IV Encuentro de Magistrados

de la Comunidad Andina y del Mercosur

SERIE MEMORIAS Y DEBATES

IV Encuentro de Magistrados
de la Comunidad Andina y del Mercosur

Jos Vicente Troya Jaramillo e Isabel Palacios Leguizamn Editores

Johana Pesntez Bentez Ministra de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Av. Coln entre Diego de Almagro y Reina Victoria Edif. Torres de Almagro, Mezzanine Tels. (593-2) 3955840 www.justicia.gob.ec Jos Vicente Troya Jaramillo Presidente- Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina Carlos Jaime Villarroel Ferrer Leonor Perdomo Perdomo Ricardo Vigil Toledo Magistrados Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina Calle Juan de Dios Martnez Mera No. 34 380 y Portugal Tels. (593-2) 3331443 / 3331417 Enrique Ayala Mora Rector - Universidad Andina Simn Bolvar, Ecuador Paulo Rodrguez Molina Presidente - Consejo de la Judicatura de Transicin Editores Jos Vicente Troya Jaramillo Isabel Palacios Leguizamn Equipo de Apoyo Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina Mara ngela Sazaki Patricio Peralvo Mendoza Equipo de Apoyo Subsecretara de Desarrollo Normativo del Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Lorena Naranjo Godoy Renata Pea Vsquez Correccin de Estilo Miguel Romero Flores ISBN: 978-9942-07-352-5 Derechos de autor: 040317 Imprenta: (V&M Grcas (023201171) Quito, Ecuador 1ra. edicin: diciembre de 2012 Las opiniones contenidas en este libro son de exclusiva responsabilidad de sus autores, por lo tanto no representan necesariamente la posicin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina y las instituciones auspiciantes de esta publicacin.

Contenido

Presentacin ............................................................................................... vii Johana Pesntez Bentez Ministra de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Introduccin ............................................................................................. Jos Vicente Troya Jaramillo Presidente del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina I. El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina Historia ................................................................................................. Composicin ......................................................................................... Competencias ........................................................................................ II. Temas de actualidad en la integracin Encuentros y desencuentros en el dilogo va prejudicial ....................... 11 Ricardo Alonso Garca La Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina en materia de armonizacin legislativa: el caso del impuesto al valor agregado .................................................................................... 25 Csar Montao Galarza III. Cdigos Aduaneros CAN-Mercosur Cdigo Aduanero del Mercosur. Antecedentes y modelos de uniformizacin ................................................................................. 41 Ricardo Xavier Basalda La codicacin del Derecho aduanero en la Unin Europea y sus relaciones con el Derecho aduanero internacional .................................. 95 Santiago Ibez Marsilla La CAN: aproximacin a una codicacin aduanera ............................. 115 Germn Pardo Carrero Anteproyecto de Cdigo Aduanero Comunitario Andino ...................... 151 Edgar Preciado Pineda 3 4 5 ix

IV. Temas en materia de medioambiente Resultados de la Conferencia Ro+20 y perspectivas para el Derecho ambiental ........................................................................................... Andrea Brusco El acceso a la justicia ambiental y el Principio 10 de la Declaracin de Ro 92 en el Ecuador ......................................... Ricardo Crespo Plaza El Caso Sarayaku: Una lucha por la naturaleza y los derechos humanos ............................................................................. Mario Melo Cevallos El rol del juez constitucional en materia ambiental. Derechos de la naturaleza, derechos ambientales: interseccin necesaria ........................................................................ Tania Arias Manzano V. Encuentros de magistrados CAN-Mercosur Antecedentes ..................................................................................... Desarrollo del IV Encuentro .............................................................. 357 359 261

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VI. Conclusiones del IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur Conclusiones del IV Encuentro de la Comunidad Andina y del Mercosur Grupo Medioambiente ........................................... Conclusiones del IV Encuentro de la Comunidad Andina y del Mercosur Grupo Aduanero .................................................... 365 369

VII. Normas legales bsicas del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina Acuerdo de Cartagena ....................................................................... Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina .. Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina ................ Notas biogrcas de autoras y autores ................................................... 375 428 439 477

Presentacin

Johana Pesntez Bentez Ministra de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Para el Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos es un placer presentar las memorias del IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur realizado en Quito-Ecuador, que tuvo como objetivos establecer un mecanismo de cooperacin entre los Tribunales Comunitarios de la subregin y las Cortes de Justicia de los pases de la Comunidad Andina y del Mercosur; revisar los acuerdos e implementar las conclusiones que se adoptaron en el II y III Encuentros, y recomendar que este mecanismo de cooperacin quede institucionalizado mediante la creacin de un Comit de los Encuentros de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur. En este magno evento se cont con la presencia de delegaciones de la Comunidad Andina y de los pases del Mercado Comn del Sur (Mercosur), tales como el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, la Corte Suprema de Justicia de Bolivia, Consejo de la Judicatura de Bolivia, el Consejo de Estado de Colombia, la Corte Suprema de Justicia de Colombia, la Corte Nacional de Justicia de Ecuador, el Consejo de la Judicatura del Ecuador, la Corte Suprema de Justicia de Per, el Tribunal Permanente de Revisin del Mercosur, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de la Argentina, el Supremo Tribunal Federal del Brasil, la Corte Suprema de Justicia de Paraguay, la Suprema Corte de Justicia de Uruguay y el Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica de Venezuela, entre otras. Se cont adicionalmente con invitadas e invitados especiales provenientes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Centroamericana de Justicia, quienes conjuntamente con todas y todos los asistentes realzaron este prestigioso evento. El Mercosur, denido como el Mercado Comn del Sur, un bloque subregional de Amrica Latina integrado por Argentina, Brasil, Paraguay,
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JOHANNA PESNTEZ BENTEZ

Uruguay y Venezuela fue creado el 26 de marzo de 1991 con la rma del Tratado de Asuncin, el cual tiene como objetivo principal la libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos, el arancel externo comn y la adopcin de una poltica comercial comn, la coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales entre los Estados Partes y la armonizacin de las legislaciones para lograr el fortalecimiento del proceso de integracin. La Comunidad Andina (CAN) es un organismo regional conformado por cuatro Estados miembros, que se han organizado buscando objetivos en comn, siendo estos alcanzar un desarrollo integral equilibrado y autnomo, mediante la constante integracin de los pases andinos (Ecuador, Bolivia, Per y Colombia). Se da inicio a esta integracin con la suscripcin del Acuerdo de Cartagena, el 26 de mayo de 1969, permaneciendo hasta la actualidad, y adems se cuenta con Estados Asociados: Argentina, Brasil, Chile, Paraguay y Uruguay. Uno de los principales organismos del Sistema Andino de Integracin es la Comisin Andina, rgano normativo regulado por el Acuerdo de Cartagena, conformado por representantes plenipotenciarios designados por los gobiernos de cada uno de los Estados miembros. Dentro de sus funciones, la ms importante es lograr un libre mercado dentro de la subregin andina. El Tribunal Andino de Justicia tiene su sede permanente en la ciudad de Quito-Ecuador. Es un rgano jurisdiccional creado en 1996, iniciando sus funciones en 1999 y reformado en el 2001. Cuenta con la representacin en la Presidencia del doctor Jos Vicente Troya Jaramillo, quien adems fue parte sustancial para la realizacin de este evento nacional e internacional, y quien se encuentra actualmente contribuyendo en el anlisis, elaboracin y creacin de doctrina jurdica para las y los estudiantes, funcionarios y estudiantes de Derecho. Complace al Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos, en representacin del Gobierno Nacional, presentar esta publicacin intitulada IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur, la cual de seguro contribuir a generar espacios de debate e inters dentro de la ciudadana llenando de conocimientos a quienes lo lean, analicen y estudien.

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Introduccin*

Jos Vicente Troya Jaramillo Presidente Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina

espus de los realizados en Lima y Arequipa, en Cartagena de Indias y en Buenos Aires, es alentador que se realice en Quito el IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur, oportunidad en la que se ha previsto efectuar mancomunadamente una profunda reexin sobre los procesos de integracin en Amrica Latina. A este propsito se ha asumido temas de vital importancia y de evidente actualidad que constituyen un permanente desafo a dichos procesos. En primer trmino, como ha ocurrido en similares oportunidades, se afronta cuestiones referentes a la integracin. Esta vez frente a los tiempos de crisis que agobia al mundo y tambin a las regiones a partir del 2008 y cuya solucin no se avizora. Puntualmente, es objeto de estudio de las diferentes visiones del derecho de integracin en Amrica Latina y la jurisprudencia andina respecto del Impuesto al Valor Agregado y los encuentros y desencuentros en el dilogo judicial europeo, cuestin que puede servir para ser aplicada en nuestros pases. El segundo tema concierne al mbito aduanero y a su necesaria codicacin. El orden aduanero es uno de los aspectos de mayor signicacin en los procesos de integracin. En la oportunidad se presentan el Cdigo Aduanero del Mercosur, el Cdigo Aduanero Modernizado en la Unin Europea y la aproximacin a la Codicacin Aduanera en la Comunidad Andina. Este IV Encuentro crea un espacio que no es fcil construir dentro del cual se sientan las bases de una regulacin aduanera comn, instrumento de capital importancia para la profundizacin de la integracin.
* Discurso inaugural del presidente del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, magistrado Jos Vicente Troya Jaramillo.

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JOS VICENTE TROYA JARAMILLO

La tercera cuestin recoge el tema ambiental que es el signo de los tiempos. Luego de la cumbre denominada Ro+20 es indispensable continuar en la reexin de los temas en ella suscitados. Esta IV Reunin coadyuva a tan procua y noble tarea. Adems, pretende, de modo general desentraar el papel del juez frente a las cuestiones medioambientales. Tiene puntual importancia la relacin entre la proteccin ambiental y los derechos humanos. Se hace alusin al caso Sarayaku que fuera resuelto hace poco por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Ms importante o tan importante como los temas mismos, es el hecho de que podamos los magistrados de la CAN y del Mercosur estrechar los lazos y propsitos que naturalmente nos unen. Es indudable la vigencia de los dos procesos que han logrado un importante grado de consolidacin. Ellos son los imprescindibles pivotes para alcanzar procesos de integracin de ms aliento. Para lograr tan denitorios propsitos hemos de acercar nuestros procesos. Los magistrados de la CAN y del Mercosur, respecto de la vigencia y aplicacin del derecho comunitario, base fundamental de la integracin, tienen un trascendente reto que asumir. Otro arbitrio que coadyuva a dichas nalidades es establecer mecanismos de cooperacin entre los tribunales comunitarios de la regin y las Cortes de justicia de los pases que integran la CAN y el Mercosur. Es necesario adoptar mecanismos de dilogo permanente e insistir en reuniones como estas para conseguir que esta cooperacin se torne en realidad. Saludo la presencia de los seores magistrados de las Cortes supremas de los Pases Miembros de la CAN y del Mercosur, singularmente a quienes presiden esos altos organismos. Ellos han dejado sus labores cotidianas y han atendido nuestra fraterna llamada. Muchas gracias. Igualmente saludo la presencia de los magistrados y vocales de los Consejos de judicatura. Han concurrido a este importante cnclave quienes administran justicia, quienes administran los sistemas de administracin de justicia. Ello es altamente positivo para los procesos de integracin. Con igual devocin saludo a los profesores y cultores de los ramos que son objeto de anlisis quienes, igualmente, alejndose de la cotidianeidad, prestan su invalorable aporte para el xito de las reexiones que se producen en este IV Encuentro. Finalmente, saludo muy calurosamente a quienes se han inscrito en este evento. Ello es demostrativo de que las reuniones CAN-Mercosur, se proyectan en el inters general.
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INTRODUCCIN

Este IV Encuentro, como ha sucedido en similares casos, ha sido convocado por el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina. Son coorganizadores la Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador por intermedio de su rea de Derecho, y el Consejo de la Judicatura de la Repblica del Ecuador. Los trabajos se desarrollan en los predios de la universidad, la cual ha sido prdiga en brindar su generoso apoyo. El xito que alcance este evento se explica en parte sustancial en ese apoyo. Esa actitud revela cmo pueden trabajar conjuntamente dos organismos del sistema andino. De su parte, el Consejo de la Judicatura de la Repblica del Ecuador ha dado un soporte de gran importancia para la realizacin del IV Encuentro, el cual no solo ha sido econmico, sino tambin institucional. Este alto organismo ha tenido fe en su realizacin y lo ha proyectado hacia quienes conforman la funcin judicial del pas. Ello es altamente positivo para el conocimiento y aplicacin del Derecho comunitario. A ambas entidades presento el sentido agradecimiento del Tribunal. El IV Encuentro ha sido posible por el franco y decidido apoyo de los seores magistrados del Tribunal, los doctores Carlos Villarroel de Bolivia, Leonor Perdomo de Colombia y Ricardo Vigil Toledo de Per. La Presidencia que ejerzo no ha hecho otra cosa que llevar a cabo las decisiones del Pleno del organismo. Expreso mi sentida gratitud a los seores magistrados, as como a la secretaria del evento, la doctora Isabel Palacios, quien se ha constituido en la causa eciente de la organizacin del IV Encuentro. Similar agradecimiento merece el seor Patricio Peralvo, director administrativo y nanciero del Tribunal y los funcionarios y empleados del mismo quienes han brindado su apoyo solidario para el xito del evento. Al concluir mi intervencin, deseo expresar el anhelo del Tribunal y el mo propio de que prosigamos este dilogo institucional, bajo el convencimiento de que el camino de la integracin es el camino de Amrica Latina.

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El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina

El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina

Sumario I. Historia. II. Composicin. III. Competencias.

I. Historia El 28 de mayo de 1979 se suscribi el Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena por parte de los Estados de Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela. Este Tratado entr en vigor el 19 de mayo de 1983 y es considerado como fuente primaria del derecho comunitario andino, puesto que con la creacin de un rgano jurisdiccional se ampli la estructura institucional del entonces denominado Grupo Andino y se introdujeron elementos sustanciales al proceso integrador. El ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina fue el mayor beneciario de este Tratado, ya que en sus primeros artculos se establecieron los principios fundamentales de aplicacin inmediata, efecto directo y supremaca de sus disposiciones. En fecha 19 de julio de 1983, en reunin de plenipotenciarios de los Pases Miembros, se design por unanimidad a los doctores Hugo Poppe Entrambasaguas (Bolivia), Luis Carlos Schica Aponte (Colombia), Eduardo Hurtado Larrea (Ecuador), Gonzalo Ortiz de Zevallos Roedel (Per) y Jos Guillermo Andueza Acua (Venezuela) como los primeros Magistrados Titulares del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena. Luego, el 19 de agosto de 1983, la Comisin del Acuerdo de Cartagena, mediante Decisin 184 aprob el Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena.
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El Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena inici sus actividades, luego de la raticacin de su Tratado Constitutivo por todos los Pases Miembros. En esa primera etapa tena competencia para conocer y resolver las acciones de nulidad e incumplimiento, as como de conocer las solicitudes de interpretacin prejudicial, realizadas por los jueces nacionales. Entre los aos de 1985 y 1998, el Tribunal tom conocimiento de 184 interpretaciones prejudiciales, pasando de una en los tres primeros aos a 45 en el ltimo. En el mismo perodo, se recibieron 16 acciones de nulidad y 19 acciones de incumplimiento. Posteriormente, por medio del protocolo modicatorio del Tratado Constitutivo, suscrito en la ciudad de Cochabamba el 28 de mayo de 1996, el cual entr en vigencia solamente el 25 de agosto de 1999, cambi su denominacin a Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina. Durante esta segunda etapa y hasta el ao 2011, este rgano jurisdiccional conoci 1.819 interpretaciones prejudiciales, es decir, en los ltimos 13 aos se recibi un nmero de solicitudes de Interpretacin Prejudicial diez veces mayor que en los primeros 15 aos de funcionamiento. Del mismo modo, en este perodo se recibieron 36 Acciones de Nulidad y 98 Acciones de Incumplimiento; as, en el primer caso prcticamente se duplic la cantidad de acciones tramitadas mientras que en el segundo caso el nmero de incumplimientos denunciados fue cinco veces mayor que en el primer perodo. Por ltimo, cabe recordar que mediante el citado Protocolo de Cochabamba se otorg al Tribunal tres competencias adicionales, correspondientes al Recurso por Omisin o Inactividad, a la Funcin Arbitral y a la Jurisdiccin Laboral. Hasta el 2011, el Tribunal ha tomado conocimiento de 6 recursos por omisin y 9 demandas laborales, no habiendo ejercido en ninguna oportunidad la funcin arbitral.

II.

Composicin

El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina est compuesto por cuatro magistrados, representantes de cada uno de los Pases Miembros, los cuales son designados para un perodo de seis aos, deben renovarse parcialmente cada tres aos y pueden ser reelegidos por una sola vez. Se eligen entre personalidades que ofrezcan absolutas garantas de independencia, que gocen de alta consideracin moral y renan las condiciones requeridas para el
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EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA

ejercicio de las ms altas funciones judiciales, en sus respectivos pases, o sean jurisconsultos de notoria competencia. El Presidente del Tribunal de Justicia es elegido por el perodo de un ao. Dicha funcin ser ejercida sucesivamente por cada uno de los magistrados. El Presidente dirige los trabajos del Tribunal y preside las sesiones y audiencias. El Tribunal de Justicia tiene dos clases de sesiones, administrativas y judiciales, que se desarrollan de conformidad con lo que establecen el Estatuto y el Reglamento Interno.

III.

Competencias

El Tribunal de Justicia es competente para conocer las controversias que surgen a propsito de la interpretacin del derecho comunitario andino y en el incumplimiento de los Pases Miembros, as como para declarar la nulidad de los actos normativos expedidos por los rganos del Sistema Andino de Integracin, cuando sean contrarios al ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. Tambin tiene competencia en materia laboral y arbitral. Para llevar a cabo estas tareas, se han atribuido al Tribunal de Justicia competencias jurisdiccionales estrictamente denidas, que ejerce en el marco del procedimiento de interpretacin prejudicial y de las distintas categoras de acciones y recursos.

Accin de nulidad
La accin de nulidad podr incoarse ante el Tribunal con el n de que este declare la nulidad de las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisin de la Comunidad Andina, de las Resoluciones de la Secretara General y de los Convenios de Complementacin Industrial y otros que adopten los Pases Miembros entre s y en el marco del proceso de la integracin subregional andina previstos en el inciso e) del artculo 1 del Tratado de Creacin del Tribunal, dictados o acordados con violacin de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, incluso por desviacin de poder.
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Pueden incoar esta accin de nulidad los Pases Miembros, el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, la Secretara General o las personas naturales o jurdicas. Sin embargo, cabe resaltar que los Pases Miembros solo podrn intentar la accin de nulidad con respecto a las decisiones o convenios que no hubieren sido aprobados con su voto armativo; y en el caso de los particulares solo pueden intentar esta accin previa demostracin de que la decisin, resolucin o convenio objeto de la demanda afecta sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos.

Accin de incumplimiento
La accin de incumplimiento podr invocarse ante el Tribunal con el objeto de que un Pas Miembro, cuya conducta se considere contraria al ordenamiento jurdico comunitario, d cumplimiento a las obligaciones y compromisos contrados en su condicin de miembro de la Comunidad Andina. La conducta objeto de la censura podr estar constituida por la expedicin de normas internas contrarias al ordenamiento jurdico andino, por la no expedicin de normas que le den cumplimiento a dicho ordenamiento, o por la realizacin de cualesquiera actos u omisiones opuestos al mismo o que de alguna manera diculten u obstaculicen su aplicacin. Son titulares de la accin de incumplimiento: la Secretara General, los Pases Miembros y las personas naturales o jurdicas, cuando exista afectacin de sus derechos subjetivos.

Interpretacin prejudicial
Corresponde al Tribunal interpretar las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, con el n de asegurar su aplicacin uniforme en el territorio de los Pases Miembros.

Interpretacin prejudicial facultativa

Los jueces nacionales que conozcan de un proceso en el que deba aplicarse o se controvierta alguna de las normas que conforman el ordenamiento jurdico
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EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA

de la Comunidad Andina, podrn solicitar, directamente y mediante simple ocio, la interpretacin del Tribunal acerca de dichas normas, siempre que la sentencia sea susceptible de recursos en derecho interno. Si llegare la oportunidad de dictar sentencia sin que hubiere recibido la interpretacin del Tribunal, el juez deber decidir el proceso.

Interpretacin prejudicial obligatoria

De ocio o a peticin de parte, el juez nacional que conozca de un proceso en el cual la sentencia fuera de nica o ltima instancia, que no fuere susceptible de recursos en derecho interno, en el que deba aplicarse o se controvierta alguna de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, deber suspender el procedimiento y solicitar directamente, y mediante simple ocio, la interpretacin del Tribunal. En los casos de consulta obligatoria, el proceso interno quedar suspendido hasta tanto se reciba la interpretacin prejudicial solicitada.

Recurso por omisin o inactividad

Con el recurso por omisin o por inactividad se persigue que cuando el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina o la Secretara General se encuentren en situacin de incumplimiento de una actividad a la que estuvieren obligados expresamente por el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, puedan ser compelidos a ejecutarla. Se encuentran habilitados para interponer la demanda ante el Tribunal, el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, la Secretara General, los Pases Miembros y las personas naturales o jurdicas, cuando exista afectacin de sus derechos subjetivos.

Accin laboral
Las acciones laborales que se propongan ante el Tribunal tienen por objeto dirimir las controversias que, originadas en una relacin de trabajo, se susciten entre los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin y
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sus respectivos funcionarios o empleados, de conformidad con el Convenio de Sede que resulte aplicable. Pueden acudir en demanda ante el Tribunal, para reclamar el cumplimiento de sus derechos laborales, los funcionarios o empleados a que se reere el prrafo anterior, que tengan o hayan tenido relacin laboral con cualquiera de los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin determinados en el artculo 6 del Acuerdo de Cartagena. Es requisito indispensable para el ejercicio de esta accin que el demandante demuestre haber formulado peticin directa ante su empleador respecto de los mismos derechos laborales que pretende, sin haber tenido respuesta dentro de los 30 das siguientes, o cuando la obtenida le hubiere sido total o parcialmente desfavorable. En su sentencia, el Tribunal aplica los principios generales del derecho laboral reconocidos por la Organizacin Internacional del Trabajo y aquellos que sean comunes a los Pases Miembros.

II
Temas de actualidad en la integracin

Encuentros y desencuentros en el dilogo va prejudicial

Ricardo Alonso Garca*

Las reexiones expuestas a continuacin van a versar, en esencia, sobre los encuentros y desencuentros en el dilogo judicial entablado, va prejudicial (artculo 267, TFUE), entre los jueces nacionales y el Tribunal de Justicia de la Unin Europea. Y a tales efectos, conviene comenzar contextualizando dichas reexiones a la luz de los datos estadsticos que, vinculados precisamente a la va prejudicial, arroja el Informe Anual correspondiente a 2011 elaborado por el propio Tribunal de Justicia.

n 2011, se sometieron al Tribunal de Justicia 688 asuntos nuevos (con independencia de las acumulaciones por razn de conexin), lo que represent un aumento signicativo respecto del ao 2010 (631 asuntos interpuestos) y, por segundo ao consecutivo, el nmero ms elevado en la historia del Tribunal de Justicia. Lo mismo ocurri en relacin con las peticiones de decisin prejudicial. En efecto, el nmero de asuntos prejudiciales planteados al Tribunal de Justicia en 2011 fue, por tercer ao consecutivo, el ms alto jams alcanzado y, en comparacin con el ao 2009, registr un considerable aumento de casi un 41% (423 asuntos en 2011 frente a 302 asuntos en 2009).
* Catedrtico de Derecho Administrativo y Comunitario. Director del Instituto de Derecho Europeo e Integracin Regional (IDEIR) de la Universidad Complutense de Madrid.

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RICARDO ALONSO GARCA

Y as como del total de nuevos asuntos sometidos al Tribunal de Justicia en 2011, casi 2/3 partes correspondieron a cuestiones prejudiciales (el 61,5%), tambin estas constituyeron, prcticamente, las 2/3 partes del trabajo del Tribunal: de los 638 asuntos terminados en 2011 (independientemente de las acumulaciones de asuntos conexos), 388 correspondieron a cuestiones prejudiciales (el 61,8 %). No preocup mucho al Tribunal, en todo caso, el aumento de la duracin media en tramitacin de los procedimientos prejudiciales, considerando insignicante el incremento en 0,3 meses respecto de los datos estadsticos de 2010 (de 16,1 a 16,4 meses). De bastante leve, por lo dems, podra calicarse la incidencia que en la referida duracin media de los procedimientos prejudiciales tuvo a lo largo de 2011, al igual que sucedi en 2010, el recurso a los diversos instrumentos de que dispone el Tribunal de Justicia para apurar la tramitacin de algunas cuestiones prejudiciales, como el procedimiento prejudicial de urgencia,1 el procedimiento acelerado2 y el procedimiento simplicado3 de los 338 asuntos
1 Detalladamente regulado en el artculo 104 del Reglamento de Procedimiento del Tribunal en relacin con remisiones prejudiciales concernientes al Espacio de Libertad, Seguridad y Justicia, cuyas principales caractersticas son: 1) se distingue, a los nes de una mayor celeridad, entre los actores procesales que pueden participar en la fase escrita del procedimiento (la cual puede omitirse en casos de extrema urgencia) y los que pueden hacerlo en su fase oral, limitando aquella a las partes del procedimiento principal, el Estado Miembro al que pertenece el rgano jurisdiccional remitente, la Comisin Europea y, en su caso, el Consejo y el Parlamento Europeo si se trata de uno de sus actos (los dems interesados y, en especial, los Estados Miembros distintos de aquel al que pertenece el rgano jurisdiccional remitente, no disponen de esa facultad, pero se les invita a la audiencia); 2) se agiliza la tramitacin interna de los asuntos, ya que, desde que llegan al Tribunal de Justicia, todos los relativos al Espacio de Libertad, Seguridad y Justicia son atribuidos a una Sala de cinco jueces especcamente designada al efecto por el perodo de un ao (Sala PPU), la cual, encargada de admitir la solicitud del procedimiento de urgencia, debe resolver, odo el Abogado General, en un breve plazo; 3) para asegurar la agilizacin perseguida, el procedimiento se tramita esencialmente, en la prctica, por va electrnica. Desarrollado en los artculos 62 bis y 104 bis del Reglamento de Procedimiento, y escasamente utilizado desde su introduccin en el ao 2000 (solo ha sido admitido en 9 asuntos, todos ellos concernientes a cuestiones prejudiciales, entre 2007 y 2011), habida cuenta, se sostiene, de que consistiendo, en esencia, en dar prioridad al asunto sobre otros pendientes, dicho procedimiento quedara desnaturalizado en presencia de muchos asuntos tramitados conforme al mismo. Artculo 104, apartado 3, del Reglamento de Procedimiento, que prev que cuando una cuestin prejudicial sea idntica a otra sobre la que el Tribunal ya haya resuelto o cuando la respuesta a tal cuestin pueda deducirse claramente de la jurisprudencia, el Tribunal, odo el Abogado General, podr resolver en cualquier momento mediante auto motivado remitindose, en caso necesario, a la sentencia anterior o a la jurisprudencia aplicable (aadiendo a continuacin que el Tribunal podr asimismo resolver mediante auto motivado, tras haber informado al rgano jurisdiccional remitente, vistas, cuando se hayan presentado, las observaciones de los interesados y odo el Abogado General, cuando la respuesta a la cuestin prejudicial no suscite ninguna duda razonable).

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ENCUENTROS Y DESENCUENTROS EN EL DILOGO VA PREJUDICIAL

prejudiciales terminados en 2011, solamente 34 se tramitaron a travs de los mencionados procedimientos,4 lo que supone apenas el 10% del total. Tampoco preocup al Tribunal de Justicia, pero s a quien escribe estas lneas, el porcentaje de asuntos terminados en composicin de Salas; particularmente, de Salas de tres Jueces, que representaron aproximadamente el 33% de los asuntos terminados mediante sentencia o auto de carcter jurisdiccional en 2011. Lo cual, en opinin del propio Tribunal de Justicia, no supuso ningn aumento signicativo en relacin con el ao anterior,5 cuando lo cierto es que en el ao 2010, el porcentaje de asuntos terminados por Salas de tres Jueces fue del 27%.6
4 El procedimiento prejudicial de urgencia se solicit en 5 asuntos y la Sala designada consider que en 2 de ellos se reunan los requisitos establecidos en el artculo 104 del Reglamento de Procedimiento (los asuntos se terminaron en un plazo medio de 2,5 meses. El procedimiento acelerado se solicit, en un contexto prejudicial, 8 veces, pero solo en 2 de ellas se consider que se cumplan los requisitos previstos en el Reglamento de Procedimiento. Y en cuanto al procedimiento simplicado previsto en el artculo 104, apartado 3, del Reglamento de Procedimiento, se concluyeron, en virtud de dicha disposicin, 30 asuntos mediante auto. En comparacin con el ao anterior, seala literalmente el Informe Anual de 2011, no se observan diferencias importantes en la proporcin de asuntos tratados por las distintas composiciones del Tribunal de Justicia. Curiosa manera esta del Tribunal, dicho sea de paso, de interpretar a su libre albedro las diferencias porcentuales de ao a ao, habiendo observado, en su Informe Anual correspondiente a 2010, una disminucin signicativa de la proporcin de asuntos tratados en las Salas de tres Jueces, al pasar del 34 % de 2009 al 27 % de 2010 (esto es, una diferencia porcentual del 7 %), y no observando, en su Informe Anual correspondiente a 2011, diferencias importantes en la proporcin de asuntos tratados por las distintas composiciones del Tribunal de Justicia; diferencias que, en el caso de las Salas de tres Jueces, supuso volver, prcticamente, al porcentaje del ao 2009 (33 % de asuntos, esto es, una diferencia porcentual del 6 %). Con otras palabras, cuando se produce un aumento porcentual de asuntos abordados por Salas de tres Jueces, al Tribunal de Justicia parece interesarle camuar lo que probablemente considere una intervencin, podramos decir, menos genuinamente europea, al escenicar una menor presencia de los valores y las tradiciones jurdicas de los Estados Miembros, tan decisivos, como veremos, en el sistema diseado por la Unin. Por el contrario, cuando se produce una disminucin porcentual de asuntos abordados por esas mismas Salas (y un correlativo aumento de asuntos abordados por Salas de cinco Jueces o por la Gran Sala), lo que parece interesar al Tribunal es, por los mismos motivos, remarcar tal disminucin. Y en relacin con los datos estadsticos correspondientes a 2011, conviene advertir no solo el aumento de asuntos terminados por Salas de tres Jueces (en un 6 % respecto de 2010, retornando, como se ha indicado, al porcentaje de 2009), sino que dicho aumento implic triplicar el porcentaje de asuntos resueltos por Salas de tres Jueces respecto del porcentaje de asuntos resueltos por la Gran Sala (33 % frente al 11 %), lo que desde luego supone una diferencia considerable si comparados con los datos correspondientes a 2010, cuando los asuntos resueltos por Salas de tres Jueces no llegaron a duplicar a los resueltos por la Gran Sala (27% frente al 14 %).

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Otro tanto cabra decir en relacin con la explotacin por el Tribunal de Justicia de la posibilidad, abierta por el artculo 20 de su Estatuto, de juzgar, sin conclusiones del Abogado General, cuando el asunto no plantee ninguna cuestin de Derecho nueva, habindose dictado en 2011, sin dichas conclusiones, casi la mitad de las sentencias (alrededor de un 46 %). Y es que tales datos estadsticos, presentados as, sin ms, deberan ser motivo de preocupacin si nos atenemos: 1) a la importancia que el sistema de la Unin concede a la unidad en la diversidad,7 que debera traducirse, en trminos jurisdiccionales, en un supremo esfuerzo por cohonestar, en el funcionamiento del Tribunal, su eciencia con el mayor nmero posible de jueces en su composicin, por cuanto portadores privilegiados de los valores comunes a los Estados Miembros sobre los que se fundamenta la Unin;8 2) al protagonismo desempeado por esa gura tan sui generis del sistema jurisdiccional de la Unin que es el Abogado General, inspirada en el Comisario del Gobierno del contencioso francs,9 sin la cual escapan muchas de las claves de las sentencias a las que acompaan sus conclusiones, e incluso muchas de las claves que rodean el devenir de la doctrina del Tribunal de Justicia considerada en su conjunto. ***
7 Que, recordemos, guraba expresamente como divisa de la Unin entre sus smbolos enunciados en el artculo I-8 de la non-nata Constitucin europea de 2004. Advirtase que pese a su desaparicin del articulado de los Tratados con la reforma de Lisboa, ms de la mitad de los Estados Miembros proclamaron, en la Declaracin n. 52 aneja al Acta Final de la Conferencia Intergubernamental que adopt el Tratado de Lisboa, que los smbolos europeos que contena la Constitucin seguiran siendo los smbolos de la pertenencia comn de los ciudadanos a la Unin Europea y de su relacin con sta. La unidad en la diversidad, por lo dems, aora indirectamente a lo largo del Tratado de la Unin (artculos 4.2 y 6.3), del Tratado de funcionamiento de la Unin (cfr. artculos 13, 67.1, 82.2, 340) y de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin (artculo 52.4). Segn dispone el artculo 2 TUE, a tenor del cual: La Unin se fundamenta en los valores de respeto de la dignidad humana, libertad, democracia, igualdad, Estado de Derecho y respeto de los derechos humanos, incluidos los derechos de las personas pertenecientes a minoras. Estos valores son comunes a los Estados Miembros en una sociedad caracterizada por el pluralismo, la no discriminacin, la tolerancia, la justicia, la solidaridad y la igualdad entre mujeres y hombres. Hay que tener tambin en cuenta que tanto en los Tratados de la Unin como en su Carta de los Derechos Fundamentales, ocupan un lugar relevante las tradiciones y prcticas jurdicas de los Estados Miembros (cfr. artculos 6.3 TUE, 13, 67.1, 82.2, 151 y 340 TFUE, y 52.4 CDFUE). Relator Pblico tras el cambio de apelativo, ms neutral y ajustado a su naturaleza y funciones, operado en virtud del Decreto n. 2009-14 de 7 de enero de 2009.

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Traducir en un ejemplo reciente mi preocupacin en relacin con ambos aspectos procedimentales; ejemplo que, adems, extraigo del terreno de la cuestin prejudicial, mecanismo que, como tantas veces se encarga de recordar el propio Tribunal de Justicia, constituye una pieza esencial para la preservacin del carcter comunitario del Derecho instituido por los Tratados, a travs de una cooperacin directa entre el Tribunal de Justicia y los rganos jurisdiccionales nacionales en cuyo marco estos ltimos participan de forma estrecha en la correcta aplicacin y en la interpretacin uniforme del Derecho de la Unin as como en la tutela de los derechos conferidos a los particulares por ese ordenamiento jurdico.10 El 21 de junio de 2012, el Tribunal de Justicia resolva la, salvo error, segunda cuestin prejudicial hasta ahora planteada por la Sala de lo Social del Tribunal Supremo espaol,11 tras ms de 25 aos de pertenencia de Espaa a la Unin12 Y lo haca con una Sentencia de apenas seis pginas (de las cuales solo dos estn dedicadas especcamente a la cuestin prejudicial),13 dictada por una Sala integrada por tres Jueces y juzgado el asunto sin Conclusiones del Abogado General. Sin entrar en valoraciones de fondo en cuanto a las dicultades que ofreca o dejaba de ofrecer la cuestin planteada,14 lo cierto es que las formas del
10 Dictamen 1/09, de 8 de marzo de 2011 (asunto litigios patentes). 11 Se trata del asunto Asociacin Nacional de Grandes Empresas de Distribucin (ANGED), C-78/11. 12 La primera cuestin planteada, concerniente a la validez de un Reglamento comunitario relativo a la aplicacin de los regmenes de Seguridad Social a los trabajadores por cuenta ajena, a los trabajadores por cuenta propia y a los miembros de sus familias que se desplazan dentro de la Comunidad, fue resuelta por Sentencia del Tribunal de Justicia de 19 de diciembre de 1998 (asunto Grajera Rodrguez, C-153/97). Conviene advertir al respecto que, segn estadsticas judiciales correspondientes a 2011, la Poltica Social europea fue la cuarta materia ms tratada en dicho ao en los asuntos terminados por el Tribunal de Justicia, tras las correspondientes ayudas de Estado, scalidad, y propiedad intelectual e industrial. Y las mismas estadsticas nos muestran cmo ocupa el tercer lugar en relacin con los asuntos iniciados por el Tribunal de Justicia va prejudicial, tras las materias correspondientes a scalidad y al Espacio de Libertad, Seguridad y Justicia. 13 La cual versaba sobre la Directiva 2003/88, relativa a determinados aspectos de la ordenacin del tiempo de trabajo; concretamente, sobre si la misma deba interpretarse en el sentido de que se opondra a disposiciones nacionales que establecieran que un trabajador que se encontrara en situacin de incapacidad laboral sobrevenida durante el perodo de vacaciones anuales retribuidas, no tendra derecho a disfrutar posteriormente de las vacaciones anuales coincidentes con el perodo de incapacidad laboral. 14 El Tribunal de Justicia, en respuesta a un Juzgado de lo Social de Madrid, ya haba declarado en su Sentencia de 10 de septiembre de 2009, asunto Vicente Pereda (C-277/08), que un trabajador que se encontrara de baja por enfermedad antes del comienzo del perodo de vacaciones anuales, previamente fijado, tendra derecho, a peticin suya y al objeto de poder disfrutar efectivamente

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Tribunal de Justicia no parecieron las ms adecuadas para sentar las bases de una futura comunicacin ms uida con la Sala de lo Social del Tribunal Supremo espaol; comunicacin que, por lo dems, se presentaba como particularmente necesaria, habida cuenta de que la misma Sala de lo Social, pocos meses antes, haba dictado una sentencia15 en torno al exacto alcance de un pronunciamiento del Tribunal de Justicia (dictado, a su vez, en respuesta a cuestiones prejudiciales procedentes de otro Tribunal espaol,16 en las que se objetaba determinada doctrina del Tribunal Supremo en relacin con una Directiva europea17 y que el Tribunal de Justicia solo consider dignas de resolucin, tambin aqu, por una Sala de tres Jueces y sin necesidad de mediar Conclusiones del Abogado General), sin activar la va prejudicial pese al intenso debate en su seno.18 ***
sus vacaciones anuales, a tomarlas en fecha distinta a la de la baja por enfermedad. Conocedor de dicha Sentencia, el Tribunal Supremo consider, no obstante, que no estaba claro si la misma cubra tambin el supuesto en que la incapacidad laboral sobreviniera una vez iniciado el perodo de vacaciones anuales retribuidas, de manera de que un trabajador en dicha situacin podra, asimismo, disfrutar posteriormente y una vez recibido el alta mdica, del resto de sus vacaciones. Pues bien, planteada al Tribunal de Justicia la duda al respecto, este, tras recordar que el derecho a vacaciones anuales retribuidas no solo tena una importancia especial por su condicin de principio del Derecho Social de la Unin, sino que tambin estaba expresamente reconocido en el artculo 31.2 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea, despach dicha duda en los siguientes trminos: De la mencionada jurisprudencia, relativa a un trabajador que se encuentra en situacin de incapacidad laboral antes del inicio del perodo de vacaciones anuales retribuidas, resulta que carece de pertinencia el momento en que sobreviene dicha incapacidad. Por consiguiente, el trabajador tiene derecho a disfrutar de sus vacaciones anuales retribuidas coincidentes con un perodo de baja por enfermedad en un perodo posterior, con independencia del momento en que haya sobrevenido esa incapacidad laboral. Sentencia de 30 de noviembre de 2011 (n. 2743/2010), dictada en recurso de casacin para la unicacin de doctrina. Sentencia Barcenilla Fernndez e.a., de 19 de mayo de 2011, que resolvi acumulativamente las cuestiones planteadas por el Tribunal Superior de Justicia de Castilla y Len en los asuntos C256/10 y C-261/10. Las cuestiones concernan a la Directiva 2003/10 (en su versin de 2007), sobre las disposiciones mnimas de seguridad y de salud relativas a la exposicin de los trabajadores de riesgos derivados de los agentes fsicos (ruido); concretamente, a si el complemento salarial por penosidad en el puesto de trabajo previsto en un convenio colectivo deba determinarse en funcin de la exposicin real a un nivel de ruido, o teniendo en cuenta la atenuacin que procuraran los protectores auditivos utilizados por los trabajadores. Tras acordar que el debate deba tener lugar en Sala General dada las caractersticas de la cuestin jurdica planteada y su trascendencia, y producido el cambio de la magistrada ponente al haber sealado que no comparta la decisin mayoritaria, la sentencia obtuvo el voto a favor de ocho magistrados frente a la discrepancia de siete.

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Una actitud en Luxemburgo de cierta displicencia en las formas de manejar el dilogo va prejudicial casa mal con la esencialidad misma que en el marco del sistema jurdico de la Unin, como he sealado antes, el Tribunal de Justicia no pierde ocasin de atribuir al actual artculo 267 TFUE (ex artculos 234 TCE y 177 TCEE). As se desprende, por situarnos en tiempos relativamente recientes, de su dictamen ya citado de 8 de marzo de 2011, relativo a los litigios sobre patentes, en el que el Tribunal de Justicia declar contrario a los Tratados de la Unin el proyecto de acuerdo internacional a concluir entre la Unin Europea, los Estados Miembros y los terceros Estados parte en el Convenio sobre la Patente Europea, destinado a crear un tribunal europeo y comunitario de patentes. En efecto, entre los argumentos para sostener la mencionada incompatibilidad, el Tribunal de Justicia, habida cuenta de que el proyecto de acuerdo prevea un mecanismo prejudicial que, en el mbito de aplicacin del acuerdo, reservaba la facultad de plantear cuestiones prejudiciales al tribunal europeo y comunitario de patentes, al tiempo que privaba de ella a los rganos jurisdiccionales nacionales, esgrimi el siguiente:
Si bien es cierto que el Tribunal de Justicia no tiene atribuida competencia para pronunciarse sobre acciones directas entre particulares en materia de patentes, ya que dicha competencia corresponde a los rganos jurisdiccionales de los Estados Miembros, estos ltimos no pueden atribuir la competencia para resolver esos litigios a un rgano jurisdiccional creado por un acuerdo internacional, que privara a los referidos rganos jurisdiccionales de su funcin de aplicar el Derecho de la Unin, en condicin de jueces ordinarios del ordenamiento jurdico de la Unin, y, como resultado, de la facultad, o en su caso la obligacin, prevista en el artculo 267 TFUE, de plantear cuestiones prejudiciales en el mbito considerado.19

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19 Otro ejemplo, tambin relativamente reciente, de la esencialidad que el Tribunal de Justicia ha atribuido tradicionalmente al mecanismo prejudicial, lo constituye su abierta antipata, manifestada en su propuesta de marzo de 2011 de modicacin de su propio Estatuto, hacia una descentralizacin del artculo 267 TFUE; concretamente, hacia la posibilidad, contemplada en el artculo 256.3 TFUE, de encomendar al Tribunal General la tarea de conocer de cuestiones prejudiciales en materias especcas, sometidas las sentencias dictadas al respecto (al igual que las sentencias dictadas en casacin por el Tribunal General) a reexamen del Tribunal de Justicia (el cual, amn de recordar la naturaleza excepcional de dicho reexamen, que slo debe utilizarse con parsimonia, cuando el

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Un descuido de las formas por el Tribunal de Justicia en el manejo del dilogo va prejudicial puede, adems, desembocar en consecuencias especialmente nocivas para la integracin si los interlocutores son, precisamente, los ms altos tribunales nacionales (y ello aun asumiendo que el dilogo directo entre el juez europeo y los jueces nacionales inferiores conlleva una cierta atenuacin de la naturaleza suprema de los tribunales nacionales situados en la cspide de la organizacin judicial interna).20 Incluyo en la categora de Altos Tribunales nacionales a los Tribunales Constitucionales, los cuales, tras dcadas de contencin en el caso de algunos, han comenzado a hacer uso de la va prejudicial,21 participando as formalmente de un dilogo que consideran correctamente inter pares, y que el Tribunal de Justicia debe esmerarse en cuidar no solo en el fondo, sino tambin en las formas, disminuyendo en la medida de lo posible el riesgo de conictos como el generado por el asunto Landtov. El tema de fondo de dicho asunto era el siguiente: segn un precepto del Acuerdo bilateral entre la Repblica Checa y la Repblica Eslovaca (destinado a regular la situacin resultante de la escisin de dichos Estados en 1992), incorporado como parte de un anexo de un Reglamento (relativo a la aplicacin de los regmenes de seguridad social a los trabajadores por cuenta ajena, los trabajadores por cuenta propia y a los miembros de sus familias que se desplazan dentro de la comunidad), los perodos de seguro antes del da de la escisin seran cubiertos por el Estado donde tuviera su sede el empleador en dicho momento.
inters del Derecho de la Unin sea maniestamente ms importante que las imperfecciones del procedimiento en lo referente a la participacin de las partes, por lo que no sera un instrumento adecuado para garantizar la coherencia de la jurisprudencia a un nivel inferior al de las grandes cuestiones de principio, consider que el reparto de las cuestiones prejudiciales entre ambos Tribunales podra adems generar confusin en los Tribunales de los Estados Miembros y desalentar el planteamiento por su parte de cuestiones prejudiciales, en particular a causa de la duracin que tendra el procedimiento si el Tribunal de Justicia reexaminara la resolucin del Tribunal General). 20 Cfr., por ejemplo, la doctrina sentada por el Tribunal de Justicia en su Sentencia RheinmhlenDsseldorfI, de 16 de enero de 1974 (166/73), en la que declar que la existencia en Derecho interno de una norma que vincule a los rganos jurisdiccionales nacionales a la valoracin jurdica efectuada por un rgano jurisdiccional de rango superior no puede privarles, por esta nica razn, de la facultad prevista en el artculo 177 [actual 267 TFUE] de someter una cuestin al Tribunal de Justicia (doctrina est raticada de manera particularmente intensa cuando, adems, el juez inferior apoya su propia valoracin en las respuestas proporcionadas por el Tribunal de Justicia a cuestiones prejudiciales por l mismo previamente planteadas: Sentencia Elchinov, de 5 de octubre de 2010, C-173/09). 21 As, los tribunales constitucionales belga (anteriormente, Corte de Arbitraje), austraco, lituano, italiano y, nalmente, tambin el espaol (asunto Melloni, C-399/11).

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As, pues, alguien que no se hubiera movido en su vida de la parte checa de la entonces Checoslovaquia, pero que hubiera trabajado para una empresa con sede en la parte eslovaca, cobrara su pensin conforme al rgimen de seguridad eslovaco. Considerando que ello vulneraba el artculo 30.1 de la Carta Checa de Derechos Fundamentales y Libertades Bsicas (segn el cual los ciudadanos tienen derecho a la seguridad material suciente en la vejez), el Tribunal Constitucional checo declar preciso ajustar el importe de la prestacin de vejez de modo que coincidiera con el que un aliado habra podido obtener si el importe de dicha prestacin se hubiera calculado aplicando nicamente las normas del Derecho checo. Cuestionada abiertamente tal doctrina por el Tribunal Supremo checo ante el Tribunal de Justicia, este conrm, mediante sentencia dictada por una Sala de cinco jueces,22 que resultaba discriminatoria por razn de la nacionalidad (i.e., no resultaba contrario al Reglamento el incremento en s, sino su exclusiva aplicacin a nacionales checos residentes en la Repblica Checa). Ante ello reaccion el Tribunal Constitucional checo (stavn Soud) en su Sentencia de 31 de enero de 2012 (PL. S 5/12), considerando que el Reglamento, a la luz de la interpretacin del Tribunal de Justicia, haba incurrido en ultra vires, en la medida en que los perodos de cotizacin durante la existencia de Checoslovaquia no podran nunca ser considerados, con carcter retroactivo, como perodos de cotizacin en el extranjero. Y lo hizo, adems, en trminos particularmente agresivos hacia el Gobierno checo (en relacin, concretamente, con sus alegaciones en el procedimiento prejudicial, crticas, en la lnea del Tribunal Supremo Administrativo, respecto de su doctrina) y hacia el propio Tribunal de Justicia (en relacin, concretamente, con el rechazo por la Secretara del Tribunal, sobre la base del artculo 23 de su Estatuto y tambin en el marco del procedimiento prejudicial, de un documento suyo exponiendo su referida doctrina).23 ***
22 Sentencia Landtov, de 22 de junio de 2011 (C-399/09). 23 Segn el referido artculo 23, son las partes, los Estados Miembros, la Comisin y, cuando proceda, la institucin, rgano u organismo de la Unin que haya adoptado el acto cuya validez o interpretacin se cuestiona quienes tienen derecho a presentar al Tribunal de Justicia alegaciones u observaciones escritas.

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As las cosas, el asunto Landtov permite conjeturar acerca de las bondades y de los riesgos que entraa el traslado a Luxemburgo de debates (cuando no guerras) entre jueces, tan familiares a los Estados Miembros, y la especial sutileza con la que el Tribunal de Justicia, llegado el caso, debera hacer frente a ellas desde una perspectiva tanto procedimental como sustantiva: bondades, por cuanto la habilitacin a los jueces inferiores para cuestionar, va prejudicial, la doctrina sentada por los jueces superiores, podra servir a estos de acicate para participar, tambin va prejudicial, y por tanto, como protagonistas activos y no meramente pasivos, en el dilogo europeo;24 y riesgos, por cuanto esos mismos jueces superiores, de llegar a sentirse ninguneados, podran llegar a anclarse, desde su privilegiada posicin de supremos intrpretes internos, en lecturas poco amigables hacia la integracin de los textos constitucionales nacionales, piezas tan esenciales como los propios Tratados a los efectos de fundamentar los trminos de la cesin de soberana operada en favor de la Unin. Tambin pone el asunto Landtov sobre la mesa, indirectamente y por otro lado, la conveniencia de escuchar a los supremos intrpretes de los Estados Miembros, antes de pronunciarse Luxemburgo acerca de posibles incompatibilidades de las constituciones nacionales con el Derecho de la Unin.25 Cierto es que el stavn Soud poda y deba haber aprovechado la ocasin que le brindaba el asunto que originara su polmica decisin en trminos de ultra vires, para entablar el dilogo, va prejudicial, con
24 Segn palabras del Presidente del Tribunal Constitucional espaol en relacin con el antes citado asunto Melloni, la opcin de dicho Tribunal de mantener su doctrina, tal cual y sin activar la cuestin prejudicial, concerniente a la euro-orden (doctrina que, concretamente, rechazaba su ejecucin respecto de condenas emitidas no solo en rebelda, sino tambin en ausencia del imputado), aparte de dejar entrever un cierto desinters por el dilogo jurisdiccional con el Tribunal de Justicia, no neutralizaba el riesgo cierto de que los rganos judiciales acabaran solicitando del Tribunal de Justicia una decisin acerca, precisamente, de la compatibilidad de la doctrina constitucional con la Decisin Marco [relativa a la orden de detencin europea y a los procedimientos de entrega entre Estados Miembros]. Cfr. P. Sala Snchez, La prejudicialidad en la Unin Europea. La perspectiva del Tribunal Supremo y del Tribunal Constitucional espaoles. ltimas tendencias en la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unin Europea / Recent Trends in the Case Law of the Court of Justice of the European Union (2008-2011). Coord. J. Dez-Hochleitnere. La Ley, 2012, p. 75. 25 De la misma manera que resulta conveniente escuchar al Tribunal de Justicia antes de proceder a un control de constitucionalidad de legislacin interna dictada en ejecucin reglada de normas europeas (control que podra desembocar en una declaracin indirecta de inconstitucionalidad de estas, en cuanto normas de cobertura). Cfr. en esta direccin el Auto del Tribunal Constitucional Federal alemn de 4 de octubre de 2011 (1 BvL 3/08), exigiendo al juez ordinario, en el mencionado contexto de ejecucin reglada de normas europeas, la activacin de la va prejudicial como paso previo a la activacin de la cuestin de inconstitucionalidad por vulneracin de los derechos fundamentales de la Grundgesetz.

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Luxemburgo, sumndose as al ya entablado, como ya seal, por varios tribunales constitucionales nacionales.26 Pero no lo es menos que la Secretara del Tribunal de Justicia, a su vez, poda y deba haber actuado con mayor exibilidad, explorando vas para sortear una aplicacin rigurosa del antes referido artculo 23 del Estatuto. Sea como fuere, el caso es que el problema suscitado por el asunto Landtov no ha hecho sino empeorar, al dirigirse el Tribunal Supremo Administrativo checo de nuevo a Luxemburgo, planteando, en ltima instancia, si estara obligado a respetar la doctrina del Tribunal Constitucional declarando ultra vires la doctrina del Tribunal de Justicia27 ***
Similar conveniencia (o mejor dicho, inexorable necesidad), ha sido, precisamente y por lo dems, reclamada por el propio Tribunal de Justicia a los efectos de negociar la adhesin de la Unin al Convenio Europeo de Derechos Humanos, preocupando de manera muy especial en Luxemburgo que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos llegue a resolver sobre la conformidad de un acto de la Unin con el Convenio sin que previamente el Tribunal de Justicia haya podido pronunciarse de forma denitiva sobre esa cuestin (cfr. Documento de reexin del Tribunal de Justicia de la Unin Europea 5 de mayo de 2010, sobre ciertos aspectos de la adhesin de la Unin Europea al Convenio europeo para la proteccin de los derechos humanos y de las libertades fundamentales). 26 Incluido, recordemos, el espaol, el cual, adems y por otro lado, ha llegado incluso a corregir expresamente su doctrina en torno al manejo de la cuestin prejudicial en clave puramente interna, a los efectos de fundamentar un recurso de amparo por vulneracin por el juez ordinario de la tutela judicial efectiva. Concretamente, el Tribunal Constitucional (Pleno) aclar en su Sentencia 78/2010, de 20 de octubre, que dicha vulneracin se producir en el supuesto de que, siendo procedente el planteamiento de la cuestin prejudicial en trminos obligatorios, segn exigencias del artculo 267 TFUE tal y como ha sido interpretado por el Tribunal de Justicia, el juez ordinario, por su propia autoridad (i.e., sin activar la va prejudicial), inaplique normas de rango legal por contraria al Derecho de la Unin. Esta doctrina de la vulneracin de la tutela judicial efectiva como consecuencia de una indebida inaplicacin de la ley habiendo mediado infraccin, sin ms, de las exigencias que derivan del artculo 267 TFUE (en la misma direccin que ya haba apuntado, por cierto, el Tribunal Constitucional checo en su decisin de 9 de enero de 2009, II. S 1009/08), se ha visto, adems, recientemente completada con la sentada en la Sentencia 145/2012, de 2 de julio, en la que el Tribunal Constitucional (Sala Primera) estim, desde la otra cara de la moneda, que la aplicacin por el juez ordinario de una ley declarada incompatible con el Derecho de la Unin por el Tribunal de Justicia, constitua tambin una vulneracin de la tutela judicial efectiva (por seleccin irracional y arbitraria del Derecho aplicable al caso); vulneracin a la que habra que sumar, en su caso, la del principio de legalidad en materia sancionadora, si de la aplicacin de la ley derivara la imposicin de una sancin (en cuyo caso esta carecera de la imprescindible cobertura legal, al ser contraria al Derecho de la Unin la ley tipicadora de la conducta). 27 Asunto JS (C-253/12). Cfr. al respecto R. Zbiral, Annotation to Czech Constitutional Court judgment of 31 January 2012, Pl. S 5/12, Common Market Law Review n. 4 (2012), pp. 1475 ss. (en particular la addenda en 1490-1491).

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Todo lo cual no hace sino reforzar, a modo de conclusin y por lo que al Tribunal de Justicia respecta, la idea de la necesidad de potenciar su esmero no solo en cuanto al fondo, sino tambin en cuanto a las formas, a la hora de abordar el dilogo judicial europeo al ms alto nivel, para continuar desterrando, en primer lugar, las deficiencias que, tras dcadas de pertenencia de la Unin, siguen mostrando muchos pronunciamientos judiciales nacionales producidos precisamente en dicho nivel. Es el caso, por ejemplo y por retomar el mbito espaol, de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo, la cual, pese a ser la ms profusa en el dilogo prejudicial con el Tribunal de Justicia (lo que, dicho sea de paso, no le evit ser merecedora del primer reproche directo del Tribunal de Justicia a una jurisdiccin nacional en el marco de un proceso por incumplimiento28), ha dictado en lo que va del ao una serie de pronunciamientos29 alejados incluso de la ortodoxia concerniente al sistema mismo de fuentes del Derecho de la Unin (llegando a proclamar la jerarqua de los reglamentos sobre las directivas30 y a negar la condicin de instrumentos jurdicos a informes de la Comisin publicados en el Diario Oficial de la Unin31). Dicho esmero por el Tribunal de Justicia, adems y en segundo lugar, debe potenciarse en un momento como el actual, particularmente delicado en relacin con el futuro de la Unin ante las dudas generadas por una crisis financiera cuya intensidad ha llegado a poner en tela de juicio la viabilidad de un smbolo como la moneda nica, y en cuyo contexto no solo el Tribunal de la Justicia, sino tambin los ms altos tribunales de
28 Sentencia Comisin vs. Espaa, de 12 de noviembre de 2009 (C-154/08). 29 Puede verse al respecto D. Sarmiento. La aplicacin del Derecho de la Unin por el Tribunal Supremo en tiempos de crisis. Working Paper IDEIR n. 13 (2012). 30 Resulta indiscutible, puede leerse en las sentencias de 25 y 31 de enero, y 27 de junio, todas ellas de 2012 (n. 3170/2010, 4525/2010 y 2222/2011), que en el sistema de fuentes del derecho comunitario el contenido de un Reglamento prevalece sobre una Directiva. Lo que resulta indiscutible, sin embargo, es que ni los reglamentos son superiores, en cuanto tales, a las directivas, ni estos instrumentos lo son respecto de las decisiones de alcance general; lo sern, si acaso y en la medida en que llamen a su desarrollo, si contrapuestos a los correspondientes actos delegados o de ejecucin. 31 Los informes de la Comisin sealan sin ms las sentencias citadas en la nota anterior, no son instrumentos jurdicos. Armacin esta que casa mal con la doctrina sentada por el Tribunal de Justicia all por 1989 (Sentencia Grimaldi, de 13 de diciembre de 1989, C-322/88), reconociendo valor jurdico a instrumentos europeos de soft law, pese a la ausencia de efectos vinculantes.

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los Estados Miembros estn llamados a velar por el mantenimiento de la caracterizacin de la integracin europea como Unin de Derecho ms an, si cabe, en tiempos de crisis.32 Esmero que, en n y por lo dems, no debe descuidarse por lo que respecta al dilogo con los jueces y tribunales nacionales de inferior rango, habida cuenta de que estos no siempre se presentan como aliados de Luxemburgo a la hora de remover doctrinas de sus tribunales superiores contrarias al Derecho de la Unin. Valga a modo de ejemplo, con el que remato estas reexiones, la Sentencia del Tribunal Civil y Penal de Roma de 23 de marzo de 2011 (n. 6039/2011) en la que, tras un largusimo proceso que se remonta a los comienzos de la dcada de los noventa del siglo pasado, se pone abiertamente en tela de juicio el pronunciamiento del Tribunal de Justicia emitido en 2007 con ocasin del mismo (asunto Lucchini),33 cuyo fallo rezaba en los siguientes trminos:
El Derecho comunitario se opone a la aplicacin de una disposicin de Derecho nacional que pretende consagrar el principio de autoridad de la cosa juzgada, como el artculo 2909 del Cdigo Civil italiano (cdice civile), cuando su aplicacin constituye un obstculo para la recuperacin de una ayuda de Estado concedida contraviniendo el Derecho comunitario, y cuya incompatibilidad con el mercado comn ha sido declarada por una decisin rme de la Comisin de las Comunidades Europeas.

Pues bien, pese a las advertencias de la doctrina en el sentido de que tal fallo, lejos de niquitar el principio general (comn a los derechos de los Estados Miembros) de autoridad de la cosa juzgada, deba entenderse en un contexto muy concreto de vulneracin tan agrante del Derecho de la
32 Cfr., por ejemplo, el anlisis del Tribunal Constitucional Federal alemn en su pronunciamiento de 12 de septiembre de 2012 acerca del alcance de la Decisin del Consejo Europeo de 25 de marzo de 2011, de modicacin del artculo 136 del Tratado de Funcionamiento de la Unin, y del Tratado de 12 de febrero de 2012, constitutivo del Mecanismo Europeo de Estabilidad, y las cuestiones prejudiciales poco antes planteadas por el Tribunal Supremo irlands, en agosto de 2012 (asunto omas Pringle, C-370/12), acerca de la validez de la citada Decisin, y de la compatibilidad con los Tratados de la Unin de las obligaciones que Irlanda asumira al celebrar y raticar dicho Tratado. 33 Sentencia de 18 de julio de 2007 (C-119/05).

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Unin (incluidas sus competencias al respecto)34 que llegara hasta el punto de cuestionar los presupuestos mismos para una conformacin vlida de la res iudicata,35 el Tribunal de Roma, de donde proceda el pronunciamiento que est en el origen del asunto Lucchini, rechazara en su sentencia antes citada de marzo de 2011 la posibilidad (o mejor dicho, obligacin en opinin del Tribunal de Justicia) de recuperar la ayuda ilegal en su momento por l bendecida, sobre la base de la plena aplicacin del artculo 2909 del Cdigo Civil italiano (argumentando al respecto36 que de la primaca del Derecho comunitario se deriva que el Derecho interno debe adaptarse al comunitario en la fase de creacin de las normas, pero no que pueda ponerse en entredicho lo juzgado: la primaca concierne a la relacin entre fuentes, y no al principio en virtud del cual un control, aun siendo errneo, es declarado, antes o despus, denitivo).

34 Basta con volver sobre el supuesto de hecho sucintamente expuesto en el fallo de la Sentencia: a pesar de haber declarado la Comisin la incompatibilidad con el mercado comn de la ayuda concedida por el Estado italiano a Lucchini, el Tribunal civil y penal de Roma, con posterioridad a la decisin de la Comisin, declar que Lucchini tena derecho a percibir la ayuda en cuestin y conden a las autoridades competentes a pagar las cantidades reclamadas. 35 Cfr., en este sentido, A. Tizzano y B. Gencarelli, Droit de lUnion et dcisions nationales dnitives dans la jurisprudence rcente de la Cour de Justice, Il Diritto dellUnione Europea, n. 4 (2010), pp. 798. 36 Y cancelando as, se ha escrito, cincuenta aos de historia de la Unin Europea, y pginas y pginas de Derecho escrito en sede jurisdiccional con la tinta de los principios de primaca y ecacia directa (cfr. V. Piccone, Ilregime di responsabilit civile del magistrato, Centro di documentazione europea - Universit di Catania - Online Working Paper n. 35, 2011).

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La Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina en materia de armonizacin legislativa: el caso del impuesto al valor agregado

Csar Montao Galarza37

Sumario I. Introduccin. II. La integracin es un proceso complejo que involucra mltiples variables. III. La armonizacin legislativa en el marco de los procesos de integracin supranacional. IV. El proceso de armonizacin del IVA en la Comunidad Andina. V. Contenidos problemticos de las interpretaciones prejudiciales sobre la Decisin 388 de la Comisin de la Comunidad Andina. VI. Comentarios nales. VII. Bibliografa.

I.

Introduccin

Por medio del presente escrito pretendemos realizar una explicacin somera acerca de las decisiones jurisprudenciales emanadas del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina (TJCA), con ocasin de las solicitudes de interpretacin prejudicial presentadas en torno a algunos artculos de la Decisin 388 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, referida a la armonizacin del impuesto sobre el valor agregado en la comunidad.
37 Profesor y director del rea de Derecho de la Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador (UASB-E). Abogado y doctor en jurisprudencia, Universidad Nacional de Loja. Doctor en derecho; magster en derecho econmico con mencin en relaciones econmicas internacionales; especialista superior en tributacin, UASB-E.

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Con tal objeto, en primer trmino, anotamos algunos rasgos de la siempre problemtica realidad que envuelve a los procesos de integracin entre estados; luego explicamos un conjunto de cuestiones inherentes a los procesos de armonizacin legislativa necesarios en el mbito de las integraciones supranacionales; seguidamente, revisamos los aspectos ms trascendentes del proceso de armonizacin del impuesto sobre al valor agregado en la Comunidad Andina, as como los avances en la emanacin de normas comunitarias sobre la materia; continuamos con la referencia y anlisis crtico de varios contenidos problemticos encontrados en sentencias de interpretacin prejudicial sobre la Decisin 388, antes citada. Al concluir, hacemos constar algunos comentarios sobre la temtica examinada.

II.

La integracin es un proceso complejo que involucra mltiples variables

Todo emprendimiento en materia de integracin entre Estados soberanos es efectivamente un proceso, que no puede desarrollarse de manera automtica ni veloz, implicar por tanto, un perodo de tiempo considerable, toda vez que en el marco de lo denido por los Estados Miembros en los tratados fundacionales, habr que ajustar una serie de mecanismos polticos e institucionales involucrados en la empresa integradora. El avance del proceso de integracin que se decida construir depender del objeto y de los nes que los Estados Miembros jen en los tratados fundacionales, lo que los llevar a establecer una agenda de prioridades que en primera instancia son de naturaleza poltica. Mediante este mecanismo de las relaciones internacionales, los Estados aunarn esfuerzos para lograr un empalme de intereses, antes que la creacin de una nueva identidad entre los asociados. Por esto es deseable que los Estados Miembros del proceso realicen una valoracin previa, encaminada a descubrir lo que necesitan y el nivel de compromiso que estn dispuestos a aceptar. Prcticamente no existe proceso de integracin que prescinda de mecanismos o instrumentos que sirven para resolver las tensiones, conictos y problemas jurdicos en general, que pueden presentarse en la aplicacin de los tratados o de la normativa derivada de ellos. A la sazn, pueden encontrarse las negociaciones directas, las consultas, los buenos ocios, el sistema jurisdiccional permanente, el arbitraje.
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En general, de lo que se trata es de vigilar el cumplimiento de las obligaciones pactadas y de las posteriores, as como de alcanzar el respeto a los derechos creados en el marco del proceso, para todos los agentes que intervienen en l (Estados, rganos e instituciones de la integracin, empresas y ciudadanos de los pases involucrados). De all que eventualmente el sistema de integracin aplicar sanciones a los incumplidores. Los procesos de integracin utilizan mecanismos supranacionales e intergubernamentales, en diferentes mbitos y planos. Aquellos ms avanzados o del tipo comunitario, que privilegian la supranacionalidad poseen mayor autonoma respecto a los Estados Miembros; los menos adelantados que nicamente se desarrollan en uno o en pocos mbitos concretos, como los procesos de integracin econmica, dependen en alta medida de las voluntades polticas de los gobiernos de los Estados Miembros. Estos ltimos estn ms marcados por la dinmica intergubernamental. En general, los procesos de integracin deben servir para profundizar la democracia, por lo que debern tener como sustento los pilares centrales del Estado constitucional: supremaca constitucional, derechos y garantas, soberana y participacin de los ciudadanos en las grandes decisiones de la integracin.

III.

La armonizacin legislativa en el marco de los procesos de integracin supranacional

Un proceso de integracin profunda o supranacional, como es el caso de la Comunidad Andina, al menos en lo tocante a su espritu marcado en los tratados fundacionales, requiere lograr la armonizacin de polticas y de amplios sectores de los ordenamientos jurdicos estatales, especialmente de aquellos que permiten la consolidacin del mercado comunitario mediante la eliminacin de las restricciones y barreras entre Estados Miembros. No olvidemos que al efecto, toda poltica, ya sea estatal o concertada a nivel comunitario, debe necesariamente ser plasmada (positivada) en normas jurdicas, de tal forma que su aplicacin sea forzosa y permita controlar su cumplimiento. Estas polticas armonizadas pueden considerar la necesidad de lograr a su vez la armonizacin de las leyes nacionales sobre determinadas materias.
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Para lo cual la comunidad emana normas de Derecho comunitario derivado, que pueden adoptar la forma de rgimen comn o unicado o bien, de rgimen para la armonizacin de la legislacin estatal. En el primer evento, por una parte, el rgimen comn tiene el efecto de desplazar a una ley nacional que el Estado haya aprobado sobre la misma materia, quedando esta aplicable solo en la medida en que no contravenga el rgimen supranacional y, por otra parte, si el Estado an no cuenta con legislacin sobre la materia, la comunidad copa el espacio de esa ley inexistente, precisamente a travs del rgimen comn. En el segundo, el rgimen para la armonizacin deja bajo responsabilidad de los Estados Miembros la tarea de ajuste o de reforma de las leyes nacionales para ponerlas acorde con el rgimen de armonizacin. De esta manera, las leyes nacionales se tornan convergentes entre ellas, para el cumplimiento de los objetivos del proceso de integracin. Ejecutar a nivel estatal las tareas inherentes a lograr la armonizacin legislativa toma considerable tiempo, porque dependen de los trmites propios exigidos en cada Estado Miembro, segn las regulaciones constitucionales y legales vigentes, amn del rol que para el efecto desempea el momento poltico nacional. Como lograr la armonizacin implica que los Estados Miembros realicen tareas bsicamente de orden legislativo, que pueden demandar bastante tiempo, la comunidad debe jar en el rgimen de armonizacin un plazo prudencial, para que los estados ajusten sus leyes internas. Nos parece que el hecho de que la comunidad utilice normas de armonizacin, signica un reconocimiento automtico de esta, en el sentido de que no ostenta la competencia legislativa en la materia que se desea la convergencia normativa. A la nal, la comunidad induce a los Estados Miembros a cambiar la legislacin dentro de ciertos plazos, no cambia las disposiciones jurdicas internas directamente, sino que respeta en considerable grado las prerrogativas estatales. Sin embargo, si el Estado Miembro no ajusta la ley segn las exigencias y parmetros del rgimen de armonizacin, este entra a regir obligatoriamente, tornndose en normativa interna, obligatoria para los estados; adems, el Estado Miembro que no adecue su legislacin al rgimen de armonizacin puede ser acusado de incumplimiento ante la corte comunitaria. Como habamos sugerido ms arriba, para que se logre la profundizacin de un proceso de integracin es requisito alcanzar no solo la armonizacin
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de polticas econmicas, sino adems, de mbitos legislativos nacionales enmarcados en aquellas polticas. Uno de los campos que interesa mucho armonizar a las organizaciones de integracin supranacional es el que corresponde a los tributos indirectos, que son aquellos gestionados y recaudados por los Estados Miembros respecto a operaciones econmicas que en general, implican traspaso de bienes y prestacin de servicios en el mercado ampliado. Tambin es posible que en un momento determinado el grupo de integracin considere necesario realizar similar operacin de convergencia de ordenamientos jurdicos nacionales atinentes a los impuestos directos, que normalmente someten a gravamen las rentas o el patrimonio. Por ahora nos concentraremos sobre todo en algunos elementos relacionados con la armonizacin del impuesto sobre el valor agregado (IVA) en la Comunidad Andina y algunas de las manifestaciones del Tribunal de Justicia, cuando ha sido consultado prejudicialmente sobre decisiones que establecen las reglas de armonizacin del citado tributo.

IV.

El proceso de armonizacin del IVA en la Comunidad Andina

Un complejo mbito normativo que a la Comunidad Andina le interesa armonizar es el que corresponde a los tributos relacionados con el comercio entre estados, entre ellos, el IVA. Al efecto, desde el ao 1992 la CAN ha adoptado varias Decisiones sobre la materia, ellas son las siguientes: Decisin 324 Arancel Externo Comn, Programa de Liberacin e Incentivos a las Exportaciones Intrasubregionales;38 Decisin 330 Eliminacin de Subsidios y Armonizacin de Incentivos a las Exportaciones Intrasubregionales;39 Decisin 388 Armonizacin de los impuestos indirectos como incentivos a las exportaciones de bienes;40 Decisin 599 Armonizacin de Aspectos Sustanciales y Procedimentales de los Impuestos Tipo Valor Agregado;41 y, Decisin 635 Modicacin de las Decisiones 599 y 600 relativas a la Armonizacin de
38 Publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 114, de 27 de agosto de 1992. 39 Publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 120, de 30 de octubre de 1992. 40 Publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 211, de 17 de julio de 1996. 41 Publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1063, de 5 de mayo de 2004.

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Aspectos Sustanciales y Procedimentales de los Impuestos Tipo Valor Agregado y Armonizacin de los Impuestos Tipo Selectivo al Consumo.42 Debido a sus numerosos contenidos, parece indiscutible que la Decisin 388 ha sido la que ms ha causado inters en varios agentes del mercado andino, pues encarna la idea de que el IVA no debe ser trasladado al mercado de consumo de los productos que se exportan (principio de destino de IVA), de tal forma que estos no se encarezcan ni pierdan competitividad respecto a los dems bienes del mercado importador. Por esta razn, desde el ao 2005 se han presentado varias solicitudes de Interpretacin Prejudicial de artculos especcos de la Decisin 388.43 A la fecha en que se escribe este ensayo, ante el Tribunal se han presentado alrededor de una veintena de peticiones de interpretacin prejudicial, que han generado un conjunto importante de sentencias en las cuales se tocan algunos puntos sensibles que pasaremos a comentar de inmediato en el siguiente acpite.

V.

Contenidos problemticos de las interpretaciones prejudiciales sobre la Decisin 388 de la Comisin de la Comunidad Andina

Para atender las solicitudes de interpretacin prejudicial planteadas bsicamente por las autoridades de las administraciones tributarias o por contribuyentes de los Estados Miembros, el Tribunal andino ha observado en los fallos proferidos, un esquema de desarrollo que permanece casi invariable en todos los casos atendidos. Para ilustrar esta parte tomamos como referente la sentencia del Proceso 75-IP-2005 Interpretacin Prejudicial del artculo 4 de la Decisin 388 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena,44 solicitada por el Tribunal Distrital de lo Fiscal n. 3, Cuenca, Repblica del Ecuador. La actora es la Compaa Curtiembre Renaciente S. A., el asunto versa sobre la Devolucin del Impuesto al Valor Agregado, IVA, por parte del Servicio de Rentas
42 Publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1372, de 21 de julio de 2006. 43 En el ao 2005 se iniciaron ante el Tribunal los procesos de Interpretacin Prejudicial n.os 75, 76, 77, 112, 170, 188, 215; en 2006 los procesos n.os 49, 50, 51, 52, 53, 54, 114 y 115; y, en 2008 los procesos n.os 67, 93 y 130. 44 Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena, n. 1233, de 18 de agosto de 2005.

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Internas del Ecuador. En dicha sentencia se inscriben varios asuntos trascendentes, que con sentido similar son incorporados en las posteriores sentencias. Al efecto, el artculo 4 de la Decisin 388, entre otras cuestiones, prescribe lo siguiente: El monto total de los impuestos indirectos vigentes, que guran en el Anexo 1 de la presente Decisin, efectivamente pagados en la adquisicin de las materias primas, insumos intermedios, servicios y bienes de capital, nacionales o importados, consumidos o utilizados en el proceso de produccin, fabricacin, transporte o comercializacin de bienes de exportacin, ser devuelto al exportador. (nfasis aadido.) Dentro de la misma Decisin que referimos est el artculo 7, que establece la obligacin de los Estados Miembros de informar a la Junta del Acuerdo de Cartagena de ese entonces (ahora Secretara General de la Comunidad Andina), sobre las acciones que aquellos emprendan para cumplir con el rgimen de armonizacin. Es decir, que desde nuestra ptica, segn esta normativa, los Estados Miembros deban realizar un conjunto de acciones encaminadas a adecuar la legislacin interna en materia de IVA a las prescripciones de la norma supranacional. Lo que tambin signicara que la Comunidad reconoca su propia limitacin en el sentido de que no poda cambiar automtica ni directamente la ley nacional de la disciplina. Es necesario anotar tambin en esta parte que la Decisin 388 es una normativa incompleta o imperfecta, ya que contrario a lo que signica un proceso de armonizacin de leyes tributarias, no estableci plazo alguno dentro del cual los Estados Miembros deban ajustar o reformar las leyes que disciplinan el impuesto sobre el valor agregado. Pensamos que si la Decisin de marras careca de clusula denitoria de plazos, mal poda la organizacin supranacional andina controlar el cumplimiento de la normativa de armonizacin, esta quedaba como una especie de sugerencia para los estados, un ejemplo de soft law. Ms adelante, a travs de la Decisin 599 de 2004 y 635 de 2006, ya citada, la Comunidad Andina deni los plazos que observaran los Estados Miembros para dar cumplimiento a las normas de armonizacin adoptadas previamente en materia de IVA. Hay que destacar que por medio del sptimo considerando de la Decisin 599, la Comunidad estableci algo que es claricador acerca de la naturaleza del proceso de armonizacin legislativa, al respecto, expuso lo siguiente: Que la armonizacin de los impuestos tipo valor agregado debe entenderse
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como un proceso gradual, que deber ser administrado por cada Pas Miembro dentro de los plazos denidos en esta Decisin. (nfasis aadido.) Esta denicin comunitaria es sustancial para entender que las acciones relacionadas con la armonizacin legislativa del IVA se enmarcan en un proceso, que ser gradual y, que adems, ser de responsabilidad de cada uno de los Estados Nacionales y no de la comunidad, en atencin a los plazos que esta establezca. Lo que da para entender adems, por una parte, que la armonizacin no puede ser automtica o inmediata, y por la otra, que no puede depender de la organizacin supranacional sino de los propios Estados, que son quienes han de ajustar la legislacin pertinente. El esquema utilizado en el fallo del Proceso 75-IP-2005, aborda los tpicos siguientes: 1) Antecedentes, en donde se reere a las Partes, el Acto demandado y, los hechos relevantes; 2) Considerandos, que explican la competencia del Tribunal; una serie de consideraciones previas; el sealamiento de las normas a ser interpretadas; los requisitos que debe reunir la solicitud sobre interpretacin prejudicial; una explicacin sobre el impuesto al valor agregado (artculo 4 de la Decisin 388); el principio de complementacin indispensable; 3) La primaca del ordenamiento jurdico de la CAN frente al ordenamiento interno de los Pases Miembros; y, 4) Las conclusiones de la corte. El Tribunal considera a la normativa de la Decisin 388 de obligatorio e inmediato cumplimiento por parte de los Estados Miembros, por ejemplo, el artculo 4, que segn el Tribunal determina la devolucin al exportador, de los impuestos indirectos. Seala que es el principio general que la norma consagra. Al hilo de este razonamiento, la conclusin n. 1 del Tribunal seala que:
() la Decisin 388 de la Comisin, en aplicacin del principio de complementacin indispensable de la normativa comunitaria, reconoce a los Pases Miembros de la Comunidad Andina, la facultad para concebir los desarrollos que consideren necesarios para la aplicacin efectiva y cabal en sus respectivos territorios, del rgimen comn sobre Armonizacin de los impuestos indirectos como incentivos a las exportaciones de bienes. (nfasis aadido.)

Explica, as mismo, el Tribunal, que su competencia se fundamenta en la necesidad de garantizar la uniformidad en la interpretacin y aplicacin de la norma comunitaria (n. 2). Argumenta con la conclusin n. 3, que
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de conformidad con el artculo 4 de la Decisin 388 debe ser devuelto el monto total de los impuestos indirectos vigentes, pagados por el exportador por los conceptos y rubros taxativamente determinados por dicha norma comunitaria. Mediante la conclusin n. 8 de la sentencia en examen, el Tribunal reitera la referencia a la aplicacin del principio de complementacin indispensable, en los casos en que la norma comunitaria deja a la responsabilidad de los Pases Miembros la implementacin o desarrollo de aspectos no regulados por aquella. A partir de las conclusiones del Tribunal colegimos que este alto rgano judicial no desarrolla una explicacin acerca de la naturaleza que corresponde a un rgimen de armonizacin, su concepto, elementos y alcance, as como acerca de las responsabilidades inmediatas y mediatas, que a raz de la adopcin del rgimen, recaen sobre los Estados Miembros. Tampoco explica las semejanzas o las diferencias existentes entre el rgimen de armonizacin y el rgimen comn o unicado. La conclusin n. 3 es la que nos causa mayor preocupacin, debido a que a juicio del Tribunal, del artculo 4 de la Decisin 388 derivara una obligacin directa y prcticamente automtica, que puede conllevar el acaecimiento de una situacin que antes no estaba contemplada o prevista por las constituciones estatales ni por las leyes nacionales sobre el IVA. Si los jueces comunitarios atribuyen tales efectos a la citada disposicin jurdica, estn reconociendo que la Comunidad Andina posee el poder para cambiar las leyes nacionales con la sola emanacin de decisiones supranacionales. Con lo cual se desconoce que el poder para crear, modicar o extinguir impuestos radica en los Estados Miembros, ms concretamente en la rama legislativa del poder pblico. Otra consecuencia sera que el rgano parlamentario nacional competente para regular los elementos esenciales de los impuestos, ya no lo es ms, porque a partir del rgimen de armonizacin quien tiene la competencia en la materia es un rgano la Comisin Andina carente de estructura parlamentaria y, con clara naturaleza intergubernamental, por lo tanto, representativa de los gobiernos y no de los pueblos, motivo por el que se rompera el principio aquel que rechaza la tributacin sin representacin (no taxation with out representation). Por ejemplo, en la sentencia del Proceso n. 50-IP-2006, la Corte Andina, en el primer punto explic lo que sigue: La Decisin 388, prevalece sobre toda regulacin nacional anterior o posterior a ella, en cuanto resulte
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incompatible con dicha Decisin, conforme a los principios de aplicacin inmediata y primaca de la norma comunitaria. De no ser as, resultara imposible alcanzar la meta propia del Derecho Comunitario de lograr un rgimen uniforme para todos los Pases de la Comunidad y los objetivos del Proceso de Integracin de la Comunidad Andina.45 (nfasis aadido.) Lo aseverado en este fallo nos parece polmico, pues por una parte, se deende la aplicacin directa e inmediata de las normas de armonizacin por sobre las nacionales incompatibles criterio reiterado en fallos posteriores y, por otro lado, se confunde al rgimen de armonizacin con un rgimen uniforme, casos obviamente dismiles. El punto n. 2 de la sentencia del Proceso n. 112-IP-2005 expresa que:
El incentivo derivado de la devolucin al exportador del monto total del impuesto al valor agregado vigente y efectivamente pagado, en los trminos contemplados en el artculo 4 de la Decisin 388, por tratarse de un incentivo comunitario a las exportaciones intrasubregionales, es aplicable nicamente en el caso de las operaciones de exportacin de bienes de un Pas Miembro a otro.46 (nfasis aadido.)

Esta armacin nos permite colegir que la corte andina entiende errneamente al mecanismo de devolucin del IVA, como un incentivo creado por la Comunidad y, que se sobrepone a lo que sobre la materia disponen las leyes nacionales; de esta manera, sin que medie autorizacin estatal expresa, la CAN ha pasado a ser el sujeto legislador principal de la materia impositiva. Cabe aqu dejar escrita la siguiente reexin: si el hecho de que la Comunidad adopta un rgimen de armonizacin demuestra que aquella no posee la competencia en la materia, no es dable desde ningn punto de vista, que mediante la aplicacin de la regulacin expedida, la Comunidad
45 Publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1399, de 15 de septiembre de 2006. En sentido similar aunque menos desarrollado se haba pronunciado tambin el Tribunal en la sentencia del Proceso n. 77-IP-2005, publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1235, de 23 de agosto de 2005; y, en la sentencia del proceso n. 54-IP-2006, publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1399, de 15 de septiembre de 2006, punto 1. 46 Publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1301, de 28 de febrero de 2006. Solucin similar se ha adoptado en las sentencias de los procesos n.os 188-IP-2005 (punto 2); 49IP-2006 (punto 2); 52-IP-2006 (punto 1); 53-IP-2006; 114-IP-2006 (punto 1); 067-IP-2008 (punto 3); 93-IP-2008 (punto 3); 130-IP-2008 (punto 7).

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alcance un resultado que por su compleja naturaleza es imposible concretar mediante normas de armonizacin. Otra situacin diferente se dara si la Comunidad adoptase un rgimen unicado o, un rgimen comn, en el mbito del IVA. Si esto ltimo ocurriese, sera porque la organizacin supranacional cuenta previamente con autorizacin expresa de los Estados Miembros, para regular tal tributo. La conclusin n. 8 referida prrafos atrs, merece tambin un comentario expreso, toda vez que, desde nuestra perspectiva, es dable sostener la vigencia del principio de complementacin indispensable sobre todo, respecto de normas comunitarias con plena vigencia, segn los principios de primaca y ecacia directa del ordenamiento jurdico supranacional, por lo que resultara al menos discutible, la forma de aplicacin del citado prolegmeno frente a normas de armonizacin, estas ltimas que siempre debern ser acogidas en sus contenidos esenciales, a travs de legislacin nacional ulterior. Si se preere, sobre este evento, podra decirse que las normas nacionales inherentes a una materia especca, se inspiran en un rgimen supranacional de armonizacin, mas no complementan segn el principio de complementacin indispensable los contenidos de este ltimo. Finalmente, la propia Decisin 388 contiene normas que prescriben que los Estados Miembros informen los avances en el proceso de armonizacin legislativa. Sin embargo, para nosotros es claro que se trata de una decisin incompleta, porque no contempla plazos para que los Estados Miembros ajusten las leyes nacionales. Por lo dems, resulta evidente que esta falla de fondo de la Decisin 388, fue subsanada posteriormente mediante la emanacin de la Decisin 599.

VI.

Comentarios nales

Como corolario de las someras reexiones que anteceden, ahora nos permitimos apuntar algunos comentarios nales. Ante fenmenos tan complejos como los que convocan los procesos de armonizacin de leyes nacionales en contextos de integracin supranacional, se debe destacar que siempre se tratar de emprendimientos complejos, y que por tanto, requieren de amplios perodos para concretarse y,
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obviamente, de voluntad poltica previamente manifestada por los gobiernos de los Estados Miembros. Es muy til que los operadores del espacio integrado o comunitario, acudan al rgano jurisprudencial andino, con el objeto de recabar las deniciones jurdicas necesarias en orden a contar con la correcta interpretacin e idnea aplicacin de las disposiciones de Derecho comunitario que les afectan en su cotidiano desenvolvimiento. El Tribunal, de su parte, deber construir ms creativamente las reexiones y los criterios idneos acerca de la naturaleza, concepto, elementos y alcance de un rgimen de armonizacin, as como sobre las responsabilidades de los Estados Miembros, frente a tal ordenamiento jurdico que busca la convergencia de las legislaciones estatales. Teniendo en cuenta esta orientacin, del rol que desempee el Tribunal supranacional depender la permanencia de los elementos y valores supremos del Estado constitucional contemporneo, que sealbamos al iniciar este artculo. Con el mismo sentido sealado en el prrafo anterior, es necesario que el Tribunal tambin explique urgentemente, las semejanzas y las diferencias existentes entre las variadas maneras que posee la Comunidad para incidir en los Estados Miembros y en el espacio integrado, a travs del ordenamiento supranacional. Tambin consideramos de absoluta importancia que los rganos comunitarios autorizados para ejercer el poder de emanar normativa sobre distintas temticas, mejoren sustancialmente las tcnicas de redaccin jurdica, de tal forma que las decisiones y otras disposiciones jurdicas supranacionales, sean claras, explcitas y coherentes con el marco jurdico fundacional de la Comunidad y con los marcos constitucionales de los Estados Miembros. Para concluir, debemos llamar la atencin sobre la necesidad de que los actores institucionales y, especialmente las autoridades involucradas en el proceso de integracin andino, tomen en cuenta la dilatada experiencia europea en materia de armonizacin de legislaciones estatales sobre diversos campos disciplinarios.

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LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA

VII. Bibliografa Normativa comunitaria andina

Decisin 324, publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 114, de 27 de agosto de 1992. Decisin 330, publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 120, de 30 de octubre de 1992. Decisin 388, publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 211, de 17 de julio de 1996. Decisin 599, publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1063, de 5 de mayo de 2004. Decisin 635, publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena n. 1372, de 21 de julio de 2006.

Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina

Sentencia del Proceso n. 75-IP-2005. Sentencia del Proceso n. 76-IP-2005. Sentencia del Proceso n. 77-IP-2005, G. O. 1235, de 23 de agosto de 2005. Sentencia del Proceso n. 112-IP-2005, G. O. 1301, de 28 de febrero de 2006. Sentencia del Proceso n. 170-IP-2005. Sentencia del Proceso n. 188-IP-2005, G. O. 1331, de 24 de abril de 2006. Sentencia del Proceso n. 215-IP-2005. Proceso n. 49-IP-2006, G. O. 1369, de 12 de julio de 2006. Sentencia del Proceso n. 50-IP-2006, G. O. 1399, de 15 de septiembre de 2006. Sentencia del Proceso n. 51-IP-2006. Sentencia del Proceso n. 52-IP-2006. Sentencia del Proceso n. 53-IP-2006, G. O. 1362, de 22 de junio de 2006. Sentencia del Proceso n. 54-IP-2006, G. O. 1399, de 15 de septiembre de 2006.
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CSAR MONTAO GALARZA

Sentencia del Proceso n. 114-IP-2006, G. O. 1414, de 16 de octubre de 2006. Sentencia del Proceso n. 115-IP-2006. Sentencia del Proceso n. 002-IP-2008. Sentencia del Proceso n. 067-IP-2008, G. O. 1655, de 15 de septiembre de 2008. Sentencia del Proceso n. 93-IP-2008. Sentencia del Proceso n. 130-IP-2008.

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III
Cdigos Aduaneros CAN-Mercosur

Cdigo Aduanero del Mercosur. Antecedentes y modelos de uniformizacin aduanera

Ricardo Xavier Basalda*

Sumario
I. Introduccin. 1. Antecedentes histricos. 2. Las legislaciones aduaneras y la seguridad del trco internacional 3. La uniformizacin aduanera en los procesos de integracin econmica. II. Requisitos que debe reunir un cdigo propiamente dicho. III. Modelos a tener en cuenta al elaborar el cdigo comn aduanero. 1. Modelos que surgen de la labor realizada por el Consejo de Cooperacin Aduanera. 2. El Cdigo Aduanero de la Unin Europea. 3. El Cdigo Aduanero argentino de 1981. IV. El cdigo aduanero del Mercosur de 2010. 1. El compromiso asumido en el Tratado de Asuncin de 1991. 2. El Cdigo Aduanero del Mercosur del 2010. Observaciones de orden general. 3. Observaciones de orden particular a las normas que conforman el CAM. 4. La denicin de territorio aduanero. 5. La denicin de mercadera. 6. El operador econmico calicado. 7. Los despachantes de aduana. 8. Los destinos aduaneros de la mercadera. 9. La metodologa seguida en la redaccin del CAM. 10. La facultad de los Estados Parte para establecer zonas francas en el mbito espacial del Mercosur. 11.- Anlisis y gestin de riesgo. 12. Utilizacin de sistemas informticos. 13. El hecho generador de la obligacin tributaria aduanera en el CAM. 14.El prrafo incorporado en la reunin cumbre de San Juan relativo a los derechos de exportacin. 15. Recursos y acceso a una jurisdiccin independiente. 16. Institucin de un Comit del Cdigo Aduanero. 17. La necesidad de introducir modicaciones al CAM de 2010. V. Conclusiones.

Abogado, Universidad de Buenos Aires y doctor en ciencias jurdicas, Universidad Ctolica Argentina. Profesor de la Universidad de Buenos Aires, de la Universidad Austral, de la Universidad Catlica Argentina y de la Universidad de San Andrs. Vocal del Tribunal Fiscal de la Nacin. Miembro y consejero de la Academia Internacional de Derecho Aduanero.

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RICARDO XAVIER BASALDA

I. 1.

Introduccin Antecedentes histricos

Con la conformacin de los Estados modernos, aparecieron las primeras regulaciones orgnicas en la materia aduanera. En Francia, bajo el reino de Luis XIV, cabe recordar al ministro JeanBaptiste Colbert que impuls el dictado de tres ordenanzas, las de comercio terrestre de 1673, las de comercio martimo de 1681 y las aduaneras de 1687. Como ocurri despus con la sancin del Cdigo Civil en 1804, bajo el gobierno de Napolen, tambin las ordenanzas aduaneras de 1687 constituyeron un modelo seguido por muchos pases, en cuyo articulado pueden distinguirse los principios bsicos que presiden al Derecho aduanero.1 Ntese que las ordenanzas aduaneras de Francia preceden en punto a codicacin a otros sectores del Derecho pblico, como el Derecho administrativo o el Derecho tributario. El dictado de legislaciones aduaneras por los distintos pases que comerciaban entre s, puso tempranamente de maniesto la conveniencia de armonizar la normativa sobre las formalidades relativas al arribo de los buques y de las mercaderas transportadas a los puertos habilitados para el comercio exterior. Cabe recordar que con el n de brindar informacin sobre el nivel de los aranceles aduaneros aplicados por los Estados, ya en 1890 se cre la Unin internacional para la publicacin de las tarifas aduaneras.2 Entre los intentos encarados en el mbito internacional tendientes a armonizar o uniformar las legislaciones aduaneras, se destaca la Convencin de Ginebra sobre la simplicacin de las formalidades aduaneras, suscrita el 3 de noviembre de 1923, que entr a regir el 2 de noviembre de 1924 y sus partes contratantes ascendieron a cincuenta.
1 Sobre las Ordenanzas aduaneras de 1687, puede verse: Boy, Jean-Claude, L Administration des Douanes en France sous lAncien Rgime, Association pour lhistoire de lAdministration des douanes, Neuilly-sur-Seine, 1976, pp. 33 ss.; Basalda, Ricardo Xavier, Introduccin al Derecho aduanero, Buenos Aires, 1988 (reimpreso en 2011), pp. 86 a 89. Convencin de Bruselas del 5 de julio de 1890, por la cual se crea una Unin internacional para la publicacin de las tarifas aduaneras. Argentina la aprob mediante ley 2858 del 16 de noviembre de 1891 (ADLA, 1889-1919, pp. 230 a 232).

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En Amrica, tal inquietud se reej en oportunidad de la Sexta Conferencia Internacional Americana celebrada en La Habana en 1928, donde se aprobaron dos resoluciones sobre simplicacin y normalizacin de trmites aduaneros y formalidades portuarias.3 Finalizada la Segunda Guerra mundial, el 30 de octubre de 1947 se suscribi el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT). En su normativa encontramos una disposicin de especial inters en la armonizacin de la materia que abordamos. As, en el Art. VIII titulado Derechos y formalidades referentes a la importacin y a la exportacin, en el prrafo 1, apartado c) se expresa: Las partes contratantes reconocen tambin la necesidad de reducir al mnimo los efectos y la complejidad de las formalidades de importacin y exportacin y de reducir y simplicar los requisitos relativos a los documentos exigidos para la importacin y la exportacin.4 En Europa, el 12 de septiembre de 1947, trece pases representados en el seno del Comit de Cooperacin Econmica Europea, reunidos en Pars, decidieron establecer un Grupo de Estudios para la Unin Aduanera Europea, con asiento en Bruselas, para examinar los problemas que planteaba la constitucin de una o varias uniones aduaneras entre los Estados europeos. En 1948, a instancias del mencionado Grupo de Estudios, se cre un Comit Econmico y un Comit Aduanero. Este ltimo se integraba con una Ocina Tarifaria Permanente. Posteriormente, el Grupo de Estudios suspendi los trabajos del Comit Econmico en atencin a que se superponan con los encomendados a la Organizacin Europea de Cooperacin Econmica (OECE), hoy en da reemplazada por la Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE), que tiene una vocacin a la universalidad. En cambio, la actividad del Comit Aduanero prosigui. Habida cuenta de la importancia y profundidad de los estudios llevados a cabo por el Comit Aduanero, se consider conveniente cristalizarlos en instrumentos internacionales. De tal forma y con independencia del propsito originario de los trabajos (constitucin de la unin aduanera), se
3 Izam, Miguel. Facilitacin del comercio: un concepto urgente para un tema recurrente. ONU, CEPAL, Divisin de Comercio Internacional e Integracin, Serie Comercio internacional, n. 19, Santiago de Chile, diciembre 2001, p. 10, nota 4. Un anlisis del art. VIII del GATT puede verse en Basalda, Ricardo Xavier, La Organizacin Mundial del Comercio y la regulacin del comercio internacional. Buenos Aires, 2007, pp. 362 a 376.

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elaboraron y rmaron en 1950 tres convenciones de gran trascendencia para nuestra materia: la Convencin sobre la Nomenclatura para la clasicacin de las mercaderas en los aranceles aduaneros, la Convencin sobre el valor en aduana de las mercaderas y la Convencin por la que se crea el Consejo de Cooperacin Aduanera. Es este organismo internacional especializado en la materia aduanera denominado ociosamente Organizacin Mundial de Aduanas a partir de 1995 y que cuenta hoy en da con 177 miembros el que va a desplegar una intensa y fructfera actividad para la simplicacin y armonizacin de las legislaciones aduaneras. Cabe mencionar aqu algunos de los instrumentos ms importantes: Convencin sobre el valor en aduana de las mercaderas, rmada en Bruselas el 15 de diciembre de 1950 (actualmente rige el Acuerdo para la aplicacin del art. VII del GATT de 1994); Convencin sobre la Nomenclatura para la clasicacin de las mercaderas en los aranceles aduaneros y Protocolo de enmienda, suscripta en Bruselas el 15 de diciembre de 1950 (reemplazada por la Convencin sobre el Sistema Armonizado de designacin y codicacin de mercaderas, aprobada en Bruselas el 14 de junio de 1983, en vigor desde el 1/1/1988); Convencin aduanera sobre la importacin temporaria de embalajes, rmada en Bruselas el 6 de octubre de 1960 (en vigor desde el 1/3/1962); Convencin aduanera sobre la importacin temporaria de material profesional, suscripta en Bruselas el 8 de junio de 1961 (en vigor desde el 1/7/1962); Convencin aduanera sobre facilidades concedidas para la importacin de mercaderas destinadas a su presentacin o utilizacin en una exposicin, feria, congreso o manifestacin similar, hecha en Bruselas el 8 de junio de 1961 (en vigor desde el 13/7/1962); Convencin aduanera sobre el cuaderno ATA para la importacin temporaria de mercaderas, aprobada en Bruselas el 6 de diciembre de 1961 (en vigor desde el 30/7/1963); Convencin aduanera sobre el material de bienestar destinado a las gentes de mar, hecha en Bruselas el 1 de diciembre de 1964 (en vigor desde el 11/12/1965); Convencin aduanera sobre la importacin temporaria de material cientco, hecha en Bruselas el 11 de junio de 1968 (en vigor desde el 5/9/1969); Convencin internacional sobre asistencia mutua administrativa para prevenir, investigar y reprimir las infracciones aduaneras (Convencin de Nairobi), rmada en Nairobi el 9 de junio de 1977 (en
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vigor desde el 21/5/1980); Convencin internacional para la simplicacin y armonizacin de los regmenes aduaneros (Convencin de Kyoto), suscripta en Kyoto el 18 de mayo de 1973, que fuera sustituida por la nueva versin aprobada en Bruselas el 25 de junio de 1999 (en vigencia desde el 3/2/2006); Convencin internacional relativa a la importacin temporaria (Convencin de Estambul), hecha en Estambul el 26 de junio de 1990 (en vigor desde el 27/11/1993); Convencin internacional de asistencia mutua administrativa en materia aduanera, concluida en Johannesburgo el 27/6/2003 (aun no entr en vigencia). Tambin ha de recordarse el Glosario de Trminos Aduaneros Internacionales. Asimismo, resulta pertinente mencionar a la Declaracin relativa a la buena gobernanza y la integridad de las aduanas (Declaracin de Arusha revisada, junio 2003), al denominado Programa Columbus, que implementa un programa de colaboracin para contribuir a mejorar el desempeo de las administraciones aduaneras, y al Marco normativo para asegurar y facilitar el comercio global, adoptado en la sesin del Consejo del 23 de junio de 2005.5 En Amrica Latina, cabe recordar que en el mbito de la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC), en 1965, se impuls la elaboracin de un Cdigo aduanero uniforme, que no logr concretarse.6 En el mbito de su sucesora, la Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI), se aprob (como instrumento para uso y consulta interno de las reuniones de directores generales de aduanas) en su quinta reunin celebrada en Guayaquil, los das 26 y 27 de octubre de 1987, un Glosario de Trminos Aduaneros de la ALADI (ALADI/Sec./di 293, del 22/9/1988). En particular, en Centroamrica, como consecuencia del Tratado General de Integracin Econmica Centroamericana, suscripto en Managua el 13 de diciembre de 1960, entre El Salvador, Honduras y Nicaragua al que
5 Al respecto, puede verse Labandera, Pablo. La 'facilitacin del comercio' como uno de los 'nuevos temas del comercio internacional'. Su trascendencia para el Derecho aduanero. Estudios de Derecho Aduanero. Homenaje a los 30 aos del Cdigo Aduanero. Buenos Aires, AbeledoPerro, 2011, pp. 63 a 91 (pp. 76 y 77). Rohde Ponce, Andrs. Modelos y ejemplos de codicacin aduanera. Antecedentes y tendencias. Estudios de Derecho Aduanero. Homenaje a los 30 aos del Cdigo Aduanero. Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2011, pp. 53 a 62 (p. 59).

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se adhirieron Costa Rica en 1963 y Panam en 1991 se aprob el Cdigo Aduanero Uniforme Centroamericano (CAUCA), seguido por un CAUCA II en 1993, un CAUCA III en 1997. Finalmente, un CAUCA IV en 2006, el que no ha concitado general adhesin.7 En el mbito de la Organizacin Mundial del Comercio, puede sealarse que en la primera Conferencia Ministerial celebrada en Singapur del 9 al 13 de diciembre de 1996, se elabor un programa de trabajo. Se denieron como temas a abordarse, los que resultan de la vinculacin del comercio con las inversiones, la concurrencia, las compras pblicas y la facilitacin del comercio (estos fueron denominados los temas de Singapur). Dada la resistencia manifestada con posterioridad por los pases en desarrollo, nicamente el tema de la facilitacin del comercio permanece en agenda. El 12 de octubre de 2004 se cre un Grupo de Negociacin de la Facilitacin del Comercio, que celebr su primera sesin el 15 de noviembre de 2004, elaborndose un plan de trabajo y un calendario de reuniones. En el documento TN/TF/W/43, revisin 9, se distinguen las propuestas presentadas en varios rubros. El que interesa aqu, identicado como H. Formalidades en relacin con la importacin y la exportacin, contena diversos puntos.8 En la revisin 19, del 30/6/2009, se introdujeron algunas variantes. El rubro H ha pasado a ser J. Formalidades en relacin con la importacin y la exportacin, y los temas, reducidos de 14 a 10, son: 1. Examen peridico de las formalidades y los requisitos; 2. Re7 Conf. Valenciano Jimnez, Carlos. Consideraciones generales sobre el Cdigo Aduanero Uniforme Centroamericano. Trabajo presentado en el Cuarto Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero, celebrado los das 19 y 20 de junio de 2008 en Cartagena de Indias, y publicado en sus respectivas Memorias, pp. 153 a 165. Documento TN/TF/W/43, revisin 9, H. Formalidades en relacin con la importacin y la exportacin: 1. Disciplinas sobre las formalidades/procedimientos y los requisitos de informacin/documentacin en relacin con la importacin y la exportacin: a) No discriminacin; b) Examen peridico de las formalidades/procedimientos y los requisitos; c) Reduccin/limitacin de las formalidades/procedimientos y los requisitos de informacin/documentacin; d) Utilizacin de normas internacionales; e) Cdigo Aduanero Uniforme; f ) Aceptacin de la informacin comercialmente disponible y de copias; g) Automatizacin; h) Ventanilla nica/presentacin una sola vez; i) Eliminacin de la inspeccin previa a la expedicin; j) Eliminacin progresiva del recurso obligatorio a los agentes de aduanas; k) Procedimientos iguales de despacho en frontera en una unin aduanera; l) Mtodos de prueba basados en las caractersticas concretas de los productos; m) Prescripciones uniformes sobre formularios y documentacin relativas al despacho de las importaciones en una unin aduanera; n) Posibilidad de devolver las mercancas rechazadas al exportador.

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duccin/limitacin de las formalidades y los requisitos de documentacin; 3. Utilizacin de normas internacionales; 4. Aceptacin de la informacin comercialmente disponible y de copias; 5. Ventanilla nica/presentacin una sola vez; 6. Eliminacin de la inspeccin previa a la expedicin; 7. Recurso a agentes de aduanas; 8. Procedimientos iguales de despacho en frontera en una unin aduanera; 9. Prescripciones uniformes sobre formularios y documentacin relativas al despacho de las importaciones en una unin aduanera; 10. Posibilidad de devolver las mercancas rechazadas al exportador. Interesa sealar que la eliminacin del punto previsto como e en la revisin 9, relativo al Cdigo Aduanero Uniforme, es atinada, pues se trata de una materia que es competencia del organismo internacional especializado en la materia aduanera, es decir la Organizacin Mundial de Aduanas. Resulta evidente que un cdigo aduanero no tiene por propsito fundamental facilitar el comercio, sino que a travs de su normativa debe asegurarse primordialmente el ejercicio del control de las importaciones y las exportaciones y la aplicacin de las restricciones directas e indirectas a la importacin y a la exportacin de mercaderas por parte de las administraciones aduaneras. Una adecuada regulacin del control aduanero es aquella que no diculta innecesariamente el trco internacional de mercaderas.

2.

Las legislaciones aduaneras y la seguridad del trco internacional

En materia de seguridad, cabe recordar que en el GATT de 1947 tambin en el de 1994 se contemplan en el Art. XXI las Excepciones relativas a la seguridad, donde se reconoce a las entonces partes contratantes hoy miembros de la OMC la posibilidad de establecer medidas restrictivas al comercio por razones de seguridad nacional o internacional. Habida cuenta de la nueva realidad internacional instaurada a partir de los atentados terroristas perpetrados el 11 de septiembre de 2001 en los EE.UU., las legislaciones aduaneras deben contener una normativa que contemple las nuevas misiones encomendadas a las aduanas en materia de la seguridad del trco internacional de mercaderas.
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En consecuencia, esas legislaciones deben conciliar los intereses del comercio con la seguridad. Para ello las aduanas han de utilizar tcnicas modernas, como el anlisis de riesgos9 y medios de deteccin idneos. Se trata de brindar seguridad a la denominada cadena logstica, que abarca desde el productor al consumidor (abastecimiento internacional). A tal n es necesario que las distintas aduanas del mundo trabajen en la forma ms coordinada posible y colaboren estrechamente entre s. En efecto, con el n de vigilar la cadena logstica desde su inicio hasta su conclusin, resulta necesario que las aduanas integren una red de servicios aduaneros que colaboren en el plano operacional en tiempo real. En materia de control, se impone un trato diferente para los importadores y los exportadores habituales que hubieran obtenido una certicacin derivada de su conducta able ante la Aduana y de la evaluacin de los riesgos en juego. Asimismo, se requerir cada vez ms el intercambio de informaciones entre la Aduana de partida y la de destino de las mercaderas objeto del comercio internacional. En los EE.UU. despus del ataque del 2001 se adoptaron diversas medidas restrictivas al comercio por razones de seguridad.10 As, la denominada Iniciativa de Seguridad de los Contenedores (Container Security Initiative o en sus siglas CSI), adoptada en diciembre de 2002, que exige la vericacin de los contenedores con destino a su mercado en los puertos de salida. Ello impone a los pases exportadores asumir los costos de dicho servicio y de la adquisicin de scanners para posibilitar la vericacin de la mercadera sin apertura de los contenedores (control aduanero no intrusivo). Asimismo, cabe recordar a los operadores que obtienen la certicacin denominada
Antonio, De la Ossa Martnez, seala: Considerando como riesgo la probabilidad de que ocurra un evento, con ciertas consecuencias, la gestin de riesgos es el sistema administrativo eciente que permite reducir y controlar un acontecimiento irregular. Los objetivos del sistema de anlisis de riesgo son los de mejorar la selectividad de las mercancas y contribuyentes objeto de control, mejorar los resultados de las intervenciones aduaneras, asegurar que la Aduana pueda manejar el riesgo en forma sistemtica y coordinada, utilizar de forma eciente los recursos pblicos, resguardar los intereses del Estado y crear un entorno donde todos asuman responsabilidad por administrar el riesgo (La experiencia espaola en la integracin europea. Memorias del Primer Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero, celebrado en Guadalajara los das 9 y 10 de junio 2005. Mxico, ISEF, 2006, p. 79). 10 Al respecto, puede verse Oerman, Suzanne I., y Kelly, Claire R., National measures in customs law, trabajo presentado en la Sexta Reunin Mundial de Derecho Aduanero, celebrada los das 17 y 18 de agosto de 2010 en Belo Horizonte, publicado en sus respectivas Memorias, pp. 7 a 21. 9

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C-TPAT (Customs-Trade Partnership Against Terrorism), por la que participan voluntariamente en una cadena de suministro segura, que les brinda, al ser considerados de bajo riesgo, ciertas preferencias frente a otros en la tramitacin aduanera (prioridad en el control, reduccin de inspecciones, etc.). En el mbito de la Organizacin Mundial de Aduanas, el 27/6/2003 se aprob en Johannesburgo la Convencin Internacional de Asistencia Mutua Administrativa en Materia Aduanera, en cuyo Prembulo se tiene en cuenta la amenaza que representan el crimen internacional organizado y los grupos terroristas dotados de recursos importantes y de la necesidad de combatirlos ecazmente, y se reconocen las preocupaciones crecientes en materia de seguridad y de la facilitacin de la cadena logstica internacional, as como la resolucin del Consejo de Cooperacin Aduanera de junio de 2002 a este n. Tambin se reconoce que es necesario establecer un equilibrio entre la facilitacin y el control para asegurar la libre circulacin del comercio lcito y satisfacer las necesidades de los gobiernos para la proteccin de la sociedad y de sus recursos. Asimismo, la OMA aprob el 22/6/2005 el denominado Marco Normativo para Asegurar y Facilitar el Comercio Global, que tiene por objeto lograr un comercio mundial ms seguro, a travs de una revisin de los mtodos de trabajo seguidos en las Aduanas, la cooperacin entre estas a nivel internacional y un refuerzo de la vinculacin con el sector privado a tales nes. En ese Marco se procura la creacin de cadenas de control aduanero integrado de las cargas. En las sesiones del ao 2006 de la OMA, se consider el informe de la quinta reunin del Grupo Estratgico de Alto Nivel que tuvo lugar en Shanghai, China, en abril de 2006, sobre la seguridad y la facilitacin del comercio. El Consejo adopt la resolucin para la aplicacin de la Directriz para brindar seguridad y facilitar el comercio mundial (Directriz SAFE, SC 0074F1a, Anexo IV). Se destaca en esta normativa que la Aduana del pas de importacin y la del pas de exportacin, as como el sector privado, ejercen una responsabilidad mutua en materia de seguridad de la cadena logstica. Se pone nfasis en la importancia de reforzar las capacidades de los agentes aduaneros. Se reconoce el rol esencial de la OMA en la aplicacin de la Directriz SAFE y de la modernizacin aduanera. En esa Directriz, se contempla tambin la normativa relativa a los denominados operadores econmicos autorizados agres (doc. SP 018), que veremos al analizar el artculo 15 del Cdigo Aduanero del Mercosur del 2010.
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3.

La uniformizacin aduanera en los procesos de integracin econmica

Los procesos de integracin econmica de cierta envergadura imponen la uniformizacin de las legislaciones aduaneras de los Estados involucrados. En especial, ello es as cuando se trata de conformar una unin aduanera, pues, adems de una poltica comercial comn hacia los terceros pases, que se traduce en un arancel comn y un territorio aduanero comn, un requisito para la conformacin de sta lo constituye la elaboracin de una legislacin aduanera comn. Cabe recordar que el Tribunal Permanente de Justicia Internacional de La Haya, en un dictamen emitido en 1931, se pronunci sobre los requisitos que deben reunirse para la conguracin de una unin aduanera. En primer lugar, ha de contarse con una legislacin y una tarifa aduanera uniformes. En segundo trmino, se exige la unicacin de fronteras aduaneras y territorios aduaneros. En tercer lugar, la supresin de los derechos aduaneros en el trco entre los miembros. Por ltimo, la distribucin de los derechos percibidos segn un baremo determinado. Posteriormente, en el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT), suscripto el 30 de octubre de 1947, se contempl en su art. XXIV la posibilidad de constituir uniones aduaneras, como excepcin al principio de no discriminacin y de la clusula de la nacin ms favorecida, consagrados en el Art. I. Al amparo del citado Art. XXIV, as como tambin invocando la Clusula de Habilitacin, se inici con la rma del Tratado de Asuncin de 1991 un proceso de integracin, que procura el establecimiento de un mercado comn (el Mercado Comn del Sur), el que ha de asentarse en una unin aduanera. Por consiguiente, la uniformizacin de la legislacin aduanera constituye uno de los requisitos esenciales para la conformacin de la unin aduanera. En este sentido, puede advertirse que un cdigo aduanero comn se presenta como una de las herramientas necesarias para lograr la integracin perseguida. De ah los esfuerzos realizados en el proceso integracin relativo al Mercosur para lograr un Cdigo Aduanero del Mercosur. Recordamos el elaborado en 1994, que fuera aprobado por Decisin del Consejo del Mercado Comn n. 25/1994 y que, sin embargo, dados
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sus graves defectos, no logr la aprobacin necesaria en los respectivos parlamentos para entrar en vigencia.11 En agosto del ao 2010, en la reunin celebrada por el Consejo del Mercado Comn, en la provincia de San Juan, se aprob un nuevo proyecto de Cdigo Aduanero del Mercosur, mediante la Decisin CMC n. 27/2010,12 la que debe ser incorporada al ordenamiento jurdico de los Estados Parte, siguiendo el correspondiente trmite parlamentario. Antes de proceder a analizar este nuevo proyecto, aprobado en el mbito del Mercosur por la mencionada Decisin n. 27/2010, consideramos pertinente precisar qu debe entenderse por un cdigo comn aduanero y
11 Puede verse un anlisis de este proyecto de 1994 en nuestro trabajo Reexiones sobre el Cdigo Aduanero del Mercosur. Revista de Estudios Aduaneros, Instituto Argentino de Estudios Aduaneros, n. 10, 2do. semestre 1996 y 1er. semestre 1997, Buenos Aires, pp. 115 a 129. Asimismo, en nuestra obra Mercosur y Derecho de la Integracin, AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1999 (reimpresa en 2011) (Cap. VIII, punto 4.12 La adopcin de regmenes aduaneros comunes, uniformes o armonizados, pp. 487 a 490). 12 Sobre el nuevo proyecto Cdigo Aduanero del Mercosur, puede verse del ponente: El Cdigo Aduanero del Mercosur: territorio aduanero y mercadera. Dos nociones bsicas mal denidas, Gua Prctica de Comercio Exterior, n. 174, Buenos Aires, 30/9/2010, pp. 3 a 8. El Cdigo Aduanero del Mercosur: Los derechos de exportacin y la necesidad de reparar una notoria incongruencia, Gua Prctica de Comercio Exterior, n. 177, Buenos Aires, 15/11/2010, pp. 3 a 5. Observaciones al Cdigo Aduanero del Mercosur, en revista Impuestos, n. 5, mayo 2011, Buenos Aires, pp. 121 a 129. Comentarios al Cdigo Aduanero del Mercosur, aprobado en la provincia de San Juan (Argentina) en agosto de 2010 (Decisin CMC 27/2010). Revista El Derecho, Buenos Aires, 16/9/2011. Asimismo, en la doctrina, puede verse: Barreira, Enrique C.: El Cdigo Aduanero del Mercosur (Decisin n. 27/2010), www.aduana.news.com.ar, n. 103, octubre 2010; y Aspectos institucionales que presenta el Cdigo Aduanero del Mercosur (Decisin CMC 27/2010), Gua Prctica de Comercio Exterior, n. 178, Buenos Aires, 30/11/2010, pp. 3 a 8. Cotter, Juan Patricio: Mercosur. Reexiones en torno al nuevo Cdigo Aduanero aprobado por Decisin 27/10 del Consejo Mercado Comn, revista El Derecho, 13/10/2011, y El Cdigo Aduanero del Mercosur, ponencia presentada en el Cuarto Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero, celebrado en Cartagena de Indias, los das 19 y 20 de junio de 2008, publicada en las respectivas Memorias del Instituto Interamericano de Fronteras y Aduanas, pp. 167 a 185. Lascano, Julio Carlos. Los derechos de exportacin en el Cdigo Aduanero del Mercosur, presentado en el Primer Congreso Internacional de Derecho Aduanero del Mercosur, celebrado en la Universidad Austral, en Buenos Aires, los das 26 y 27 de agosto de 2010, y publicado en Internet en la siguiente pgina. http://www.carena.com.ar/espanol/articulos_octubre_2011.asp. Muio, Germn. Cdigo Aduanero del Mercosur: algunas observaciones de orden constitucional. Revista El Derecho, 29/4/2011. Perotti, Alejandro Daniel. I Congreso Internacional de Derecho aduanero del Mercosur. El Cdigo Aduanero del Mercosur. Algunos aspectos normativos y jurisdiccionales, Gua Prctica de Comercio Exterior, n. 175. Buenos Aires, octubre 2010, pp. 3 a 8

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los requisitos que ha de reunir para cumplir con los objetivos que se persiguen con su aprobacin. Asimismo, resulta conveniente recordar los antecedentes que deben tomarse en consideracin en oportunidad de su elaboracin, es decir el mtodo de trabajo que habran de seguir sus redactores y los elementos relevantes para ello.

II.

Requisitos que debe reunir un Cdigo propiamente dicho

La doctrina ha sealado en forma coincidente una serie de requisitos o condiciones que deben reunir los cdigos para ser tales y no quedarse en una mera recopilacin o agrupacin de normas. Ha de consistir en un cuerpo normativo coherente y armnico (constituir un sistema). Tiene que abarcar en forma exhaustiva la materia que debe considerarse y regularse a nivel de ley (completitividad). Debe brindar certeza y seguridad jurdica a los destinatarios de las normas, a travs de normas transparentes, razonables y previsibles, y que contemplen en forma equilibrada los intereses legtimos de la administracin y de los administrados. La coherencia normativa permite inferir los principios generales que han inspirado al codicador, facilita la interpretacin sistemtica y posibilita la integracin analgica. La completitividad del sistema legal permite diferenciar lo que corresponde a la esfera de la ley y lo que pertenece al nivel reglamentario. Un cdigo debe abordar, entonces, todos los temas que hayan de tratarse con el nivel jerrquico de una ley, porque se regulan, condicionan o restringen derechos de los particulares consagrados en la Constitucin poltica. As, por ejemplo, el ejercicio de la libertad de comerciar (comprar y vender en el mercado interno o en el extranjero) o de desarrollar actividades e industrias lcitas. La seguridad jurdica deriva del pblico conocimiento y de la previsibilidad de las soluciones y de las consecuencias que se vinculan con el cumplimento o incumplimiento de las normas. El principio de seguridad jurdica se vincula con los principios de publicidad (transparencia), razonabilidad y proporcionalidad.
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En particular, un cdigo aduanero debe ser un instrumento neutral, verstil y estable, es decir apto para la aplicacin de diversas polticas econmicas, que los distintos gobiernos adopten segn la coyuntura. Por tal motivo, ha de contemplar todas las instituciones y posibilidades que ofrece la materia aduanera y no hallarse condicionado por las limitaciones propias de una poltica econmica determinada. A diferencia del Arancel que responde a una poltica arancelaria que debe adaptarse a las circunstancias cambiantes del comercio internacional, el cdigo aduanero debe gozar de estabilidad.

III.

Modelos a tener en cuenta al elaborar el Cdigo Aduanero Comn

Para enfrentar el desafo que supone la elaboracin de un Cdigo Aduanero Comn pueden tomarse en consideracin los antecedentes legislativos nacionales de los pases participantes del proceso de integracin, as como los modelos que surgen del Derecho internacional y de la legislacin comparada.

1.

Modelos que surgen de la labor realizada por el Consejo de Cooperacin Aduanera

El Consejo de Cooperacin Aduanera fue creado por la Convencin rmada en Bruselas el 15 de diciembre de 1950. Los gobiernos signatarios expresaron la necesidad de su creacin de la siguiente forma:
Considerando conveniente asegurar a sus regmenes aduaneros el ms alto grado de armonizacin y de uniformidad, y en particular estudiar los problemas inherentes al desarrollo y al progreso de la tcnica aduanera y legislacin con ella relacionada y Convencidos de que sera interesante para el comercio internacional promover entre los Gobiernos la cooperacin en estas materias, teniendo en cuenta a la vez los factores econmicos y la tcnica aduanera que tal cooperacin implica, han convenido lo siguiente: Artculo I. Crase un Consejo de Cooperacin Aduanera...

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Una gua interesante sobre la forma en que puede encararse la tarea de aproximacin de las distintas legislaciones aduaneras, puede ser tomar en cuenta los trabajos que se llevaron a cabo desde 1957 a 1968 en el mencionado Consejo (denominado, como ya sealamos, ociosamente Organizacin Mundial de Aduanas, a partir de 1995) y que dieron lugar a los denominados Estudios comparados de los mtodos aduaneros (la referencia a los mtodos fue sustituida en la Convencin de Kyoto por la de regmenes, que resulta ms clara). Dichos Estudios abarcaron los siguientes temas: n. 1. Importacin por mar: formalidades al arribo de los buques, antes de la descarga; n. 2. Importacin por mar: descarga; n. 3. Importacin por las fronteras terrestres; n. 4. Importacin por va area; n. 5. Desaduanamiento de las mercaderas para su puesta al consumo; n. 6. Trnsito aduanero de mercaderas importada; n. 7. Rgimen de depsito aduanero; n. 8. Admisin temporaria; n. 9. Drawback; n. 10. Derecho de recurso en materia aduanera; n. 11. Trco ferroviario. En todos ellos, adems de un desarrollo terico sobre la materia abordada, gura un cuestionario sobre cada uno de los temas escogido dirigido a los pases que participaron en su elaboracin, as como las respuestas que brindaron esos pases sobre la forma en que se hallaban regulados los distintos aspectos del instituto aduanero en su legislacin nacional. Ello puso de maniesto las coincidencias y disparidades de tales legislaciones, facilit el intercambio de opiniones, permiti aproximar posiciones y, nalmente, formular textos que funcionaran como modelos para la uniformizacin. Como se sabe, luego de la creacin de la entonces CEE mediante el Tratado de Roma del 25 de marzo de 1957, se encararon distintos trabajos tendientes a uniformar progresivamente las legislaciones aduaneras, los que fueron recogidos en diversos reglamentos y que, transcurridos unos aos, posibilitaron la elaboracin del Cdigo Aduanero Comunitario de 1992 (Reglamento del Consejo n. 2913, que entr en vigor el 1 de enero de 1994). En el 2008 se aprob el denominado Cdigo Aduanero Modernizado (Reglamento 2008/450/CE, de 23 de abril). En el mbito de la Organizacin Mundial de Aduanas (OMA), entre otras realizaciones, consideramos especialmente relevantes para encarar la redaccin de un cdigo aduanero comn, el Glosario de Trminos Aduaneros
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Internacionales, la Convencin para la simplicacin y armonizacin de los regmenes aduaneros (denominada usualmente Convencin de Kyoto), y la Convencin relativa a la importacin temporaria (denominada usualmente Convencin de Estambul). En el Glosario de Trminos Aduaneros Internacionales se incluyen deniciones de los trminos aduaneros usuales en el comercio internacional. Mediante este Glosario se persigue consagrar una terminologa comn en materia aduanera. Las deniciones de los trminos se brindan en las dos lenguas ociales de la OMA, el francs y el ingls. El Glosario no tiene el estatus jurdico de un instrumento internacional, por lo que no requiere una aceptacin ocial ni posee carcter obligatorio para los Estados Miembros. Sin embargo, muchas de las deniciones que contiene obran tambin en las convenciones elaboradas por la OMA y resultan, entonces, aceptadas por las partes contratantes a las mismas. Por otra parte, cada vez que en el plano internacional se utiliza uno de los trminos denidos en el Glosario sin aclararse que se le otorga una signicacin especial, debe entenderse que se lo emplea con el alcance que le ha jado el organismo internacional competente en la materia. Aqu nos interesa especialmente la denicin del trmino legislacin aduanera (lgislation douanire - customs law) por consistir en la materia a uniformar, que se dene de la siguiente forma:
Conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias concernientes a la importacin y a la exportacin de mercaderas cuya aplicacin est expresamente encomendada a la aduana y otras normas eventualmente establecidas por ella en virtud de los poderes que le han sido conferidos por la ley. Nota. La legislacin aduanera comprende, en general, disposiciones sobre: La estructura y la organizacin de las administraciones de aduanas, sus atribuciones, prerrogativas y responsabilidades, as como los derechos y las obligaciones de los usuarios; Los diversos regmenes aduaneros, as como las condiciones y formalidades relativas a su aplicacin; Los elementos relacionados con la aplicacin de los derechos e impuestos a la importacin y a la exportacin;

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La naturaleza y las consecuencias jurdicas de las infracciones aduaneras; Las diversas vas de recurso.

La Convencin internacional sobre la simplicacin y armonizacin de los regmenes aduaneros, aprobada en la ciudad de Kyoto (antigua capital de Japn) el 18 de mayo de 1973 (que contiene 31 anexos), fue reemplazada, mediante el Protocolo de Enmienda del 26 de junio de 1999, por la Convencin de Kyoto revisada, en vigencia desde el 3 de febrero del 2006. Constituye un importante modelo elaborado para facilitar la uniformizacin de las legislaciones aduaneras de los distintos pases. Esta Convencin, en su versin de 1999, que cuenta actualmente con 76 Partes, est constituida por el Cuerpo de la Convencin, por un Anexo general y por diez Anexos especcos, algunos de ellos divididos en captulos los que suman 25, donde se contemplan las instituciones y los regmenes aduaneros. Dada su importancia como modelo para la elaboracin de cdigos aduaneros, reproducimos a continuacin su estructura en su nueva versin revisada.
CUERPO DE LA CONVENCIN Anexo general Se integra con diez captulos: 1. Principios Generales; 2. Deniciones; 3. Formalidades de desaduanamiento y otras formalidades aduaneras; 4. Derechos e impuestos; 5. Garanta; 6. Control aduanero; 7. Aplicacin de la tecnologa de la informacin; 8. Relaciones entre la Aduana y los terceros; 9. Informaciones y Decisiones comunicadas por la Aduana; 10. Recursos en materia aduanera. Anexos especcos Anexo A. Arribo de las mercaderas al territorio aduanero.
Captulos:

1. Formalidades aduaneras anteriores a la presentacin de la declaracin de mercaderas; 2. Depsito temporario de mercaderas. Anexo B. Importacin.
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Captulos:

1. Despacho a consumo; 2. Reimportacin en el mismo estado; 3. Admisin en franquicia de los derechos e impuestos a la importacin. Anexo C. Exportacin. Captulo 1. Exportacin a ttulo denitivo. Anexo D. Depsitos de aduana y zonas francas.
Captulos:

1. Depsitos de aduana; 2. Zonas francas. Anexo E. Trnsito.

Captulos:

1. Trnsito aduanero; 2. Trasbordo; 3. Transporte de mercaderas por cabotaje. Anexo F. Transformacin.

Captulos:

1. 2. 3. 4.

Perfeccionamiento activo; