o documento em falta nos 10 dias subsequentes recusa de recebimento ou notificao da deciso judicial que a confirme, mantendo o benefcio da renovao, i.e., da salvaguarda da primeira data como momento da propositura da execuo art. 811, n 3 676. 2. Ao contrrio, a secretaria (ou o agente designado por esta ?) no pode recusar a admisso do requerimento executivo pela falta de requisitos no impostos pelo n 1 do art. 810, como a indicao do solicitador de execuo, a que se refere a al. c) do n 1 do art. 810, ou indicao de bens para a penhora, conforme o ns 1 al. i) e 5 do mesmo art. 810
1. O segundo nvel de controlo diz respeito aos pressupostos processuais nas execues dispensadas de despacho liminar. A afirmao de um controlo de pressupostos processuais por parte do agente de execuo pode ser causadora de perplexidade. No entanto, vem dizer-se na al. f) do art. 812-D = al. b) do n 3 do art. 812-A, conjugadas com o corpo do artigo, que, o agente de execuo que receba o processo deve analis-lo e remet -lo electronicamente ao juiz para despacho liminar se suspeitar que se verifica uma das situaes previstas nas alneas b) e c) do n 1 do artigo 812-E.. Ora, justamente essa a al. b) do n 1 do art. 812-E refere-se ocorrncia de excepes dilatrias, no suprveis, de conhecimento oficioso 677
676
O regime foi decalcado dos arts. 475 e 476.Indeferida liminarmente petio de execuo, esta renova-
MONTENEGRO).
677
Trata-se de uma norma especial em face da regra geral do n 5 do art. 234-A, segundo a qual, em
qualquer aco, em que no deva ter lugar o despacho liminar, a secretaria pode suscitar a interveno do juiz quando se lhe afigure manifesta a falta de um pressuposto processual insuprvel de que o juiz deva
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Trata-se, entre outras, das excepes dilatrias de ineptido do requerimento executivo, de incompetncia absoluta e de ilegitimidade singular. 2. Esta apreciao do agente de execuo implica um juzo sobre os pressupostos processuais, nem que seja pela negativa: a no suscitao da interveno do juiz resulta da constatao da regularidade da instncia. Esta soluo, que remonta reforma de 2003, configura uma correco ou moderao no sistema de processo sem despacho liminar, implantado pela Reforma de 1995/1996 e desenvolvido na aco executiva com as reformas do sculo XXI. 3. Na passagem da reforma de 2003 para a reforma de 2008-2009 cau a remisso na altura para o n 4 do art. 812 que a secretaria a ter suscitar a interveno liminar do juiz quando suspeitasse da ocorrncia de irregularidades do requerimento executivo e da falta sanvel de pressupostos processuais, o que correspondia ao grosso das excepes dilatrias arroladas no art. 494, dos quais se exclua, por no ser de conhecimento oficioso, a incompetncia relativa (sem prejuzo do art. 110, ns 1 e 2). Efectivamente o actual art. 812-D al. f) no remete para o art. 812-E n 3 onde tais vcios esto agora previstos. Trata-se de uma evoluo legislativa estranha porquanto o princpio do oficiosidade, consagrado no art. 265 n 2, imporia a soluo agora cortada.
1. Sobre estes dois nveis de controlo do agente de execuo de ser colocado um terceiro nvel de controlo: a verificao da prpria existncia e condies da pretenso executiva 678. Trata-se de aferir da existncia de:
conhecer oficiosamente, havendo lugar a despacho liminar nos termos dos ns 1 a 4 do art. 234-A. De uma para a outra norma mudam o verbo e a entidade administrativa competente, como assinalamos no texto legal.
678
PAULA COSTA E SILVA, ob. cit., 48-49, defendeu em sede de reforma de 2003 a eventual
inconstitucionalidade do contedo desta competncia de controlo j outros se pronunciaram, em termos totalmente procedentes
300
a. b. c.
causa de pedir complementar art. 810, n 1, al. e), ex vi art. 811, n 1, al. a); pedido art. 810, n 1 al. ex vi art. 811, n 1, al. a); ttulo executivo e sua suficincia, incluindo a interpelao ou notificao do devedor para os efeitos do art. 812-C, al. c) arts. 811, n 1, al. b) (quando seja manifesta a inexistncia ou insuficincia) e 812-D al. e) (quando duvide da existncia ou suficincia);
d.
acertamento da obrigao exequenda, por falta de liquidao por simples clculo aritmtico art. 810, n 1, al. h), primeira parte, ex vi art. 811, n 1, al. a) ou de escolha da prestao, quando caiba ao credor art. 810, n 1, al. h), segunda parte, ex vi art. 811, n 1, al. a);
e.
factos impeditivos, modificativos ou extintivos da obrigao exequenda, que sejam de conhecimento oficioso arts. 812-E, n 1, al. c), ex vi art. 812-D, al. f) , incluindo a nulidade de conveno de arbitragem que fundou a sentena arbitral, por violao do art. 1, n 1, LAV art. 812D al. g) 679;
clculo aritmtico ou de escolha da prestao devem levar o agente de execuo a recusar a recebe o requerimento, por fora do disposto no corpo do n 1 do art. 811. Do acto de recusa cabe reclamao para o juiz, cuja deciso ser recorrvel quando se funde na insuficincia do ttulo executivo ou na falta de causa de pedir art. 811, n 2. Novamente, em alternativa, o exequente pode apresentar outro requerimento executivo ou o documento em falta nos 10 dias subsequentes recusa de recebimento ou notificao da deciso judicial que a confirme, mantendo o benefcio da salvaguarda da primeira data como momento da propositura da execuo art. 811, n 3 J a falta ou insuficincia duvidosas de ttulo executivo e a verificao de factos impeditivos, modificativos ou extintivos da obrigao exequenda, que sejam de conhecimento oficioso incluindo a nulidade de conveno de arbitragem que fundou a
679
art. 1, n 1 LAV.
301
sentena arbitral, por violao do art. 1, n 1 LAV no obstm ao recebimento mas deve ser feita remessa para o juiz, como decorre do art. 812-D al. f).
A. Processuais
1. Acabou de se ver que quando no haja motivo para recusa, ou, tendo havido, em cumprimento de despacho judicial que haja deferido reclamao de recusa, a secretaria recebe o requerimento executivo. Este acto da secretaria, ainda que para despacho liminar do juiz, tem vrios efeitos processuais O efeito processual principal o da constituio da relao jurdica processual ou instncia executiva, com data da apresentao graas ao art. 150 (cf. art 267 n 1). 2. Por outro lado, faltando a designao do agente de execuo ou quando fique sem efeito a sua designao, a secretaria fica obrigada a fazer a designao, nos termos do n 1 do art. 811-A. 3. Finalmente, feita a autuao, o processo vai ento distribuio electrnica, nos termos do art. 209-A,, a fim de repartir com igualdade o servio do tribunal, pela designa a seco e a vara ou juzo em que o processo h-de correr (cf. art. 209). Cumpre-se assim a obrigao legal de distribuio do processo (cf. art 211 n 1 al. a)).
B. Materiais
302
2. O efeito material principal ou geral o da no verificao da caducidade do direito de propor a aco ou outro semelhante (cf. art 298 n 2 CC), pois, em regra, os prazos para a propositura de aco so de caducidade, a menos que a lei se refira expressamente prescrio Efectivamente resulta da daqui uma aplicao do art 332 CC que, em sede de caducidade, dispe que quando a caducidade se referir ao direito de propor certa aco em juzo e esta tiver sido tempestivamente proposta, aplicvel o disposto no n 3 do artigo 327.; mas, se o prazo fixado para a caducidade for inferior a dois meses, substituido por ele o designado nesse preceito. Ou seja: quando, porm, se verifique a desistncia ou a absolvio da instncia, ou esta seja considerada deserta, ou fique sem efeito o compromisso arbitral, o novo prazo de caducidade comea a correr logo aps o acto interruptivo (art 327 n 2 CC). 2. J se a instncia executiva se tiver interrompido, no se conta para efeitos de caducidade o prazo decorrido entre a proposio da aco e a interrupo da instncia. (art 327 n 1 CC).
Bibliografia: CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 272-273; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 4042, 116; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 48-49, 53-60, 73-74;
3
ANTNIO JOS FIALHO, Da teoria prtica. Algumas dificuldades na aplicao do novo regime da aco executiva, SJ 29
Out/Dez (2004), 69; PAULO PIMENTA,
5
Reflexes sobre a nova aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 88-89; RUI PINTO, A
reforma da aco executiva, 2004, 63-66; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 159-167, 171-175,
303
Jurisprudncia:
(SOARES DE ALMEIDA), (RL 22-Jan-2004/ 9073/2003-8 (MOREIRA CAMILO). (RL 23-Jun2009/2709/08.1TBMTJ.L1-1 (ROSRIO GONALVES).
I. Despacho liminar
A. Excepcionalidade
1. No direito anterior Reforma, o controlo dos pressupostos processuais e, em geral, da regularidade da instncia tinha lugar liminarmente e era feito pelo juiz em desapcho. Mesmo na execuo sob forma sumria, em que havia dispensa de citao prvia, a penhora era ordenada sem prejuzo, porm, da apreciao pelo juiz das questes referidas nos artigos 811-A e 811-B, como dispunha o art. 925. Trata-se de um acto que tem vindo a perder valor na sequncia processual executiva. Em primeiro lugar, algum do objecto que, tradicionalmente, lhe competia tambm da competncia do agente de execuo, como, por exemplo, a suficincia do ttulo (cf. arts. 811 n 1 al. b) e 812-E n 1 al. a). Em segundo lugar, desde a reforma de 2003 que h execues que correm com despacho liminar e execues que correm sem despacho liminar. S que at 30 de Maro de 2009 a regra, fixada no art. 812-A, n 1, era a da concluso do processo ao juiz para despacho liminar quando no se verificasse um dos casos de despensa de despacho liminar previstos no art. 812-A, n 1, embora, por sua vez, excepcionado pelo respectivo n 2 e 3 680. Desde 31 de Maro de 2009 vigora a regra oposta: as execues que correm com despacho liminar so as expressamente previstas no art. 812-D e sempre
680
23-Jun23-Jun-2009/
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por deciso mediadas do agente de execuo. Todas as demais correm sem despacho liminar todas as demais, repetimos por aplicao do art. 234 n 1 681. 2. Esta interpretao coerente com a circunstncia de o regime dos arts. 812-C e ss quando se refere a despacho liminar para dizer quando ele tem lugar e nunca para dizer quando no tem lugar, o que significa que a regra, implcita, a da sua ausncia. Por outro lado, a que melhor se adequa regra geral do art. 234 n1 de oficiosidade das diligncias de citao. Mesmo a evoluo do n 4 al. e) do art. 234 vai nesse sentido. que antes apenas se admitia despacho liminar de citao no processo executivo nos casos do art. 812 n1 e 812A n 2, ou seja, como regra e nas excepes s execepes a essa mesma regra. Agora os casos previstos so justamente os casos do art. 812-E n 5, i.e., de despacho de citao, em sede dos casos previstos no art. 812-D, e do art. 812-F n 2. Esta ltima remisso apenas pode valer como sendo feita, de modo infeliz, para o despacho liminar. Nenhuma delas tem um mbito geral pelo que se pode concluir que, a contrario, a citao feita oficiosamente conforme o n 1 do art. 234. Desde modo, pode dizer-se que actualmente o ataque ao patrimnio do devedor feito, tendencialmente, sem controlo judicial directo e necessrio. 3. No quadro legal vigente, constitucional este procedimento feito com uma fase liminar, com um controlo administrativo, dispensando o juiz, Trata-se apenas de verificar apreciar a regularidade e legalidade da instncia, tarefa que no , em si mesma jurisdicional. O art. 234 vai, justamente, nesse sentido. Como escrevemos atrs, os juzos de valorao no so identitrios da funo jurisdicional, estando presentes vrios procedimentos administrativos 682. Naturalmente que essa apreciao em nada vincula o juiz. O problema da auncia sistemtica do despacho liminar situa-se, parece-nos, no plano da eficcia procedimental. que como nota ANTNIO JOS FIALHO existe o perigo real de instaurao e prosseguimento de aces executivas sem
681
Diversamente, no vislumbrando uma regra geral, mas preceitos casussticos que determinam os casos
de dispensa de despacho e de obrigatoriedade de despacho, correndo assim o risco de divergncias interpretativas quando se ponha a questo da aplicao analgica de uma ou outra norma a um caso omisso, LEBRE DE FREITAS, AEx it., 159.
682
305
condies bsicas para alcanar o seu objectivo dada tambm a fcil produo de ttulos executivos extrajudiciais ao abrigo do art. 46 n 1 als. b) e c). 3 Alguma doutrina poderia vislumbrar ainda uma regra de despacho liminar, entendendo que tal como antes o art. 812-C seria uma regra de excepo Ora sucede que, como melhor se ver de seguida, o art. 812C uma norma de excepo mas quanto citao ser deferida. Por alguma razo, no seu equivalente literal na reforma de 2003 o art. 812-A n 1 l se dizia no tem lugar o despacho liminar nas execues baseadas em e agora, pura e simplesmente, nada se diz. que essa a regra. Outra doutrina diriia que a circunstncia do art. 812-D prever expressamente despacho liminar nada diria sobre as demais situaes, pois o artigo serviria para determinar quando o agente teria o expresso dever de o provoca. Ora, isso no se compreende: antes da reforma houve necessidade de prever uma regra que previsse o despacho liminar quando ele, de outro modo, no teria lugar. Essa regra era a do art. 812-A n 2 que funcionava, justamente, para as execues desprovidas de despacho liminar, ou seja, as do n 1 desse art. 812-A.,. Ora essa funo mantm-se no actual art. 812-D mas agora funciona em face de todo o regime da execuo: ele prev um despacho que, de outro modo, no poder ser proferido.
B. Pressupostos
1. Concretizando, os pressupostos que, no art. 812-D, determinam que uma execuo seja sujeita, depois do controle liminar administrativo, a um despacho liminar do juiz da execuo, arrumam-se em dois grupos quanto ao seu mbito: pressupostos comuns a qualquer execuo e pressupostos especiais. J quanto a conterem ou no uma avaliao do agente de execuo podem, em conformidade, arrumar-se em pressupostos subjectivos e pressupostos objectivos. So pressupostos comuns a qualquer execuo a. a dvida quanto suficincia do ttulo que no justifique a recusa nos termos do art. 811, n 1, al. b) segunda parte al. e);
306
b. a suspeita
683
conhecimento oficioso al. f), remetendo para o art. 812-E n 1, al. b). Como se v um e outro so subjectivos, pois carecem de uma avaliao do agente de execuo. 2. So pressupostos especiais subjectivos a. na execuo de documento exarado ou autenticado, por notrio ou por outras entidades ou profissionais com competncia para tal, ou documento particular com reconhecimento presencial da assinatura do devedor, a dvida quanto interpelao ou notificao do devedor para os efeitos do art. 812-C al. c) al. e); b. na execuo baseada em ttulo negocial, a suspeita da ocorrncia de factos impeditivos, modificativos ou extintivos da obrigao exequenda, de conhecimento oficioso al. f), com remisso para o art. 812-E, n 1, al. c); c. na execuo de sentena arbitral, a dvida sobre se o litgio poderia ser cometido deciso por rbitros, por estar submetido, por lei especial, exclusivamente a tribunal judicial ou a arbitragem necessria, ou por o direito litigioso no ser disponvel pelo seu titular al. g); Mas so pressupostos especiais objectivos d. a execuo ser movida contra o devedor subsidirio al. a); e. a exigibilidade da obrigao carecer de ser provada por meio no documental al. b); f. a execuo fundar-se em acta da reunio da assembleia de condminos, nos termos do Decreto Lei n. 268/94, de 25 de Outubro al. c); g. a execuo fundar-se em ttulo executivo nos termos do art. 15 n 2 Lei n. 6/2006, de 27 de Fevereiro al. d) 684.
683 684
O conceito de suspeita, certamente sociolgico, mas no jurdico: mais do que duvidar? Estamos, recorde-se, em sede de execuo para pagamento de quantia certa e por isso no se abrangem
os ttulso do art. 15 n 1 NRAU. O que se pode discutir da aplicabilidade deste caso execuo de despejo cf. infra XXX
307
C. Contedo
1. O despacho liminar, nas execues que o admitam, pode ser de indeferimento liminar
685
a. falta ou insuficincia do ttulo, desde que manifestas al. a); b. excepes dilatrias no suprveis de conhecimento oficioso: incompetncia absoluta e ilegitimidade singular 686, caso julgado, nulidade de todo o processo de conhecimento oficioso no sanvel seja do processo executivo maxime, por ineptido do requerimento executivo
687
no tenha havido precluso de alegabilidade com o trnsito em julgado assim, a falta de citao para a aco declarativa no sanada nesta (cf. arts. 202 e 198 n 2) e que pode ser fundamento de oposio execuo (cf. art.814 n 1 al. d) e art. 372 n 3 CC); c. outros fundamentos de oposio execuo de conhecimento oficioso falsidade do processo ou traslado (cf. art. 814 n 1 al. a)) e infidelidade do traslado (cf. art. 814 n 1 al. a)) em certas condies 688; d. factos impeditivos, modificativos ou extintivos da obrigao exequenda, de conhecimento oficioso e que sejam manifestos, fundando-se a execuo em ttulo negocial al. c) admitido o indeferimento parcial, designadamente quanto parte do pedido que exceder os limites constantes do ttulo executivo, autoriza o n 2 do mesmo artigo
689
O indeferimento pode ser parcial na parte do pedido que exceda os limites do ttulo, i.e., sempre que o TEIXEIRA DE SOUSA, Aco executiva..., cit., 40. Vide supra XXX. Quando o processo declarativo (original) se encontre no tribunal da execuo ou, fora desse caso, se
existirem sinais exteriores do traslado que revelem a falsidade e o juiz, fazendo uso do art. 535, requisite o processo para o confrontar com o traslado (LEBRE DE FREITAS, AEx it., 171).
689
Cf. LEBRE DE FREOTAS, AEx cit., 166-167 quanto aos antecedentes histricos do preceito.
308
Todavia, como bem ensina TEIXEIRA DE SOUSA o n 3 do art. 288 tambm conhece aplicao na aco executiva,maxime, se a oposio execuo poder ser procedente a despeito de falta de incompetncia territorial ou de falta de patrocnio por parte do executado 690. Este despacho no passvel de recurso 691. 2. Ocorrendo um vcio que no determina o indeferimento liminar, dever o juiz proferir despacho de aperfeioamento para suprimento de irregularidades do requerimento executivo e de sanao da falta de pressupostos processuais
692
v.g.,
sanao da incapacidade judiciria, da representao irregular, da falta de patrocnio obrigatrio, ou juno de documento complementar do ttulo executivo nos termos dos arts. 50 ou 56, n 1. Exemplo: falta de juno com o requerimento inicial de execuo da livrana que
se protestara juntar - em que conjuntamente com uma escritura de hipoteca, o exequente fundamenta a execuo
693
3. Residualmente, possvel um despacho com outro contedo no extintivo da execuo v.g., remessa do processo para o tribunal territorialmente competente, nos termos do art. 111, n 3. 3. Por fim, no havendo irregularidades do requerimento executivo ou falta de pressupostos processuais que cumpra ao juiz conhecer oficiosamente, ou tendo sido o vcio suprido ou a falta corrigida, o juiz profere despacho de citao do executado para pagar ou opor-se execuo n 5 do art. 812-E.
em causa modificao subjectiva da instncia, convidar o exequente a pratic-los, nos termos do n 2 do art. 265, para o qual remete a parte final do n 4 do art. 812.
693
Repare-se que no tendo tal convite sido formulado, sido logo o executado citado, ficou este privado da do ttulo executivo a tempo de o impugnar nos embargos que deduziu.
anlise
22-Jan9073/200322-Jan-2004/ 9073/2003-8
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1. A verificao judicial da regularidade da instncia no se esgota no momento inicial da execuo, pois que ela continua a ser possvel ao longo da execuo, conforme se dispe no art. 820, no ficando precludida com um eventual despacho liminar 694. Com a restrio do campo do despacho liminar, este despacho sucessivo poder ter ganho importncia. Trata-se de um curto despacho de saneamento da causa e que se justifica por o despacho liminar ou no ter ocorrido ou, se ocorreu, no ter produzido caso julgado formal. Ele tanto pode ocorrer a propsito de um acto executivo que o juiz tenha de praticar v.g., despacho autorizativo da penhora de saldo bancrio, despacho eu ordena o uso da fora pblica , como de um momento declarativo: maxime, conhecimento de uma reclamao de acto do agente de execuo ou da petio de oposio execuo ou penhora, da petio de embargos de terceiro ou da reclamao de crditos. 2. Este controlo judicial pode ter lugar, aps o alargamento que conheceu com a Reforma de 2003, at ao primeiro acto de transmisso de bens penhorados, o que, grosso modo, precisamente o fim da fase da venda em qualquer das suas modalidades, incluindo consignao de rendimentos 695 cfr. art. 900, n 1. Segundo o art. 820, n 1, o juiz dever, neste ensejo, conhecer oficiosamente a. das questes que poderiam ter justificado o despacho liminar de indeferimento, nos termos do n1 do art. 812-E 696; b. das questes que poderiam ter justificado um despacho liminar de aperfeioamento, nos termos do n 3 do art. 812-E 697; c. da questo de na execuo de sentena arbitral o litgio ter sido cometido deciso por rbitros, por estar submetido, por lei especial, exclusivamente a tribunal judicial ou a arbitragem necessria, ou por o
RP
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 164. Cf. TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 41. Cf. TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 42.
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direito litigioso no ser disponvel pelo seu titular, nos termos da al. g) do art. 812-D. Esse conhecimento no se compadece com a produo de provas,devendo o juiz aterse apenas aos elementos que j existam nos autos 698. 3. A competncia para esta apreciao saneadora deve ser exercida sem prejuzo da remessa do processo para despacho liminar nos termos do disposto no artigo 812. -C. A ressalva causa perplexidades, pois no artigo remetido no h referncia alguma a despacho liminar. O que nele se estatui que o agente que de execuo que receba o processo i.e., por ter concludo que no h razo de recusa (cf. art. 811 n 1) analisa -o e inicia imediatamente as consultas e as diligncias prvias penhora nos termos dos artigos 832. e 833. -A. O advrbio imeditamente marca a ausncia de despacho liminar. Mas, se fossemos a ler algo como o agente que de execuo que receba o processo, analisa-o, remete-o ao juiz, e inicia imediatamente, ou seja, se vssemos aqui uma regra de depacho liminar , o art. 812 D perderia sentido til. Neste, justamente e de modo excepcional, determina-se que agente de execuo que receba o processo deve analis -lo e remet -lo electronicamente ao juiz para despacho liminar nos seguintes casos. Relembre-se que antes desta reforma de 2008-2009 a ressalva era feita para o disposto no n. 1 do artigo 812., anterior, ou seja, para a regra do despacho liminar Alguns poderiam, escudados nesse dado histrico, fundar a uma regra de despacho liminar o que negado pelo teor do art. 812-D. E tambm no se pode entender que o agente recebe, pelo art. 812-C, o requerimento depois do juiz., pois o art. 812C integra a sequncia procedimental de distribuio/ acto de controle liminar de recebimento ou recusa (cf. art. 811 n 1). Faria sentido o agente receber o requerimento, envi-lo ao juiz, e voltar a receb-lo para fazer cumprir o n 1 do art. 812-C? Manifestamente, no porque ento tambm isso implicaria, novamente, incongruncia lgica com o art. 812-D: o agente no poderia enviar o requerimento ao juiz quando deste o acabara de receber, precisamente. 4..Pelo exposto deve entender-se que, por lapso, o legislador quis referir o art. 812-D ao remeter para o art. 812-C. O sentido da ressalva ento, o de no se excluir
698
RP
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o controle liminar judicial superveniente mesmo quando tenha havido despacho liminar, conforme o art. 812-D. No entanto, se o juiz j conheceu de alguma excepo concreta no poder voltar a conhec-la.
36 Citao
Bibliografia: PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 19, 63-68; LEBRE DE FREITAS, Agente de Execuo e Poder Jurisdicional, Th 4/VII (2003), 27-29; LEBRE DE FREITAS/ RIBEIRO MENDES, Cdigo..., vol. 3, cit., 304-307; PAULO
aco executiva, SJ 29 Out/Dez (2004), 88-90; RUI PINTO, A reforma da aco executiva,
2004, 67-73; AMNCIO FERREIRA, CPEx 167-169.
19-Dez-1991/ 10-Dez-1992/ Jurisprudncia: (RP 19-Dez-1991/0122989 (ANTAS DE BARROS), STJ 10-Dez-1992/ 082888 (RAL 084775 (SAMPAIO SILVA). MATEUS). STJ 26-Jan-1994/ 084775 (SAMPAIO DA SILVA).RE 14-Jul-2005/1104/05-3 (LVARO
11
RODRIGUES)., STJ 8-Jun-1995/ 087227 (RAMIRO VIDIGAL) (RP 24-Jan-2008/0737320 (FERNANDO (RP 24-Jan-2008/
BAPTISTA)..STJ 6-Mai-2008/ 08A796 (FONSECA RAMOS). RL
27-Abr-2009/1900/08.5TJVNF27-Abr-2009/1900/08.5TJVNF-A.P1
RIJO FERREIRA)). RP 18-Jun-
(SAMPAIO
GOMES),
2-Jun-2009/
8593/2003-1
I. Introduo
1. At recente reforma resultava dos ento arts. 812 a 812-B que a citao do executado podia ser feita depois da penhora ou antes dela, num quadro, algo confuso,
312
de remisses e ressalvas, estruturado sobre um princpio, afirmado pela doutrina coincidncia entre o despacho liminar e a citao prvia.
699
, da
Este princpio da coincidncia desdobrava-se em duas regras de sentido inverso e com algumas excepes: a regra negativa e a regra positiva de coincidncia. A primeira regra era a de quando h dispensa de despacho liminar, h dispensa de citao prvia cf. anterior art. 812-B, n 1 correndo sem despacho liminar as execues previstas no art. 812-A, n 1. Esta regra conhecia dois desvios para alguns casos: uma garantia de despacho liminar apesar de no haver citao prvia (cfr. n 2 do art. 812-A)
700
699 700
Assim, PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit., 66-67. Eram dois os casos a previstos de garantia de despacho liminar.
O primeiro abrangia as execues movidas apenas contra o devedor subsidirio, maxime, o fiador, em que o exequente tivesserequerido que a penhora seja efectuada sem prvia citao do executado, ou seja, no caso do art. 828, n 3, al. a), pois a o juiz, para decidir do pedido de dispensa de citao prvia cfr. n 3 do art. 812-B , ter necessariamente de proferir um despacho. Por exemplo, um contrato de compra e venda de um automvel pelo preo de 10000, com assinatura do comprador reconhecida presencialmente e com um fiador, deveria ser executado sem despacho liminar e sem citao (al. c) do n 1 do art. 812-A), salvo se fosse demandado apenas o fiador e o exequente utilizasse o art. 812-B, n 2. O segundo era o da demonstrao da exigibilidade da obrigao quando a prova no possa ser feita documentalmente perante o agente de execuo, pois tambm a juiz ter de apreciar a prova. Por exemplo: : uma escritura pblica de compra e venda de uma casa de frias pelo preo de 150000, sujeita a condio suspensiva, executada com despacho liminar, quando o juiz deva apreciar prova no documental relativa verificao da condio. Aqui haver, pelo menos, despacho liminar, mas pode no haver citao prvia, caso o juiz entenda que no se deve ouvir o devedor cfr. anterior n 2 do art. 804.
701
Esta garantia de citao prvia tinha uma colocao sistemtica muito infeliz, pois levaria a pensar que
nada tem a ver com o art. 812-A, mas no era assim, pois, nos casos em que havia despacho e citao prvia, no havia necessidade de garantir a citao (por isso, LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, ob. cit., vol. 3, 304-307 escreviam que a disposio s tem utilidade quando, nos termos do art. 812-A, n 1, dispensado o despacho liminar). Ela operava em trs casos. O primeiro caso era o das execues movidas apenas contra o devedor subsidirio, maxime, o fiador, em que o exequente no tivesse requerido que a penhora fosse efectuada sem prvia citao do executado: a lei no impunha o despacho liminar, como fazia no art. 812-A, n 2, al. a), pois nada havia para o juiz apreciar em especial, mas garantia a citao prvia para permitir a alegao do benefcio da excusso prvia, nos termos do n 2 do art. 828. Por exemplo um contrato de um automvel pelo preo de 10000, com assinatura do comprador reconhecida presencialmente e com um fiador, deve ser executado sem despacho liminar e sem citao (al. c) do n 1 do art. 812-A), salvo se fosse movida apenas contra o fiador, pois a tem de haver citao prvia. O segundo caso era o do incidente de liquidao de ttulo diverso de sentena (art. 805, n 4), pois o executado era logo citado para contestar a liquidao, em oposio execuo. Por exemplo, um testamento cerrado com reconhecimento de uma dvida de 2000 e dos juros de mora contados desde o dia em que certo evento, no notrio, ter ocorrido, deveria ser executado sem despacho liminar e sem citao (al. c) do n 1 do art. 812-A), mas a circunstncia de ser necessrio o incidente de liquidao impe a citao prvia do sucessor devedor. O terceiro caso era o das execues fundadas em ttulo extrajudicial de emprstimo contrado para
aquisio de habitao prpria hipotecada em garantia, correspondendo a uma opo poltica do legislador
de proteco social, j que, ao contrrio dos outros dois casos, nada impe a citao prvia. Por exemplo, , uma escritura pblica de compra e venda de uma casa, pelo preo de 150000, seria executada sem despacho liminar e sem citao prvia se fosse feita a demonstrao de prvia notificao judicial avulsa do
313
A segunda regra era a de que quando h despacho liminar, h citao prvia penhora cf. anteriores arts. 812-B, n 1 a contrario, e 812, ns 1 e 6 o que sucedia, em regra, em todas as situaes que no coubessem no art. 812-A, n 1. Esta regra conhecia um desvio, constante no n 2 do art. 812-B: nas execues com despacho liminar, na execuo proposta contra devedor subsidirio, s ou acompanhado pelo devedor principal, e ainda, em geral, nos casos previstos do n 7 do art. 812, o exequente podia requerer que a penhora fosse efectuada sem a citao prvia do executado, tendo para o efeito de alegar factos que justifiquem o receio de perda da garantia patrimonial do seu crdito e oferecer de imediato os meios de prova. 2. No quadro da reforma de 2008-2009 a regra da coincidncia mantm-se, mas com um alcance muito menor, dada a excepcionalidade do despacho liminar do juiz. Alm disso as garantias de despacho liminar foram suprimidas; contudo, mantiveram-se as garantias de citao prvia e a possibilidade de o exequente requerer a dispensa de citao prvia. Para a economia da sequncia processual da fase introdutria o que doravante decisivo e estruturante haver ou no haver citao prvia e, no, a existncia ou no existncia de despacho liminar. Visto que s depois de citado que o executado pode deduzir oposio execuo, pode falar-se em fase introdutria com contraditrio prvio e fase introdutria com contraditrio diferido. 3. Assim, numa execuo com fase introdutria dotada de contraditrio prvio, correspondente grosso modo ao anterior processo ordinrio, a ordem dos actos at citao dos credores reclamantes e do cnjuge ser a seguinte: a. apresentao do requerimento executivo; b. distribuio automtica eventual ao agente de execuo ; c. controle liminar necessrio pelo agente de execuo; d. distribuio ao juiz da causa; e. controle liminar eventual judicial por despacho liminar apenas casos do art. 812-D; f. citao do executado;
executado; no entanto, a al. c) do n 7 do art. 812 impunha, justamente, a citao prvia do devedor, sem prejuzo de se poder requerer a no realizao da citao prvia ao abrigo e com os fundamentos do art. 812-B, n 2.
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g. oposio eventual execuo sem efeito suspensivo, em regra (cfr. arts. 813 n 1 e 818 n1) h. notificao do agente de execuo (cfr. art. 832, n 1 als. b) e c) segunda parte); i. j. l. actos preparatrios da penhora; actos de penhora; oposio eventual penhora, em 10 dias (cfr. art. 863-B, n 1, al. b)).
Exemplo: uma escritura pblica de compra e venda de uma casa de frias, pelo preo de 150 000, executada com despacho liminar e com citao prvia, se a execuo for movida apenas contra o fiador, por fora da al.a) do art. 812 D, conjugada com o n 5 do art. 812.
J numa execuo com fase introdutria dotada de contraditrio diferido, correspondente grosso modo ao anterior processo sumrio, a ordem dos actos at citao dos credores reclamantes e do cnjuge ser a seguinte: a. apresentao do requerimento executivo; b. distribuio automtica eventual ao agente de execuo ; c. controle liminar necessrio pelo agente de execuo; d. distribuio ao juiz da causa; e. controle liminar eventual judicial por despacho liminar de citao prvia, quando esta j no resulte directamente da lei f. notificao do agente de execuo eventual se a despensa de citao prvia foi a requerimento do exequente (cfr. art. 832, n 1 al. c) primeira parte); g. actos preparatrios da penhora; h. actos de penhora; i. j. notificao dos acto de penhora (cfr. art. 864, n 7, primeira parte), cumulada com a citao do executado no acto ou em 5 dias; oposio eventual penhora, cumulada com oposio eventual execuo com efeito suspensivo, ambos em 20 dias (cf. arts. 813, n 1 k. 818 n 2 e 863-B n 1 al. a)). despensa de
Exemplo: uma sentena, seja qual for o valor, e que no caiba no art. 812-D, em regra, executada sem despacho liminar e sem citao prvia do executado cfr. art. 812-C al. a).
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4. Vamos, ento, ver de seguida quando h citao prvia e quando no h citao prvia penhora. A penhora sem citao prvia apenas tem lugar quando a lei o preveja, correndo as demais execues com citao prvia, por isso. Faz, ento, sentido que se comece por determinar os casos de contraditrio diferido.
A. Excepcionalidade
1. A penhora sem citao prvia apenas tem lugar quando a lei o preveja, seja directamente, seja dependendo de despacho judicial 702. As demais execues correm com citao prvia. central o art. 812-C, pois estabelece a tramitao executiva inicial mais breve, dado no haver citao e, acrescente-se, no haver despacho liminar. Trata-se dos mesmos casos que j antes tinham o mesmo tratamento procedimental por fora do art. 812-A n1, conjugado com o art 812-B n 1, ou seja, da regra negativa da coincidncia, atrs referida. Mas repare-se o seguinte: o papel do art. 812-C no definir quando no h despacho liminar como o era o anterior art. 812-A, mas, sim, definir quando no h citao prvia
703
prvia h sempre salvo nos casos, justamente, do art. 812-C. 2. Nessa sequncia processual, manifestamente sumria, o agente de execuo, aps o controle liminar necessrio, dever prosseguir imediatamente para
702
Teleologicamente, visou-se dar maior eficcia execuo atravs de uma opo pragmtica: quem no
sabe que contra si impende uma execuo no perder tempo a distratar o seu patrimnio (PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit., 19).
703
Diversamente,LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 159 parece qualificar o art.812-C como contendo os casos
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os actos preparatrias de penhora, nos termos dos arts. 832 e 833-A se for uma execuo
a.
Cujo ttulo executivo, independentemente do valor da dvida, apresenta uma segurana jurdica judicial, por ser ttulo executivo produzido em processo judicial assim, a deciso judicial ou arbitral b) 705)
704
e requerimento
de injuno no qual tenha sido aposta a frmula executria (cf. als. a) e b. Cujo ttulo executivo apresenta uma segurana jurdica administrativa, por ter havido uma interveno notarial ou de entidade equivalente assim, o documento exarado pelo notrio ou entidade, por eles autenticado ou em que a assinatura do devedor haja sido presencialmente reconhecida (cf. al. c) , cumulada com uma prvia i. interpelao extrajudicial se necessria ao vencimento de obrigao de valor no superior alada da relao (ponto i da al. c)) 706; ii. interpelao judicial ou equiparada de cumprimento, ainda que a obrigao j esteja vencida, de obrigao de valor superior alada da relao (cf. ponto ii da al c)); b. cuja obrigao exequenda, independentemente do ttulo, seja de montante e expresso patrimonial da execuo no socialmente gravosos, por o seu valor no ultrapassar a alada da relao, esteja vencida e desde que no tenham sido indicados penhora, pelo exequente,
bem imvel
707
704
E, em geral, os documentos com valor equiparado ao da sentena, como a petio inicial no contestada Note-se que, ex vi art.814n3,o expediente respeitante injuno enviado oficiosamente e Frustrando-se a interpelao por acto do prprio devedor () (negando-se a receb-la ou fungindo ao
contacto que permitiria a entrega do escrito) a obrigao considera-se vencida (art.805-2-c CC); mas a falta de escrito que prove estes factos no permite dispensar o despacho liminar (LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 160), na nossa doutrina, dispensar a citao prvia.
707
A ausncia de referncia literal no preceito, a bem imvel, como sucedia no anterior art.812-A n 1 al. J dissemos anteriormente que se trata de uma reciclagem do anterior processo executivo simplificado. J
a penhora de bem mvel sujeito a registo no cabe aqui. Com a reforma de 2008-2009 foi cortada a penhora de imveis.
317
Ora o art. 812-F n1 vem confirmar que imediatamente equivale a dispensa De citao prvia.
No entanto, a lei d ao exequente o direito a requerer a citao do executado, no art. 812-F n 1 in fine o que traduz um desvio quela regra.
A. Regra
1. Fora dos casos legalmente previstos do art. 812-C conjugado com o art. 812F n 1 e, mesmo assim, com a excepo prevista no mesmo art. 812-F n 1 fine correm as demais execues com citao prvia 709. Contudo, h citao prvia promovida oficiosamente pelo agente de execuo e citao prvia dependente de despacho liminar. 2. A citao prvia promovida oficiosamente pelo agente de execuo constitui a regra, como de corre do art. 234 n 1 e, normalmente, coincide com a prpria ausncia de despacho liminar que a regra. E nos casos do art. 812-D, em que tem de haver despacho liminar? A temos de distinguir entres os casos previstos no art. 812-F n 2 e todos os demais casos que, no caindo no mbito respectivo, estejam ainda no campo de aplicao do art. 812-D.
709
Cf.uma integrao funcional algo diversa do mesmo art.812-F em LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,167.
318
Nos casos previstos no art. 812-F n 2, apesar de haver despacho liminar continua a existir citao prvia oficiosa do agente. So os casos de: a. execuo movida apenas contra o devedor subsidirio e o exequente no tenha pedido a dispensa da citao prvia; b. incidente de liquidao (n. 4 do artigo 805.); c. execues fundadas em ttulo extrajudicial de emprstimo contrado para aquisio de habitao prpria hipotecada em garantia; d. constar no registo informtico de execues, conste a meno da frustrao, total ou parcial, de anterior aco executiva movida contra o executado. Em todos os restantes casos do art. 812-D h despacho liminar do juiz que poder ser de citao prvia 710. Desde modo, o facto de ter lugar um despacho liminar previsto no art. 812-D tanto pode significar a. liminar, em sentido tcnico, porque anterior constituio da instncia em face do executado, porque o juiz que mandar citar os casos, em geral, do art. 812-D, incluindo os que seriam para no terem citao prvia (cf. art. 812-C)
Exemplo: executa-se uma sentena arbitral contra o devedor subsidirio e ento h despacho liminar ex vi art. 812- D a) e h citao prvia seja pelo art. 234 n 1 seja ex vi o n 5 do art. 812-E n 5
b. liminar, em sentido improprio, ou inicial porque posterior constituio da instncia em face do executado, porque o agente que cita e o juiz indeferir, total ou parcialmente, mas j no liminarmente os casos que, cabendo naqueles do art. 812-D, esto referidos no art. 812-F n 2
710
A alternativa interpretativa seria, concluir, a contrario que nos outros casos de despacho liminar que no
coubessem neste art. 812-F n 2 no haveria citao prvia o que negado pela possibilidade de o exequente requerer que a penhora seja efectuada sem a citao prvia do executado, dada pelo n 3 do mesmo artigo.
319
Exemplo: executa-se uma sentena arbitral contra o devedor subsidirio e no registo informtico de execues, conste a meno da frustrao, total ou parcial, de anterior aco executiva movida contra o dito fiador, caso da al. d) do n2 do art. 812-F.
1. Finalmente, nos processos remetidos para despacho liminar do art. 812-D 713, em que haveria, nos termos gerais, citao prvia pode exequente, ao abrigo do n 3 do art. 812-F, requerer que a penhora seja efectuada sem a citao prvia do executado, tendo para o efeito de alegar factos que justifiquem o receio de perda da garantia patrimonial do seu crdito e oferecer de imediato os meios de prova. Trata-se de uma providncia cautelar no autnoma ou enxertada funo semelhante ao arresto
715 714
com
embora diferente no momento est mais prxima da execuo do crdito e na causa mais especfica, porque se refere a um concreto acto processual: a demora que resulta da citao prvia ou da especial dificuldade em a efectuar ou a probabilidade de descaminho de bens por conhecimento da execuo atravs da citao prvia 716. 2. Esta dispensa de citao prvia no pode, em nenhuma circunstncia, ser decretada oficiosamente
717
providncias cautelares, como no resto, o princpio dispositivo: o juiz s pode conceder a tutela do direito mediante pedido do respectivo titular. Tem, por isso, de haver sempre um requerimento deduzido pelo exequente com: a. a alegao da existncia do crdito o fumus boni juris;
No anterior art. 812-B n 2 referia-se ainda as execues movidas contra o devedor subsidirio. LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 168. Qualificando-a como verdadeira providncia cautelar de arresto, LEBRE DE FREITAS, Agente cit., 27. Cf., No direito anterior a 2008, cf. LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, Cdigo..., vol. 3, cit., 304-307; Cf. PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit.,68.
quanto a esta similitude com o arresto, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 168.
716
320
b. c.
a alegao dos factos que esto na base do justo receio de leso da garantia do crdito o periculum in mora; o pedido de dispensa de citao prvia.
3. O requerimento dever ser acompanhado da respectiva prova. Quanto ao crdito, ele no carece de ser demonstrado, porque tal j resulta do ttulo executivo 718. Quanto ao receio de perda da garantia, ele dever provado por mera justificao dos factos alegados. Nesta hiptese, a prova ser valorada pelo juiz com o objectivo de poder concluir pela verosimilhana do receio, tal como se exige nos restantes procedimentos cautelares. Mas, do anterior art. 812 B n 3 decorria que se o fundamento do receio fosse a frustrao de anterior aco executiva movida contra o executado, bastava juntar a respectiva certido do registo informtico de execues art. 812-B, n 3. Neste caso, a lei impunha uma presuno de periculum in mora, que justifica que o juiz possa decretar a providncia cautelar. Actualmente nada se diz: o fundamento pode ser invocado, a certido trazida mas pode no ser o suficiente. 4. A dispensa de citao prvia pode tambm ser superveniente, quando for superveniente o periculum in mora por ter ocorrido especial dificuldade em efectuar a citao, ao abrigo do n 4 do art. 812-B.
A. Formalidades
1. Na execuo com citao prvia penhora, aquela realizada nos termos gerais, como estatui o n 1 do art. 864. Deste modo, ser feita pelo agente de execuo art. 808, n 1 , por via postal (cfr. art. 236). Se esta citao se frustrar, a
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321
citao efectuada mediante contacto pessoal do solicitador de execuo com o executado art. 239, n 1. Os preceitos gerais dos ns 2 e 3 do art. 234 impem que se em 30 dias no se concluir a citao o agente de execuo anterior se informe o juiz de execuo. Pode haver lugar a citao edital nos termos de portaria do membro do Governo responsvel pela rea da justia (cf. art. 864 n 1 in fine). 2. Na execuo com dispensa de citao prvia penhora, o agente de execuo quem cita o executado no acto da penhora, sempre que ele esteja presente, ou, no estando, no prazo de 5 dias contados da realizao da ltima penhora e segundo aqueles mesmos termos gerais art. 864, n 2, conjugado com o art. 808, n 1. Neste caso esta citao, necessria, acompanhar a citao, eventual, do cnjuge do executado e de credores em condies de reclamar crditos (cf. n 3 do art. 864) 720. 3. Determina o n 8 do art. 864 que a citao do executado substituda por notificao quando, citado o executado para a execuo de determinado ttulo, se cumule depois a execuo de outro ttulo, aplicando -se, neste caso, o artigo 235., devidamente adaptado, sem prejuzo de a notificao se fazer na pessoa do mandatrio, quando constitudo.
719
sucessivamente, pela mesma razo, decorridos mais 30 dias sobre o termo do prazo
B. Contedo
1. Mesmo quando a citao simultnea da penhora, o executado deve ser informado de que est a ser citado para pagar ou opor-se execuo no prazo de 20 dias a contar dessa citao. Tal sucede quando h despacho de citao, por fora do art. 812, n 6, conjugado com o art. 235, e no pode deixar de se entender que tambm sucede na citao sem despacho liminar cfr. arts. 234, n 1, e 864, n 2 ,
719
E no a secretaria do tribunal por sua iniciativa ou veiculando as que foram comunicadas pelo solicitador
de execuo (STJ
720
322
j que essa , precisamente, a funo da citao, juntamente com a informao da existncia e dos termos do processo judicial. 2. Neste mbito, h informaes que so transmitidas em todas as citaes e informaes que so transmitidas em algumas citaes. A sua omisso pode ser causa de nulidade da citao, nos termos gerais do art. 198, n 1. Assim, o executado, ao mesmo tempo que recebe o duplicado do requerimento executivo e cpias do ttulo executivo e documentos que o acompanhem cfr. art. 235, n 1, primeira parte ainda informado ainda quanto: a. b. c. aos dados identificativos do processo cfr. art. 235, n 1, segunda parte; necessidade de patrocnio judicirio, quando seja obrigatrio cfr. art. 235, n 2,
informao do montante provvel
721
agente de execuo cf. art. 12 n 2 Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro = art. 4 n 2 Portaria n 708/2003, de 4 de Agosto.
O executado ser ainda adicionalmente informado: a. nas execues sem citao prvia, 1. do prazo do direito de deduo de oposio penhora, ao abrigo do art. 863-B, n 1, al. a); 2. do nus da deduo de oposio penhora em cumulao com a oposio execuo cfr. art. 813, n 2; 3. da obrigao de indicao dos direitos, nus e encargos no registveis que recaiam sobre o bem penhorado, e respectivos titulares, no prazo da oposio e sob pena de condenao como litigante de m f cfr. art. 864, n 6, primeira parte; 4. do nus de requerer a substituio dos bens penhorados ou da substituio da penhora por cauo cfr. art. 864, n 6, segunda parte, com remisso para o art. 834, ns 3, al. b), e 5.
721
Esse montante provvel calculado de acordo com a mediana dos valores cobrados em relao ao total
323
b.
nas execues contra o devedor subsidirio, do nus de invocar o benefcio da excusso prvia no prazo da oposio execuo ou da oposio penhora, consoante haja ou no citao prvia cfr. art. 828, ns 1 e 4, respectivamente;
c.
nas execues com incidente de liquidao, do nus de contestar o valor oferecido pelo exequente na liquidao em oposio execuo, com a cominao que incorre em caso de revelia cfr. art. 805, n 2.
d.
Na citao prvia para indicao de bens (cf. art. 833-B n 4) da comininao prevista no art. 833-B n 7 722
C. Efeitos processuais
I. A citao tem vrios efeitos, processuais e materiais. Neles podemos distinguir efeitos principais e secundrios. O efeito processual principal o da constituio da relao jurdica processual entre o executado e o tribunal e de modo estvel, como decorre do art. 267 n 2. O efeito processual secundrio o da litispendncia: o credor est impedido de colocar uma nova execuo contra o autor com o mesmo objecto processual, mesmo que o ttulo utilizado seja diferente. Recorde-se que a litispendncia deve ser deduzida na execuo proposta em segundo lugar e que considera-se proposta em segundo lugar a aco para a qual o ru foi citado posteriormente; se em ambas as aces a citao tiver sido feita no mesmo dia, a ordem das aces determinada pela ordem de entrada dos requerimentos executivos respectivos (art 499 n 1) II. Mas detenhamo-nos, um pouco, na instncia processual assim constituda. Ela rege-se por princpio de estabilidade expressamente consagrado no art. 268 e repescado no art. 481 al. b): a instncia deve manter-se a mesma quanto s pessoas, ao pedido e causa de pedir, salvas as possibilidades de modificao consignadas na lei). As modificaes subjectivas da instncia decorrem tanto da interveno de terceiros na aco executiva (cf. art 269 e art 270 al. b)), como da substituio das partes por outras (cf. art 270 al. a)) tanto intervivos, como mortis causa, valendo aqui
722
324
o incidente da habilitao (cf. art 371). Se este tem uma aplicao idntica da aco declarativa, j as intervenes de terceiros so mais restritas que naquela, como j tivemos ensejo de analisar 723. Por seu turno, as modificaes objectivas da execuo so tambm particularmente restritas. Assim, a aco executiva proprio sensu no conhece nem reconveno, nem articulados supervenientes, que so actos processuais prprios de uma discusso declarativa. Por outro lado, se pode haver lugar a uma cumulao de execues, nos termos j referidos do art. 54, muito claramente s pode ocorrer alterao da causa de pedir e do pedido executivos por acordo do ru, ao abrigo do art. 272. Essa alterao apenas pode ter efeitos at ao primeiro acto de transmisso de bens penhorados, por ser o ltimo momento em que manifestamente o interesse das partes prevalece sobre o interesse de terceiros com expectativas de aquisio. Alm disso, havendo reclamao de crditos duvidoso que a alterao da causa e de pedir e do pedido possa ter lugar sem o acordo dos credores reclamantes. O nosso entendimento o de que assim pode suceder pois os credores reclamantes se esto sujeitos extino da execuo pelo exequente ou como consequncia indirecta do pagamento do executado, por maioria de razo esto sujeitos sua eventual excluso da execuo por ilegitimidade superveniente decorrente da alterao do objecto processual. Ser de admitir alterao mesmo depois mas com a consequncia do art. 918 n1: se j tiverem sido vendidos ou adjudicados bens sobre cujo produto hajam sido graduados outros credores, a estes ser paga a parte que lhes couber nesse produto? Excluda fica a aplicao do regime da modificao unilateral do objecto processual do art. 273. No plano funcional este refere-se a um objecto tipicamente declarativo, expresso em articulados contendo alegaes e prova; e, por isso, no plano literal aponta para actos processuais sem correspondncia na sequncia procedimental executiva.
D. Efeitos materiais
723
325
Antes de mais o de citao colocar o ru devedor em mora no caso de obrigao pura, conforme os arts 805 n 1 CC e 662 n 2. Portanto, com a citao que se vence a obrigao. . II. A citao provoca interrupo da prescrio se o ru for devedor e correr em seu benefcio um prazo de prescrio, conforme o art. 323 n 1 CC 724.
Exemplo: as aces contra o aceitante relativas a letras e livranas prescrevem em trs anos a contar do seu vencimento (cf. art. 70- 1 LUL), pelo que a citao do aceitante antes do decurso desses trs anos evita a prescrio
725
Se a citao ou notificao se no fizer dentro de cinco dias depois de ter sido requerida, ou seja, desde a proprositura da aco, por causa no imputvel ao requerente, tem-se a prescrio por interrompida logo que decorram os cinco dias, ao abrigo do art 323 n 2CC.
Exemplo: o incorrecto dimensionamento e at funcionamento do servio pblico, por anormal sobrecarga de distribuio e nmero de processos pendentes em caso algum pode ser imputvel aos utentes-litigantes, pelo que tendo o exequente intentado a execuo em tribunal que veio a declarar-se incompetente em razo do territrio, por alterao das normas dobre a aco executiva, a demora na citao, resultante da desarmonia na conjugao dos preceitos da lei de organizao judiciria com as normas substantivas, deve solucionar-se o conflito no sentido da prevalncia destas, ou seja, de modo que no lese o exequente
726
III. Tendo o exequente adquirido o crdito por cesso de crdito, conforme o art. 577 CC e, relevada pelo regime do art. 56 n1, a citao para a aco
724
Todavia, no descurar os casos em que a prescrio est suspensa e, por isso, o prazo no se interrompe Quando o requerimento inicial, numa execuo de letra de cambio, e apresentado em juizo oito dias
antes do termo do prazo prescricional, os dois dias imediatos no so uteis e a segunda-feira seguinte e dia feriado, a prescrio tem-se por interrompida porque no se pode imputar ao exequente a falta de citao do executado dentro dos cinco dias apos a instaurao da execuo. (RP
19-Dez19-Dez-1991/0122989
(ANTAS DE BARROS).
726
326
executiva vale como notificao da cesso ao devedor, condio de eficcia da cesso em face deste, conforme o art. 583 CC 727.
Iv. Por fim, h o efeito material de cessao da boa f do possuidor (cf. art 481 al. a)) o que releva, em especial, na execuo para entrega de coisa certa
1. A falta de citao do executado, nos termos do art. 195, ou a sua nulidade, nos termos do art. 198 quando no hajam sido, na sua realizao, observadas as formalidades prescritas na lei por agente de execuo 729.
Exemplo: a carta registada, nos termos e para os efeitos do disposto no art. 241., deve ser remetida para a mesma morada que serviu de endereo carta registada com aviso 1
730
728
de
recepo
(art.
236.,
n.
1),
podendo
a preterio dessas formalidades gerar a nulidade da citao, prevista no art. 198., n. ; a omisso das notificaes do despacho que ordenou a penhora e do que ordenou a venda, que, devendo ser feitas pessoalmente aos executados, por no terem no processo mandatrio constituido, foram feitas na pessoa de um seu procurador que s tinha poderes para receber citaes, constitui irregularidade susceptvel de influir na deciso da causa e que impe a anulao da penhora e de todos os actos subsequentes dela dependentes, a requerimento atempado do
727
RL 8-Out-2009/ 681/03.3YYLSB.L1-8 (ILDIO SACARRO MARTINS), que conclui que a partir desse
momento o devedor fica ciente da existncia da cesso e inibido de invocar o seu desconhecimento, nos termos do art 583 n 2 do Cdigo Civil.
728
dilao carta de citao dentro do prazo de dilao aplicvel citao por via postal simples de concluir pela plena validade de tal citao (RL
729
A norma do n3 do art. 198 do CPC vale, quer para o caso de a citao ter lugar atravs de funcionrio
judicial, judicial, quer quando ocorra atravs de solicitador de execuo, igualmente valendo aqui o princpio nsito no art. 161, n6 do mesmo Cod: indicao de prazo para a defesa superior ao que a lei concede, pois para solicitadores efeitos de citao, as funes dos solicitadores de execuo so equiparadas por lei s das secretarias judiciais (ut DL n 38/03, de 08.03) e soluo diferente levaria a que as partes no confiassem nos (RP 24-Janservios judiciais (RP 24-Jan-2008/0737320
730
(FERNANDO BAPTISTA).
RL
327
interessado
731
se este, no acto, no entrega informao do montante provvel dos seus honorrios e despesas
Se o executado intervier na causa sem arguir logo, no acto, a falta de citao, esta sana-se, conforme o art. 196.
Exemplo:
2. Tanto a falta, como a nulidade de citao podem podem ser aguidas pelo executado a todo o tempo requerendo que a execuo seja anulada (cf. art. 921 n 1)
735
. Trata-se de soluo semelhante do art. 204, n 2, na parte atinente falta de Mas, por fora das regras gerais, a falta de citao do executado ser de
citao. conhecimento oficioso pelo tribunal (cf. art. 202) e, bem assim, a nulidade de citao edital prevista no art. 198 n 2 segunda parte (cf. art. 202). J as restantes nulidades de citao carecero mesmo daquela arguio a que alude o n 1 do art. 921. 3. Depois, sustados todos os termos da execuo, conhece-se logo da reclamao; e, se for julgada procedente, anula-se tudo o que no processo se tenha praticado 736. Mas a reclamao pode ser feita mesmo depois de finda a execuo, confugurando-se como um acto processual pstumo e que determina a reabertura da instncia.
STJ RP STJ
10-Dez10-Dez-1992/ 082888 (RAL MATEUS). 27-Abr-2009/1900/08.5TJVNF27-Abr-2009/1900/08.5TJVNF-A.P1 (SAMPAIO GOMES). 8-Jun-1995/ 087227 (RAMIRO VIDIGAL). Jun087227 (RAMIRO VIDIGAL).
STJ 8-Jun-1995/
Podem, ainda, configurar-se casos de mera ineficcia da citao. Por exemplo, havendo repetio do acto
de citao apenas o primeiro eficaz e o segundo intil, no podendo o executado, que foi citado mais do que uma vez, nos mesmos termos e para o mesmo processo, no pode aproveitar a segunda citao para exercer o direito de defesa que optou por no exercer aquando da primeira (RP
1818-Jun -
Sendo certo para o juiz concluir que a citao ocorreu, exige-se prova documental, sendo a presuno
328
Sendo o caso, a venda executiva ser tambm anulada como dita a al. b) do n 1 do art. 909. Todavia se a partir da venda tiver decorrido j o tempo necessrio para a usucapio, o executado ficar apenas com o direito de exigir do exequente, no caso de dolo ou de m f deste, a indemnizao do prejuzo sofrido, se esse direito no tiver prescrito entretanto. 3. Pode, curiosamente, ocorrer erro na forma de processo nomeadamente quando o agente de execuo segue a via da dispensa de citao prvia quando no um caso do art. 812-C ou do art. 812-F n 3 ou, inversamente promove a citao prvia, desrespeitando algum destes artigos. Parece, nesses casos, ser de aplicar o art. 199, podendo a parte prejudicada invocar o vcio, em reclamao do acto do agente, at ao termo do prazo para a deduo de oposio execuo, ex vi art. 204 n 1. O tribunal podem, porm, conhec-la oficiosamente ao abrigo do art. 202.
329
37 Caracteres
3 (reimp. 1985)
3 (2 reimp.1996)
1968, 252-282; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 44, 262-263 e 274-275; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 325-343; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 163-166; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 146-168; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCAnot III,2003, 307-330; PAULA COSTA E SILVA, As garantias do executado, Th IV/7 (2003), 202-207 e A reforma da aco executiva , 2003, 6972; RUI PINTO, A aco executiva depois da reforma, 2004, 74; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, 69-80; LEBRE DE FREITAS, Apreciao do projecto de diploma de reforma da aco executiva, ROA 68/I (2008); AMNCIO FERREIRA, CPEx
5 11 3
AEx , 2009, 171-172,189, 192-193 e Oposio execuo e caso julgado no confronto da compensao Ac. do STJ do 11,7.2006, Proc. 2342/06,CDP 26/Abr-Jun (2009), XXX
28- MaiANDRADE), 16- JanJurisprudncia: STJ 28-Mai-1992/081557 (CABRAL DE ANDRADE), RP 16-Jan-1997/ 9631386 (CESRIO DE MATOS)). RL 21-Jan-1997/ 0007501 (QUINTA GOMES), RL 21-Jan-1999/ 0064042 (MARCOLINO DE JESUS), RL 4-Mar-1999/0051272 (SILVA PEREIRA), RL 25-Mai-1999/ 0078311 (PIMENTEL MARCOS), 25-Mai-
18), RL 18-
Jan(MARTINS 27-Mar22-OutJan-2001/ 0040876 (MARTINS LOPES), RL 27-Mar-2001/00821 (SANTANA GUAPO), RP 22-Out2001/ 0151121 (CAIMOTO JCOME).RP 24-Jan-2002/0131813 ((SALEIRO DE ABREU), CAIMOTO JCOME).RP 24-Jan-
26-JulRL 26-Jul-
2003/2441/2003-2 (GRAA AMARAL), RE 8-Jul-2004/122/04-3 (GAITO DAS NEVES). RP 22-Fev2003/2441/20038- Jul- 2004/122/0422- Fev4-DezBELEZA), 2007/ 0730569 (PINTO DE ALMEIDA), STJ 4-Dez-2007/ 07B4158 (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA), ) RL 5-Jun-2008/3795/2008-6 (GRANJA DA FONSECA). RE 5-Jun-2008/925/08-2/BERNARDO DOMINGOS)). Jun-2008/925/08Jun-2008/3795/200810-Jul23-DezCOSTA), STJ 10-Jul-2008/08B2107 (SALVADOR DA COSTA), STJ 23-Dez-2008/ 08B4072 (SALVADOR DA COSTA),
I. Funcionalidade
330
1. No prazo de 20 dias a contar da citao, pode o executado deduzir, nos termos do n 1 do art. 813, oposio execuo e, se no tiver havido citao prvia, cumulativamente, deduzir a oposio penhora, nos termos dos arts. 813, n 2, e 863-B, n 1, al. a). Naturalmente que uma vez citado o executado est em posio de poder pagar voluntariamente as custas e a dvida, nos termos e com os efeitos dos arts. 916 a 919 ou de, se a penhora j estiver realizada, requerer a substituio dos bens penhorados, ao abrigo do art. 834, n 3, al. a). At reforma de 2003 a oposio execuo era designada por embargos de executado mas quer o seu carcter, quer o seu regime mantiveram-se no seu ncleo inalterados. 2. A oposio execuo o meio processual pelo qual o executado exerce o seu direito de defesa ou de contradio perante o pedido do exequente. A defesa, em processo civil, tanto pode assentar na impugnao, i.e., de negao, dos factos da parte activa, materiais ou processuais os pressupostos processuais positivos , como na deduo de factos que impedem o conhecimento da procedncia do pedido os pressupostos processuais negativos da litispendncia e caso julgado ou que impedem, modificam ou extingam o efeito jurdico que pedido pela parte activa.. Contudo, so diferentes os termos em que essas impugnao de factos ou deduo de factos so feitas numa aco executiva e numa aco declarativa. A diferena est no efeito jurdico pretendido, o que se traduz, no plano formal, num diferente instrumento processual. 3. Na aco declarativa o direito de defesa corporiza-se num acto, quase sempre articulado: a contestao. A contestao, em sentido prprio, a deduo de um pedido de absolvio do ru, da instncia ou do pedido, fundado seja na impugnao, seja na deduo de factos. Estruturalmente a defesa integra o prprio procedimento de produo da sentena final e subjectivamente, o direito de defesa o direito da parte passiva. No final a sentena ditar da procedncia do pedido do autor, mas no da procedncia do pedido do ru: o caso julgar versar apenas e s sobre a pedido do autor. E por isso, o autor no poder voltar a, com o mesmo fundamento, pedir o
331
mesmo, mas, ao invs, o ru poder voltar a, com o mesmo fundamento, pedir absolvio do pedido ou da instncia, em princpio de outro pedido. 4. Na aco executiva o direito de defesa corporiza-se numa petio inicial do executado
738
afirmao de factos, seja sobre a instncia, seja sobre a dvida. O pedido ser o de extino da execuo 739. Estruturalmente esta defesa do executado no integra o procedimento de execuo, sendo autnoma declarativa arestos 744. Aqui no final a sentena ditar a procedncia do pedido do autor-executado . 5. Em concluso: a oposio execuo apresenta-se como uma aco declarativa funcionalmente acessria da aco executiva porquanto justificada pela oposio de uma defesa deduo de uma pretenso executiva: sem execuo no h oposio 745.
741 740
e de alguns
738
Neste sentido,
funcionalmente ligada execuo sendo considerada um meio de defesa do executado perante a pretenso que contra si deduzida.
739
DOMINGOS)).
740
STJ
28-Mai-1992/081557 (CABRAL DE ANDRADE), RL 21-Jan-1997/ 0007501 (QUINTA 28- Mai26-Jul-2003/2441/2003RL 26-Jul-2003/2441/2003-2 (GRAA AMARAL).
MATOS), 9631386 (CESRIO DE MATOS),
GOMES),
741
RL
27-Mar26-Jul-2003/2441/200327-Mar-2001/00821 (SANTANA GUAPO) e RL 26-Jul-2003/2441/2003-2 (GRAA 22-FevRP 22-Fev-2007/ 0730569 (PINTO DE ALMEIDA) AExS cit, 44 e 274. No mesmo sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 189.
AMARAL).
742 743
744
332
1. A acessoriedade do meio processual perante a execuo vai traduzir-se em vrios aspectos do seu regime relacionados entre si. 2. O primeiro aspecto o de no plano formal-temporal vislumbrar-se um tendencial, ainda que em concreto no conseguida, coincidncia da sua durao com a durao da execuo ou, quando tenha efeito suspensivo, curta durao. Assim, uma aco prxima do processo comum sumrio (cf. arts. 783 ss) por apresentar apenas dois articulados e, em geral, uma simplifiicao do nmero e do contedo dos actos e um encurtamento dos prazos. Por outro lado, as mesmas razes, explicam por que o princpio da economia processual no se possa aqui concretizar em admissibilidade de reconveno por parte do ru-exequente contra o autor-executado 747. 3. O segundo aspecto o de no plano do objecto do processo o autor apenas poder invocar causas de pedir especificamente, admitidas pela lei nos arts. 814 a 816, equivalentes aos arts. 813 a 815 do Cdigo de antes da reforma de 2003 748. Aquela funo de defesa autoriza a que no sendo o ttulo sentena executado
possa utilizar para se opor execuo todos os fundamentos de que se poderia servir numa aco declarativa, conforme o n 1 do art. 816
749
pode aifrmar que os embargos de executado () desempenham funo anloga da contestao em processo declarativo (RP 16-Jan-1997/ RP 16ANSELMO 9631386 (CESRIO DE MATOS)). Tambm, ANSELMO DE 262CASTRO, AExS cit., 262-263, classifica a oposio execuo, juntamente com a reclamao de crditos e os embargos de terceiro, como processos declaratrios instrumentais. Em termos prximos, LEBRE DE FREITAS,AEx cit.,192-193.
747
Na altura o art. 814 recebeu uma nova al. h), que no constituiu mais do que uma simplificao do
333
Por isso, o autor-executado no pode pedir qualquer outro efeito como, maxime, a condenao do ru-exequente no cumprimento de uma obrigao, i.e., em reconveno 751, e que no possa deduzir pedidos cumulados. A este propsito a acessoriedade funcional justifica que o que se possa cumular ao pedido seja um pedido de substituio da penhora por uma cauo idnea que garanta os fins da execuo, nos termos do n 6 do art. 834.
4. O terceiro aspecto o de no plano dos efeitos da sentena final a procedncia do pedido do autor implicar a extino da execuo. Alm disso, se esses efeitos so nuns casos estritamente processuais os respeitantes aos pressupostos da instncia , noutro so materiais os atinentes ao direito prestao, incluindo a sua demonstrao pelo ttulo.
38 Objecto mediato
Bibliografia: PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 97-114;
FERRER CORREIA, Lies de Direito Comercial, III, 69; ,PINTO COELHO, Lies de Direito Comercial, 2. vol., fasc. IV As Letras, 66 ss [colocar no idnice], exigia inteno desse prejuzo; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 44, 275-263 e 275-287; PIRES DE LIMA / ANTUNES
VARELA, CCanot I , 1982, 628-629 e 689-690; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 328-336; TEIXEIRA
3
750 751
RP
334
DE SOUSA, AExS, 1998, 140, 164, 166-177; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco
executiva , 2003, 69-70; LEBRE DE FREITAS, AEx 5, 2009, 127, 171-190. Jurisprudncia: STJ 21-Mai-1965, BMJ 147, 313, STJ 16-Nov-1965, BMJ 147, 283, STJ 1Mar-1968/062075 (ACCIO CARVALHO). STJ 26-Nov-1974, BMJ 241, 315, STJ 12-Mai1981/068526 (AQUILINO RIBEIRO). STJ 16-Fev-1983/070406 (AQUILINO RIBEIRO).
STJ 20-Nov-1984/ 071955 (M. SANTOS CARVALHO). STJ 20-Nov-
25-Jun25-Jun-1986/073583 (MAGALHES
9-FevBAIO). STJ 6-Out-1987, BMJ, 370, 496, STJ 9-Fev-1988/073647 (ELISEU FIGUEIRA)
RP 30-Mar-1989/ 002037 (SALVIANO DE SOUSA). 30-MarSOUSA).RP 6-Fev-1990/0123057 (TATO MARINHO), STJ 10-
STJ
RC 11-Fev-
25-NovSOARES), 13-Out(ALMEIDA VALADAS), STJ 25-Nov-1993/ 084304 (MACHADO SOARES), RP 13-Out-1994/ 9450110
(COELHO DA ROCHA), RP 15-Dez-1994/9430892 (OLIVEIRA BARROS), RP 25-Set-1995/9310308 (RAMOS 9430892 9310308 26-SetDA FONSECA), RP 26-Set-1995/ 9520366 (FERREIRA DE SEABRA), RP 12-Out-1995 (TOM DE
CARVALHO), RP 22-Jan-1996/ 9550797 (PAIVA GONALVES). RP 18-Mar-1996/9551172 (GUIMARES 22-Jan30-AbrCOUTO). DIAS). STJ 14-Jan-1997/ 96A484 (PAIS DE SOUSA) STJ 30-Abr-1997/97B065 (S COUTO) RP 6Mai-1997/9720457
0010556 (CUNHA
(MARIO
BARBOSA),
CRUZ),
RP
(RP
30-Jun30-Jun-1997/
9650919
(REIS
FIGUEIRA).RL FIGUEIRA). RL
5-Fev26-Nov7-Fev7-Fev-
1998/0069482 (FERREIRA GIRO). RP 13-Fev-1997/9631064 (ALVES VELHO). RL 13-Fev-1997/ 13-Fev19-Nov-1998/0008732 19-Nov(SILVA PEREIRA). 1998/0063966 (NARCISO MACHADO), STJ 20-Jan-1999/98A1053 (FRANCISCO LOURENO), RP 7-JanJul-1999/ 99B588 (SIMES FREIRE), STJ 28-Set-1999/99A612 (PINTO MONTEIRO). RP
17-Fev24-Fev2000/9951441 (ANTNIO GONALVES), RL 17-Fev-2000/001178 (SILVA SALAZAR). RL 24-Fev-2000/ Mai25-MaiSALAZAR).RP 8-Mai-2000/9951471 (FERNANDES DO VALE). STJ 25-Mai-2000/ 00B372 0082698 (SILVA SALAZAR). SOARES)).STJ 8-Jun-2000/0035808 (GONALVES RODRIGUES). RP 18-Jan-2000/ 9820701 Jun18-Jan(COSTA SOARES)). 18-Jan-2001/ 14-Mar-2001/0074674 (RAPAZOTE FERNANDES). RL 18-Jan-2001/ 0040876 (MARTINS LOPES) RL 14-Mar-2001/0074674 31-Mai(SARMENTO BOTELHO) RL 31-Mai-2001/0037862 (FREITAS CARVALHO) .RL 19-Jun-2001/ 0070111 27-Nov-2001/ 18-Dez(FERREIRA PASCOAL), STJ 27-Nov-2001 01A3582 (SILVA SALAZAR) RL 18-Dez-2001/ 0086768 (ANTNIO 7-Jan20VALENTE). RP 7-Jan-2003/0120922 (FERNANDO SIMES) STJ 20-11-2003/03A3412 (NUNO CAMEIRA).RL 29-Abr-2004/ 2092/2004-8 (GONALVES RODRIGUES). 2092/2004 2004RODRIGUES).RL 28-Out-2004/ 5752/2004-2 (FARINHA ALVES). 28-Out5752/200429-AbrSTJ 25-Nov-2004/ 04B3703 (SALVADOR DA COSTA)).STJ 26-Out-2006/ 882/06-3 (EDUARDO TENAZINHA 26-Out882/0625-NovRP 16-Nov-2006/ 06B3459 (FERREIRA GIRO)) STJ 14-Dez-2006/ 06A3861 (JOO CAMILO) . RP 8-Fev16-NovGIRO)) 14-Dez10-Abr377/0718-Set2007/0730379 (FERNANDO BAPTISTA), RE 10-Abr-2007/ 377/07-2 (CHAMBEL MOURISCO). STJ 18-Set-
2007/07A2673 6-Dez2380/07ROBALO) RL14-Jan2007 07A2673 (MRIO CRUZ), RE 6-Dez-2007/ 2380/07-3 (PIRES ROBALO RL14-Jan-2008/
9498/200722-Abr8172/2007279498/2007-8 (SILVA SANTOS), RL 22-Abr-2008/ 8172/2007-1 (MARIA DO ROSRIO BARBOSA). RG 2729-Abr8-MaiMar43/08Mar-2008/ 43/08-1 (ANTNIO MAGALHES)). STJ 29-Abr-2008/ 08A1103 (JOO CAMILO) , RL 8-Mai3619/20082008/ 3619/2008-6 (OLINDO GERALDES) RL30-Jun-2008/0842187 30-JunRP 29-Mai-2008/ 0831308 (AMARAL FERREIRA), RE 5-
16S), OutCOSTA).STJ16 SetCOSTA). 16-Set-2008/08A1817 (PAULO S) RP 7-Out-2008/ 0822952 (MARIA GRAA MIRA), 2008/08A3355 (MOREIRA ALVES) STJ
RL
25-Nov2-DezNov2511/2008 Nov-2008/ 2511/2008-6 (MRCIA PORTELA), STJ 25-Nov-2008/ 08A1997 (HLDER ROQUE). STJ 2-Dez-
23-Abr MaiRIBEIRO). STJ 23-Abr-2009/08B3905 (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA), RL 5-Mai-2009/ 10091/2008BARBOSA), 16-Jun 1457/07.4TBABF10091/2008-1 (MARIA DO ROSRIO BARBOSA), STJ 16 Jun -2009/ 1457/07.4TBABF-A.S1 (GARCIA CALEJO)).STJ CALEJO)).
16-Jun-2009/
344/05.5TBBGC-A.S1
(FONSECA
RAMOS)
18-Jun18-Jun-
335
2009/5632/06.0TBVFX2009/5632/06.0TBVFX-6 (MANUEL GONALVES)). STJ 10-Set-2009/380/09.2YFLSB (LOPES DO REGO). 29-Out2366/07.2TBBRR(SANTOS STJ 29-Out-2009/ 2366/07.2TBBRR-A.S1 (SANTOS BERNARDINO).
I. Pedido
1. Duas posies se podem ter sobre qual o pedido na oposio execuo: aco de simples apreciao negativa ou aco constitutiva. No primeiro sentido, o ac.RE 5-Jun-2008/ 925/08-2 (BERNARDO DOMINGOS) declarou que a oposio execuo visa a extino da execuo, mediante o reconhecimento da actual inexistncia do direito exequendo, ou da falta de um pressuposto, especfico ou geral, da aco executiva752. Seria por conseguinte, defendem vriios acrdos, uma aco de simples apreciao negativa 753. Na doutrina, LEBRE DE FREITAS defende que se trata sempre de uma aco de acertamento negativo: da situao substantiva, i.e., da obrigao exequenda, na oposio de mrito v.g., extino da obrigao por pagamento, desse modo, obsta[ndo] ao prosseguimento da aco executiva mediante a eliminao, por via indirecta, da eficcia do ttulo executivo, ilidindo a presuno nele estabelecida, ou da falta de um pressuposto processual na oposio com fundamento processual v.g., falta de competncia incluindo a falta de ttulo executivo,obstando ao prosseguimento da causa, por inadmissvel 754. Correlativamente faria sentido discutir a existncia de caso julgado material na oposio execuo. 2. A segunda posio pretende que se trata de aco constitutiva e conhece duas variantes doutrinais: a material e a processual.
752
Algo diversamente, RE
08-07-2004/122/0408-07-2004/122/04-3 (GAITO DAS NEVES). a oposio execuo 18-Jan-2000/ 18-Jan-2000/ 9820701 (RAPAZOTE
FERNANDES).
RL17-Mar-1994/ 0079041 (ADRIANO MORAIS)).
754
AEx cit., 189-190; cf. ainda.idem, 194.. Em Itlia, MANDRIOLI, Lazione esecutiva cit., 417. Na Alemanha,
336
A doutrina material defende que estamos perante uma aco constitutiva em que se pede a extino da exequibilidade do prprio ttulo,sendo a extino da execuo a consequncia da derivada 755. J a doutrina processual entende que o que se pede a extino da prpria execuo
756
sentena de condenao, antes conduzindo se os embargos forem julgados procedentes, extino da aco executiva.
A inexistncia de um pressuposto processual, do ttulo ou da obrigao apenas a causa de pedir traduzida depois na parte de fundamentos da deciso final. Aqui, como qualquer apreciao sobre a dvida seria um mero fundamento da deciso, o caso julgado seria sempre formal e s e apenas sobre a prpria extino da instncia. Deste modo seria uma aco constitutiva mas sem efeito material: a inexistncia da dvida e qualquer outra excepo material no estariam decididas seno para o efeito de extino da relao processual. 3. A nossa posio a segunda: na oposio execuo o autor-executado deduz um pedido de extino da execuo, total ou parcial. Sendo um efeito extintivo, todavia essa extino pode ser uma extino por procedncia de fundamento processual, em termos que importar precisar, ou por procedncia de fundamento substantivo. Ora, visto que este pedido , dada a natureza de defesa que ele assume ou, uma contestao material ento, correlativamente, a extino da execuo pode equivaler, respectivamente, absolvio da instncia executiva ou absolvio do pedido, consoante o fundamento seja processual ou seja material. Assim, se percebe como no se baseando a execuo em sentena, alm dos fundamentos de oposio especificados no artigo 814., na parte em que sejam aplicveis, podem ser alegados quaisquer outros que seria lcito deduzir como defesa no processo de declarao (art. 816) 757.
755
BREHM, ZZP 101, 455, ROSENBERG, Tratado III cit., 417 ss; BROX-WALKER,
Cf. SCHNKE, ZPR ciot., 175 e 299. Enunciando o principio da defesa irrestrita
ZVR cit., 702 ss; SCHLOSSER, ZPR III cit., 84-85 e JAUERNIG, ZVKR cit., 48 e 53;
756 757
extra-judicial: ac. RG
RIBEIRO).
337
3. Deste modo, o pedido da oposio execuo no como o pedido de uma aco declarativa autnoma. Nesta o autor pede a condenao do ru no pedido. J neste apenso o autorexecutado no pede a condenao do ru-exequente no pedido. Ao contrrio, ele deduz o mesmo pedido que deduziria numa contestao: a sua prpria absolvio na instncia ou no pedido executivo. Estas concluses confirmam-se, depois, na distribuio do nus da prova subjectivo, e tero consequncias na qualidade do caso julgado final. 4. Nada impede o embargante de cumular vrios fundamentos na mesma oposio execuo 758. Sendo um pedido de extino da execuo, total ou parcial, todavia ele ser de extino por absolvio do executado da instncia executiva ou por absolvio do executado no pedido executivo, como se ver adiante.
A. Generalidades
1. A causa de pedir na oposio aco , como j se disse, heterognea, mas ser sempre um facto jurdico legalmente previsto: a lei que determina o tipo de facto admissvel e cuja demonstrao conduz necessariamente extino da execuo. Os factos admissveis dependem do ttulo executivo em que se funda a execuo.Como escrevia ANSELMO DE CASTRO o mbito da oposio execuo compreende s e todos os fundamentos que a natureza do ttulo no exclua. sistema restritivo, como um sistema no restritivo 760 de fundamentos. Um sistema no restritivo de fundamentos rege a execuo de qualquer outro ttulo, seja pblico administrativo ou privado, que no seja sentena.
759
Desta ratio resulta que vamos encontrar, em razo do ttulo executivo, tanto um
338
Podem ser invocados como causa de pedir os factos do 1 do artigo 814., na parte em que sejam aplicveis (i.e., as als. a), c), e) e g) primeira parte (cf art. 816) 762. Portanto, a oposio execuo de ttulo extrajudicial surge como uma contestao material, seja por impugnao, seja por excepo, conforme o art.487 n 1. 2. J um sistema restritivo de fundamentos taxativos 763 rege a execuo de ttulos pblicos judiciais e judiciais imprprios. A saber: a. sentena, incluindo sentena estrangeira, apenas os do art. 814 n1, als. a ) a g) (cf. corpo do art. 814 n 1); b. sentena homologatria apenas os do art. 814 n1, als. a) a g) e a al. h) (cf. corpo do art. 814 n 1) 764; c. sentena arbitral apenas os apenas os do art. 814 n1, als. a ) a g) e tambm aqueles em que pode basear-se a anulao judicial da mesma deciso (cf. art. 815); d. requerimento de injuno ao qual tenha sido aposta frmula executria, sero os mesmos fundamentos do art. 814 n 1 als a) a g) , com as necessrias adaptaes (cf art. 814 n 2) A ratio a tendencial imutabilidade do caso julgado
765 761
quaisquer outros que possam ser invocados como defesa no processo de declarao
servir para se discutir novamente o que se tenha decidido no mbito da aco judicial
761
TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 176, admite ainda o fundamento do caso julgado anterior ao ttulo
extrajudicial quando as partes no () tenham modificado atravs do negcio celebrado esse caso julgado ou quando no o possam alterar por via negocial.
762
Enunciando
esta
clusula
geral
RG
12-Mar-2009/900/2004.9TCGMR-A.G1 900/2004.9TCGMR-
(ANTNIO
RIBEIRO).
763
RL 19-Mar-2002/ 0063161 (AZADINHO LOUREIRO) e 26-SetRP 26-Set-1995/ Na doutrina, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 186, sem
25-MaiSOARES)). julgado de que aquela vem revestida (STJ 25-Mai-2000/ 00B372 (COSTA SOARES)).
339
anterior
766
na contestao e que,apesar de supervenientes, no foram alegados nem conhecidos Portanto, a oposio execuo de ttulo judicial surge prxima da reviso de sentena. No entanto, como ensina LEBRE DE FREITAS
767
oposio execuo seja tambm fundamento de recurso de reviso de sentena para efeitos do n1 do art.771 maxime, falsidade de processo judicial ou traslado (al. b)), facto subjectivamente superveniente provado documentalmente (al. c)), nulidade ou anulabilidade de confisso ou transaco (a. d)), falta de citao para a aco declarativa (al. e)) a pendncia daquele recurso no suspende a execuo (cf. art. 774 n 3) pelo que o executado tem o nus de deduzir a oposio execuo. Por seu turno, TEIXEIRA DE SOUSA
e citando a lio de TEIXEIRA DE SOUSA
768
execuo de uma obrigao podem concorrer com outros meios com funo prxima. A saber,
769
sentena exequenda (cf. art. 771), mas ainda a aco de anulao da sentena arbitral (cfr. Art. 27LAV), a aco de simples apreciao negativa da obrigao exequenda (cf. art. 4 n 2 al. a)), a aco de alterao de obrigao alimentar ou duradoura (cf. art. 671 n 2) e aco de reivindicao do executado contra o exequente (cfr. Arts. 1311 e 1315 CC).
redunda porm em
excepes de litispendncia ou de caso julgado entre o acrdo que julgou procedente a reviso e a instncia de oposio execuo e consequentes absolvio da instncia apensada. Porqu? Porque o pedido diverso: ali a revogao de uma sentena j transitada em julgado, aqui a extino da execuo por falta de exequibilidade, por facto material ou por falta de pressusposto processual 770. O que sucede que, estando pendente aquele recurso, pode qualquer dos juiz competentes, usando o art. 97n 1, suspender a respectiva instncia, no parecendo existir uma prioridade temporal entre elas,pelo que pode ser tanto uma, como a outra a de recurso ou a de oposio execuo e no a que tivesse sido aberta em segundo lugar.
RE
meios no impedem a execuo, ou seja, no meios de oposio a esta, funo que cabe oposio execuo e que, por isso,no pode ser postergada (idem, 165).
340
J se ao tempo da oposio execuo j h uma deciso de recurso, ela ter autoridade de caso julgado sobre a deciso de oposio execuo, dada a relao de prejudicialidade, o que determinar o mrito da oposio execuo 771. 3. A este propsito, tem-se discutido se os fundamentos da oposio sentena valem, tambm para a oposio execiuo de injuno. No passado, havia duas posies. A primeira, procedia a uma equiparao, dada a natureza processual do meio, pelo que, em consequncia, vigoraria tambm na injuno um princpio de precluso da alegao de factos no supervenientes. Tipcamente, decidiu-se que s podem ser suscitadas questes que no pudessem ter sido suscitadas em sede de oposio ao requerimento de injuno, ou que sejam de conhecimento oficioso 772 A primeira, procedia a uma equiparao, pelo que, em consequncia, vigoraria tambm na injuno A lei tomou posio no novo n 2 do art. 814: o disposto para os fundamentos de
oposio sentena aplica -se, com as necessrias adaptaes, oposio execuo fundada em requerimento de injuno ao qual tenha sido aposta frmula executria, desde que o procedimento de formao desse ttulo admita oposio pelo requerido
Esta soluo considerada inconstitucional por LEBRE DE FREITAS 773 por violar o direito de defesa. Relembre-se que as garantias processuais um nvel baixo no procedimento injuncional: o requerido notificado por carta simples, sem as garantias de citao (cf. art.12-A DL 269/98, de 1 de Setembro) e no h um controle judicial sobre se a dvida alegada pelo requerente tem suporte fctico. Para LEBRE DE FREITAS a norma s se salvaria se na aco executiva o se conforme com a diminuio de garantias 774. 4. A despeito da aparente diferenciao entre fundamentos em razo do ttulo executivo pode, conceptualmente, dar-se-lhes um tratamento comum, apontando naturalmente as especificidades determinas por aquele mesmo ttulo.
771
Diversamente, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 179, defende que que, deduzida a oposio, deve ter lugar a
suspenso da instncia declarativa (renovada pelo recurso interposto) at que a oposio seja definitivamente julgada. A causa desta prevalncia da oposio sobre o recurso no entendemos, com o devido respeito.
772 773 774
RL
341
Assim h causas de pedir respeitantes relao processual e causas de pedir respeitantes relao de dvida. Por outro lado, a funo de defesa de um dado fundamento ser, consoante os casos, a de excepo peremptria, excepo dilatria, arguio de nulidades e simples impugnao de factos ou de direito.
. 1. Relativamente relao processual o oponente pode deduzir excepes dilatrias, ao abrigo do art. 814 n 1 al. c) e, por remisso, dos arts. 815 e 816. A saber: a. A incompetncia, quer absoluta, quer relativa, do tribunal; b. A nulidade de todo o processo; c. A falta de personalidade ou de capacidade judiciria de alguma das partes; d. A falta de autorizao ou deliberao que o autor devesse obter; e. A ilegitimidade de alguma das partes;
Exenplo: h ilegitimidade passiva se em execuo de letra de cmbio contra uma sociedade, no lugar do a assinatura
775
f.
A coligao de autores ou rus, quando entre os pedidos no exista a conexo exigida no artigo 30.;
g. A pluralidade subjectiva subsidiria, fora dos casos previstos no artigo 31.-B, h. A falta de constituio de advogado por parte do autor, nos processos a que se refere o n l do artigo32., e a falta, insuficincia ou irregularidade de mandato judicial por parte do mandatrio que props a i. j. aco; A litispendncia ou o caso julgado (cf. art 481 n 1 al. c), 494 al. i), 497, 498 e 499 n 1) entre execues;
775
RP
342
k. A preterio do tribunal arbitral necessrio ou a violao de conveno de arbitragem Prev ainda a alnea f) do n 1 do art. 814, como fundamento especfico de oposio execuo de sentena o Caso julgado anterior sentena que se executa. Recorde-se que a sentena posterior, i.e., a sentena exequenda, no pode ser cumprida, como determina o art. 675 n 1, sendo ineficaz , logo, inexequvel 776. Trata-se, afinal, de uma invocao superveniente de uma excepo dilatria (cf. art. 494 al. i) segunda parte); 2. Alguns destes vcios so sanveis, pelo que, ex vi art. 265 n 2 (princpio da oficialidade) deve o juiz da oposio promover oficiosamente a sua correco por si prprio ou convidando a parte ao suprimento, consoante o regime do vcio 777.
C. Fundamentos relativos exequibilidade formal do crdito exequendo (inexistncia, inexequibilidade ou invalidade formal do ttulo)
1. Relativamente ao ttulo tanto se pode arguir a sua inexistncia, i.e., a no apresentao de ttulo, como inexequibilidade, ou seja a no verificao dos pressupostos dos arts. 46 a 52
778
previso nessa normas ou ainda, como, no caso da sentena, a sua nulidade formal. A alegao de inexistncia ou de inexequibilidade do ttulo executivo, ao abrigo do art. 814 n 1 al. a) e, por remisso, do arts. 815 e 816, configura materialmente uma defesa por impugnao, j que o executado nega o facto da existncia ou o seu valor jurdico 779.
776 777
ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 279; LEBRE DE FREITAS, AEx it., 175. J se o juiz fizera idntico convite em sede de despacho liminar de aperfeioamento e o exequente no
supriu o vcio, no pode juiz convidar a novo suprimento, salvo o o suprimento da preterio de litisconsrcio necessrio que sendo possvel depois da prolao da sentena de procedncia de oposio execuo (cf. art.269n 2), tambm o antes da mesma (cf. LEBRE DE FREITAS, AEx ict., 174),
778 779
Incluindo, pois, a prova complementar do ttulo, conforme o art. 50. o embargante - executado, devedor presumido, que tem de afirmar, na petio de embargos, factos
343
Ser inexequvel a sentena 782 a. No contendo uma ordem de prestao ou condenao; b. no assinada pelo juiz; c. pendente de recurso com efeito suspensivo (cf. art.s 47 n 1 e 692 ns 2 a 4); d. revogada em recurso, ordinrio ou extraordinrio; e. sendo estrangeira no tenha sido revista e confirmada pela Relao (cf. arts. 1094 n 1 e 1095) ou obedea aos arts. 38 ss. Reg (CE) 44/2001 (= arts. 31 ss CvBx = arts. 38 ss. CvLg II) Ser inequvel o documento particular no assinado pelo devedor, como impe o art. 46 n 1 al. c). Exemplo: as letras que no estejam assinadas pelo devedor no podem servir de base a
execuo
783
3. Em relao aos ttulos de crdito tem sido afirmado, o seguinte: a. Estando a letra nas relaes imediatas, isto , no tendo entrado em circulao, no valem os princpios cambirios da literalidade e abstraco (segundo este a letra independente dacausa debendi)
785 784
; por isso,
pode, o executado opor excepes fundadas sobre as relaes pessoais como, os eventuais vcios como o aceite ter sido feito por
780
STJ 12-Jun-1991, BMJ 408, 462; cf. TEIXEIRA DE SOUSA, Estudos XXXX
Cf. TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 166-167. STJ
RL 12-Mar-1992/ 0051122
(FRANCISCO
26-Out882/06- (EDUARDO 16-Jun STJ 26-Out-2006/ 882/06-3 (EDUARDO TENAZINHA) e STJ 16 Jun -2009/
344
procurador sem poderes 786 ou a inconsistncia da relao causal 787 como o preenchimento abusivo do ttulo de crdito de que nada deve ao exequente
789 788
ou demonstrao
compensao 790, ou a excepo do no cumprimento do contrato 791 ou a alterao das circunstncias quanto ao contrato subjacente 792 b. Por isso mesmo, o avalista, por estar ainda nas relaes das relaes
imediatas (subscritor, beneficirio e quem assina no verso)
793
, pode invocar
contra o beneficirio de livrana em branco como fundamento da oposio execuo o preenchimento abusivo do ttulo de crdito a nulidade do aceite
795 794
ou
c. Ao contrrio, decorre do art. 17 LULL, que o executado maxime, o avalista , na relaes mediatas (i.e., fora da relao subjacente) ou perante o portador no pode opor as excepes fundadas sobre as relaes pessoais dela com terceiros , com o subscritor avalizado v.g., violao do pacto de preenchimento , ou com os anteriores portadores
796
adquirir a letra, tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor, o que para certa jurisprudncia se basta com a conscincia do
786 787
STJ
STJ
790
No
constituindo
obstculo
deduo
da
excepo
2511/20082511/2008-6
invocado compensao a circunstncia de o crdito invocado para compensao ser controvertido (RL
(MRCIA PORTELA)).
791 792 793 794
13-Nov13-Nov-2008/
23-AbrPRAZERES STJ 23-Abr-2009/08B3905 (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA e, antes, 10-Jul10-Jul-2008/08B2107 (SALVADOR DA COSTA).
V.g.,por violao do princpio da especialidade das sociedades comerciais (RG
STJ
795
27-Mar-2008/ 27-Mar-
sentido, avalizada (que no o prprio pagamento da dvida). No mesmo sentido RP 6-Fev-1990/0123057 (TATO MARINHO), STJ 14-Jan-1997/ 96A484 (PAIS DE SOUSA), RP 8-Mai-2000/9951471 (FERNANDES DO VALE), MaiSTJ 18-Set-2007/ 07A2673 (MRIO CRUZ), RL14-Jan-2008/ 9498/2007-8 (SILVA SANTOS) e RL 5-JunRL14-Jan9498/2007Jun18-Set2008/3795/20082008/3795/2008-6 (GRANJA DA FONSECA).
345
prejuzo ao devedor
798
797
d.
nas letras de favor, ou seja em que o favorecente, normalmente, figura na letra como aceitante, mas na realidade nada deve ao sacador, servindo apenas de garantia, a pretenso do favorecido, na exigncia de responsabilidade cambiria, visar o favorecente, este pode opor-lhe a conveno de favor, porque nada deve e apenas quis com o favor ajudar obteno do crdito ou facilitar a circulao do ttulo no interesse do favorecido
799
endossado, aqui por se estar no domnio das relaes mediatas, desde que se no prove que estivesse a par da inexistncia de relao causal 800, uma vez que no h da sua parte m f ou conscincia de prejudicar o devedor executado
801
executado alegar e provar que a relao fundamental que se pretendeu garantir no tem causa ou fundamento ou se extinguiu ou se modificou 802 e. o pagamento parcial de uma letra de cmbio no lhe retira validade como ttulo executivo, mesmo no caso de na letra no ter sido feita meno do pagamento parcial 803.
797
STJ 21-Mai-1965, BMJ 147, 313, STJ 16-Nov-1965, BMJ 147, 283, STJ 26-Nov-1974, BMJ 241, 315,
RP 6-Fev-1990/0123057 (TATO MARINHO), STJ 18-09-2007/07A2673 (MRIO CRUZ) e STJ16-Set18-09CRUZ) 1616 Set1457/07.4TBABF2008/08A1817 (PAULO S). Recentemente, o ac. STJ 16-Jun -2009/ 1457/07.4TBABF-A.S1 (GARCIA CALEJO) 16 Jun enunciando tenha tido conhecimento das excepes e conscincia sintetizou esta posio enunciando que o portador do prejuzo que o endosso a seu favor determinava para o devedor., Na doutrina, FERRER CORREIA, Lies III cit., 69. Minoritariamente,PINTO COELHO, Lies de Direito Comercial, 2. vol., fasc. IV As Letras, 66 ss, exigia inteno desse prejuizo
798 799
7-Fev7-Fev-2000/9951441
(ANTNIO GONALVES) (mas j no o poder fazer perante o portador da letra que orecido) no rena aquele atributo de fav orecido) e STJ 16-Jun-2009/ 344/05.5TBBGC-A.S1 (FONSECA
RAMOS).
800
Exemplo de actuao consciente de m f: o aceitante das letras em execuo no alegou, nos embargos
de executado que deduziu, que o seu portador ao receber as letras por endosso em garantia, procedeu conscientemente em seu detrimento (RP 13-Fev-1997/9631064 (ALVES VELHO).
801 802 803
STJ 10-Jan-1991/078509 (ESTELITA DE MENDONA), RP 18-Mar-1996/9551172 (GUIMARES DIAS). STJ 11-Dez-2008/08B1452 (PIRES DA ROSA). RP 8-Fev-2007/0730379 (FERNANDO BAPTISTA).
346
f.
no caso de desconto
804
vencimentos, a sua devoluo pura e simples pelo banco (sem que dos ttulos conste qualquer reendosso) ao sacador endossante, com a concomitante restituio, por parte deste ao banco, das importncias recebidas, se o sacador pretende dar execuo esses ttulos, de duas uma: a) ou risca os endossos a favor de entidade bancria readquirindo assim a sua plena legitimidade como portador dos ttulos, nos termos do art. 16 da LULL. b) ou ter que alegar na petio executiva os factos justificativos da deteno das letras, ou seja de como sucedeu ao banco endossado na qualidade de legtima portadora dos ttulos 805 g. cabe ao embargante, subscritor do cheque exequendo, emitido com data em branco e posteriormente completado pelo tomador ou a seu mando, o nus da prova da existncia de acordo de preenchimento e da sua inobservncia 806; h. No cheque de conta colectiva, cada titular ser nico exclusivo sacador nos cheques que emitiu, obrigando-se cambiariamente com a aposio da sua assinatura, enquanto os restantes titulares no passaram a ter a qualidade de sacadores, nem se obrigaram cambiariamente 807
804
Endosso
desconto
so
coisas
diferentes.
Atravs do endosso, o endossante transfere para o endossado a propriedade do ttulo com todas as garantias que o assegurem - deixou, por isso, de ter legitimidade para accionar o ttulo ( a menos que acabe por beneficiar do endosso do seu endossado anterior). O desconto bancrio uma operao bancria activa, que envolve uma dicotomia de relaes: a relao cambiria, pela qual o banco adquire e pode exercitar os direitos cambirios derivados do ttulo que lhe foi endossado; e a relao subjacente, de natureza no cambiria mas civil, pela qual pode exercitar contra o descontrio a relao causal. Em qualquer das hipteses, temos sempre um endosso, ou como objecto nico de operao, no primeiro caso, ou como um dos dois elementos de operao, no segundo caso. (RP
30-Jun30-Jun-1997/ 9650919
(REIS FIGUEIRA).
805 806 807
RL 5-Fev-1998/0069482 (FERREIRA GIRO). STJ 28-Set-1999/99A612 (PINTO MONTEIRO). que numa cona colectiva, seja conjunta,solidria ou mista (cf.infra XXX) qualquer dos contutulare spode
em princpio moviment-la e consequentemente, dar ordens ao banqueiro, emitindo cheques,mas quem continua a garantir o pagamento do cheque apenas o sacador que o emitiu, facto que nada tem a ver com a situao de o cheque dever ser pago atravs da conta colectiva (RL 18-Jun-2009/5632/06.0TBVFX-6 (MANUEL GONALVES)).
347
i.
No caso da clusula "sem despesas" no condio da execuo dos direitos do portador de livrana contra o avalista, tanto o protesto prvio por falta de pagamento 808, como a apresentao a pagamento 809
j.
Na pluralidade de avales, vale a presuno do art. 516 CC, de que os condevedores soliidrios comparticipam em partes iguais na dvida, ilivel na oposio execuo 810.
k. constando do teor da letra o lugar onde a mesma deve ser paga, no pode o ttulo ser dado execuo sem que, para esse efeito, o mesmo tenha sido a apresentado 811; l. A assinatura no lugar do aceitante em letra sacada contra uma sociedade presume-se do respectivo gerente em representao dela; no ilidida essa presuno claro que a assinatura ser considerada da sacada, mesmo que se no faa referncia expressa representao 812; m. Prescrita a obrigao cambiria de aval,apenas permanece a obrigaao do subscritor da livrana 813
808
RL
STJ
falta de apresentao a pagamento de uma livrana inutilizar apenas o tem de como consequncia mas
no determina a decadncia dos direitos contra o devedor principal o emitente ou o seu 12-Maiavalista. Algo, diversamente,para o ac. STJ 12-Maidireito regresso,
1994/ 085323 (COSTA RAPOSO) tendo todas as letras de cmbio ajuizadas integrado a clusula sem
despesas, dispensado o protesto por falta de pagamento, mas no a sua apresentao a pagamento dentro do prazo previsto e respectivos avisos.
810 811 812 813
CAMILO)
13-Out13-Out-1994/ 9450110 (COELHO DA ROCHA). 20-Nov20-Nov-1984/ 071955 (M. SANTOS CARVALHO). 17-Fev(SILVA 17-Fev-2000/001178 (SILVA SALAZAR).
348
Alguns desses vcios so originrios, respeitando instncia declarativa, mas, pela sua prpria natureza, no poderiam ser alegados na aco declarativa. a. excepes dilatrias caso julgado anterior sentena que se
executa (cf. art.814 n 1 al. f)); b. nulidades originrias a falta ou nulidade da citao para a aco declarativa quando o ru no tenha intervindo no processo (al. d do n 1 do art. 814) execuo; c. nulidade ou anulabilidade de confisso ou transaco, na sentena homologatria (cf. al. h) do n 1 do art. 814) d. anulabilidade de sentena arbitral (cf. art. 815) Aqui est-se perante uma derrogao da imutabilidade do caso julgado e,por isso, e, como decorre, alis, do corpo do n1 do art. 814, esses fundamentos so taxativos pelo que no se pode invocar outros vcios da sentena.
Exemplo: executado no pode opor-se execuo de sentena com fundamento em erro desta
818
814
815
declarativos
816
(cf. al. b) primeira parte do n 1 do art. 814) 817 que influa nos termos da
Funcionalmente, a oposio execuo aparenta-se a uma aco restrita de de anulao de sentena, prxima do recurso de reviso e, obviamente, da aco de anulao de sentena arbitral ou de negcio processual. Sendo certo que estas tm prazo, todavia TEIXEIRA DE SOUSA
819
814
J se defendeu que a
Porque se for falsidade de actos declarativos fundamento de recurso de reviso de sentena, conforme J a falsidade de actos executivos ou de documentos presentes execuo no objecto da oposio A falsidade material ou a falsidade ideolgica, nos termos do art. 372n 2 CC maxime a criao um 27STJ 27-Nov-2001/ 01A3582 (SILVA SALAZAR)
execuo, mas de incidente de falsidade do art. 546 e falsidade do acto judicial do art. 551-A.
817
349
permite que o executado possa invocar aqueles fundamentos mesmo que j no pudesse interpor recurso de reviso ou aco de anulao.
3. Outros
desses vcios so objectivamente superveniente, respeitando a por isso, no poderiam ser alegados na aco
820
formalidades posteriores, e,
do traslado
821
Incerteza
824
822
, inexigibilidade
823
820
Se o traslado do acrdo exequente coincidente, ponto por ponto, com o traslado do acrdo junto
para oposio execuo e se este ltimo inclui apenas mais o requerimento de interposio do recurso sobre o incidente do valor da causa e o despacho de admisso do recurso () no se v motivo para a suspenso da execuo (RP 25-Set-1995/9310308
821
(RAMOS DA FONSECA)).
Esta infelidade do traslado integra-se no conceito de falsidade da prpria certido ou fotocpia (cf. arts. LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 273. "incerteza" contida na alnea f) do artigo A expresso
813 do CPC, abrange situaes em que o objecto da obrigao exequenda no esteja determinado na sentena nem seja determinvel em face das circunstncias STJ
823
(MACHADO SOARES)).
824 825
RL
350
A alegao de incerteza, inexigibilidade ou iliquidez configura materialmente uma defesa por excepo peremptria relativamente exigibilidade do crdito v.g., se alega uma condio suspensiva ou uma impugnao quanto ao seu quid ou ao seu quantum.
1. Quanto ao crdito o autor-executado ir alegar factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito invocado, muitos dos quais podem ser parciais. Tratam-se, claramente, de excepes peremptrias, conforme o art. 493 n3. Os factos impeditivos consubstanciam, consoante os casos, a inexistncia originria da obrigao, seja por a. falta ou nulidade formal do seu ttulo material, eventualmente coincidente com o ttulo executivo 826; b. nulidade no formal c. falta de causa do aceite
Factos modificativos pode ser i. modificao do contrato por alterao da circunstncias, tanto na oposio execuo de sentena, como em sede de art. 816, pois poderia ser deduzido na contestao 827. ii. iii. Os factos que consubstanciam a inexigibilidade da obrigao, condio suspensiva, a excepo de no cumprimento Substituio do objecto da prestao ou do direito real
828
vg.,
826
Configura abuso de direito a invocao da nulidade do contrato de concesso de crdito ao consumo Configura
(RP
827 828
7-Out-2008/ 0822952 (MARIA GRAA MIRA). OutMas no fundamenta a excepo de no cumprimento de contrato de compra e venda de automvel por
parte do vendedor, a invocao, pelo comprador, de que lhe no foi entregue o ttulo de registo de propriedade (RL
351
iv.
Os factos extintivos consunstanciam o que na jurisprudncia se toma como inexistncia da obrigao, includa na al. e) do n 1 do art. 814 razo. Por exemplo:
829
, por maioria de
Facto extintivo pode ser i. Comum a. a anulabilidade por incapacidade do devedor, em sede do art. 816 Exemplo: tendo-se provado que a Embargante no pagou qualquer das
prestaes emergentes do contrato de crdito, no estando assim aqueles negcios cumpridos, pode a mesma vir a arguir a respectiva anulabilidade, porque para tal est em tempo nos termos do art. 287, n 2 CC
830
ii.
obrigaes, como a compensao da obrigao exequenda (cf. art. (tanto anterior execuo, como por meio da petio oposio), a dao em cumprimento (cf. art. 837 CC), a consignao em depsito (cf. art. 841 CC), a novao (cf. art. 857
Mas o pagamento posterior instaurao da execuo deve ser causa de extino da prpria execuo,
no sendo fundamento processualmente adequado de oposio execuo (PALMA CARLOS, AEx cit., 105).
a compensao formulada pelo executado na oposio do crdito exequendo com um seu alegado contra-crdito sobre a exequente, no reconhecido previamente e cuja existncia pretende ver declarada na instncia de oposio, no legalmente admissvel (STJ 14-Dez-2006/ 06A3861 (JOO CAMILO)). 14-Dez832
RL30-Jun-2008/0842187 30-Jun-
(ALBERTINA PEREIRA).
Mas
352
CC) CC);
833
Exemplo: (1) Tendo sido instaurada execuo para pagamento do valor de uma letra
e de uma factura, devem ser julgados procedentes os embargos de executado em que se alega o pagamento de um saldo devedor correspondente soma dos valores daquelas
834
b. a
impossibilidade
objectiva
835
de
cumprimento
da
prestao
(cf.art.790n 1 CC). c. a prescrio da dvida , por norma pelo decurso do prazo ordinrio, ex vi art.311 CC, e sem prejuzo dos prazos mais curtos de prescrio de obrigaes cambirias 836; d. a extino da causa do aceite ou de um reconhecimento de dvida
837
833
I-Os I
requisitos
para
que
haja
novao
so
os
seguintes:
1 a inteno de novar, expressamente declarada. extinta 2 - que a obrigao primitiva seja vlida e no se encontre extinta ao tempo em que a segunda foi que contrada.3 a nova obrigao se constitua validamente. IIII-Tem de existir assim, uma vontade expressamente declarada, de forma bem explcita, de forma de inequvoca, extinguindo-se a anterior obrigao com a criao de uma nova em lugar daquela. a extinguindodenominada vontade novatria "animus novandi" (RL 22-Abr-2008/ 8172/2007-1 (MARIA DO ROSRIO 8172/200722-AbrBARBOSA).
834 835
STJ 27-Jan-1993/082504 (JOAQUIM DE CARVAHO). 27-JanDiversamente, para LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 175 nota 15, a prescrio e a usucapio no tm efeito RL 31-Out-1991/ 0033166 (DAMIO PEREIRA).
837
inexistncia da relao fundamental que est ou esteve subjacente dvida confessada como tambm se o documento em causa vale ou no como ttulo executivo e qual o mbito da sua eficcia (STJ
838
RL
353
a.
causa
de
extino
do
direito
real
exequendo,
alm
da
anulabilidade; b. a usucapio
1. Tratando-se de sentena h vrias restries j atrs justificadas. Primeiro: apenas se admite facto modifictivo 81) ou extintivo (2) posterior 839 ao encerramento da discusso no processo de declarao 840.
Exemplo (1): Exemplo (2) : constitui fundamento vlido de oposio execuo a compensao da obrigao exequenda, ocorrida em momento posterior ao encerramento da discusso do processo de declarao
841
que seja
oposio execuo questo da responsabilidade dos juros que haja sido definitivamente resolvida na aco declarativa, por deciso transitada em julgado
842
(cf.art.790 n 1). Manifestamente, no estrito plano literal, apenas se esto a admitir factos objectivamente supervenientes Por isso,
843
existncia e contedo da
839
LOUREIRO)
840 841 842 843
5-Dez-1996/0003172 (FREITAS DE CARVALHO). DezO 01A3582 (SILVA SALAZAR) facto extintivo ou modificativo
que justifica a deduo daqueles h-de ser relativo obrigao e posterior situao factual que conduziu deciso condenatria. Na doutrina, CASTRO MENDES, DPC III cit., 331.
844
RE
354
de ttulo executivo
846
845
pelo caso julgado ou seja factos anteriores 847 Aprofundando, a precluso decorrente do princpio da concentrao
Citando TEIXEIRA DE SOUSA d-se, com o trnsito em julgado, precluso dos factos que, podendo s-lo, no foram invocados na contestao e que,apesar de supervenientes, no foram alegados nem conhecidos 848. 2. E se o executado no os alegou esses factos, seja porque deles no tinha
conhecimento, sem culpa, ou no dispunha do documento necessrio para os provar?
Ou seja se forem factos anteriores mas subjectivamente superveniente? No plano literal, a questo parece estar resolvida, pelas razes que j apontmos. Justamente, o ac. STJ 25-Nov-2008/ 08A1997 (HLDER ROQUE) enunciou que factos anteriores, mesmo quando o executado deles no tinha conhecimento ou no dispunha do documento necessrio para os provar, no podem servir de fundamento de oposio execuo849. No plano funcional, pode invocar-se ser incompreensvel que na aco declarativa se admita a supervenincia subjectiva at ao encerramento da discusso (cf. art. 506 n 3 al. c)) e no se admita o mesmo nesta nova instncia. TEIXEIRA DE SOUSA
850
recurso de reviso de sentena (cf.art.771al. c)) e laborando com a prpria admisso de oposio execuo superveniente no art. 813 n 3. Afinal, se a supervenincia subjectiva de um facto que pode ser provado documental relevante como fundamento de recurso de reviso,no faz sentido que no o seja como fundamento de embargos de executado, dado que a procedncia daquele recurso implica a inexequibilidade do ttulo executivo, fundamento possvel de oposio execuo, conforme o art. 814 n 1 al. a).
845 846
RL
STJ
(CHAMBEL MOURISCO).
847
Ainda que possam tambm ser includos noutros fundamentos da oposio execuo:a exceptio non
inadimplendi (cf. art. 428n 1 CC) no admissvel se for um facto anterior apesar de configurar tambm uma causa de inexigibilidade da obrigao para efeitos da al. e) do n 1 do art. 814 (TEIXEIRA DE SOUSA,
No mesmo sentido, RL
355
O que pensar? Antes de mais, mesmo que se seguisse a posiao de TEIXEIRA DE SOUSA, ter-se-ia de incorporar o limite temporal de cinco anos do art.772 n 2 851. No entanto, temos para ns que foi opo do legislador no valorar o conhecimento superveniente salvo em sede de recurso extraordinrio de reviso. 3. Esses factos incluem ainda os de formao complexa como a compensao ou a usucapio, mas dependentes de declarao de vontade para a produo de efeitos jurdicos. Ora s so supervenientes aqueles que somente depois do encerramento da discusso na 1 instncia tenham concludo a sua formao e por isso s ento possa a vontade ser exercida 852. Por isso, no so supervenientes usucapio ou compensao cujos pressupostos objectivos estivessem completos mas o pressuposto subjectivo da declarao de vontade no tivesse tido lugar na aco declarativa, fosse como excepo peremptria extintiva ou, para quem o admita, compensao reconvencionada. Justamente, o art. 92 n 3 exclui o direito a benfeitorias que no haja sido oportunamente alegado. Neste sentido, o ac. STJ 2-Dez-2008/08A3355 (MOREIRA ALVES) declarou que
o que releva para a determinao da supervenincia da compensao, como facto extintivo do crdito exequendo, no a declarao de compensao, mas os factos constitutivos do contracrdito que esto na base daquela declarao e, por isso, verificando-se que a constituio do contracrdito que a embargante invoca (...) ocorreu em momento anterior ao encerramento da discusso na aco declarativa em que foi proferida a sentena exequenda, no pode o mesmo servir de base para a pretendida compensao.
853
Nessa eventualidade, a declarao de vontade tanto pode ser anterior oposio execuo, como pode ser produzida atravs da prpria petio de oposio execuo. Exemplo: a compensao ou a usucapio podem ser provocadas antes da oposio execuo e na ppria oposio execuo 854.
851
Diferentemente, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 185:o princpio perpetuae ad excipiendum dita que o Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 170 e LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 176-177. Cf. a questo No mesmo sentido, STJ 25-Nov-2008/ 08A1997 (HLDER ROQUE) que completa concluindo que 25-Nov
executado pode invocar o fundamento mesmo que j no possa interpor recurso de reviso.
852
tal resulta das regras do caso julgado, em virtude de, no tendo essa excepo sido deduzida na aco, tal implicar que o contradireito do executado se tenha de haver sempre como extinto, pelo menos, at medida do crdito do exequente. Ainda, STJ 6-Out-1987, BMJ, 370, 496 e
10-AbrRE 10-Abr-
TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 171 e LEBRE DE FREITAS, AEX cit., XXX. Contra, ANSELMO DE CASTRO, AExS
356
4. Em segundo lugar o facto que deve ser objectivamente superveniente deve ter a qualidade de facto extintivo ou modificativo da obrigao.
Exemplo de facto modificativo: a homologao de uma medida de gesto controlada, posteriormente sentena que titula a execuo, constitui um facto modificativo da obrigao exequenda quando implique a alterao do montante dessa obrigao, estabelea uma forma para a sua amortizao e altere o seu vencimento
855
; ao contrrio,
no constitui facto modificativo ou extintivo da obrigao contida na sentena condenatria a alterao posterior de uma norma de direito substantivo, na qual a deciso no encontrou fundamento, independentemente do facto desta ltima no poder ser aplicada retroactivamente
856
A excluso de factos impeditivos parece decorrer da sua natureza necessariamente no superveniente. Por exemplo, a nulidade originria, existindo ab initio na relao controvertida. A sua arguio deveria ter lugar na contestao, nomeadamente. Todavia LEBRE DE FREIRAS
857
e TEIXEIRA DE SOUSA
858
tm chamado a
ateno para que bem pode ser ocorrer um facto impedtivo j depois do encerramento da audincia de discusso e julgamento em 1 instncia
Exemplo: o vcio causador de anulabilidade do contrato cessou depois do encerramento daquela audincia.
5. Por fim, e em terceiro lugar, admite-se apenas que se prove por documento, ressalvada a prescrio do direito ou da obrigao, a qual pode ser provada por qualquer meio. matria a que voltaremos mais adiante 859
G. Factos constituendos
RP RP
19-Nov-1998/0008732 19-Nov-1998/0008732 (SILVA PEREIRA). 30-Mar-1989/ 002037 (SALVIANO DE SOUSA). 30- Mar-
357
Alguma jurisprudncia defende que esse facto deve ter existncia no momento em que invocado, no podendo estar dependente de um evento futuro e incerto maxime, ser declarado em sentena transitada em julgado.
Exemplo: aco de declarao de nulidade do contrato de compra e venda que est na base da indemnizao que constitui a quantia exequenda, de cuja petio
861 860
1. A execuo de sentena homologatria de confisso, transaco ou partilha finda por acordo unnime entre interessados e, eventualmente, Ministrio Pblico (cf. art. 1353 ns 1 e 6)
863 862
a g)
,apresenta o fundamento especfico da al. h) do mesmo n 1: qualquer causa de do negcio processual da transco ou confisso (cf.
860
FERREIRA).
861 862 863
processuais de composio da lide no seriam possveisa sentena homologatria. Com o devido respeito, deve-se discorda: o:o mesmo vcio tanto pode ser relevado pelo acto em si ou pelo seu efeito no negcio processual,als.c) e h), maxime,inexistncia de negcio processual por falta de citao, respectivamente.
864
Esta anulabilidade no est sujeita ao prazo de um ano previsto no art. 287 n 1 CC, dado que quando
se tratar de executar a sentena homologatria do negcio jurdico [da transao ou confisso], este no est, obviamente, cumprido (LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 180)aplicando-se, por isso, n 2 do mesmo artigo .
358
865
contrrio, de modo moderado, para TEIXEIRA DE SOUSA as possibiilidades de oposio so mais amplas i.e., so as do art.816 dado que no se verifica qualquer precluso dos fundamentos desta oposio 866. 2. Por seu turno, execuo de sentena arbitral podem ser oposto os fundamentos do art. 814 n1, als. a ) a g) e aqueles em que pode basear-se a anulao judicial da mesma deciso (cf. art. 815). Estes so aqueles em que pode basear-se a anulao judicial da mesma deciso, nos termos do art. 27 n 1 LAV (cf. art. 815). 3. Veja-se que, deste modo, a oposio execuo surge como um modo de impugnao i.e., de revogao alternativo de uma sentena, a par dos modos privativos tanto da sentena homologatria, quanto da sentena arbitral. Efectivamente, o negcio processual subjacente a uma sentena homologatria pode
ser objecto de impugnao autnoma tanto por aco de declarao de nulidade ou de anulao (cf.art. 301 n 2), como por meio de recurso extraordinrio de reviso de sentena homologatria (cf. art.771 al. d). A sentena homologatria de partilha judicial pode ser emendada e anulada ao abrigo dos arts.1387 e 1388 Por sua vez, uma sentena arbitral pode ser anulada judicialmente, conforme o
referido art. 27 LAV,mas tambm pode ser objecto de recurso. 3. Ora impe-se esclarecer alguma das relaes entre estes diferentes meios processuais. Recorde-se que, na falta de norma nesse sentido, deve entender-se que a pendncia daquela aco de anulao no suspende os efeitos da sentena a anular,pelo que esta pode ser, entretando, executada
867
que transitada em julgado sentena homologatria e requerida a sua execuo esta no ser suspensa pelo facto de se haver intentado aco a pedir a nulidade da mesma transaco .
Todavia,no parece que possam estar pendentes em simultneo oposio execuo e algum desses meios privativos, sem mais.
865 866
AEx cit., 51, nota 31-A. AExS cit., 75-76, mostrando que as diferenas entre o uso dos arts. 814 n 1 al. h) e 815 e do art. 816
Assim, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 182.
no sero significativas.
867
868
359
Pensamos que,como regra, podemos aplicar novamente a doutrina que enunciamos para as relaes entre o recurso de reviso e a oposio execuo: como a identidade de fundamentos no redunda em excepes de litispendncia ou de caso julgado o pedido diverso: ali a anulao de uma sentena j transitada em julgado, aqui a extino da execuo h sim, relaes de prejudicialiade entre os dois objectos processuais. Estas ditam que estando pendente aco de anulao, poder qualquer dos juizes suspender a respectiva instncia, ao abrigo do art. 97 n1 ou quando j haja uma deciso de anulao, ela tenha autoridade de caso julgado sobre a deciso de oposio execuo, o que determina o mrito da oposio execuo. Deste modo podero ser repetidos fundamentos entre uma aco de anulao e a oposio execuo 869. Todavia, no caso da sentena arbitral ser diferente,parece-nos que o art. 27 n 3 determina que interposto recurso da sentena arbitral os fundamentos de anulao s
podem ser conhecidos nesse recurso (cf. art. 27 n 3 LAV) e j no em aco autnoma. Por
isso, se o executado faz uso da oposio execuo quando j tem sentena de anulao ou deciso de recurso, favorvel ou desfavorvel, no pode repetir fundamentos 870 no seriam ser apreciados, havendo absolvio da instncia . 4. Em segundo lugar, deve-se discutir se se podem admitir na oposio execuo fundamentos fundamentos diversos dos daqueles meios. A resposta s pode ser negativa, em face da letra tanto do art.814 n 1 al.h), como do art. 815. H uma coincidncia de fundamentos.
Exemplo de TEIXEIRA DE SOUSA: a incompetncia ou a irregularidade de constituio de tribunal arbitral (cf. art.27 n 1 al. b) LAV), quando no possa ser invocada na aco de anulao (no caso do art.27 n 2 LAV), tambm no pode na oposio execuo
871
869
Em termos prximos, LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,182, embora dando prevalncia aco de anulao Contra, defendendo a repetio de fundamentos, , LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,181-182.
AExS cit., 175:; interposto recurso da sentena arbitral os fundamentos de anulao s podem ser
360
Em terceiro e ltimo lugar, os limites temporais ao uso dos meios de impugnao privativos no parecem restringir a oposio execuo XXX
I. Fundamentos especficos do executado no devedor 1. Importa no esquecer que em certos casos o executado pode no ser o devedor: por exemplo, em sede de art. 56 n2 e n 4. Nessas eventualidades, necessariamente que o terceiro dvida pode invocar causas de defesa especficas, pelo menos. Assim, no caso do art.56 n2 far sentido que o executado garante invoque causas prprias da sua posio jurdica, como a extino da garantia real que onera o seu bem. Por outro lado, poder sempre invocar fundamentos gerais no pessoais ao devedor, como a sua ilegitimidade por no ser possuidor, a incompetncia do tribunal (cf. art.814n 1 al. c)) ou a falsidade do traslado (cf. art. 814 n 1 al. b)), por hiptese. Todavia o terceiro garante hipotecrio ou pignoratcio, graas ao art.698n 1 e o art.687, pode ainda opor ao exequente os meios de defesa que o devedor tiver contra o crdito, ainda que o devedor a eles tenha renunciado.Por exemplo, ele poder invocar a extino do crdito e, nomeadamente, a prescrio da dvida, ao abrigo do art.305 CC dado ser um terceiro com interesse legtimo na sua declarao
872
. Apenas se excluem as excepes que so recusadas ao fiador (cf. art. 637 n1 in H aqui uma substituio processual que tem lugar mesmo que o terceiro
fine. garante estej a a ser demandado ao mesmo tempo com o devedor, em litisconsrcio
873
. Por outro lado, o terceiro garante pode opor uma execepo material
semelhante que a lei civil concede ao fiador no art. 642 CC. Efectivamente, pelo n 2 do art. 698 o terceiro garante real tem a faculdade de se opor ao pagamento
872
PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, CCanot I cit., 689 explicam a este respeiro que apesar de o devedor
pudesse preferir, por motivos respeitveis, no se valer desses fundamentos, o legislador optou por soluo diversa, para proteger a posio do terceiro, acrecentamos ns.
873
361
forado enquanto o devedor puder impugnar o negcio donde provm a sua obrigao, ou o credor puder ser satisfeito por compensao com um crdito do devedor, ou este tiver a possibilidade de se valer da compensao com uma dvida do credor 874.
2. J no caso do art. 56n 4 o terceiro possuidor tanto pode invocar a extino do seu direito ou posse, como fundamentos gerais no pessoais do devedor 875. Por outro lado, parece que ele j no poder invocar a extino do crdito, ou, pelo menos, meios de defesa que o devedor pudesse ter contra o crdito, em substituio processual, pois no existe norma material que o autorize. A excepo , porm, a prescrio da dvida, j que, para efeitos do art.305 CC, trata-se de um terceiro com interesse legtimo na sua declarao Discutvel se ele pode invocar que a sua posse incompatvel, nos termos que o seria para efeitos de embargos de terceiro, conforme o art. 351 n 2, maxime, invocar que tem um usufruto que no poder ser penhorado ou que o bem de terceiro. que,sendo citado, j nem sequer poderia deduzir embargos preventivos. LEBRE DE FREITAS segue a via afirmativa: o terceiro possuidor por alegar na oposio excecuo que a sua posse compatvel com a penhora e a venda, como a posse do arrendatrio 876.
1. J sabemos que o art. 814 consagra um sistema restritivo de fundamentos taxativos na oposio execuo de ttulos pblicos judiciais e judiciais imprprios. Todavia, desde sempre a doutrina notou que esta taxatividade no esgota o leque possvel de vcios que o executado ter em interesse e nus de alegar. A questo era particularmente candente com a inexistncia at reforma de 1995-1996 de uma alnea como a actual al.c) do n 1 daquele artigo.
PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, CCanot I cit., 689-690 e 628-629. A sua ilegitimidade por no ser possuidor, por exemplo, segundo LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 127.
362
Actualmente, embora, rarssimos, aps a incluso daquela al. c), h ainda vcios que no cabem ainda no art.814 e que o juiz poder,alis, conhecer oficiosamente,embora de modo eventual, em sede de despacho liminar ou de despacho sucessivo do art.820. So, nomeadamente, os casos de, como defende actualmente LEBRE DE FREITAS 877, de erro na forma de processo (cf.art.198), falta de indicao do valor da causa no requerimento executivo (cf.art. 314n 3), falta de qualquer outro requisito legal do requerimento executivo (irregularidade para efeitos dos arts.508 n 2, 812-E n 3 e 820). 2. O meio prprio ser o simples requerimento 878,ao abrigo do art.809n 1 al. d). Na verdade, ele garante ao mesmo tempo o exerccio do contraditrio sem que o seu objecto apresente complexidade que exija um procedimento de tipo sumrio, como o da oposio execuo.
40 Procedimento
3 (2 reimp.1996)
1979 (reimp. 1993), 61-62; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 336-340; TEIXEIRA DE SOUSA,
AExS, 1998, 177-190, 192-193; CARLOS SOARES, O caso julgado na aco executiva, Th IV/7 (2003), 241-259; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 70-72; LEBRE DE FREITAS / JOO REDINHA/RUI PINTO, CPCanot 1, 2003, 451 e LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot 3, 2003, 308-312 e 322-333; MANUEL TOM GOMES,
3
Balano da reforma
da Aco Executiva. Benefcios e desvantagens da alterao do paradigma da Aco Executiva, SJ. 29, Out/Dez 2004, 30; RUI PINTO, A reforma da aco executiva, 2004, 74-75;
LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 175, 183-184, 175, 190-191 e 198-204.
5
877 878
363
Jurisprudncia (pressupostos processuais): RP 01-Out-2007/0753860 (SOUSA LAMEIRA), RP 02Out-2007/0721165 (HENRIQUE ARAJO), RP 05-Nov-2007/0753594 (ABLIO COSTA), RP 21-Mar-2008 (CARLOS PORTELA). RE 9-Jul-2009/ 94/09.3YREVR (MATA RIBEIRO). (procedimento): 22-Fev-1979/ 25-Fev-1982/ Jurisprudncia (procedimento): STJ 22-Fev-1979/067813 (RODRIGUES BASTOS), STJ 25-Fev-1982/
14-Dez-1989/ 069824 (MRIO DE BRITO), . STJ 6-Out-1987, BMJ 370, 496, STJ 14-Dez-1989/JSTJ00028196 (RODRIGUES GONALVES), RL 22-Fev-1990/0008496 (RIBEIRO COELHO), STJ , 20-Mar-1990/ 20-Mar-1990/ 077910 (MENRES
PIMENTEL)RL 21-Fev-1991/ 0043082 (DINIS ROLDO).RL 9-MaI-1991/0029526 (PIRES SALPICO(, (STJ RL 21-Fev-1991/ 15-JanMENDONA), 15-Jan-1992/ 081821 (ESTELITA DE MENDONA) RL 21-Jan-1992/0050501 (DINIZ NUNES),
RL
6-FevFev-
25-Jun17-Jun1992/ 0055792 (LOPES PINTO).RL 25-Jun-1992/ 0059732 (CARVALHO PINHEIRO), RL 17-Jun-1993/ 14-Dez(DINIZ 0052596 (ALMEIDA VALADAS), RL 14-Dez-1993/ 0076061 (DINIZ NUNES)
STJ
25-Nov25-Nov-1993/084249
15-Dez(CSAR MARQUES). RP 15-Dez-1994/9430771 (NORBERTO BRANDO).RL 12-Jan-1995/0075236 9-Nov22-Fev(NASCIMENTO GOMES), RP 9-Nov-1995/ 9530726 (SALRETA PEREIRA), RP 22-Fev-1996/ 9531142 29-FevGUSMO), (VIRIATO BERNARDO) STJ 29-Fev-1996/ 087209 (MIRANDA GUSMO), RL 21-Mar-1996/0000392 (SOUSA DINIS), (STJ 30-Abr-1996/ 96B140 (COSTA SOARES), RL 11-Jul-1996/0006236
18-SetDez(URBANO DIAS), RP 18-Set-1996/9730115 (COELHO DA ROCHA). RL 5-Dez-1996/0003172 (FREITAS DE 13-Fev CARVALHO).RL 12-Dez-1996/0013041 (LINO PINTO), RL 13-Fev-1997/ 0010556 (CUNHA BARBOSA), CARVALHO). RP 21-Out-1997/97A571 (MARTINS DA COSTA), RL 28-Jan-1999/0001546 (SALVADOR DA
COSTA RL 21-Jan-1997/ 0007501 (QUINTA GOMES), STJ 25-Fev-1997/ 96A919 (HERCULANO 25-Fev19-Mar-1998/ LIMA).STJ 17-Dez-1997/ 97B645 (ALMEIDA E SILVA)). RL 19-Mar-1998/ 0000012 (MARTINS DE SOUSA), STJ 17-DezLIMA). 9-Jul-1998/ 98A682 (RIBEIRO COELHO), STJ 24-Fev-1999/ JulCOELHO)
23-Mar1999/0073912 (FERREIRA MESQUITA). RL 4-Mar-1999/0051272 (SILVA PEREIRA), RE 23-Mar1999/137/9825-Mai211999/137/98-2 (RODRIGUES DOS SANTOS). RL 25-Mai-1999/ 0078311 (PIMENTEL MARCOS).: RL 2118-JanOutOut-1999/0043202 (FERREIRA MESQUITA), RP 18-Jan-2000/ 9820701 (RAPAZOTE FERNANDES).
Rl 14-Mar-2000/ 0074691 (ROQUE NOGUEIRA), cf. RL 28-Mar-2000/0002071 SAMPAIO BEJA) 14-Mar28-Mar-
8-JunRP 5-Jul(RP 8-Jun-2000/ 0030898 (OLIVEIRA VASCONCELOS)) RP 5-Jul-2000/ 0012491 (FOLQUE 5-Jul12- DezMAGALHES) RL 5-Jul-2000/ 0040911 (BETTENCOURT FARIA). RP 12- Dez-2000/ 0021363 25-Jan8-Mar(DURVAL MORAIS). RL 25-Jan-2001/ 0006608 (GONALVE RODRIGUES). (RL 8-Mar-2001/ 0007358 22-MarFERNANDES).RL 27-Mar(GONALVES RODRIGUES) RP 22-Mar-2001/ 0130060 (MRIO FERNANDES).RL 27-Mar-2001/ 8-Mai00821 (SANTANA GUAPO), RP 8-Mai-2001/0120525 (CNDIDO DE LEMOS), 2001/0026061 (FLVIO DO CASAL)
RL12-Jun12-Jun-
364
ABREU), 19-Mar-2002/ LOUREIRO) AbrDE ABREU), RL 19-Mar-2002/ 0063161 (AZADINHO LOUREIRO), RP 8-Abr-2002/ 0250372 (NARCISO
JunGRCIO).RP 6-Jun-2002/0230687 (JOO BERNARDO): JunMACHADO), RL 6-Jun-2002/00127161 (ANA GRCIO). 27-JunVASCONCELOS).RP 8-Jul-2002/ 0250331 (MARQUES PEREIRA). RL JulRP 27-Jun-2002/ 0230975 (OLIVEIRA VASCONCELOS). 11-Jul24-Set3-Out11-Jul-2002/ 0058986 (SALVADOR DA COSTA RL 24-Set-2002/0045121 (ANDR SANTOS RL 3-Out-
29-Out 2002/ 00127426 (FERNANDA ISABEL PEREIRA) RL 29-Out-2002/ 0019141 (ANA GRCIO), RL 18-Nov27-Nov-2002/658/021618-Nov-2002/ 0151481 (OLIVEIRA ABREU). RG 27-Nov-2002/658/02-2 (ROSA TCHING). RP164-FevMARTINS)).RP 10-MarJanJan-2003/ 0232299 (MRIO FERNANDES), (RP 4-Fev-2003/0095267 (SANTOS MARTINS)). 10-Mar-
8-Abr0024307 262003/0250345 (FONSECA RAMOS). RL 8-Abr-2003/ 0024307 (ABRANTES GERALDES) RP 26MaiPEREIRA), 26-Jul-2003/2441/200320-JanMai-2003/ 0351804 (MARQUES PEREIRA), RL 26-Jul-2003/2441/2003-2 (GRAA AMARAL RE 20-Jan22-Jun4379/20062248/042005/ 2248/04-3 (BERNARDO DOMINGOS), RL 22-Jun-2006/ 4379/2006-6 (FTIMA GALANTE). RG
12-Out1585/0521-Set-2006/5637/200612-Out-2005/ 1585/05-1(ANTNIO GONALVES). RL 21-Set-2006/5637/2006-2 (LCIA SOUSA). (RE 14-Dez2357/062350/062-Nov-2006/ 2350/06-3 (JOO MARQUES)). RE 14-Dez-2006/ 2357/06-2 (SRGIO ABRANTES Nov-
19-DezFARIA). 22-FevMENDES).RP 19-Dez-2006/06B4137 (BETTENCOURT DE FARIA). RP 22-Fev-2007/ 0730569 8-MarFERNANDES). 07B683 (PINTO DE ALMEIDA) RP 8-Mar-2007/0637344 (MRIO FERNANDES). STJ 15-Mar-2007/07B683
24-Mai27-Set-2007/1215/07((SALVADOR DA COSTA), RP 24-Mai-2007/ 0731651 (JOS FERRAZ) STJ 27-Set-2007/1215/07-2
11-Out1231/07(GAITO DAS NEVES). RP 8-Out-2007/0754992 (SOUSA LAMEIRA), RE 11-Out-2007/ 1231/07-2 CARVALHO). 13-Dez(ACCIO NEVES), RP 3-Dez-2007/ 0754302 (ANABELA LUNA DE CARVALHO). RP 13-Dez-2007/ Dez0735532 (PINTO DE ALMEIDA). RP 22-Jan-2008/0726236 (RODRIGUES PIRES), RG 07-Fev13-Mar483/082008/2708/07-2 (ANTNIO MAGALHES). RE 13-Mar-2008/ 483/08-2 (MRIO SERRANO), RP
10-Jul(SALVADOR 10-Jul1-Jul-2008/ 0823318 (RODRIGUES PIRES). STJ 10-Jul-2008/08B2107 (SALVADOR DA COSTA).STJ 10-JulJulOut922/082008/08B794 (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA)). RE 9-Out-2008/ 922/08-3 (TAVARES DE 23-DezPAIVA) RL 20-Nov-2008/3310/2008-6 (GRAA ARAJO), STJ 23-Dez-2008/ 08B4072 (SALVADOR DA COSTA)).RE 5-Fev-2009/1366/08-3 (PIRES ROBALO). Fev-2009/1366/08ROBALO).RP COSTA)).
VARO),
RP
19-Mar19-Mar-2009/
972/07.4TBAGH972/07.4TBAGH-8
(TERESA
ac. 7-Mai-2009/109-C/1994.S1 (JOO CAMILO), RL 19-Mai-2009/ 11138/2008-1 (ANTAS DE 19-Mai11138/20088-OutBELEZA). BARROS), STJ 8-Out-2009/ 475/09.2YFLSB (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA)
365
A. Pressupostos processuais
1. Tratando-se de uma nova relao processual exigem os pressupostos processuais comuns a qualquer causa. O tribunal da execuo o competente para o apenso da oposio execuo, por fora da regra do art. 96 n 1 de que o tribunal competente para a aco tambm
competente para conhecer das questes que o ru suscite como meio de defesa
879
Por outro lado, a remisso do art. 817 n 2 para o procedimento sumrio, e que melhore se ver adiante, determina, o julgamento da causa cabe ao juiz singular, nos termos do art. 791 n1. Por isso, est excluda a interveno do tribunal colectivo mesmo quando o valor da causa superior alada da Relao
881
880
2. Quanto s partes elas devem apresentar personalidade, capacidade e legitimidade desta causa. Mas tambm o cnjuge goza de legitimidade activa, nos termos do art. 864-A. 3. No caso de haver pluralidade de sujeitos processuais, i.e., de executados e/ou de exequentes, tem-se discutido qual a sua expresso no apenso declarativo. Assim, defende TEIXEIRA DE SOUSA
883 882
que em litisconsrcio necessrio, qualquer deles tem legitimidade activa para opor-se execuo, tal como sucederia com a legitimidade para interpor recurso (cf. art.683 n1). Portanto, ao litisconsrcio necessrio passivo no corresponde um litisconsrcio necessrio activo em sede de oposio execuo Por seu turno, existindo de pluralidade de exequentes, h litisconsrcio necessrio passivo se o fundamento de oposio lhes for comum, independentemente
879
Neste
sentido,
funcionalmente ligada execuo sendo considerada um meio de defesa do executado perante a pretenso que contra si deduzida, pelo que, no faz sentido atribuir competncia divergente para o julgamento da execuo e da oposio..
880
RP
Diversamente, no direito anterior reforrma: TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 180:o tribunal de crculo competente depois da contestao.
882
AEx cit., 182. Implicitamente no mesmo sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 196.
366
de aquela ser voluntria ou necessria: incompetncia do tribunal, incerteza, inexgibilidade ou iliquidez da obrigao, falsidade do processo ou do traslado, etc 884. Fora destes casos, o litisconsrcio, activo ou passivo, sempre voluntrio.
B. Regime aplicvel
A oposio execuo conhece normas prprias de procedimento, constantes dos arts. 813, 817 e 818 No mais, por se tratar de um incidente, observar-se-, n, o que vai disposto nos arts. 303 e 304.
A. Petio inicial
1. No plano formal, a oposio execuo assume a forma de petio inicial j que abre uma nova relaoprocessual ao contrrio de uma contestao885. Por isso, a petio deve apresentar a estrutura e contedo de uma comum petio inicial, nos termos do art. 467
886
887
Incluindo-se aqui os credores reclamantes se a oposio execuo for posterior sua interveno na causa. TEIXEIRA DE SOUSA AEx cit., 182. parece ver aqui um litisconsrcio necessrio mas parece aplicar-se-lhes a mesma doutrina respeitantes aos credores exequentes: apenas h ilegitimidade passiva se o fundamento da oposio for comum.
884 885
DE ALMEIDA).
ALMEIDA).
367
requerimento em que se remeta para a petio do co-embargante, sob pena de ineptido 888. Quanto ao valor, por se tratar de um incidente da instncia, valem os arts. 313 n 1 e 316 . Assim o valor da oposio o da execuo a que respeita, salvo se tiver realmente valor diverso deste (art. 313, n1)889; se, porm, o opoente no indicar o valor, entende-se que aceita o valor dado execuo (art. 316, n1) 890. Algumas decises defenderam que logo com a petio inicial deve o opoente arrolar as testemunhas e, ou, requerer outras provas, por fora do art. 303 n 1891 2. No plano material, a oposio execuo , ainda e sempre, seja no plano jurdico, seja no plano econmico, um exerccio do direito de defesa. E vimos que este direito de defesa tem o contedo, nos seus fundamentos, de contestao material, tratando-se de execuo de ttulo extra-judicial, e de reviso de sentena, tratando-se de execuo de titulo judicial. Apesar de alguma jurisprudncia, que no seguimos, afirmar que o requerimento inicial de embargos se nos apresenta como uma verdadeira petio e no como uma contestao
894 892
, deve entender-que
888
PEREIRA). PEREIRA).
889
Assim, se for uma oposio a parte da dvida, o valor real diverso por fora da regra geral do art.
13-Nov13-Nov-2001/ 0120999 (FERNANDO BEA). 25-Mai25-Mai-1999/ 0078311 (PIMENTEL MARCOS).: a petio de embargos no 3151/087-Mai-2009/ 3151/08-2 (SOUSA PINTO): As Mai-
Neste sentido, RL
particularidades particularidades
do requerimento inicial de oposio execuo, atentos at os efeitos dele decorrentes, apontam para que se deva considerar tal requerimento inicial de oposio como articulado contestao, embora de natureza sui generis, na medida em que a sua natureza declarativa, surge em resposta a um pedido executivo. Implicitamente, STJ
894
(COSTA SOARES)).
368
declarativa eventual, o que implica algum tipo de articulao entre aquele regime e princpios e o regime da petio inicial. Daqui decorrem vrias consequncias. 3. A primeira consequncia, a de que a petio de oposio se rege pelo princpio de que
895
defesa, regendo-se pelo princpio da concentrao da defesa nos termos do art. 489 . Por isso, no pode o opoente deduzir facto posterior em outros embargos, nos termos do art.813n 3, que no seja superveniente 896.
Exemplo: pretendendo o embargante invocar a prescrio, deveria faz-lo na petio inicial e no em sede de recurso, pois aqui, tal excepo, aparece como questo nova, no alegada licitamente em 1 instncia, nem a apreciada deduzir uns embargos e, passados dias, deduzir outros
898 897
; no pode
LEBRE DE FREITAS explica esta concentrao pelo nus de excepcionar: no invocadas as excepes na petio de oposio o decurso do prazo para embargar faz precludir a sua futura alegabilidade
899
apresentada no mesmo prazo . A segunda consequncia que estando o direito exequendo j certificado pelo ttulo, nenhuma cominao relativamente sus existncia pode decorrer da omisso processual do executado: ele no tem o nus de oposio (como se fora nus de contestao) ou o nus de impugnao especificada como nota LEBRE DE FREITAS probatrio falta de oposio execuo.
900
probatrias como,por exemplo, o nus objectivo da prova, pois nada se deve associar no plano
A terceira consequncia, a de que, quanto ao regime de custas e seu comprovativo a petio de oposio para efeitos tributrios deva ser equiparada
895
Embora idntica concentrao tambm exigida a uma petio inicial proprio sensu, em razo do Todavia, seria lcita a duplicao de embargos de executado, dentro do prazo fixado na lei para tal tipo
princpio da precluso.
896
de oposio execuo, se o executado apenas pretende remediar uma falha na anterior petio (STJ
1717-
369
contestao
901
902
prazo para o pagamento de custas omitido. Deste modo, no comprovado o pagamento da taxa de justia inicial em tempo, no deve a secretaria recusar-se a receber a petio inicial, ao abrigo do art.474 al.f)
903
opoente para, em 10 dias, efectuar o pagamento omitido com acrscimo de multa de igual montante, mas no inferior a 1 UC nem superior a 5 UC. Apresentada a contestao do exequente ou esgotado o prazo respectivo, sem que no tenha sido junto o documento comprovativo do pagamento da taxa de justia devida e da multa por parte do opoente, ou no tiver sido efectuada a comprovao desse pagamento, o juiz profere despacho nos termos da alnea b) do n. 1 do artigo 508., convidando o opoente a proceder, no prazo de 10 dias, ao pagamento da taxa de justia e da multa em falta, acrescida de multa de valor igual ao da taxa de justia inicial, com o limite mnimo de 5 UC e mximo de 15 UC. No entanto,no pode deixar de se aplicar o n 5 do mesmo art. 486-A, se, no termo destes 10 dias para pagara a taxa de justia e multas o executado persistir na omisso, o tribunal determina o desentranhamento da petio de oposio execuo
904
901
VALVERDE), RP
(ANABELA 1-Jul3-Dez-2007/ 0754302 (ANABELA LUNA DE CARVALHO) e RP 1-Jul-2008/ Dez3-Dez-2007/ 0754302 (ANABELA LUNA DE Dezdo
CARVALHO).
903
II- Entendendo-se o requerimento inicial da oposio como sujeito s prerrogativas e efeitos do articulado contestao a no apresentao, ou a apresentao de deficiente requerimento comprovando o pedido de apoio judicirio na modalidade de dispensa do pagamento da taxa de justia devida, deveria ter o tratamento inerente a falha cometida no mbito da apresentao de contestao. III- Deste modo -lhe inaplicvel o desentranhamento da
370
3. Por outro lado, a petio inicial de oposio deve ser apresentada, num prazo de 20 dias a contar da citao do executado
905
Este era o prazo prprio da anterior execuo na forma ordinria, mas no da execuo na forma sumria, que era de 10 dias (cfr. o revogado art. 926, n 1) 906. Ora, sendo equiparada a uma contestao esse prazo tem natureza processual,
contnuo, conforme n 1 do art. 144 o prazo para embargos de terceiro
908
907
Todavia, por fora da aplicao analgica do art. 234-A n 4, o prazo para a deduo da oposio execuo, na sequencia da revogao do despacho que indeferiu liminarmente o requerimento executivo, conta-se da notificao ao executado do despacho que ordenou o prosseguimento da execuo e no da prvia citao
909
4. No direito pretrito discutia-se se o art. 486 n 2 era aplicvel oposio execuo. Por um lado, dir-se-ia seria tambm o nosso entendimento que natureza de contestao latu sensu imporia que quando terminasse em dias diferentes o prazo dos 20
dias por parte dos vrios executados, a oposio de todos ou de cada um deles pode ser oferecida at ao termo do prazo que comeou a correr em ltimo lugar
910
oposio, previsto no artigo 486-A do Cdigo de Processo Civil, devendo antes ser proferido despacho notificando a parte nos termos deste mesmo preceito, com a cominao a prevista, designadamente no que concerne aplicao da multa a estatuda.
905
RE
922/089-Out-2008/ 922/08-3 (TAVARES DE PAIVA). Outo prazo para deduzir embargos de executado j tinha terminado quando as
906
Se
partes foram notificadas do despacho que, a seu pedido, suspendeu a instncia, para Abrpossvel acordo, apresentados eles devem ser liminarmente indeferidos (RP 8-Abrdeduo 2002/ 0250372 (NARCISO MACHADO)). Havendo deduo de embargos de executado contapor patrono oficioso entretanto nomeado o prazo conta-se desde a notificao 4-Fevdaquele (RL 4-Fev-2003/0095267 (SANTOS MARTINS)).
907
RE
922/089-Out-2008/ 922/08-3 (TAVARES DE PAIVA) , ainda que termine em dia no til, Out-
Neste sentido, ALBERTO DOS REIS, PEx II cit., 46 e LOPES CARDOSO, MAEx cit., 295.
371
execuo do efeito cominatrio da revelia, prpria da contestao (cf. art. 484 n 1),retiraria necessidade de aplicao do preceito
911
penhora faz-se depois da citao, atrasaria o incio da fase da penhora esse era o entendimento dominante tanto na doutrina
a tratavam-na como verdadeira petio de autor.
913
. Por isso,
A questo ter ficado resolvida com o n 4 do art. 813 que expressamente dita no ser aplicvel oposio aquele n 2 do art. 486 5. O n 3 do art. 813 aceita que possa haver oposio execuo deduzida depois deste momento, quando ela se baseie em factos que ocorreram ou foram conhecidos depois daquele prazo inicial, i.e., os factos que sejam objectiva ou subjectivamente supervenientes
915
naturalmente, os permitidos pelos arts. 814 a 816 916. Neste caso, corre um novo prazo de 20 dias sobre a ocorrncia ou o conhecimento do facto. 6. Em qualquer dos casos, tendo sido pedido de apoio judicirio na modalidade de nomeao de patrono (cf. art. 16 n1 al. b) LAD)) o prazo para deduo de oposio execuo interrompe-se com a apresentao de documento comprovativo de ter sido requerido o apoio judicirio naquela modalidade, cessando tal interrupo na data da notifcao ao patrono nomeado ou de que o executado teve conhecimento do indeferimento de tal pedido de apoio judicirio (cf. art.24n 4 LAD) 7. O executado pode com a petio de oposio requer a susbtituio da penhora por cauo idnea, ao abrigo do art. 834 n 6
917
. No se trata aqui de
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 198. LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 198.
TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 184; LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 198 e Aplicabilidade do artigo 486-2 CPC deduo de embargos de terceiro, Estudos cit., 535 ss.
914
RL 22-Jun-2006/ 4379/2006-6 (FTIMA GALANTE). 22-Jun4379/2006RL 22-Jun-2006/ 4379/2006-6 (FTIMA GALANTE).Identicamente, RL 22-Jun4379/2006GALANTE).Identicamente,
21-Fev21-Fev-1991/ 0043082
(DINIS ROLDO).
917
Consagrou-se, por esta soluo trazida pelas recentes reformas processuais, a tese de ANSELMO DE
372
provocar a suspenso da execuo, conforme o art. 818 n 1 primeira parte mas de proteco do interesse patrimonial do executado.
A petio inicial da oposio execuo deve ser entregue na secretaria de execuo ou na secretaria do tribunal competente para a execuo. H lugar a despacho liminar, que poder ser de indeferimento quando a. Tiver sido deduzida fora do prazo (cf. al. a) do n 1 do art. 817); b. o fundamento no se ajustar ao disposto nos artigos 814. a 816. ((cf. al. b) do n 1
do art. 817);
c. o pedidor for manifestamente improcedente (cf. al. c) do n 1 do art. 817) 918; d. ocorram, de forma evidente, excepes dilatrias insuprveis e de que o juiz deva
conhecer oficiosamente (cf. art. 234-A, n 1) 919.
A deduo de pedido reconvencional na petio inicial fundamento de despacho liminar de indeferimento parcial, mas apenas e somente quanto a esse mesmo pedido 920, Naturalmente que despacho de aperfeioamento cabe, com o mesmo alcance do art 508 n 1, i.e., tanto para suprir excepes dilatrias, como para aperfeioamento da petio inicial, por fora do art. 265 n 2.
918
improcedncia, sempre que a questo suscita pela petio de embargos seja to s de oposio, direito e se lhe afigura que a oposio, assim, deduzida carece manifestamente de 13-Fevfundamento legal (RL 13-Fev-1997/ 0010556 (CUNHA BARBOSA).
919
inviabilidade alnea c) do Cdigo de Processo Civil, s admissvel quando a inviabilidade da 26-Maipretenso do embargante for de evidencia irrecusvel (RP 26-Mai-2003/ 0351804 (MARQUES PEREIRA)).
920
Neste sentido de que a petio inicial no pode ser liminarmente indeferida (lei-se, quanto ao pedido
373
921
suspende a execuo922, salvo se o executado tiver na petio incial requerido a prestao de cauo (cf. arts. 47 n4 e 818 n 1 primeira parte) ou
924
tiver
impugnado a genuinidade da assinatura de documento particular, com apresentao de documento que constitua princpio de prova (cf. art. 818 n 1 segunda parte) 925. Se no tiver havido citao prvia, a oposio que seja recebida pelo juiz ter sempre efeito suspensivo da execuo, mas o exequente pode requerer o reforo ou a substituio da penhora para sua salvaguarda cfr. n 2 do mesmo artigo, conjugado com o art. 834, n 3, al. d), segunda parte 926. Mas, caso a oposio execuo no chegue sequer a ser recebida, sendo liminarmente rejeitada, pergunta-se se h, ainda assim, suspenso da execuo A resposta negativa dada a extino da prpria instncia a suspender: para
poder ser decretada a suspenso da execuo condio indispensvel o prvio
921
O despacho que, nos termos do n 2 do artigo 817 do Cdigo de Processo Civil, determina a notificao
do exequente para contestar a oposio execuo, no faz caso julgado formal quanto no verificao dos motivos que poderiam ter conduzido ao indeferimento liminar (STJ 10-Jul-2008/08B794 (MARIA DOS 10-JulPRAZERES PIZARRO BELEZA)). 922 E mesmo que este invoque que do prosseguimento da execuo lhe adviro prejuzos irreparveis (RL 9providncia MaI-1991/0029526 (PIRES SALPICO), eventualmente emprovidncia cautelar no especificada, requerida como preliminar de embargos de executado, em que se pretenda que se ordene requerida - exequente que
se abstenha, na aco executiva, de nomear bens penhora do patrimnio da at ser proferida deciso definitiva nos embargos (RP 26-Jun26-Jun-
requerente,
2001/0045821 ROQUE NOGUEIRA)), MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 62, ensinava que pode portanto o executado sofrer uma execuo injusta, mas a lei achou pouco provvel a hiptese de ser fundada a oposio, e portanto mais de recear o injusto sacrifcio do interesse do credor em obter pronta satisfao.
923
No admissvel a suspenso da execuo, nos termos do artigo 279, n. 1, do Cdigo de Processo Civil,
com a invocao da irreparabilidada de prejuzos, por impossibilidade da prestao da cauo prevista no artigo 818 do mesmo Cdigo (STJ
924
Estas duas situaes para a suspenso da execuo no so cumulativas (RE 2-Nov-2006/ 2350/06-3 Nov2350/06(JOO MARQUES)). Cf. na jurisprudncia o ac. RE 14-Dez-2006/ 2357/06-2 (SRGIO ABRANTES MENDES). 14-Dez2357/06Esta soluo se, por um lado, est justificada pela surpresa que ter constitudo a penhora sem citao,
925 926
por outro, cria o paradoxo de a execuo de sentena poder ser travada por um segundo procedimento declarativo.
374
927
. Fica, ento,
cauo, a qual, caso j tenha sido requerida, no deve ser admitida 928. E se tiver sido interposto recurso do despacho de indeferimento liminar? O ac. RP 19-02-2009/(0835843 (DEOLINDA VARO) defendeu que tambm nesse caso a execuo no fica suspensa: o efeito suspensivo de tal recurso teve apenas a virtualidade de suspender os termos da oposio execuo, que continua a ser oposio no recebida, no abrangendo a execuo929. 2. Suspensa a marcha do processo, mantm a sua eficcia os actos processuais j consumados, maxime a penhora, mas no se promove ou aceita mais algum acto processual executivo, nomeadamente, a venda e pagamento. Por isso, mesma que o executado tenha prestado cauo no h lugar ao levantamento da penhora ipso factum930. Cauo para suspenso e penhora cumprem, alis, funes diversas: aquela garante o pagamento da obrigao exequenda e cobre a mora do processo, suspenso, e esta prepara a venda executiva. Portanto, cauo para suspenso e penhora so contemporneas. Diferente a prestao de cauo para levantamento da penhora, ao abrigo fo art.834 n 6 A execuo suspensa prosseguir se a oposio estiver parada por 30 dias por negligncia do opoente em promover os termos respectivos. Se a execuo no for suspensa nenhum credor pode ser pago sem prestar cauo,enquanto estiver pendente a oposio execuo. 3. Pode haver relao de prejudicialidade entre uma oposio execuo e aco declarativa pendente,v.g., em que se discuta nesta o reconhecimento de um crdito
do embargante-executado que este queira compensar prejudicial
932 931
927
(ROQUE NOGUEIRA).
928 929 930 931
19-Mar972/07.4TBAGH19-Mar-2009/ 972/07.4TBAGH-8 (TERESA PRAZERES PAIS). 14-Dez14-Dez-1993/ 0076061 (DINIZ NUNES) qualifica este caso com de
Diversamente, o RL
375
1. A prestao de cauo pode ter por objecto qualquer das formas admitidas pelo art. 623 ns 1 e 2 CC. Uma vez que ditada por razes processuais, esta cauo no pode considerar-se como garantia especial das obrigaes do executado 933. A prestao de cauo tem natureza incidental, nos termos dos arts.981 ss., sendo processada por apenso causa pendente, embora com aplicao das regras prprias de processo autnomo (nomeadamente art 988, para a prestao espontnea de cauo), com as especialidades previstas no art 990 934. Apenas o executado-embargante, aps o despacho de recebimento requerer
936 935
, a pode
execuo s dever ser suspensa depois e se prestada a cauo 938. O exequente ser, nomeadamente, ouvido nesse procedimento,podendo impugnar o valor ou a idoneidade da mesma (cf. art.988n 2).Sendo impugnada, cabe
ao tribunal decidir da idoneidade conforme o art. 623 n 3 CC
940 939
2. A lei no define o critrio para a avaliao da idoneidade. A jurisprudncia aponta um critrio funcional de avaliao dessa idoneidade: suficiente a cauo que seja juridicamente admissvel, em face da lei (maxime,do art. 623 CC) e no plano fctico seja pecuniaria e temporalmente adequada a permitir, por si ou em complemento da penhora, a obrigao caucionada
941
No havendo ainda penhora a cauo cobre o pagamento da dvida,mais os juros se estes tiverem sido pedidos, incluindo o tempo de mora acrescido pela
RP
9-Jul-1998/ 98A682 (RIBEIRO COELHO). Jul(RIBEIRO 9-Jul-1998/ 98A682 (RIBEIRO COELHO). Jul-
376
943
. Havendo
penhora ou garantia real, a cauo cobrir apenas o eventual diferencial estimado entre o valor , se necessrio reforando ou substituindo a
945
penhora, nos termos do art. 818 n 2,no se duplicando as garantias na parte j coberta penhora ou garantia real suficientes mesmo para a mora processual
946
3. Por seu turno, na impugnao da genuinidade da assinatura dever aquilatarse se, face prova produzida pelo embargante
947
assinatura imputada ao executado , sria e minimamente, consistente, mas dispensando-se um juzo definitivo que apenas cabe em sede de deciso final da oposio, bastando um juzo de probabilidade genuinidade 949
Exemplo: as cpias dos Bilhetes de Identidade, declaraes de I.R.S. e escritura pblica, ou seja, de documentos autnticos, onde intervieram os executados/embargantes se evidenciare m as assinaturas dos mesmos constantes dissemelhanas significativas com a aposta no documento dado execuo so documentos que constituem princpio de prova e justificam a suspenso da execuo nos termos e para os efeitos do disposto no n.2 do art. 818 segunda parte art. 370. do Cdigo Civil
951 950
ou indicirio
948
quanto a essa no
942
PIMENTEL) de que o valor da cauo destinada a evitar a execuo deve ser igual ao montante do capital acrescido dos juros vencidos ate a data da apresentao da petio do incidente da cauo.
943 944
STJ
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 199-200, nota 76 e CPCanot III cit., 327 que acrescenta que no clculo do Se o art.818 n 2 no a exige de modo pleno quando j penhora prvia, ento,igualmente, quando h
valor do bem dado como garantia devem considerar-se a existncia de garantias reais de terceiros credores
945
citao anterior penhora e h garantia real suficiente no h que caucionar salvo no que for necessrio (LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 199, nota 76 e CPCanot III cit., 327). Era esta,justamente, a posio ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 320-322. Contra, LOPES CARDOSO, MAEx cit., 304 e a jurisprudncia do STJ citada por LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 199,nota 76 e CPCanot III cit.,
946
327.
947
Para efeitos de ser decretada a suspenso da execuo, ao abrigo do disposto no artigo 818., n.2 do
CPC, ao embargante que compete a prova indiciria de que a assinatura constante do ttulo executivo no 27-Nov-2002/658/02 do devedor (RG 27-Nov-2002/658/02-2 (ROSA TCHING)). 658/02
948 949 950
8-Mar8-Mar-2007/0637344 (MRIO FERNANDES). 18-Nov8-Mar18-Nov-2002/ 0151481 (OLIVEIRA ABREU) e RP 8-Mar-2007/0637344 (MRIO 27-Nov-2002/658/0227-Nov-2002/658/02-2 (ROSA TCHING).
FERNANDES).
951
RG
377
E. Notificao pessoal
O exequente ser, segundo o n 2 do art. 817 , notificado para contestar em 20 dias. Esta notificao deve ser feita notificado pessoalmente nos termos do art. 233 n 2 e 235 ex vi 256, como bem defende LEBRE DE FREITAS et alia em respeito pelas garantias de defesa do exequente 953.
1. Na contestao, no admissvel reconveno, pelas razes da acessoriedade preliminarmente j por ns explicadas 955. Por isso, a compensao ser sempre invocvel como excepo peremptria extintiva pelo executado, seja extrajudicial,i.e., j operado antes da execuo, seja judicial, operando na petio oposio, e mesmo que o seu valor seja superior ao do crdito exequendo. Neste ltimo caso, a condenao do exquente a pagar a diferena entre os crditos ter de ser obtida em aco declarativa autnoma.
953
Na verdade, a garantia do direito de defesa pode implicar o regime para que remete o art. 256 erm que
casos em que, no o dizendo a lei expressamente, a sua interpretao, tidas em conta as finalidades do acto, leve concluir pela necessidade de aplicar os cuidados com que a lei rodeia o acto de citao (LEBRE DE FREITAS/JOO REDINHA/RUI PINTO, CPCanot I cit., 451). Novamente, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 194, nota 66 interpreta o art.256 de modo no fechado ao seu teor literal. Diversamente, pugnando pela aplicao do art. 253 n 1,STJ
955
VALADAS)).
378
2. falta de contestao aplicvel o disposto no n.1 do artigo 484. e no artigo 485, i.e., consideram-se confessados os factos articulados pelo opoente, sem prejuzo dos casos de revelia inoperante. Todavia, no se , confessados os factos que estiverem em oposio com os expressamente alegados pelo exequente no requerimento executivo 956. 3. No h, em regra, mais articulados
957
prejuzo de s excepes deduzidas na constestao possa o executado opoente responder na audincia preliminar ou, no havendo lugar a ela, no incio da audincia final (cf. art. 3 n 4). Todavia alguma jurisprudncia tem admitido articulado ou requerimento do opoente de tomada de posio sobre documento oferecido pelo exequente na contestao, ao abrigo do art 517 n 2 e art 526 958. Pensamos que tal deve ser entendido no sentido de que o opoente deve ser notificado para responser no incio da audncia que venha a ter lugar, como o permite o art. 3 n 4, sem autonomia temporal que a jurisprudncia lhe parece dar. 4. O exequente, confrontado com o teor da petio de oposio no pode unilateralmente alterar a causa de pedir da aco executiva. Relembre-se que essa alterao objectiva apenas pode ter lugar em rplica, se o processo a admitir o que no o caso. A contestao do exequente no pode ser equipara quela.
Exemplo:se o credor promoveu a execuo com base num crdito sobre os executados resultante de emprstimo aos mesmos, de montante equivalente,mas aqueles opuseram que o emprstimo no teve lugar, antes se tratando de dvida de parte
956
RP
executiva, considerarcarreados na petio de embargos e na petio executiva, eles devem considerar-se ainda impugnados, ainda que na contestao trazida aos mesmos embargos o no tenham no Junsido. No mesmo sentido, RL 6-Jun-2002/00127161 (ANA GRCIO). 1995Antes da reforma de 1995-1996, na falta de soluo expressa para os efeitos da no contestao do exequente, a doutrina admitia aplicar os arts. 490 e 505 n 1 (ie, articulado) falta de um articulado) com as respectivas excepes assim, ANSELMO DE CASTRO,
AExS cit., 312 e CASTRO MENDES, DPC III cit., 339. LEBRE DE FREITAS at 2003 (cf.
XXX), AEx 4,2000, XXX), acrescentava ainda as excepes do art.485. A soluo consagrada a primeira
957 958
379
do preo de cesso de quotas do capital da sociedade que referem, no pode o exequente alterar a causa do crdito .
959
5. Pode haver interveno de terceiros na oposio execuo? No direito anterior reforma de 1995-1996 o ac. RL 18-Jan-2001/ 0040876 (MARTINS LOPES) declarou que visto a sentena de embargos no ser de condenao, mas de extino da execuo, no admissvel a deduo do incidente de chamamento autoria em processo executivo, mesmo em sede de embargos, por a tal obstar o seu fim e por contrariar o seu processado especfico, j que no admite deciso compatvel com os efeitos prprios especficos do aludido incidente Tal doutrina mantm-se. Assim,o ac. RL 8-Abr-2003/ 0024307 (ABRANTES GERALDES) negou a
iinterveno acessria para a efectivao de um direito de regresso, no apenas porque constitui uma situao anmala na aco executiva como no se configura uma situao de "perda da demanda" .No mesmo sentido foi o ac. RL 26-Jul2003/2441/2003-2 (GRAA AMARAL) por tendo em conta a sua natureza e estrutura (uma vez que nele no ocorre uma sentena de condenao contra o embargante), dado que o mbito do caso julgado material em relao ao chamado se
circunscreve s questes de que dependa o direito de regresso do ru chamante (cfr. art. 341, n.4, do CPC)
1. Aps a contestao seguem-se os termos do processo sumrio, sem mais articulados 960 . Antes da Reforma seguiam-se os termos do processo ordinrio ou sumrio de declarao, conforme o valor dos embargos: saneamento, maxime o art. 508 e o art. 510 961, condensao, instruo e julgamento.
959 960
RL
dever ser suspensa sempre que esteja pendente aco comum destinava a abalar a validade do ttulo executivo com os mesmos fundamentos daquela oposio RP 8-Out-2007/0754992 (SOUSA LAMEIRA).
380
Imps-se, deste modo, a simplificao de actos de prova, prazos e procedimentos constante dos arts. 784 e 787 a 791 962. 2. Em matria de prova a regra aplicvel na oposio execuo geral
963
de
que, como se sabe, quele que invocar um direito cabe fazer a prova dos factos constitutivos do direito alegado, conforme o art. 342 n 1 CC, cabendo ao ru ou seja, quele que se defende contra quem o autor arroga um direito, fazer a prova dos factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito invocado (cf. art. 342 n 1 CC) ou impugnar os factos constitutivos do direito do autor. A regra material, aferindo-se pela posio da parte na execuo, e no pela estrita posio formal na oposio execuo. Justamente, ao executado opoente, funcionalmente em posio de demandado na execuo, que cumpre alegar e provar os factos impeditivos ou extintivos do direito que o exequente se arroga 964. Exemplo: ao embargante que incumbe demonstrar que a livrana em branco
foi preenchida abusivamente, em desrespeito pelo convencionado da dvida por compensao
966 965
ou a extino
961
Sendo
convidado o embargante a aperfeioar o articulado, tal omisso susceptvel de constituir uma nulidade porque influi no exame e deciso de causa (RL 8-Mar-2001/ Mar0007358 (GONALVES RODRIGUES).
962
. Cf. adiante no ponto XXX as possveis consequncias desta simplificao em sede do eventual valor de
Neste sentido, ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 44-45, MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 61 e
aplicaes do princpio.
Nos tribunais: STJ 15-Mar-2007/07B683
Neste sentido,
29-FevSTJ 29-Fev-1996/ 087209 (MIRANDA GUSMO), RL 11-Jul-96/0006236 18-Jan1218-Jan-2000/ 9820701 (RAPAZOTE FERNANDES) e RP 12- Dez-2000/
MORAIS). 0021363 (DURVAL MORAIS). Apenas enunciando que na oposio execuo se observa observa a regra geral de repartio do nus da prova estabelecida no artigo 342 do 27-Maro CC (RL 27-Mar-2001/ 00821 (SANTANA GUAPO) e de que o nus da prova incumbe embargante251999/ ao embargante-executado (RL 25-Fev -1999/0073912 (FERREIRA MESQUITA).
965
Rl
24-SetJul24-Set-2002/0045121 (ANDR SANTOS), RP 8-Jul-2002/ 0250331 (MARQUES 11-Jul16-Jan11-Jul-2002/ 0058986 (SALVADOR DA COSTA), RP16-Jan-2003/ 0232299
PEREIRA), RL
381
Inversamente, caber ao exequente oponido, fazer prova dos factos impugnados ou dos factos constitutivos da sua pretenso 967.
Exemplo (1): se o executado impugnar a genuinidade da autoria da assinatura do executado-embargante constante do ttulo dado execuo, o nus de provar que a mesma verdadeira recai sobre quem o exequente
968
.
969
Exemplo (2): cabe ao exequente embargado o nus da alegao e prova dos requisitos de exequibilidade de uma acta de condomnio ; Exemplo (3): no caso da utilizao de certido de dvida ao servio Nacional de Sade, cabe ao exequente nus da alegao e prova de factualidade constitutiva da alegada responsabilidade do executado-embargante
970
Tal distribuio do nus da prova subjectivo desmente o pretenso carcter de simples apreciao negativa deste meio processual, pois no segue o art. 343 n 1 que o atribuiria ao exequente-embargado. 3. Na oposio execuo os meios de prova admissveis seguem o regime comum
971
do art. 789. Exemplo: pode ordenar-se um exame escrita da exequente a fim de apurar se
das relaes comerciais havidas entre as partes constam pagamentos feitos credora pela devedora ou por terceiros, durante um perodo de tempo, concretamente definido, pois s dessa forma se consegue apurar, com rigor, o montante da alegada dvida
972
966 967
STJ 24-Fev-1999/
ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 45, alm dos acrdos dos exemplos seguintes, cf., ainda, RE 2323STJ
21-Fev0000012 (MARTINS DE SOUSA), RP 21-Fev-2002/ 0230073 (SALEIRO DE ABREU), RG 27-Nov-2002/658/0221-Set-2006/5637/200627-Nov-2002/658/02-2 (ROSA TCHING), RL 21-Set-2006/5637/2006-2 (LCIA 27-Set- 007/1215/07SOUSA) e STJ 27-Set-2007/1215/07-2 (GAITO DAS NEVES). Na doutrina, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 184, nota 31 nota
969 970
(FLVIO DO CASAL). Na doutrina, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 184, nota 31.
971 972
ISABEL PEREIRA).
382
diversidade de assinaturas do embargado - pode incidir sobre ele prova testemunhal de quem assistiu aposio da assinatura no mesmo
973
ou
dos seus requisitos, se operada na prpria contestao, no tendo o executado, como bem ensina LEBRE DE FREITAS 974, nomeadamente, de apresentar como prova ttulo ttulo exequvel. Mas desse mesmo regime comum de prova resulta a sujeio s inerentes restries probatrias. Em especial, ,por fora dos arts. 395 e 351 CC as partes do negcio titulado documentalmente no podem usar de prova testemunhal ou por presuno judicial, nos casos previstos nos arts. 392 s 394 CC.
Exemplo: o executado no pode fazer a prova do pagamento ou outro facto extintivo da obrigao cuja constituio se prove por documento ou outro meio com fora probatria plena (cf.art.394n 2 CC)
975
4. Todavia, na oposio execuo de sentena fundada em factos extintivos ou modificativo da obrigao (cf. al. g) do n 1 do art. 814), apenas admissvel prova destes por documento
976
para as execues
Exemplo: o pagamento da dvida aps a condenao judicial deve ser provado por documento
978
provado
973 974
RL 25-Jun-1992/ 0059732 (CARVALHO PINHEIRO. 25-JunAEx cit., 178. Contra, LOPES-CARDOSO, MAEx cit., 289, por o executado no poder produzir esse
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 185, nota 32. Contra, ANSELMO DE CASTRO, AExS cit.,
Neste sentido,
289289-290.
976
Isto porque
a remisso que o art. 815 faz para aquele art. 814 refere-se aos
RL 22-Fev-1990/0008496
fundamentos da oposio e no respectiva prova; cf. (RIBEIRO COELHO) e LEBRE DE FREITAS, AEx cit.,184, nota 32.
978 979
titularidade do contracrdito, os requisitos do art.847 CC e a declarao de compensao exequente, conforme o art. 848 CC, quando seja extrajudicial.
383
A ratio est na autonomia que dado sentena enquanto documento com fora executiva: a certificao do direito feita em documento judicial apenas pode tambm ser impugnada pela prova documental de facto contrrio ao facto nela enunciado 980 No entanto, como nota e bem LEBRE DE FREITAS 981, nada impede que esses mesmos factos venham a ser provados por o exequente os vir a confessar no processo,como decorre do art.364 n 2 CC. Ressalva-se apenas e s prescrio do direito ou da obrigao, na segunda parte da mesma al. g): ela pode ser provada por qualquer meio, nos termos gerais e mesmo que seja sentena penal
983 982
de prova normal para o facto que levou prescrio 984. 5. Este preceito probatrio restritivo tem sido criticado pela doutrina. LEBRE DE FREITAS considera que ele introduz um desfazamento entre o direito substantivo ( seu art. 395
985
prova dos factos extintivos da obrigao o Cdigo Civil apenas admite a excepo do . Tal conduz a resultados de injustia material quando o executado dispe de provas mas no de prova documental 986. A moderao a esta soluo legal passa por extender a excepo da segunda parte da al. g) usucapio bem como nos casos semelhantes em que no normal ou possvel, ou se apresenta desnecessria, a prova documental v.g., a verificao de condio resolutiva 987. .Por seu turno, TEIXEIRA DE SOUSA escreve que no se pode atender ao sentido literal,em face da interpretao sistemtica. Esta dita que a exigncia de prova documental s pode referir-se queles casos em que esse meio de prova corresponda a uma imposio legal (como a estabelecida nos arts. 394 e 395 CC) ou em que, pelo menos, ela seja usual no comrcio jurdico, como a prescrio ou o cumprimento da obrigao de facere (cf. art.933 n 2)
988
RL 6-Fev-1992/ 0055792 (LOPES PINTO). FevLEBRE DE FREITAS, AEx cit., 175, nota 16.
384
de acesso justia do art.20 n 1 CRP, como,por exemplo, as benfeitorias no puderem ser provadas por percia 989. Em suma: a adequao do meio de prova no pode deixar de ser em funo do facto a provar 990,como se garante constitucionalmente. 6. Por nossa parte, pensamos que a ratio deste preceito probatrio restritivo coerente com o sistema de impugnao judicial transitada em julgado em matria de facto: neste apenas se admite prova documental a suportar o pedido de reviso de sentena (cf.art. 771 n 1 al. c)). O desfazamento, e concomitante, injustia material, apontado por LEBRE DE FREITAS , na verdade, um desfazamento que o legislador quer para todo o sistema de reviso de sentena pois funcionalmente, o art. 814 redunda em reviso de sentena (nas suas als. d), f), g) e h)). Concorda-se com a extenso objectiva da excepo da segunda parte da al g). Como ltima salvao, resta ao executado que pague o que no deve, propor aco de restituio do indevido, como,alis, prope LEBRE DE FREITAS 991.
V. Sentena
1. A sentena pode terminar na absolvio da instncia incidental e na condenao ou absolvio no pedido. Ter lugar a absolvio da instncia incidental quando o tribunal anule todo o processo ou se verifique uma excepo dilatria relativamente prpria instncia de oposio execuo. Neste caso a instncia executiva mantm-se. No sendo esse o caso, o juiz conhecer do pedido de extino total ou parcial da aco executiva deduzido pelo executado, condenando ou absolvendo o exequente desse pedido. No primeiro caso, a execuo extinguir-se- totalmente ou para uma parte da dvida.
AExS cit., 178 e 179. AExS cit., 178. AEx cit., 176. Reforma cit., 72, e As garantias cit., 205-207.
385
2. A sentena impugnvel nos termos gerais, cabendo recurso de apelao (cf. art. 922-B n 1 al. c) e, existindo os devidos pressupostos, recurso de revista (cf. art. 922- C). 3. Havendo absolvio da instncia numa oposio execuo, com fundamento em falta de capacidade judiciria do opoente, pode este servir-se da faculdade prevista no n 2 do art. 289 ? Ou seja, pode intentar nova oposio execuo no prazo de 30 dias, a contar do trnsitoem julgado da sentena de absolvio da instncia? O carcter acessrio desta aco implicaria que ela devesse ser sempre proposta no prazo do art. 813, n 1. Neste sentido, o ac. 7-Mai-2009/109-C/1994.S1 (JOO CAMILO) decidiu que o n 2 do art. 289 no se aplica admisso da nova oposio para alm do prazo previsto no art. 813, n 1 citado, porque naquele se fala em efeitos civis, ou seja, de direito civil, e a admisso da nova oposio naquelas condies implicaria uma alterao a um prazo processual fixado na lei. Com o devido respeito, temos de discordar da douta doutrina. Trata-se de um entendimento contrario ao pincpio constitucional favor actoris: as normas processuais devem ser interpretadas e aplicadas potenciando a tutela e no reduzindo-a. Ora, deve o juiz in casu lanar mo do princpio da adequao formal, plasmado no art. 265-A, por a tramitao processual prevista na lei no se adequar s especificidades da causa e aceitar a nova petio de oposio execuo, ouvido o exequente.
Bibliografia: CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 330-331 e 340-342; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 190-192; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot 3 cit., 330-333;
3
LEBRE DE
FREITAS/MONTALVO MACHADO/RUI PINTO, CPCAnot II, 2008, 60-64; PAULA COSTA E SILVA, As garantias do executado, Th IV/7 (2003), 202-207 e A reforma da aco executiva , 2003, 75-77; RUI PINTO, A reforma da aco executiva, 2004, 76-77; CARLOS SOARES, O caso julgado na aco executiva, Th IV/7 (2003), 241-259; CATARINA
CDP
10/Abr-Jun(2005),
XXX;
LEBRE
ao
ac.
STJ
de
11.07.2006/2342/06, CDP 26 Abr/Jun (2009), 47. LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 175, 191-197.
16-Dez-1987/ (ELISEU Jurisprudncia: STJ 16-Dez-1987/ 075155 (ELISEU FIGUEIRA)., RL14-Mai-1996/ 0006741 (FERREIRA
386
I. Sentena desfavorvel
1. A sentena que absolve da instncia incidental faz caso julgado formal, nos termos do art. 672, n 1 pois recai unicamente sobre a relao processual. Tem, assim, fora obrigatria apenas dentro do processo. Duvidosa a qualidade do julgado da sentena que conhece do pedido do executado. Que efeitos ter? E qual a sua qualidade; formal ou material? 2. Se conhecer do pedido mas o julgar como improcedente i.e., sendo o exequente absolvido no pedido, a instncia acessria extingue-se com o trnsito em julgado da deciso. A instncia executiva mantm-se.
1. Sendo procedente, total ou parcialmente, o pedido de oposio execuo extingue-se a execuo, no todo ou em parte, como se enuncia no art. 817, n 4. Isto significa que ou a deciso transita em julgado, e ento o preceito parece dizer o que bvio, ou que, como a apelao interposta da deciso tem efeito meramente devolutivo (cfr. novo art. 692, n 1), a sua procedncia implica a imediata extino da execuo, com o imediato levantamento da penhora e liquidao da conta de custas e despesas. Trata-se, segundo PAULA COSTA E SILVA, de um resultado absurdo, que teria sido evitado, quer com a supresso do n 4 do art. 817, que, alis, no faria falta, quer com a introduo do vocbulo definitiva 994.
387
Paradoxalmente, LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES escrevem que o n 4 no corresponde a uma inovao, pois que a oposio, quando procedente, extingue [...] a instncia executiva, total ou parcialmente, como sucede no lugar paralelo do art. 820-2
995
perguntar qual seria a sua utilidade. Vislumbra-se sempre alguma: o preceito impe automaticamente o efeito extintivo da execuo, quando antes era necessrio que o mesmo fosse verificado pela sentena de extino da execuo. 2. Mais grave verificar que, enquanto no direito anterior, a procedncia dos embargos de executado no implicava a imediata extino da obrigao quando o credor embargado tivesse interposto apelao, agora parece pretender-se proteger o executado, porventura injustamente accionado, custa do exequente. Mais: a produo imediata de efeitos significa que o devedor executado pode propor de imediato uma aco de responsabilidade civil contra o exequente, nos termos previstos no art. 819. Sugerimos, por isso, que se considere que tal resultado no poderia ter sido desejado pelo legislador, que se presume razovel e que ter dito mais do que queria. Deste modo, impe-se uma interpretao restritiva do preceito no sentido da sua aplicao somente procedncia definitiva.
B. Efeitos processuais secundrios A procedncia da oposio execuo dita, ainda, vrios efeitos processuais secundrios directos e indirectos quanto penhora, venda, s custas e responsabilidade do exequente. Assim, a penhora caduca por extino da execuo e e, conforme se dispe no art. 909 n 1 al. a) segunda parte, a venda de bens fica sem efeito se se a oposio execuo ou penhora for julgada procedente, salvo quando, sendo parcial aa procedncia, a subsistncia da venda seja compatvel com a deciso tomada Em segundo lugar, o exequente ter de pagar as custas tanto da execuo , quanto do prprio incidente de oposio execuo.
Exemplo: Tendo uma aco executiva sido instaurada contra vrios executados e
995 997
388
deduzida oposio por alguns destes, vm a ser considerados partes ilegtimas na execuo, o exequente responsvel pelas custas de tal incidente, proporcionalmente ou na totalidade, consoante os executados que continuam como parte tivessem acompanhado a posio dos oponentes vencedores ou no
997
D. Responsabilidade do exequente
1. No art. 819 prev-se um pacote de sanes ao exequente que tenha promovido a execuo sem citao prvia de modo, pelo menos, negligente, tendo havido procedncia da oposio execuo. Esse pacote compreende responsabilidade civil, multa e responsabilidade criminal. Pressupostos comuns so, justamente, a procedncia da oposio execuo e a dispensa de citao prvia. A procedncia pode ser por qualquer fundamento, ainda que processual, como a incompetncia ou a ilegitimidade. A dispensa de citao abrange tanto a legal como a requerida, respectivamente dos arts. 812- C e 812 e 812-F n 1, segunda parte. A lei nada distingue, quando poderia ter feito se assim fosse pretendido. Contra, a irrelevncia do fundamento da oposio execuo, dir-se-ia que se pode fazer sentido o exequente pode responder por colocar uma execuo sabendo da extino prvia da dvida, ser desproporcionado que responda pela menor qualidade da sua actuao na pura instncia processual. Assim, no tem de ser, porm: ter-se- de demonstrar os demais pressupostos, no bastando a procedncia da oposio do executado. que o que ser pretendeu foi associar ao benfcio ao credor da dispensa de citao um especial dever de cuidado processual. Ora, desse modo, a expresso do dever de cuidado variar muito em funo do fundamento, podendo mesmo ser inexistente, in casu,, em especial quanto a questes de forma como, maxime, falsidade do processo ou do traslado ou infidelidade deste
(al. c) do n 1 do art. 814) quando no lhe seja imputvel 999.
999
Ainda assim, de iure condendo seria mais adequado reconduzir a procedncia apenas aos fundamentos
materiais, atinentes ao ttulo e obrigao, em termos prximos do art. 390 onde a responsabilidade do requerente cautelar tem lugar, nomeadamente, se a providncia for considerada injustificada. Ainda assim, mesmo neste art. 390 a responsabilidade pode ter lugar por razo processual de vir a a caducar por facto imputvel ao requerente.
389
Em suma: o carcter amplo destes dois pressupostos comuns no se traduz necessariamente numa automtica e ampla responsabilidade. 3. Como pressupostos especiais da responsabilidade civil do exequente
devem ser considerados: o acto, a culpa, o nexo causal (os danos a este culposamente causados) e dano na esfera jurdica do executado. O acto danoso pode ser qualquer acto processual que em ocncreto haja causado o dano. Naturalmente que o acto de penhora ser o acto mais potencialmente danoso, mas tambm o podem ser tanto a constituio do putativo devedor como executado, pela citao, como consequncia do requerimento executivo, como outros actos.
Exemplo: frustando-se a penhora de recheio de casa, se o executado estiver presente ter, necessariamente, de ser citado. A qualidade de executado, adquirida a parti da, pode causar dano, mnaxime, despesas incluindo os honorrios dos mandatrios ou tcnicos, como em sede de artr. 457 n 1 al. a).
no bastando como,
o exequente, portanto, responde pelos danos que tenha integral possibilidade de evitar o que ocorre se tendo impendido a respectiva interveno na execuo em momento anterior penhora e atingido imediatamente bens integrados no patrmonio do devedor, executar pretenso exequenda que ele sabe ou no pode ignorar ser ilegal
1001
na aferio da prudncia normal. Assim, se o ttulo executivo for uma deciso judicial ou arbitral, ou for um requerimento de injuno cfr. art. 812-A, n 1, als a) e b) , a segurana que deles advm d ao exequente uma justificao para o seu comportamento que no pode ter na execuo de um contrato, que mais facilmente dada a actuaes dolosas, como a falsificao ou a interpretao abusiva.
1000 1001
Mesmo que o ttulo executivo seja contratual, maxime, no caso do art. 812-C al. c). PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit., 76.
390
Quid juris se a sentena foi, porm, obtida com litigncia de m f do autor sabendo ele j da improcedncia do pedido, mas no tendo o ru alegado, aquela? Parece que precludiu-se, com a extino da instncia declatativa, a invocao desses factos, salvo se eles sejam continuados para a nova e autnoma instncia executiva. Aqui o valor da indemnizao o valor do dano, seguindo as regras do art. 564 CC, como sucede em sede de art. 390 n1 : prejuzo causado, lucros cessantes e danos
futuros. desde que sejam previsveis. No se aplica pois o art. 457. No se v razo para no se aplicarem as regras gerais do art. 570 de culpa concorrente do executado para a produo do dano.
A aco de responsabilidade ser colocada de modo autnomo? O ponto duvidoso: a ligao material e prejudicial com a execuo e com a oposio execuo, em especial, aconselharia a que corresse por apenso. Ademais poupar-seia na passagem de certides e traslados do processo executivo. Todavia levaria a que se prolongasse um procedimento executivo que se deve extinguir por falta de causa. Tampouco faria sentido correr como apenso oposio execuo pois obrigaria a reabrir a respectiva instncia. Por isso, parece ser mais curial que o lesado faa valer os seus direitos em aco condenatria autnoma, semelhana do que sucede em sede de art. 390 1002. 4. Independentemente da responsabilidade civil fica ainda o exequente obrigado a pagar multa , verificados os pressupostos da causalidade e da culpa. Aqui o valor correspondente a 10% do valor da execuo ou da parte dela que tenha sido objecto de oposio. A multa pode, porm, ser superior quela percentagem, quando a obrigao exequenda seja de baixo valor, j que ela tem de ser de pelo menos 10 UC; ao contrrio, pode ser inferior quela percentagem quando a obrigao exequenda seja de valor elevado, dado que ela no pode ser a superior ao dobro do mximo da taxa de justia. Se a responsabilidade civil se dirige contraparte, a condenao em multa justifica-se com o abuso do direito de aco executiva, por falta de causa. Nisto h alguma aproximao sano do pagamento de custas em sede de art. 449 5. Nada disto impede a responsabilidade criminal do exequente, nos termos gerais, segundo a parte final do art. 819.
1002
391
Transitada a sentena final de embargos, e independentemente do seu sentido, deve ser julgada extinta a cauo associada ao efeito suspensivo da sus pendncia
1003
A. Fundamentos processuais
Impe-se fixar o valor do julgado da deciso que conhece do pedido do executado, independentemente de ser favorvel ou desfavorvel ao autor. Ter efeitos extra-processuais ou apenas intra-processuais? Poder-se-, proventura, ensaiar uma diviso entre fundamentos do pedido de oposio
1005
relao processual executiva, nunca podero suportar novamente, ao abrigo do art 672 n 1 efeitos seno quanto e para essa mesma execuo. Ocorrer, assim, caso julgado formal quando os fundamentos sejam relativos a regularidade da instncia executiva, nos termos exactos do art. 288 n1. A saber: a. excepes dilatrias: als. c), d) e f) 1006 do n 1 do art. 814. e. nulidades originrias ou supervenientes: als. b) e d) do n 1 do art. 814)
1003RL
14-Mai-1996/ 0006741 (FERREIRA PASCOAL). Portanto, a cauo deve ser julgada extinta 14- Mai-
no apenas quando os embargos sejam julgados procedentes (RL14-Mai-1996/ 0006741 (FERREIRA PASCOAL),
1004 1005 1006
STJ
Como j CASTRO MENDES, DPC IIII cit., 330-331 e 340-341 fizera. Defendendo, idnticamente, que a procedncia da invocao de caso julgado anterior execuo de
sentena determina a absolvio da instncia mas somente quando esse caso julgado fosse conforme ao da sentena executada: CASTRO MENDES, DPC III cit., 330.
392
f.
nulidade ou anulabilidade de confisso ou transaco, na sentena homologatria (cf. al. h) do n 1 do art. 814);
g. anulabilidade da sentena arbitral (cf. art 815) Em suma: a sentena de oposio execuo que conhea do pedido fundado em vcios processuais tem fora obrigatria apenas dentro do processo. Sendo favorvel, sendo considerada procedente a arguio do vcio formal, o juiz decretar a extino da execuo e o executado ser absolvido da instncia executiva, como defendia CASTRO MENDES 1007
B. Fundamentos materiais
1. J todos os demais fundamentos dizem respeito causa de pedir, ou seja, ao facto de aquisio pelo exequente de um direito a uma prestao. Nomeadamente: a. sua demonstrao formal: a existncia ou inexequibilidade do ttulo da al. a) do n 1 art. 814; b. existncia e caracteres do direito: factos impeditivos, modificativos e extintivos da obrigao (cf. al. g) do n 1 do art. 814), certeza, liquidez e exibilidade do direito (cf. al. e) do n 1 do art. 814) Ora, amplamente discutido se a deciso que conhea de questes atinentes relao controvertida chega a alcanar valor de caso julgado material. 2. Para CASTRO MENDES a sentena de procedncia por inexequibilidade do ttulo executivo, por incerteza ou iliquidez da obrigao exequenda determinaria a absolvio da instncia executiva 1008. Os demais fundamentos inexegibilidade do direito, factos modificativos, impeditivos ou extintivos e ainda o caso julgado anterior sentena executada se desconforme levariam absolvio do pedido executivo
1009
DPC III cit., 341. DPC III cit., 330. DPC III cit., 330-331.
393
material
1010
futura, executiva ou declarativa. Nomeadamente, evitar-se-ia uma dupla e sucessiva execuo do devedor. LEBRE DE FREITAS at reforma de 2003 defendia que a sentena que conhecesse de questes materiais faria caso julgado material, atenta a circunstncia de a forma de processo seguida ordinria ou sumria ter uma forma quase to solene como a do processo comum, em que o contraditrio estava plenamente salvaguardado
1011
enquanto definio da situao de direito substantivo reinante entre as partes a extino da obrigao pelo pagamento 1012 . Sendo de improcedncia, os seus efeitos cingir-se-iam em funo da causa de pedir invocada (negao dum fundamento da pretenso executiva ou excepo peremptria contra ela), no impedindo nova aco de apreciao baseada em outra causa de pedir 1013 , mas impedindo nova aco com a mesma causa de pedir. Actualmente LEBRE DE FREITAS, perante as restries probatrias decorrentes da sujeio forma sumria (cf. arts. 789 e 817 n 2 segunda parte), entende que apenas em concreto se pode verificar se o direito prova foi efectivamente limitado, valendo mutatis mutandis o disposto no art. 341 al. a), por analogia
1014
em aco que autonomamente venha a ser proposta, que as limitaes de prova do art. 789 a impediram de fazer uso de testemunhas que poderiam ter infludo na deciso final, sendo reaberta a discusso da matria de facto, mas a revogao da primeira deciso apenas ocorrer se as novas testemunhas se revelarem efectivamente determinantes duma convico judicial de contedo diverso do primeiro
1015
alterar, os dados para responder ao problema de saber se a sentena da oposio execuo tem ou no valor de caso julgado material. A existncia de contraditrio, prova e apreciao judicial so suficientes para assegurar esse efeito sobre a questo apreciada pois o nvel de garantias ordinrias impostas pelo art. 20 n 4 CRP no coincide com a concreta formulao num processo de uma forma processual concreta
1010
DPC III cit., 330-331 e 340-341. No mesmo sentido, de que a sentena de mrito sobre fundamentos
materiais faz caso julgado material: REDENTI, DPC III cit., 309-310, BRUNS-PETERS, ZVR cit., 93-94, SCHLOSSER, ZPR II cit., 85-86.
1011 1012
394
de tipo ordinrio. A ser assim, no haveria caso julgado nos processos sumrios e sumarssimo. No entanto, estes apresentam um procedimento e restries adequados a um tipo de objecto,o que na oposio execuo apenas se pode apurar em concreto. Deste modo, dir-se-ia ser boa a soluo final de LEBRE DE FREITAS. Todavia, sucede que a deciso da oposio execuo apenas faz caso julgado quanto ao efeito extintivo, sendo o caso, e no quanto no procedncia do pedido 1016. Nos termos gerais, os fundamentos em si mesmos, como a extino do direito de crdito ou a nulidade do contrato, no cabem no julgado . Se assim fosse, existiram relativamente sentena de oposio execuo, regra de extenso do julgado aos fundamentos, idntica do art. 358 o que no o caso. Neste sentido, decidiu o ac. STJ 4-Jul-1996/ 0005996 (SILVA SALAZAR) que a sentena que julgou os embargos de executado improcedentes no pode atribuir-se fora de caso julgado quanto inexistncia real de um crdito do embargante para efeitos de compensaao. Tal sentena implica to s que, mesmo que tal crdito exista, que no pode servir de fundamento procedncia dos embargo. A seguir-se esta linha de soluo ento no existiria excepo de litispendncia (cf. arts. 494 al. i) e 498) entre a oposio execuo e aco declarativa quando, por exemplo, em ambas se pea o reconhecimento de que legtimo recorrente suspender o pagamento do preo ainda em dvida 1017. Deste modo, o credor vencido em oposio execuo poderia abrir nova execuo, e o devedor poderia, consoantes as situaes concretas, mais tarde colocar uma aco autnoma de simples apreciao negativa da dvida, ou pedir a restituio do indevido se j tivesse pago uma obrigao extinta
Desde logo porque a simplificao que se traduziu na aplicao da forma declarativa sumria, indistintamente do valor da causa, poderia logo partida excluir esse mesmo valor de caso
apenas respeito sua procedncia, nos termos constantes da respectiva deciso). Na doutrina estrangeira, negando o caso julgado material, BROX-WALKER, ZVR cit., 702-703 e 736.
1017
395
1018
pergunta-se se essa
uniformizao consentne[a] com o princpio constitucional do processo equitativo, quando implique confinar a prova de uma causa que correria autonomamente processo declarativo ordinrio aos termos do processo declarativo sumrio.
1018
396
Concretizando, LEBRE DE FREITAS procura resolver a questo do valor material do julgado em funo da real presena ou ausncia das garantias. Xxxxxxxxx Mas a sua concluso final a de que a sentena de oposio execuo no faz caso julgado material. Por isso, o efeito preclusivo das excepes no deduzidas no se dissolve no caso julgado
1019
oposio pode ser invocada em outra, de outra execuo. Novamente, esta ltima no ter eficcia de caso julgado material mas pode conduzir restituio ao executado da quantia conseguida na execuo, pelo mecanismo da restituio do indevido 1020, no que acompanhado por ASNSELMO DE CASTRO 1021. Valerim as regras do enriquecimento sem causa devendo ser restituda apenas a medida do enriquecimento do exequente, conforme o art. 479 n 2 CC 1022.
LEBRE DE FREITAS
1023
solucionadas na sentena, por imperativo legal e conexas com o direito a que se refere a pretenso do autor, esto compreendidas na expresso precisos ( ) termos em que julga, contida no art. 673. do CPC, ao definir o alcance do caso julgado material, pelo que tambm se incluem neste, o qual circunscreve-se obrigao exequenda, dele estando excludas outras obrigaes que, por serem conexas, poderiam, na aco declarativa comum, dar lugar a uma cumulao de pedidos ou a um pedido reconvencional, que no se compadecem com a funo instrumental da aco de oposio
AEx cit., 191. AEx cit., 191.Contra, MANDRIOLI, Lazione cit., 419 defende a eficcia desta segunda deciso XXX AExS cit., 301-302. AEx cit., 191.
Comentrio cit.
1023 1024
47.
397
V. mbito sujectivo
1. Por regra, a sentena de oposio execuo tem efeitos sujectivos apenas quanto s partes do apenso declarativo. As partes executivas que foram partes na oposio execuo no so abrangidos pela eficcia directa do caso julgado da sentena de mrito 1025. Eles so terceiros oposio execuo. Todavia os regimes de litisconsrcio unitrio, ditam um resultado algo diverso, seguindo-se a boa doutrina de TEIXEIRA DE SOUSA 1026. 2. Efectivamente, j atrs vimos que na pluralidade de executados, ainda que em litisconsrcio necessrio, qualquer deles tem legitimidade activa para opor-se execuo, tal como sucederia com a legitimidade para interpor recurso (cf. art.683 n1). O caso julgado, formal ou material, apenas vincular os concretos executados e exequente(s) que foram partes na oposio execuo 1027. Os demais litisconsortes podem apenas beneficiar secundum eventum litis (cf. arts. 522, 531, 538 n 2 e 635 ns 1 e 2 ). TEIXEIRA DE SOUSA defende que se h litisconsrcio voluntrio na aco executiva a deciso pode aproveitar,i.e.,por ser deciso favorvel, aos demais nos termos das als. a) a c) do art. 683 n2, aqui por analogia. Ou seja: se o fundamento for comum (v.g., inexquibilidade do ttulo), se o executado no opoente for titular de interesse essencialmente dependente do interesse do executado opoente (v.g., ser o terceiro garante do art.56n2) ou se o executado no opoente solidrio,salvo se for um fundamento pessoal1028. Havendo um aproveita aos demais, apesar de no serem opoentes, como se viu. LEBRE DE FREITAS criItca esta proposta de soluo: nem ocorre caso omisso nem a analogia se verifica: for um devedor litisconsrcio
RL
398
No h caso omisso, porquanto se o litisconsrcio necessrio for legal a extenso do caso julgado ao ausente decorre da natureza do litisconsricio
1029
mesmo sucendo no caso de litisconsrcio necessrio natural v.g., entrega de coisa comum,
pagamento de dvida de herana indivisa no revestiria utilidade o prosseguimento da execuo apenas contra o executado que no se ops execuo. Por outro lado, se for litisconsrcio necessrio convencional defensvel que a no deduo de oposio impede o executado de se prevalecer da situao integradora do litisconsrcio,nem mesmo por um mecanismo de adeso como o defendido por TEIXEIRA DE SOUSA ( ), dependendo do credor a execuo da obrigao apenas contra o executado que no se ops execuo. No h caso omisso ainda nos casos de interesse dependente e de solidariedade passiva,porque a lei civil j estatui o aproveitamento da deciso favorvel [nos termos do caso julgado secundum eventum litis], sendo certo que, no se formando caso julgado na aco executiva ( ), esse aproveitamento d-se, na oposio execuo, em outras situaes no previstas nas als. B9, e c) do art.683.
execuo
3. Por seu turno, vimos que existindo pluralidade de exequentes, h litisconsrcio necessrio passivo se o fundamento de oposio lhes for comum,pelo que a sentena os vincular a todos nessa eventualidade.Fora desse caso a sentenas apenas ter efeitos para os que foram concretamente demandados. .
1029 1030
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