Gaceta Laboral

Universidad del Zulia luisediaz@intercable.net.ve ISSN (Versin impresa): 1315-8597 VENEZUELA

2003 Rolando Murgas Torrazza CONTRATO DE TRABAJO TRANSNACIONAL Gaceta Laboral, septiembre-diciembre, ao/vol. 9, nmero 003 Universidad del Zulia Maracaibo, Venezuela pp. 417-432

Red de Revistas Cientficas de Amrica Latina y el Caribe, Espaa y Portugal Universidad Autnoma del Estado de Mxico
http://redalyc.uaemex.mx

______________________________________ Revista Gaceta Laboral, Vol. 9, No. 3. 2003

Contrato de Trabajo Transnacional

Rolando Murgas Torrazza
Decano y Profesor Titular de Derecho del Trabajo. Facultad de Derecho y Ciencias Polticas.Universidad de Panam. Miembro de Nmero de la Academia Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social . Miembro del Grupo de los Nueve.

Resumen les de ejecucin del contrato, tomando Se analiza el contrato laboral desde en cuenta su duracin, la prestacin el Derecho Internacional Privado del del servicio transnacionales, Trabajo, ensayandoadiferentes hipte-y sus efectos de posibles conflictos, sis de solucinsindicales, previsionales y procesales. indicando algunas tendencias generaPalabras clave: Empresa multinacional, derecho del trabajo, globalizacin, sindicalismo, dumping social.

Transnational Labor Contracts

Abstract cies Contracted labor from the perspecfor contract execution, taking tive of into account labor duration, transnaprivate international labor law tional labor different hypois analyzed, testingservice offers, and the eftheticalfects of laborpossible labor previsions solutions to unions, conflicts, and legal processes. and indicating some general tendenKey words: Multinational business, the right to work, globalization, labor syndicates, social dumping.

Rec i bi d o: 23- 0 6- 03 . Ac ept ado: 0 8- 08 - 03

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Introduccin ra presenta cuatro modalidades esenEl tema del contrato de trabajo ciales de conflicto: transnacional, tiene relacin con vaa) El trabajador extranjero contratarias situaciones que es menester anado por un lizar por separado. empleador nacional, para prestar servicios en el territoPor una parte, rio nacional. deben tomarse en consideracin las diversas posibilidades de contratacin laboral que puedo por un empleador extranjero, den generar eventuales conflictos de leyes en elpara trabajar en presencia de espacio, por la elterritorio nacional. algn elemento extranjero, como lo menciona Meyer Russomano (1979: 93), capaz de producir dudas en cuanpor un empleador extranjero, para do a la aplicabilidad de una o ms leprestar servicios en el extranjero. gislaciones nacionales. Se tratara, en diversas modalidades, de problemas tpicos del por un empleador extranjero, para Derecho Internacional Priprestar vado del Trabajo. servicios en el territorio nacional (ibdem, p.93-94). Por otro lado, encontramos una posible coincidencia con alguno de los que poten la combinacin con otras supuestos anteriores, con el trabajo el lugar dran estar relacionadas con en las llamadas contratacin. Puede pensarse, de la empresas multinacionales o transnacionales, que, a su vez, de la igualmente, en la posibilidad son una expresin de los llamados naciocontratacin de un trabajador nal, por una empresa nacional, para grupos de empresas. trabajar en el extranjero. En atencin a lo anterior, separaremos el anlisis de los mencionados aspectos, aunque, igualmente, haremos aplicable, en los casos en que se preconsideraciones conjuntas de los missentan elementos extranjeros o de inmos. ternacionalizacin de la relacin de trabajo, suele enfocarse sobre la base 1. Prestacin de servicios con de los llamados factores de conexin internacionalizacin de o puntos la relacin deas como la node contacto, trabajo cin de actividad caracterstica Segn Meyer Russomano, los ele(Morgenstern, 1987: 39-40). En Ammentosrica es oportuno tener en cuenta que extranjeros que permiten internacionalizar la Cdigo Bustamante, aproel llamado relacin de trabajo, son la nacionalidad del trabajador, la del bado en 1928, cuando el Derecho nacionalidad del empleador, el lugar Trabajo se encontraba en un menor sede dedesarrollo, establece en su artculo la empresa, el lugar de prestacin de198 la territorialidad de lacelelos servicios y el foro de legislacin bracin del contrato. segn Morgenstern laboral, lo cual,

Para tal efecto, la distinguida auto-

b) El trabajador extranjero, contrata-

c) El trabajador nacional contratado

d) El trabajador nacional contratado

Estas hiptesis esenciales, admi-

La determinacin de la legislacin

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ha guiado el enfoque de las relaciones que, debido en general a la naturaleza laborales internacionales, por parte protectora de la legislacin laboral, de algunos de losaplicarse en su totalidad a sta debe pases signatarios. El mismo autor hace referencia al dentro de los trabajos que se realicen Convenio de Montevideo de que enenlos mismos. Agrega 1940, especial tre Argentina, Paraguay y se fundamenta en esta interpretacin Uruguay, cuyo artculo 28 se198 del a los contrael artculo refiere Cdigo Bustamantos de prestacin entiende en el sentido de te, que se de servicios (p.22). que la legislacin para la proteccin Es obvio que en los es de mbito social de los trabajadoresconflictos internacionales de trabajo, no es posible se refieterritorial. Especficamente seguir los mismos criteriosde la Consolidacin re al artculo 444 de solucin sealados las leyes conflictos de legisde para los de trabajo, que impide que lacin de los contratos en general. las partes excluyan, en relaciones ejeCoincidimos con Meyer Russomano, de la cutadas en Brasil, la aplicacin cuandolegislacin protectora o de los respecseala la diferente naturaleza de las normas en conflicto, el fin social tivos convenios colectivos (p.61). que las justifica y la constante preocupacin de dar al trabajador asistencia jurdica y proteccin econmica, todo lo rio un enfoque particular cual exige de la aplicacin de la territoriali(p.92). dad, principio impuesto por el carcter imperativo de las normas laborales, destinadas a de orden pblico de las El carcter regir todo trabajo denormassarrollado en el territorio por de trabajo, debe limitar, nacional, deriven o no de un contrato. Para ejemplo, las posibilidades de resolver el maestro uruguayo, no resulta relevanel conflicto de leyes en el espacio, con te distinguir entre la capacidad, la invocacin de la legislacin elegida la forpor las ma y el En la mayora de los capartes. contenido respecto del contrato. En primer lugar, por eltraba- secunsos, por lo dems, el contrato de papel dario que ocupa elcontrato respecto de jo refleja el dominante poder de conla relacin de trabajo. En segundo tratacin del empleador, expresado en lugar, por el poco valor de la forma en el un autntico contrato de adhesin.El inters contrato de trabajo, quehacer superior del Estado en generalmente es de carcter consensual. En tercer cumplir en su territorio la legislacin lugar, porque tanto la capacidad imperativa, que reconoce como un m- como los dems aspectos del contrato, estn nimo indispensable de proteccin, cubiertos por la imperatividad hace apuntar la solucin hacia la te- laboral, que hace determinante la aplicacin rritorialidad de la ley laboral. Algunos de la ley del lugar de ejecucin (1981: pases la estatuyen expresamente 165). como criterio de solucin, entre ellos Panam, Espaa, Ecuador, Mxico, Brasil, Venezuela. Ermida Uriarte indica que prevalece la aplicacin combinada de laen varios Morgenstern indica que norma del lugarse ha llegado a la conclusin pases de ejecucin del trabajo, con

Ermida Uriarte es tambin partida-

Como solucin, que compartimos,

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tenga lugar en ms de un pas, lo que la de la norma ms favorable al trabahace que la regla de la territorialidad jador. no siempre sea suficiente. la regla de la Krotoschin no estima norma ms favorable como un criterio especial para la solucin de los problemas de derecho internacional privado de trabajo, porque regularmente no se admite dar preferencia a de la prestacin ternacional, se trata un derecho por laservicios ende que sea ms en aguas de sola razn varios pases o favorable al trabajador (1968: 721). pero a o el espacio areo internacional, En todo caso,de una nave dede una aeronave. bordo la posicin o Ermida UriarteBsicamente,aplicacincombi- resueles la de una esta situacin se nada de los dos criterios, lo de la nos ve con la aplicacin cual legislacin laparece boral del pas donde la nave o la aeoraatendible. nave se encuentra registrada, esto es, Lo anterior conduce a que el critepor la ley de la bandera. Sin embargo, rio bsico de solucin siempre es aceptado este criterio no de los conflictos de aplicacin de la legislacin laboral, (Morgenstern, 1987: 55-57). es que se resuelvan por la aplicacin imperativa de la ley del pas en donde se ejecuta el trabajo, que no son propiamente mas flotantes salvo la aplicacin (por eleccingeneralpartes) de a las nabarcos, en de las se asimilan normasves, en cuanto son susceptibles de desms favorables. plazamiento. manera quedara fijada la De esta Si se trata de instalaciones martimas fijas, fuera del regla bsica, independientementede aguas territoriales, no resulta aplicable lugar de celebracin del contrato o de el mismo criterio cualquiera de las la nacionalidad de y se da la tendencia a la partes. aceptacin de la el conflicto de estableAs se definira legislacin del cimiento principal de parte de leyes en el espacio en buena la empresa, aunque con excepciones (Ibdem, las relaciones jurdicas con elementosp.57-59). extranjeros o de carcter internacionalizado. Sin embargo, existen casos en ves que desarrollan su actividad los cuales la ejecucin del trabajo, con exclusivamente en aguas territoriales diversas modalidades, tiene lugar en ms dede un pas, pareciera ser el caso un pas. Adems, se da discutible la aplicacin de providencias para de pases que toman la legislacin laboral de la bandera, legislacin a trabala aplicacin de supor cuanto la ejecucin del trabajo se da Ambas situaciones jos en el extranjero. en un solo pas. De esta manera, por separado. las examinamosel factor de conexin ms importante es el del lugar de prestacin del servicio, mientras que el pas de la bandera sera el del trabajo de 2. Ejecucin equivalente una empresa extranjera pases en varios con operaciones en ese pas. Bajo distintas modalidades, es posible que la prestacin del servicio 420

2.1. Trabajadores de naves y aeronaves En estos casos, si el transporte es in-

Si se trata de instalaciones marti-

Cuando se trate de trabajo en na-

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cin de trabajo sea considerada como 2.2. Ejecucin alterna del un todo y que lavarios pases, para se trabajo en relacin de trabajo rija por unasolo ordenamiento jurdiun empresa establecida co. Propone como alternativa que sino en un pas se puede establecer el lugar de activiEs el caso en que el contrato se dad principal del trabajador, se apli- celebra conque el lugar de celebracin del contrauna empresa (que puede ser o no una to, por entenderse que all est la sede multinacional), pero la naturaleza dede los principales intereses de los conlos servicios exige constantes o frecuentes viajes o giras a varios patratantes (p. 186-187). ses, sin que se est en los supuestos de los traslados temporales o permanentes. Se rios atendibles a estos el traba- en trata bsicamente que supuestos, jo contratado se ejecuta en varios pasu orden, los siguientes: ses. Esta situacinde ejecucin principal del a) El lugar es comn en el transporte por ferrocarril o carreteras; agentes, viajantes o representantes de comercio; directivos o tcnicos que se desplazan a varios pases en labores de representacin o asesora; artistas; trabajadores de circos y de empresas de juegos mecnicos; etc. vista la importancia que puede revestir la aplicacin de ciertas normas de Para Krotoschin en del trabajaproteccin de la persona estos casos, si ningndor, en elpuede entender como lugar se lugar en que eventualmente el lugar principal,la prestacin del servicio. se cumpla el derecho aplicable, a As, por eleccin admisible por son falta de ejemplo, nos parece que las partes,aplicacinel derecho de la que rede suele ser necesaria, en lo sede principalmsla empresa, o bien sulten de favorables, las normas de del pas en que se hubiera presentado a la legislacin territorial relativas la situacin que y a higiene y seguridad en el jornadas motiva la controversia Indica que en cuanto a los medios trabajo. de transporte que no tienen nacionalidad determinada, suele prevalecer el criterio de la aplicacin del derecho de la sede de la empresa (p. 720-723). Meyer Russomano seala la acnacionales o multinacionales, conexistencia de dos corrientes enpases, es el caso tividades en varios este tema. Una conforme a la cual la legislacin a presde los trabajadores que llegan aplicable sera, sucesivamente, la de en ditar servicios en sedes situadas cada pas en donde se ejecute el trabaferentes pases, de la misma empresa jo. La otra corriente critica laEsto puede suceo grupo de empresas. inconvenienciader en virtud de traslados temporales prctica de la primera y enfatiza en la necesidad de que la presta-

Nos parece que podran ser crite-

trabajo. b) El lugar de la sede principal de la empresa. c) El lugar de contratacin. En todo caso, no debe perderse de

2.3. T rabajadores trasladados temporal o permanentemente Ms vinculado al tema de las trans-

o bien de traslados permanentes. 421

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Sin cuando son contratados para ejecutar perjuicio de los posteriores cotrabajos en el extranjero. mentarios a propsito deltrabajo para empresas multinacionales o transnacionales, que,de su vez, tiene que verEspaa, tatuto a los Trabajadores de con losque impone su cumplimiento a las emllamados grupos de empresas, haremos por ahora un breve contraten trabapresas espaolas que anlisis de los traslados. jadores espaoles para trabajar en el extranjero. Se trata aqu del caso partiEn cuanto al traslado temporal,si cular de aplicacin de la legislacin labien se discute hasta cunto puede boral fundada en la nacionalidad de las durar la temporalidad, en general se partes, combinada con el del lugar de tiende a la aceptacin de la aplicacin celebracin del contrato. Sin embargo, de la legislacin previamente aplicala misma norma seala que la aplicable (Morgenstern, 1987: 48). Sin emcin de la legislacin espaola se aplibargo, hacemos la observacin acerca car sin perjuicio de las normas de orde la posible aplicacin territorial de den pblico aplicables en el lugar de las normas dirigidas a la proteccin de trabajo. la persona del trabajador. En lo que se refiere al traslado permanente odelarga duracin, ms frepartes lo decide un tribunal espaol, cuente aplicara sin duda la legislacin de ese en los llamados grupos de empresas,pas, con la posibilidad decomo Morgenstern indica que, la aplicanorma cin dea falta de eleccin en del bsica normas orden pblico contrario por las partesal menos en lo que lugar de trabajo, los empleados destinados o trasladados a otro Alonso Olea resulten ms favorables. pas para un perodo indefinido quedan su- como indica que la ley espaola acta jetos a condicin nuevo lugar de ejecu- decir la ley del mnima, lo que quiere cin (p.50). partes pueden optar, si es ms que las favorable para el trabajador, al amparo deSobre esta ltima situacin, lugar CC art. 10.6, por la ley del volveremos ms adelante, pero convieneLa interrode ejecucin (1980: 21). consignar aqu, la posibilidad,caso en que el congante surge para el en la forma antes mencionada por Ermida Uriarte, flicto resulte planteado en los tribude la aplicacin combinada de la legisnales del pas de ejecucin del trabajo, lacin del particularejecucin ltimo la legisen lugar de si eneste del trabajo, con la de la norma ms favorable. lacin dispone la territorialidad de su legislacin o la misma resulta por 3. Aplicacin excepcional Sela otras vas aplicable. de combinara, legislacin nacional a servicios entonces, siguiendo el planteamiento de Ermida Uriarte, la ley territorial prestados en otro pas con la norma ms favorable? Cul Una situacin especial se plantea criterio de aplicacin combinada se por los esfuerzos de algunas legislaciones de proteger a sus nacionales,

