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Ramn Maci Gmez

Magistrado jubilado

I.- Introduccin. El concepto de dao

En general, por dao entendemos todo deterioro, limitacin o sufrimiento causado en un objeto, un derecho o a una persona. En economa, daar es disminuir la utilidad mercantil del patrimonio de un individuo o de un objeto susceptible de valoracin pecuniaria. En Derecho, la palabra dao signica el detrimento, perjuicio o menoscabo que una persona sufre a consecuencia de la accin u omisin de otra y que afecta a sus derechos personales o reales. Dentro del mbito jurdico, se distingue entre daos patrimoniales y daos morales: una dualidad considerada bsica y que, aparentemente, tiene importantes consecuencias fcticas y legales. Adelantemos que todo dao, lesin, agravio o menoscabo que sufre una persona en su patrimonio, en su ser fsico o moral o en sus derechos o facultades, en general, deber ser objeto de resarcimiento econmico. La duda que se
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La dualidad del dao patrimonial y del dao moral

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1. El dao patrimonial provoca una disminuplantea es si esa indemnizacin debe ser entendida como un solo concepto unitario o cmo uno dual; cin de utilidad que se reintegra o se repara con en este caso, diferencindose la indemnizacin por dinero o con bienes intercambiables por dinero. los daos materiales y los daos morales. 2. El dao moral, por el contrario, implica una En efecto, la cuestin, tan terica como prc- reduccin del nivel de satisfaccin o utilidad, persotica, que se plantea hoy en da en relacin con nal e ntima, que ni el dinero, ni otros bienes pueden el Derecho de las Indemnizaciones de un evento llegar a reponer, por ejemplo, el impacto emociodaoso estriba en determinar si el dao moral y nal que implica la prdida de un hijo. Si bien, cierel dao material o patrimonial deben englobarse ta cantidad pecuniaria casi siempre servir como bajo una sola gura legal o si, por el contrario, se mtodo compensatorio o paliativo del mismo, que congura como dos elementos diferentes. Respon- nunca lucrativo. der a esta cuestin es la ltima nalidad de estas 3. En este marco, los daos patrimoniales se lneas. La doctrina mayoritaria se pronuncia a favor de la segunda tesis, al mantener sin discusin im- diferencian de los daos morales en funcin de la portante, que solamente el dao patrimonial puede muy distinta aptitud que el dinero tiene, en uno y en ser propiamente resarcido, mientras que los daos otro caso, para restaurar la utilidad perdida. En el morales nunca son resarcibles, sino, tan solo y de fondo, simplemente, resulta ser slo eso. algn modo, compensables. 4. Es evidente que un mismo hecho puede Desde otra ptica, el dao puede ser causado provocar daos de ambas clases e, incluso, lo norde manera voluntaria, negligente, o bien puede de- mal es que as suceda, bien sea directamente, bien berse a un suceso irremediable (como es el caso sea porque todo dao patrimonial, siempre, tiene fortuito, por ejemplo). En el caso de dao doloso, cierto grado de afectacin moral, excepciones heel autor del mismo acta de forma intencional o chas del dao meramente dinerario (si no se evala maliciosa, en el caso de perjuicios causados cul- el esfuerzo que cost conseguirlo) o de perjuicios posamente, la conducta es negligente, descuidada de ndole estrictamente mercantil. o imprevisora, y no presta la atencin que debiera, segn un estndar de cuidado socialmente exigi- II. El dao patrimonial o material ble; de los daos causados de modo fortuito nadie Dao patrimonial es el que recae sobre un responde y resulta que la vctima debe resignarse ante el evento adverso que se le ha presentado. objeto, ya sea en forma directa sobre el propio Tambin el dao se puede diferenciar por su origen objeto o indirecta como consecuencia o reejo de contractual o extracontractual, o su origen en ac- un dao causado a la persona titular del mismo y siempre que sea susceptible de comercio entre los ciones penalmente tipicadas o no. hombres. El concepto es extensivo y, as, es dao Dentro del Derecho espaol est claro que se material o patrimonial directo el que sufren bienes distingue entre daos patrimoniales y daos mo- econmicos destruidos o deteriorados y, tambin, rales, con importantes derivaciones legales. Los se considerar el dao patrimonial indirecto, por daos patrimoniales se diferencian de los daos ejemplo, los gastos realizados (dao emergente) morales en funcin de la muy distinta aptitud que el para la curacin de las lesiones corporales, o las dinero tiene, en uno y en otro caso, para restaurar ganancias que se frustran (lucro cesante) por la incapacidad para trabajar sobrevenida a la vctima. la utilidad perdida:
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Desde esta concepcin, casi unnimemente aceptada, resultar dao patrimonial y no moral, por ejemplo, el perjuicio econmico por las lesiones deformantes sufridas en el cuerpo por una actriz, o las lesiones fsicas de un deportista profesional. Y aqu hay que hacerse una primera pregunta; no ser cierto que frustrar el proyecto, ntimo y personal, de una prometedora carrera en el mbito del espectculo o en el del deporte no es, tal vez, un dao moral? Adelantamos la respuesta a esta retrica pregunta; para nosotros no existe diferencia entre dao moral y dao material ms all del que impone una poco aclarada conjuncin de especulaciones que no tienen su base en la realidad; tal y como se verica meditando en el ejemplo anterior y los que iremos exponiendo a lo largo de este texto.

sean susceptibles de una evaluacin monetaria mediante baremos, protocolos o pruebas periciales. La cuestin de su determinacin tiene por objeto conocer con precisin cual es la cuanta pecuniaria capaz de indemnizarlos, devalundose la condicin diferencial de que sea un dao imputable a dolo o culpa en sede extracontractual o que el dao devenga de un incumplimiento en sede contractual o a un acto delictivo. Dicho lo anterior, hemos de destacar que los perjuicios patrimoniales, adems del deterioro efectivo del patrimonio, normalmente incluyen;

a) el dao emergente que abarca la prdida misma de elementos patrimoniales, as como los desembolsos que hayan sido menester para obtenerlos o los que en el futuro sern necesarios En resumen, y muy escuetamente, el trmino para recomponer el patrimonio perjudicado, dao patrimonial se reere a todo menoscabo o detrimento que se produce en los bienes que com- b) y el lucro cesante, que se constituye por toponen el patrimonio de una persona, siempre que das las ganancias o expectativas de ganancias
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ciertas que han dejado de percibirse o que se sible, de los trastornos y sufrimientos del equilibrio recibiran si no hubiera acontecido el hecho da- emocional que padece la vctima, y si bien el dinero no se puede denir como equivalente, en el mbito oso. del dao material a la indemnizacin pecuniaria, al En este sentido, el artculo 1106 del Cdigo menos podra limitar, de alguna manera, el padeCivil establece que: ...la indemnizacin de daos y cimiento intelectual y actuar como rudimentario perjuicios comprende, no slo el valor de la prdida medio de equilibrar y neutralizar el menoscabo suque hayan sufrido, sino tambin el de la ganancia frido con origen en el evento daino. Resulta sorque haya dejado de obtener el acreedor, salvas las prendente que en el Sistema Legal se descalique disposiciones contenidas en los artculos siguien- el tratamiento psicolgico para remediar, paliar y tes.... compensar el dao moral, cuestin esta que merecera un debate aparte. Para nuestro nal posicionamiento de unidad conceptual, legal y real de la indemnizacin origiSi bien, como hemos visto y veremos seguidanada por un evento adverso y daino, esta doble mente, coincide, plenamente, en la obligatoriedad vertiente que presenta el resarcimiento del dao de su resarcimiento con lo referente al dao mapatrimomial se nos va a presentar como un muy terial, el dao moral suele tener, a diferencia del til argumento de conviccin, pues, recordando el patrimonial, los siguientes elementos integradores, ejemplo de la actriz y del deportista, hace unitaria en conjuncin o aisladamente: e indiferenciable la articiosa dualidad vigente en la categorizacin del dao. Y ello porque resulta que - el sentimiento de depresin de la autoestiun dao patrimonial que est integrado por un lucro ma, cesante que puede ser la fama artstica o la gloria - los sentimientos de vergenza, deportiva se aproxima, en mucho, a un dao moral - los sentimientos de culpabilidad, - los sentimientos de pena, relativo a la destrucin o desestructuracin de las - el complejo de inferioridad, ntimas espectativas de la personalidad, en esas - la sensacin duradera de inseguridad, mismas esferas. - el sentimiento de la dignidad lastimada o veIII.- El dao moral jada, - el sentimiento de la privacidad violada, Un correcto acercamiento al concepto de Dao - el sentimiento de incapacidad, subjetivo u Moral ser el de una conguracin que incluya toda liobjetivo, mitacin que sufre una persona damnicada siempre - conductas compulsivas originadas con la que ello suponga cierta perturbacin de su personaliofensa, dad o de su dignidad que, por su naturaleza, no cabe - sndromes de ansiedad y/o ansioso-depresiincluir, en los daos materiales; es decir hay que convos, cebir el dao moral como un concepto residual. - alteraciones del sueo, - consumo compulsivo o adiccin a frmacos Por otro lado, si bien los daos morales se o drogas, considera que no tienen un valor econmico, aun- la inseguridad o la incapacidad para interveque eso no impide que sean indemnizables, en nir o debatir sobre determinados aspectos, cuanto que la indemnizacin en que se valoren va - el deshonor, pblico o particular o el pblico a actuar como medio de compensacin, en lo podesprestigio,
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- el aminoramiento de la pblica credibilidad, - la disminucin de la conanza externa, - la limitacin de las expectativas sociales ya adquiridas y, en general, - todo aminoramiento, normalmente subjetivo, de la garanta personal ante terceros, concepto lindante con el de la heteroestima daada. Hay que hacer la severa advertencia de que, legalmente, no quedan incluidos dentro del dao moral los llamados daos provenientes de lesiones o deterioros psicolgicos, que quedan integrados dentro del dao patrimonial. As resulta que al suministrar un veneno que cause daos cerebrales por ejemplo el deterioro del Sistema de la Memoria- se generar un dao, una responsabilidad y una indemnizacin del que hemos llamado dao patrimonial. Y es qu el sufrimiento que conlleva no recordar a un ser querido, recprocamente, no ser ms bien un doble dao moral? Pues, legalmente, no y ante ello nosotros nos reiteramos en las mismas deducciones que hiciramos con la actriz y el deportista perjudicados; puede considerarse como dao moral pese a lo que, generalmente, se mantiene en Sentencias y Tratados de Teora Jurdica, pues la carencia de recuerdos es una parte esencial de la ntima personalidad y la desazn que provoca no parece que pueda ser objeto de valoracin pericial.

ra legal. En este sentido se pronuncia el artculo 1101 del Cdigo Civil diciendo que: ...quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas.... Las indemnizaciones por daos y perjuicios se clasican en dos clases, en funcin de su procedencia; primeramente las contractuales son las que debe pagar un deudor en caso de incumplir lo pactado en un contrato, con el n de resarcir al acreedor por su incumplimiento y, en segundo lugar, las extracontractuales que son aquellas que no proceden de un vnculo contractual y tienen su causa en una accin voluntaria o negligente que provoca un dao. Estas segundas, a su vez, pueden proceder de un evento delictivo o de otro no tipicado penalmente. Lo esencial es que la accin legal de indemnizacin por daos y perjuicios, con independencia de su origen o procedencia, tiene por objeto indemnizar al acreedor de las consecuencias perjudiciales causadas por el incumplimiento de la obligacin o por la realizacin del acto ilcito, sin entrar en otras valoraciones que no sean las referentes a su probanza o a su peritacin. Esta indemnizacin suele ser de carcter pecuniario y se debe proceder a valorar econonmicamente aquellas circunstancias o aspectos de cada caso en concreto y en particular ya qu, en la prctica, plantean diversas dicultades de concrecin, dependiendo de factores no normativizados o, simplemente distintivos, pues cada deudor, cada perjudicado, presentar alguna diferenciacin con respecto a cualquier otro.

IV. Los requisitos para la exigibilidad del dao

La reclamacin de una indemnizacin por daos y perjuicios consiste en la accin que tiene el perjudicado por el evento daoso para exigir del causante del mismo una cantidad de dinero o un bien o un derecho equivalente a la utilidad o benecio que ese que mantena con anterioridad al nacimiento de la exigibilidad del perjuicio cauPor otra parte, el mero incumplimiento contracsado por el dao o que le hubiese reportado el tual o la produccin del hecho ilcito no produce de cumplimento efectivo, ntegro y oportuno de una forma automtica el nacimiento de la indemnizacin obligacin denida y vinculante en cualquier esfe- por daos y perjuicios. Resulta que la acreditacin y
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la reclamacin de este incumplimiento o de la realizacin del hecho doloso o culposo incumbe, especcamente, al perjudicado, el cual, adems, debe demostrar la existencia de un nexo de causalidad entre el hecho y el dao producido. El Tribunal Supremo sostiene, de forma nada beligerante, que si bien el incumplimiento puede dar lugar a indemnizacin, ello ...no signica que se haya abandonado la doctrina general de que el incumplimiento contractual no genera el desencadenamiento inexorable de los daos y perjuicios y su reparacin, y que, por ende, incumbe a la parte reclamante la carga de la prueba de su existencia y cuanta.... Deviene, al menos llamativo, que el Sistema Legal no reconozca directamente o intervenga indirectamente en algo que desequilibra los Derechos de una persona, nalidad y esencia ltima del mismo. A modo de resumen de la legalidad aplicable a la obligacin de indemnizar podemos extractar que;

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* Pueden tener un origen contractual y entonces el deber de indemnizar todo dao proviene de:
1) no haber cumplido una obligacin contenida en el contrato 2) haberla cumplido de manera imperfecta. 3) haber retardado su cumplimiento. Siendo los requisitos de la Responsabilidad Contractual: ye; 1. Existencia de un contrato vlido que incluA) Que la persona sea capaz de obligarse, B) Consentimiento exento de vicios, C) Que tenga un objeto lcito, D) Que tenga una causa lcita.
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2. Existencia de dao o perjuicio que se reere; A) Cualquier detrimento al patrimonio, B) Dao emergente, C) Lucro cesante, D) Dao moral. 3. Relacin de causalidad entre la actividad y el dao que esta genera. 4. Existencia de dolo o culpa o relacin causa/efecto que vincula al dao con la voluntad del autor. Adems existen causas que eliminan la obligacin de indemnizar y que son; 1. De origen legal. - Caso fortuito o fuerza mayor, - Hecho causado o provocado por la vctima, - Hecho de un tercero, - Estado de necesidad. - Cumplimiento de un deber. 2. De origen contractual. Aunque se puede estipular que se responda por culpa levsima, es decir, por falta de una esmerada diligencia, sin embargo, lo normal es que se responda por la falta de una diligencia o cuidados ordinarios.
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* O bien pueden tener un origen extracontractual, referido a los responsables de un deterioro que no venga vinculado a un contrato o de un delito que ha inferido dao a otro.

De todo lo dicho no hay duda alguna de que, strictu sensu, en nada se viene a diferenciar dao material y dao moral, pese a que, con determinada frecuencia y en sede judicial, se peticionan de forma diferenciada, sin fundamento legal alguno como hemos visto, y posteriormente para su condena se argumentan separadamente. Sobre los
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elementos y medios para efectuar esta evaluacin, pasamos a escribir, seguidamente.

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V. La evaluacin dual del dao

Entrando directamente en uno de los aspectos, difcil y debatido, que circunda esta materia hemos de incidir, inicialmente, en cual ha de ser el prudente arbitrio judicial que decida el quantum indemnizatorio. La determinacin monetaria de las indemnizaciones es competencia exclusiva de los rganos judiciales, que debern desempearlo, caso por caso valorando las pruebas practicadas en autos, evitando la arbitrariedad. En otros trminos; resulta que la cuanticacin del monto en materia de indemnizacin est congurada como una facultad discrecional del Juzgador, de modo que se determina partiendo de lo que el reclamante haya alegado o deducido sobre el monto del resarcimiento y a resultas de las pruebas efectuadas, quedando, en ltima instancia, a la prudencia y discrecionalidad del Juzgador. Bien podemos diferenciar dos tipos de Prudente Arbitrio del Juzgador, segn el tipo de daos y as vemos que:

probatoria asignada al perjudicado, como veamos antes, revelar meros elementos objetivos que, en valoracin analgica, se constituirn como las prudentes bases del arbitrio judicial de la cuanticacin, ya que, de forma explcita, as lo ha reconocido el Tribunal Supremo al sealar que, 1. el dao moral es siempre incuanticable por propia naturaleza (Sentencias del Tribunal Supremo del doce de mayo de 1990, veinticinco de febrero de 1992 o veintitrs de noviembre de 1996), y que la indemnizacin de los daos morales carecen de toda posible determinacin precisa (Sentencias del Tribunal Supremo de tres de noviembre de 1993 o veintiocho de abril de 1995) o que,

