JULHO / 2007

OS TRS PODERES
II PARTE TEORIA DA SEPARAO DOS PODERES: DE MONTESQUIEU CONSTITUIO FEDERAL DE 1988
A Doutrina da Separao dos Poderes (ou da Tripartio dos Poderes do Estado) a teoria de Cincia Poltica desenvolvida por Montesquieu, no livro O Esprito das Leis (1748), que visou limitar o Poder do Estado, dividindo-o em funes, e dando competncias a rgos diferentes do Estado. J na Antigidade, o pensador Aristteles dividiu as funes estatais em deliberativa, executiva e judicial. Maquiavel, no Sculo XVI, em sua obra "O Prncipe", tambm participou da formao desta idia, revelando uma Frana com trs poderes bastante distintos: Legislativo (representado pelo Parlamento), Executivo (materializado na figura do Rei) e um Judicirio autnomo. No Sculo XVII, John Locke esboou de alguma forma a separao de funes no exerccio do poder, ao propor a classificao entre funes legislativa, executiva e federativa. Todavia, s com Montesquieu se tem a Teoria da Separao de Poderes tal qual se conhece hoje, trazendo a indicao dos mesmos como sendo o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, bem como a idia de que estes poderes so harmnicos e independentes entre si. Esta doutrina, alm de identificar quais seriam as funes exercidas pelo Estado como j o fizera Aristteles tambm defende a necessidade de que o exerccio de cada uma dessas funes seja atribudo a diferentes titulares.

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John Locke j observava que a tentao de ascender ao poder mais forte que a fragilidade humana; logo, no convm que as mesmas pessoas que detm o poder de legislar tenham tambm em suas mos o poder de executar as leis, pois elas poderiam se isentar da obedincia s leis que fizeram, e adequar a lei sua vontade. Montesquieu, j sob influncia do Liberalismo, props a limitao da atuao do Estado, como uma maneira de reduzir o poder deste. Neste sentido, esta foi a prescrio das Constituies que pregariam a no separao de poderes implicaria na ausncia de democracia. Esta separao vista em alguns momentos histricos com a Declarao de Direitos da Virgnia de 1776, porm o maior enfoque se d atravs da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, aprovada na Frana em 1789, no seu artigo 16. A proposta da separao dos poderes, alm de buscar a proteo da liberdade individual, tinha por base tambm aumentar a eficincia do Estado, pois cada rgo do Governo tornar-se-ia especializado em determinada funo. Com isso, estas duas bases da teoria de Montesquieu, acabavam por diminuir visivelmente o absolutismo dos governos. O momento histrico que retrata a fundamentao para a separao dos poderes a passagem do Estado Absolutista para o Estado Liberal, o que vem influenciar vrios textos constitucionais. No que diz respeito ao Brasil, suas Constituies sempre consagraram normativamente a clssica doutrina que separa os poderes (em verdade, as funes) em Legislativo, Executivo e Judicirio. A Constituio de 1824 trouxe ainda a previso de um quarto poder, o chamado Poder Moderador, atribudo ao Imperador, e cuja existncia era justificada na eventual necessidade de arbitramento de conflito entre os trs poderes. Da forma como foi concebido, O Poder Moderador situava-se hierarquicamente acima dos demais poderes do Estado. Note-se que a prpria denominao dos poderes possui correlao com as funes por eles exercidas: ao Legislativo, incumbe criar as leis da ordem jurdica estatal; ao Executivo, cabe administrar o Estado, executando as polticas definidas pelo Legislativo; e, ao Judicirio, compete dirimir conflitos entre pessoas, fundamentando-se para isto nas leis emanadas pelo Poder Legislativo. Esta correspondncia entre as funes, contudo, no exclusiva. Em outras palavras: a atividade do Legislativo no exclusivamente legislar, assim como as atividades do Executivo e Judicirio no so exclusivamente administrar e julgar. Algumas dessas funes, que no tm 2 AV. ACM, Rua da Polmica, n 821, sala 301 Iguatemi Salvador/BA Tel.: (71) 3358-0521 / 3358-0690 cenajuredc@hotmail.com

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relao direta com a denominao do poder respectivo, representam a chamada doutrina dos Freios e Contrapesos (Checks and Ballances), isto , mecanismos com a finalidade de viabilizar o exerccio harmonioso do poder entre os diferentes titulares. Assim, no existe uma separao absoluta entre os poderes, pois todos eles legislam, administram e julgam. Cada Poder possui uma funo tpica, exercida com preponderncia, e uma funo tpica, exercida secundariamente. A funo tpica de um rgo atpica dos outros. Desta forma, o rgo Legislativo (Poder Legislativo) tem como funo tpica legislar e exercer a fiscalizao contbil, financeira, oramentria e patrimonial do Executivo. E tem como funo atpica, por exemplo, dispor sobre sua organizao provendo cargos, concedendo frias, licenas a servidores (natureza executiva); e ainda o julgamento do impeachment do Presidente da Repblica pelo Senado Federal nos crimes de responsabilidade (natureza jurisdicional). O rgo Executivo (Poder Executivo) tem como funo tpica a prtica de atos de chefia de Estado, chefia de Governo e atos de administrao. E so exemplos de sua funo atpica a adoo de medida provisria com fora de lei pelo Presidente da Repblica (natureza legislativa); e o julgamento de defesas e recursos administrativos pelo Poder Executivo (natureza jurisdicional). J o rgo Judicial (Poder Judicirio) exerce a sua funo tpica ao dizer o direito no caso concreto, dirimindo os conflitos que lhe so levados, ao aplicar as leis. E h a funo atpica quando os Tribunais elaboram seus regimentos internos (natureza legislativa); e tambm quando os Tribunais concedem licenas e frias aos magistrados e serventurios (natureza executiva). No ordenamento jurdico brasileiro, atravs da Constituio Federal de 1988, a organizao dos poderes se d atravs do Ttulo IV. Dentre as funes bsicas estatais, o Brasil tambm faz sua diviso de poderes entre Poder Executivo, Poder Legislativo e Poder Judicirio, o que no difere da maioria dos outros pases. O Sistema de Freios e Contrapesos previsto tambm na Carta Magna de 1988. Isto significa dizer que a separao de poderes no rgida, havendo sempre a possibilidade de interferncia recproca, ou seja, alm de cada poder exercer suas competncias (funes tpicas), estes fiscalizariam as competncias dos outros (exercendo funes atpicas, por exemplo. Em suma, como concretizao da Teoria da Separao dos Poderes ou Teoria da Tripartio dos Poderes, a Constituio Brasileira de 1988, estabelece, em seu artigo 2, que os Poderes devem ser independentes e harmnicos entre si, o que significa que, para a existncia de

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uma verdadeira democracia, os rgos estatais devem atuar de forma independente, sem conflitos ou subordinao, com a finalidade de assegurar o bem comum de todos. Referncias bibliogrficas: MONTESQUIEU, de LEspirit des Lois, Livro XI, Cap. VI BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional, 4 edio, Editora Malheiros, 1993. DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo, 22 Edio, Editora Malheiros, 2002.

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