Tal es el caso del artculo 1.4 del Es-

Si el eventual conflicto entre las

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seguira, fraccionando cada legisla- de TraPanam (arts. 98 y 99 Cdigo cin, en conjunto onormas pueden combibajo). Estas por institucin? narse, igualmente, con la atribucin En Venezuela, donde rige la territode el carcter de orden el conocimienrialidad y la competencia para pblico to de los (artculos 10 y 15 de la de la ley laboralconflictos de trabajo, como ha sido el del Trabajo), el Ley Orgnica caso de Panam.artculo 10 no slo establece la aplicacin de la legislacin nacional al trabajo prestado en el pas, sino que igualmente lo extiende al convenido en el mismo. De esta manera, sean nacionales o extranjeros los trabajadores cuyos contratos se celebren en Venezuela, resultaracentracin econmica se vede aplicable la legislacin acentuada este pas, los tiempos que los servicios en a pesar de actuales, por el contexse presten en el extranjero. Se presen- suto de la llamada globalizacin, que pone una internacionalizacin taran en este caso las mismas inte-marcada de las relaciones respecto rrogantes arriba planteadas econmicas, que la CEPAL define de la legislacin espaola. como el proceso
mediante el cual una parte mayoritaria y creciente de la riqueza se genera La jurisprudencia venezolana o produce a travs de redes privadas ha interconectadas de produccin y abassealado, por otro lado, que si la prestecimiento1. tacin del servicio se inici en el ex-

4. Contratos de trabajo con transnacionales 4.1. Importancia del trabajo en las multinacionales La tendencia capitalista a la con-

tranjero, pero termin en Venezuela, debe tomarse en cuenta el tiempo transcurrido en el exterior (Jaime, las 2001: 13). multinacionales o transnacionales, que se afirma que menos de tresLa legislacin de algunos pases cientas de ellas controlan la mayor contiene normas para la contratacin parte de la economa mundial. de sus nacionales con destino a servicios en el extranjero y se llega a estacas internacionales, nuestros pases blecer algngrado de control o de injese estn encadenando a los procesos rencia sobre el contenido de las resde fabricacin, a Como ejempectivas contrataciones. verdaderas redes de produccin supranacionales, esqueplos, pueden citarse Colombia (art. 72 Cdigoma en el cual aportamos como ventaja Sustantivo del Trabajo); Guatemala comparativa unade Trabajo); y de me(art. 34 Cdigo mano de obra nor costo.

Es tal la importancia y el poder de

En las nuevas relaciones econmi-

1 CEPAL, cit. por FERNNDEZ, Hugo y GAUTHIER, Gustavo, Globalizacin econmica y derecho individual del trabajo, Ponencia al IV Congreso Regional Americano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Santiago de Chile, noviembre de 1998, p. 1.

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nal es aquella que est instalada las poVsquez Vialard apunta que en varios exportacin de la negocios en sibilidades depases, que realiza tecnologa producen un desplazamiento de el exterior y no slo con capitales y de bienes e, igualmente (1985: 93). una relocalizacin de la produccin y, La OIT, indica que las multinacioen consecuencia, de los nales son empresas, de dominio pbli(1998: co, mixto o privado, que son propieta21). Esta relocalizacin de los empleos, unida al encadenamiento de disrias o controlan la produccin, la diversas fases productivas, configura tribucin, los servicios u otras facilidades fuera del pas en que tienen una mayor presencia de relaciones la- su boralessede2. en la cuales empresas multinacionales contratan trabajadores fuera de su sede e, incluso, llegan a in4.3. Las empresas tegrar relaciones laborales con presmultinacionales como una tacin de servicios sucesivos o alterforma de expresin de los nos en ms de un pas. grupos de empresas Lo que nos interesa destacar ahouna de las formas en que se expresan ra, es el caso de las empresas que realos llamados de su de empresas. lizan negocios fueragrupospas, para lo cual utilizan trabajadores que se desplazan al extranjero. Se trata de tanto empresas pueden comprender las empresas quenacionales, comoen empresas tienen negocios empresas varios pases y que, por Para efectos de este multinacionales. tanto, adquieren un perfil multinacional o transtrabajo, nos limitamos a precisar lo nacional. concerniente a las empresas multinacionales. 4.2. Concepto de empresa multinacional o transnacional se ha desarrollado con diversas denominaciones, tales como grupos de soErmida Uriarte destaca que para perfilarciedades, conjunto econmico nico, una multinacional o transnacional, conjunto social ycon tener negono es suficiente econmico nico, unidad econmicaque se requiecios con el exterior, sino y social, unidad econmica, el extranjero. Lo re la instalacin en una sola empresa respecto del Derecho del para el unidad determinante, entonces,Trabajo,citado de trabajo, empresa multinacioautor, es que lagrupo econmico, etc, se trata Las empresas multinacionales son

el

exterior empleos

En sentido amplio, los grupos de

El tema de los grupos de empresas

2 OIT, Declaracin tripartita de principios sobre las empresas multinacionales y la poltica social, Consejo de Administracin, noviembre de 1977, enmendada en noviembre de 2000, punto 6.

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de la presencia de dos criterios constantes: rias clasificaciones distintas de los unadireccin comn yuntrabajo similar o,de empresas, entre ellas: grupos en su defecto, condiciones de trabajo similares (Javiller, a) Vertical (casos petroleras); o bien 1981: 231). Como ya expresamos, pueden comprender varias modalidades, que Buemercado (caso Coca Cola); o bien, no Magano identifica como cartel, conen situacin de coordinacin. sorcio, holding, conglomerado, multinacional, grupo de inters econmico (1988: 289). Para el mismo autor se trata de una concentracin en pluralidad, que define como un conjunto de empresas o sociedades jurdicamente independientes, Panam, Francia, Brasil, Alenezuela, sometidas a una unidad mania y, parcialmente, en Repblica de direccin, o bien como el conjunto de varias empresas o so- normas Dominicana, se han adoptado ciedades jurdicamente indepentendientes a entender la empresa como dientes, ms econmicamente uni- all de los una unidad econmica, ms das (p. 289, 290 y 309).jurdicos, con la posifraccionamientos bilidad de un concepto nico de empleador yEn Panam, Hoyos destaca que lo de la responsabilidad solidaria. importante es que se trate de una direccin nica, con finalidades econmicas integradas relativos a grupos de emproblemas (1988: 268). presas nacionales, pero la situacin se Referido especficamente al grupo torna de mbito multinacional, de empresas ms compleja cuando se trata de identificar como un una Montoya Melgar indica que essolo empleador a un grupo de empresas multinaciounidad econmica que no va acompaada nal, sobre todo en lo que concierne a la de una (1985: exigencia de la responsabilidad soli280). daria. Entre los elementos para un grupo de empresas, Bueno Magano menciorrollo doctrinal y jurisprudencial, el na los siguientes: establecimiento de los efectos a) Varias empresas o sociedades par- laborales del trabajo, en diversos pases, ticipantes. para una multinacional. Igualmente, b) Autonoma. aunque el trabajo se realice en un solo c) resulta trascendental la aplicapas,Relaciones entre las empresas o socin del concepto de grupo ciedades participantes, que pue- de empreden sersas, subordinacin o la unidad del emde para efectos de de coordinacin (p.290).

Ermida Uriarte (p.56-58) hace va-

en situacin de subordinacin. b) Horizontal: una rama en todo el

Adems: a) En cadena: se vinculan unas a otras, sucesivamente. b) En estrella o abanico: cada una se vincula con una unidad central. En diversos pases, como Mxico, Ve-

Estas normas en general resuelven

paralela

unidad

jurdica

Sin embargo, corresponde al desa-

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frente a las la correspondiente responpleador y exigencias de clusulas sociales, que a su juicio pudieran resabilidad solidaria. presentar una nueva forma de protec4.4. cionismo. Las multinacionales y el derecho del trabajo dos han inducido reformas laborales o Debe destacarse que las multinadesalentado otras, en funcin cionales normalmente operan en va- del sistema mediante la de preferencias, en esrios pases generalizadoconstitucin pecial en lo que se refiere al de personas jurdicas diferentes en reconocimiento de que vienen a ser parcada uno, filiales los derechos de asociacin sindical y de negociacin colectiva. te integrante del grupo de empresas. All es donde las normas o criterios sobre unidad del empleador, requieren define el dumping social como la de una aplicacin extensiva, esto es, produccin de bienes en un pas a un con efectos internacionales, lo cual no costo menor que el de productores de siempre se logra en la jurisprudencia. bienes similares en otras partes del mundo -los Avils (1998: 153-154),tal Ojeda competidores-, cuando con diferencia de costo se origine en el inmucho tino, subraya que el problema es cumplimiento -y hasta en la falta de que las empresas multinacionales se consagracin en el derecho internoaferran al chauvinismo legislativo que de derechos de los trabajadores, tales prevalece en todo el mundo para evadir como remuneracin justa y otros besu responsabilidad con las filiales que neficios, incluyendo derechos a la nehan creado en los pases receptores. gociacin y contratacin colectiva, jorAgrega que la postura tendra cierta nadas mximas de trabajo, etc., o injustificacin si las filiales gozaran de cluso en el incumplimiento de derecompleta autonoma para decidir sobre chos humanos en un sentido ms amsu destino; sucede, por el contrario, que plio, como utilizacin de mano de obra las utilizan como plataformas provisioesclava o prisionera, o el trabajo de nales dentro de su estrategia mundial, menores. y la propia existencia de ellas depende de la casa madre en el pas sede. ping Los abusos de lasen una suerte social resultara transnacionales de subsidio regulatorio, de en el aprovechamiento de la mano derivado de una invocacin accin u omisin, obra, con laconducta de de la territoria- de un legislacin laboral en regulaciolidad de laEstado respecto de las pases nes insuficiente que supone partir de de pobre o laborales, loproteccin del la base de la existencia de un estntrabajador, sobre todo en lo que respecta a losdar mnimo exigido a ha dado luderechos colectivos, cada Estado (p.15). gar al tema del llamado dumping social y su relacin con la clusulas sociales. ha aprovechado de actitudes en varios pases, dirigidas a el llamado de alerta del Conocido es la atraccin de inversiones, porDirector General de la OIT anterior la va de la afectacin de los 426

Es de resaltar como los Estados Uni-

Jorge Castro Bernieri (1998: 14)

Agrega el citado autor que el dum-

Es obvio que las transnacionales se

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derechos esenciales de los trabajadores. De all que, adems, del tema de las clusulas sociales, est presente en el escenario internacional el de los llamados Cdigos de Conducta para las transnacionales y el de variados esfuerzosnas consecuencias bsicas, resultantes para una accin internacional de entender a las multinacionales o concertada, dirigida a asegurar mnimos detransnacionales como un grupo de emproteccin indispensables, en presas. las situaciones en las cuales se encuentran presentes las transnacionales. mente aceptadas sobre los grupos de Entre otros, pueden mencionarse empresas, que incluso varias legisla- el adoptado en 1976 poral menos para los gruciones acogen la Organizacin para la pos de empresas nacionales, habra Cooperacin y Desarrollo Econmicoque concluir que ms all de los frac(OCDE), objeto de varias reformas cionamientosas divisin jurdica en posteriores, o como la Declaracin tripartita de principios sobre identifivarias sociedades, es posible las empresas multinacionales y la solo emcar en la multinacional un poltica social, de la OIT, adoptada en pleador. 1977 y reformada en noviembre de 2000. La Declaracin tripartita de OIT contiene principios sobre igualdad de labora en varios pases, habra que oportunidades y de trato; seguridad concluir tambin que se trata de una del empleo; formacin; condiciones de misma relacinde trabajo, aunque fortrabajo y de vida; edad mnima; segumalmente se divida en sucesivos conridad e higiene; relaciones de trabajo; tratos condistintas personas jurdicas. libertad sindical y derecho de sindicacin; negociacin colectiva; consultas; examen de las reclamaciones; y solu- toda sin, surgira la acumulacin de cin dela antigedad, sin fraccionamientos los conflictos laborales. de ningn tipo, lo cual comprendera, entreParticular importancia reviste del otras cosas, la consideracin tambin la Declaracin de la OIT relatiempo total de servicios, para los tiva a los principios y derechos indemnizaefectos del clculo de la fundamentales en portrabajo y y dems indemnizacin el despido su seguimiento, adoptada en 1998, que se menciona ciones por antigedad. expresamente en la Declaracin tripartita reformada en noviembre de 2000.

4.5 Algunas conclusiones bsicas en relacin con las responsabilidades de las empresas multinacionales o transnacionales A continuacin expresamos algu-

4.5.a Unidad del empleador Si se aplican las reglas doctrinal-

4.5.b Unidad de la relacin laboral Aplicados los mismos criterios, si se

Como consecuencia de esta conclu-

4.5.c Responsabilidad solidaria Si se trata de entender al grupo de empresas como un solo empleador, la

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consecuencia es la responsabilidad solidaria de la existen serias dificultades para la que empresa madre y todas las filiales. Esta responsabilidadasoliorganizacin sindical escala multidaria, surgira en la medida en que barreras nanacional, entre ellas, las el respectivo pas la establezca para las cionales, las divisiones ideolgicas, disociedades integrantes del grupo de ferencias econmicas y sociales entre empresas3.

Montoya Melgar (1985: 290) seala

pases.

Ermida Uriarte (1985: 147) pone en duda lade verdaderas organizaciones primaexistencia de una verdadera responsabilidad solidaria, porque es- de una rias de trabajadores al servicio tima que la solidaridad supone pases, es la multinacional en varios una pluralidad de deudores y que con las ausencia de una normativa nacional o multinacionales estamos en el su- todo internacional al respecto. En puesto caso, nos encontramos ante el de un deudor nico, que es modelos que podran utilizarse en el futuro, conjunto multinacional. Reitera que como expresin de la respuesta sindino es necesario hablar de solidaridad cal al poder de las multinacionales. sino de deudor nico convarias caras. 4.5.d. Organizaciones sindicaErmida escala multinacional les a Uriarte (1985), se impone una reestructuracin de la organizacinlas Es obvio que la existencia de sindical, plantea la posibilimultinacionales que le permita cumplir sus dad de funciones ante la empresa multinaque los trabajadores lleguen a cional (p.147). organizarse a escala multinacional o supranacional, en el sentido de que la organizacin primaria tenga estas caractersticas y comprenda a los trabajadores de una multinacional en vabilidad, cuando el grupo de empresas rios pases. Lo anterior es sin perjuicio que integra una multinacional tiene de la utilizacin, con mayor facilidad, trabajadores en varios pases. Es poside organizaciones complejas multinable, entonces, que llegue a plantearse cionales, que resulten de la concuun conflicto que afecte a toda la multirrencia en una organizacin superior nacional o bien que los trabajadores de organizaciones constituidas en en conflicto con la multinacional en cada pas. Igualmente, es posible, la un pas, reciban la solidaridad de los constitucin de entes de coordinacin trabajadores de las dems filiales. sindical de carcter multinacional.

Un obstculo para la constitucin

Es por ello que, como bien indica

4.5.e. Posibilidad de la huelga a escala multinacional En el plano terico esta es una posi-

3 En RepblicaDominicana, por ejemplo, esto no es siempre posible, porque lalegislacin la limita a los casos de fraude (Cfr. ALBURQUERQUE, Rafael, Derecho del trabajo, Editora Lozano, Santo Domingo, 1995, tomo I, p. 269).

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Montoya Melgar estimamigraciones, sean espontneas u las que las mayores posibilidades estn en organizadas. una suerte de huelga de solidaridad desde De varias maneras, la situacin se el punto de vista jurdico, convenios y recoregula mediante los por ms que..., desde el punto de vista fctico mendaciones de la OIT, as como endila existencia de un nico empleador proceversos acuerdos relativos a los impedira tal calificaciny(1985: 292). binasos de integracin en acuerdos cionales. 4.5.f. La negociacin colectiva El mbito de este trabajo limita multinacional una consideracin extendida del Toda la proyeccin de las relaciones tema, pero es importante laborales en las multinacionales destacar los apunta principios en que bsicamente se insa que en el futuro se darn aupira la normativa: tnticas negociaciones colectivas mula) Igualdad de trato para entre tinacionales, que se negociaran nacionales la respectiva empresa y un sindicato y extranjeros. tambin multinacional, en relacin b) Conservacin de los derechos adcon las condiciones de trabajo en toda quiridos o en curso de adquisicin. o parte de los pases en que opera la empresa. c) Totalizacin de los perodos de afiliacin y cotizacin. Montoya Melgar encuentra poco posible el desarrollo de la negociacin co6. Efectos procesales lectiva multinacional, en parte por las Las diversas posibilidades de indificultades que estima existen para ternacionalizacin de las relaciones constituir sindicatos multinacionales; y laborales, conducen a la legislaen parte por la diversidad de lasnecesidad de ciones determinar y la ausencia dede los trinacionales la competencia una bunales de uno o ms pases. normativa internacional apropiada. Por el contrario, Ermida Uriarte enpectivas establecen reglas para detercuentra grandes posibilidades a la neminar la competencia de sus tribunagociacin colectiva multinacional y enles, de manera que si el tribunal de un tiende que su base jurdica estara en pas es competente para conocer de un los artculos 3, 5 y 8 del Convenio 87 y proceso, aplicar su ley procesal, aunen el Convenio 98, de la OIT (p. 266que eventualmente surja la posibili227). dad de la aplicacin de las normas de derecho material de otro pas. 5. Efectos en la seguridad social En general, el tema de la seguridad leyes procesales son de aplicacin tesocial rebasa el marco de la multinarritorial, salvo lo dispuesto, por excepcionales, porque adems de incluir los cin, en los convenios internacionales. supuestos de prestacin de servicios Menciona el art. 314 del Cdigo Busen varios pases para una misma multamante, conforme al cual es la ley de tinacional, abarca todo lo relativo a cada Estado la que determina la comEn general, las legislaciones res-

Meyer Russomano destaca que las

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petencia de los tribunales,ltimo coincide con trabajador, si este la organizacin,alguna de las anteriores situaciones o el procedimiento, la ejecucin de las sentencias y los recursos (1979: as lo dispone la legislacin nacional. 204).

Conclusiones Es importante sealar que en ocasiones, en casos de prestaciones de La internacionalizacin de la relaservicios ende trabajo es un hechone- vez cin varios pases, que no cada cesariamente comprenden la presen- sims frecuente. La territorialidad cia de multinacionales, puedecomo criterio gue siendo dominante ser un elemento determinante para la comgeneral de aplicacin, sin perder de petencia el lugarnorma ms favorable. Pero vista a la en que surge la controversia, si como lugar seKrotoschin sin ningn afirma puede entender (1968: como el principal, el derecho aplicable 720 y 723) tal situacin permite la aplicacinser el de la sede principal de la suele de la legislacin nacional, lo que incluira la competencia. atenempresa, aunque existen otros dibles, en su orden, el lugar de ejecucin En la misma lnea, en Repblica principal y el lugar de contrataDominicana, la Corte de Casacin ha cin. aceptado la aplicacin de la legislacin nacional en caso de ruptura en el Si los trabajadores son trasladapas dedos, hay que determinar el tiempo de relaciones laborales, aunque las mismas, sin perder su continuitraslado; si es temporal, se aplicara dad, sela legislacin previa; extranjero hayan iniciado en el y si es perma(Hernndez Rueda, 1994: 96). Si se nente, la legislacin del lugar acepta prioridad. de la legislacin la aplicacin material, es obvio que ello implica la Excepcionalmente, es aplicable la aceptacin de la competencia de los legislacin nacional a servicios prestribunales. tados en otro pas, con el propsito de proteger a suslado, si se enfocan las mulPor otro nacionales. tinacionales como parte de los corresPor ltimo, el desarrollo de la empondientes grupos de empresas y seconsipresa transnacional obliga a les identificaalgunas responsabilidades derar como un nico empleador, la como empleador nico que acta en y consecuencia, con la aplicacin de cada legislacin nacional, sera la la con el exterior, entendiendo que de que multinacional es un conjunto-nico, se podra demandar en cualquier lugar de prestacin dellos trabajadodeudor individual de servicio (si el mismo se cumple en varios pares. Como contraparte, los sindicases), en el estaran domicilio de una organitos pas del obligados a la filial; en el pas donde est la sede para lo que dezacin multinacional principal; en el pas donde se gener la controben prepararse. versia o en el pas del domicilio del

tendr

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OJEDA AVILS, Antonio. Sindica- Antonio. La Santo DoVSQUEZ edicin, Editora Corripio, VIALARD, Referencias Bibliogrficas lismo europeo: su crisis, sus alterna- Tomo I, p. 96. Reforma Laboral en Iberoamrica. mingo. 1994. ALBURQUERQUE,Encuentro tivas. En: Segundo Rafael. DereEn: Ponencia presentada al XIII HOYOS, Arturo. cho del Trabajo,de Derecho delLas empresas mulIberoamericano EditoraIberoamericano de Congreso Lozano, tinacionales: algunos temas Santo Domingo.1995. Tomo I,p. 269. la de dereTrabajo, p. 153 y 154. del Trabajo y de SeDerecho cho laboral. En: Segundo Encuenguridad Social. Panam. Abril. ALONSO OLEA, Manuel. 21. Esta- Derecho tro Iberoamericano de 1998. t. 1, p. El tuto de los Trabajadores p. 268. del Trabajo, Texto y Comentario Breve, Civitas, Madrid. 1980. p. JAIME MARTNEZ, Hctor Arman21. do. Ttulo I Normas FundamentaBUENO MAGANO, Octavio. Los a la Ley Orles. En: Comentarios grupos de empresas. En: Segundosu Reglagnica del Trabajo y Encuentro Iberoamericano de mento, 3ed.,Jurdicas Rincn, BarDerecho del Trabajo, GobiernoTomo I, p. 13. quisimeto. 2001. del Estado de Puebla. 1988. p. 289. JAVILLIER, Jean-Claude. Derecho CASTRO BERNIERI, Jorge. Dum- Estudios del Trabajo, Instituto de ping social: laLaborales y de losSeguridad Social, regulacin de la derechos de los trabajadoresy el comercio Madrid. 1981. p. 231. internacional. En: Globalizacin, Integracin, Dumping social y Ernesto. InstituKROTOSCHIN, Clusulas sociales , Universidad ciones de Central de Venezuela, Caracas. 1998. ed., Depalma, Buenos Aires. 1968. p. p.14-15. 721. MEYER RUSSOMANO, ERMIDA URIARTE, Oscar. Empre- Gilda Maciel. Direito Internacional Privasas Multinacionales y Derecho do do Trabalho, M. Laboral, Ed. Jurdicas Amalio 2 ed., Forense, Ro de Janeiro. 1979. p. 93. Fernndez, Montevideo.1981. p. 165. MORGENSTERN, Felice. ERMIDA URIARTE, Oscar. El con- Conflictos transnacional y alcepto de empresaInternacionales de Derecho Laboral, Informes degunas de sus repercusiones en elOIT, Ministerio de Trabajo y Seguridad recho del trabajo. En: Homenaje a Social, Madrid. 1987. p. 39 y Mozart Victor Russomano. Uni- 40. versidad Externado de Colombia,Bogot. 1985. p.MONTOYA MELGAR,Alfredo. Em93. presas multinacionales y relaciones de trabajo: el estado de FERNNDEZ, Hugo y GAUTHIER, la cuestin. En: Homenaje a Mozart Victor Gustavo. Globalizacin EconRussomano. del mica y Derecho Individualp. 280. Trabajo. En: Ponencia al IV ConOIT, Declaracin Tripartita de greso Regional Americano de DerePrincipios sobre las Socho del Trabajo y de la Seguridad Empresas cial, Santiago Multinacionales y la Poltica Sode Chile, noviembre de 1998. p. 1.cial, Consejo de Administracin, noviembre de 1977, enmendada en noviembre de 2000. punto 6. HERNNDEZ RUEDA, Lupo. Manual de Derecho del Trabajo,6

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