2. el dao moral no se puede calcular sobre la base de diversos criterios predeterminados, ms o menos precisos, y solo puede ser establecido mediante un juicio global basado en la convencin general de la necesidad de reparacin del dolor producido por la ofensa padecida (Sentencia del Tribunal Supremo de veintisis de septiembre de 1994) o, como recientemente ha a) En lo referente a los aos materiales es manifestado, muy fcil deducir que la prudente decisin viene limitada por las valoraciones que los 3. la Sala Primera del Tribunal Supremo en peritos judiciales aporten a la causa (art- fecha diez de febrero de 2006 que; ...en efecculos 125, siguientes y concordantes de la to, se viene manteniendo que la reparacin del Ley de Enjuiciamiento Civil, por poner un dao o sufrimiento moral, que no atiende a la ejemplo). reintegracin de un patrimonio, va dirigida, principalmente, a proporcionar en la medida de lo b) Centrndonos en el dao moral, no cabe humanamente posible una satisfaccin como desconocer que los daos funcionales, los compensacin al sufrimiento que se ha causado, estticos, los dolores, la adversidad emocio- lo que conlleva la determinacin de la cuanta de nal y los sufrimientos ntimos o lo agravios la indemnizacin apreciando las circunstancias intelectuales, son una realidad incuestionable concurrentes.... De este ltimo concepto jurisque, al mismo tiempo, carece de una valora- prudencial de satisfaccin como compensacin cin asignada previamente por ningn perito al sufrimiento trataremos, incidentalmente, ms judicial o de forma unnime o protocolaria o adelante y delatando la orfandad cientco-jurdiestereotipada. En estos casos, la actividad ca del mismo.
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Pero, adems del excesivamente laxo prudente arbitrio existen elementos posibles a considerar en la determinacin del dao moral; veamos, por ejemplo, ciertos Sistemas Legales forneos que se han pronunciado a este respecto; Algunos pases se han preocupado de atender los criterios de jacin del valor del dao moral tanto para los jueces, los abogados, las partes y las compaas aseguradoras y dos compaas australianas han desarrollado un sistema que ha servido para su aplicacin en Estados Unidos, el Reino Unido y la misma Australia, revelndose como un efectivo sistema de cuanticacin del dao moral en los mbitos tanto judiciales como extrajudiciales. Este sistema de baremacin se conoce bajo el nombre de Colossus. El Parlamento Europeo aprob en 2003 una propuesta de Resolucin destinada a la Comisin sobre la confeccin de una normativa referente a lo que denomin una Gua baremo europea para la evaluacin de las lesiones fsicas y psquicas, con la nalidad de que los Estados de la Unin Europea legislen unicadamente. En Francia, la Ley de cinco de julio de 1985 obliga a las aseguradoras de responsabilidad civil a realizar una oferta a la vctima o a sus herederos y la publicacin de las sumas pagadas en concepto de indemnizacin, sea por transaccin o por sentencia, incidindose en el dao moral y generndose as un sistema de comparacin o equilibrio vericable y vlido para terceros. Tambin en nuestro pas vecino, y con mayor repercusin, se ha prescrito, legalmente, un Baremo del Precio del Dolor con origen en la creacin de bases de datos destinados a formar estadsticas que pudieran servir de antecedentes a los jueces y a las partes en la determinacin del dao que se sintetiza en la siguiente tabla de asignaciones:

Afeccin, dolor y molestias

Muy Leves Leves Moderados Medios Algo importantes Importantes Muy importantes

Prettium Doloris
500 a 750 750 a1800 1800 a 4.000 4.000 a 6.000 6.000 a 12.000 12.000 a 18.000 18.000
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Estos montos no tienen comparacin alguna con los que estamos acostumbrados a conocer en Espaa, donde ciertamente la cuanticacin del dao moral, al depender de un prudente arbitrio casi alegal, es voluble, cambiante e inclasicable. Estamos muy lejos, por ejemplo, de saber como determinara una sentencia de desalojo de una vivienda, como sede de la personalidad, la indemnizacin con origen en una negligencia profesional del abogado, como dao moral, o como se valorara la expropiacin de la misma vivienda. En este ejemplo vemos que un mismo deterioro o dao, originado en un mismo hecho, la prdida de la sede de la personalidad, de la vivienda habitual, pueda ser tanto un dao moral incuanticable como un dao material, perfectamente justipreciado. La realidad es que estamos ante una falacia y que esto es solo una cticia apariencia, ya que lo descrito son, tan slo, dos elucubraciones legales ajenas a una realidad; la prdida de la vivienda, que es lo que se debe valorar en ambos casos y no las connotaciones personales del mismo, como actualmente viene a ocurrir y estamos acreditando con este habitual ejemplo. En relacin con el ejemplo anterior debemos reexionar en que no cabe duda de que, irremediablemente, ha de existir una profunda interaccin entre el Derecho y la estructura cultural de la sociedad en la que interviene, ya que es parte de ella, aunque esto no implique, necesariamente, que tal conexin tenga, siempre, que reejarse en un cambio legal. Sin excluir, tampoco, que cabe la posibilidad de que dicha conexin se pueda traducir en la conclusin
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olvidarse lo ya dicho, que en el tema de daos y como criterio general rige que la carga de la prueba en concreto, en lo referente a su realidad y cuanticacin, recae siempre a la persona que pretende su resarcimiento, esto es, que tanto en un tipo de responsabilidad como en otro, la existencia del dao y su cuanta habrn de demostrarse por la persona que reclama la correspondiente responsabilidad y resarcimiento. En otras palabras; pareciera que si no se reclamase un dao moral (ya que el perjudicado es inmensamente rico, por ejemplo) este ya no existe. Recordemos que ese ntimo dolor, ese particular sufrimiento, esa persistente desazn, esa inseparable zozobra, esa cruel soledad, esa secreta inquietud, esa dolorosa ruptura de lazos afectivos... no tiene ubicacin en la legalidad ya que no siempre vendrn visualizados con una exteriorizacin indiscutible que les dote de la suciente cobertura jurdica que reeje el dao moral para poder cimentar su integracin y cuanVolviendo, de nuevo, al ejemplo del desalojo, ticacin dentro de un asptico y formalizado dono es cierto que sea una indemnizacin por dao cumento como es la sentencia judicial y el proceso moral o por dao material, tal calicacin, al con- que le antecede. vecino nada le importa? Hay una patente dualidad entre la concepcin real y la concepcin legal de En la Sentencia del Tribunal Supremo de veinlo que se debe de ser y el por qu se debe indem- tiuno de octubre de 1996 se deca: si bien nizar un hecho daoso. La pregunta nal es por es cierto que el precepto civil 1106 Cdigo Ciqu valoramos, como hemos visto, diferenciada- vil establece la forma normativa para regular los mente un dao moral o patrimonial con criterios daos y perjuicios de condicin exclusivamente diferenciados, cuando el perjuicio es idntico para material, no lo es menos ante la concurrencia de el comn de los justiciables? En realidad resulta efectivos daos de no apreciacin tangible -los que esta dualidad es tan estril como estrictamen- llamados daos morales-, cuya valoracin no puete normativa; sin ningn asiento sociolgico y, por de obtenerse de una prueba objetiva, habiendo qu no decirlo, puramente querulesca. Al ciudada- resuelto la jurisprudencia que su cuanticacin no perjudicado ni le va ni le viene nada, slo quiere puede ser establecida por los Tribunales de en que queden resarcidos sus deteriorados derechos, los que cabe comprender los siguientes: toda la sin importar origen, anlisis o conjeturas que otros gama de sufrimientos y dolores fsicos o 1) psquicos que haya padecido la vctima a consecuenquieran hacer sobre los mismos. cia del hecho ilcito... ...2) moral, cualquier frusVI. La indemnizacin unitaria del dao tracin, quebranto o ruptura en los sentimientos, lazos o afectos, por naturaleza o sangre que se Un aspecto importante para la opinin que va- dan entre personas allegadas fundamentalmente mos a sostener inmediatamente es que no debe por vnculos parentales... ...ahora bien, se pun30

de que es, ms bien, el Derecho el que debe propiciar determinados cambios sociales a travs de su herramienta primordial; la Ley como expresin de la legtima voluntad de la ciudadana representada por sus Legisladores y Gobernantes. Sea lo uno, sea lo otro, -aunque, paradjicamente, en la frase anterior hemos unicado Ley y sentir popular- lo cierto es que el Derecho relativo a las indemnizaciones o al resarcimiento del dao no puede alejarse del desarrollo social sino que tiene que congurarse como un factor concurrente con los comportamientos sociales. Y as la satisfaccin como compensacin al sufrimiento resulta que es un hecho y no una norma legal, como pretende decir la sentencia antes, parcialmente, transcrita. Este razonamiento, para m, es perfectamente aplicable respecto a la Indemnizacin por daos, y por ello, cabra proceder a una profunda reexin de la aplicacin de los criterios legales o para-legales vigentes.

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tualiza que en la integracin de este dao moral, lo que se trata de incorporar a este concepto no son las privaciones materiales o alimenticias que, a consecuencia de dichas lesiones o muerte, pueden padecer las personas o supervivientes que estuviesen bajo la tutela, custodia o el estipendio econmico del lesionado o fallecido, porque obvio es, que tales contingencias se ubicarn dentro del campo de los daos corporales en general, o materiales en su modalidad de perjuicios; y es que lo que se pretende sustantivizar como dao moral es el dolor inferido o el sufrimiento, tristeza, angustia o soledad padecida por las personas que ante ese hecho ilcito.... Una visin parcial de lo trascrito nos est diciendo que el dao moral; a) Viene a ser subsidiario del dao material. b) No existe ninguna conguracin especca del concepto. c) Carece de toda consistencia si no es alegado y comprobado por la vctima. d) Un mismo dao puede llegar a ser calicado de material o moral, ya que la lnea fronteriza de ambas categoras est difuminada. Conjuntando las ideas que acabamos de exponer resulta que, para mi parecer, debera consolidarse una convencin legal, jurisprudencial o doctrinal que exigiera que el causante un dao haga frente a una indemnizacin uniforme y nica, tanto si ese dao es de tipo patrimonial como de tipo moral, toda vez que ambos suponen una disminucin efectiva de cierta utilidad individual y, por tanto, una prdida neta del bienestar personal, por esto, la indemnizacin deber coincidir, principalmente, con el dao generado objetivamente, sin olvidar que el mismo siempre se va a reejar en los sentimientos ntimos de cada persona. Esta conguracin indemnizatoria tiene su sede en el

bienestar emocional individual promediado y en el factor de que todos debemos padecer un mismo sufrimiento ante un mismo hecho, dejando de lado la valoracin en cada caso o al prudente arbitrio, entre otras razones, porque la Ley es igual para todos y no hay precepto que dena y exija lo prudente, judicialmente hablando. Estamos, todos, sometidos al Imperio de la Ley que, tan slo, esta supeditado al Imperio de la Razn... y los Jueces y sus criterios no son ms que metdicas marionetas de la Legalidad. Se entender mejor lo dicho anteriormente si observamos que, en la realidad, el concepto de dao es unvoco, como el de perjuicio, si se examina desde un punto de vista social y no desde uno subjetivo o particular. Y esta es la esencia del problema que plantea el llamado Dao Moral, cuando se redacta la sentencia, por ejemplo, ya que se quiere objetivizar para dotar de rigor a la resolucin lo que es, eminente y exclusivamente, subjetivo. Para entender la extensin de lo dicho, resulta paradigmtico el siguiente hecho; cuando alguien contrata un seguro de daos, por ejemplo, nunca incluye el dao moral sufrido por el fallecimiento de su cnyuge, sino slo el fallecimiento, as como lo hace con todo lo que se asegura. De ah que no se entiende claramente que el sistema jurdico deba proporcionar una cobertura que la potencial vctima, actuando fuera de los Juzgados, ha preferido no cubrir. Esto es algo que los Juzgadores o la Doctrina espaola en general parecen desconocer. Y, por eso, se nos plantea una cuestin por qu el Derecho ha de indemnizar ms all de lo que lo pretende el particular?; esta indemnizacin moral es una respuesta a una peticin que la ciudadana, la verdadera actora del mundo jurdico, no exige ni pretende. Por qu esta dualidad de origen legal y no social? Cabe la pena pararse a pensar en que la diferenciacin de dos tipos de daos es tan articial como nula o, simplemente, intil. O, ponindonos en una postura ms rotunda, ajena y contraria al Principio de Legalidad.
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Y si el Derecho pretende indemnizar el dao moral alegado y padecido por una persona a la que un vehculo matara su perro, como animal que le proporcionaba bienestar emocional, afectividad constatable y saludable compaa qu pasara si el mencionado perro es de valor nmo? habr que indemnizar por el dao material con una docena de euros y por el dao moral con unos centenares de ellos? Eso no puede ser en Derecho y, sin embargo, es lo que pudiera deducirse de la vigente estructura indemnizatoria. Y, por ejemplo, habr de indemnizarse al que ha perdido el hilo argumental de una novela televisiva que segua metdicamente y que le proporcionaba un alto grado de entretenimiento si es atropellado y permanece ingresado en un centro hospitalario? Eso sera absurdo, pero bien podra inltrarse en la penosa conguracin, con lagunas y arbitrariedades, que ahora quiere imperar en el Derecho Indemnizatorio... sobran los comentarios.

resulta que, en sentencia, sern indemnizados por igual, pero es igual el sufrimiento origen de su dao moral? Evidentemente, no. Pues ante tal evidencia nadie alega nada ni recurre esa sentencia tan paritaria como injusta para el causante de la muerte del padre y lo que aqu se quiere cuestionar es, precisamente, eso. Simplemente hay que delatar como articioso, como mera construccin ideolgica, en el peor sentido del trmino, el concepto de dao moral que tanto se indemniza y del que no se sabe ms que queda al arbitrio de una prudencia que la Ley, sea Penal, sea Civil, debera desterrar de sus formulaciones. No es una exageracin, es la advertencia sobre un peligro que ya circula dentro del Derecho Anglosajn, dnde la indemnizacin es el centro del debate de la mayora de los pleitos, mas all de la, casi siempre previamente reconocida, culpabilidad. Y aunque todos conozcamos de la existencia y de la debida aplicacin de las Leyes 30/95 y 34/03 referentes a la Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos a Motor o que el Parlamento Europeo haya aprobado, ya en 2003, una propuesta de Resolucin con recomendaciones destinadas a la Comisin sobre una Gua baremo europea para la evaluacin de las lesiones fsicas y psquicas, con la nalidad de que los Estados de la Unin Europea legislen unicadamente y utilicen como gua de referencia dicho baremo europeo cuando procedan a evaluar lesiones fsicas estrictamente consideradas, nadie se plantea seriamente una verdadera estructuracin conceptual y pragmtica de ese dao moral que tanto se repite en la sentencias espaolas.

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VII. Conclusiones
Siguiendo, en parte, la tesis del Catedrtico de Derecho Civil Sr. Fernando Gmez Pomar resulta que todo causante de unos perjuicios habr de indemnizar por los daos que se originen en su conducta y su vctima solo deber cobrar una indemnizacin por el importe de los mismos, que se harn coincidir con los que llamamos patrimoniales ya que, en realidad, los daos morales no son ms que un aspecto circunstancial y subjetivo del propio dao patrimonial, en el que el derecho ni debe ni puede entrar, con la contundencia con que lo hace en la actualidad. Nosotros coincidimos plenamente con estos acertados criterios.

Un ejemplo de la vigente incongruencia, menos exagerado que los precedentes e, incluso, habitual Con ocasin de la citada igualdad legislativa es el del fallecimiento de un padre con tres hijos, en el terreno de la indemnizacin, a nivel europeo, parece casi necesario abordar, seriamente, ese a) uno que le idolatraba, confuso marasmo de criterios y de confusiones en b) otro que le tena como padre y el que vive el llamado, tambin de forma crptica, c) otro que le odiase, dao moral.
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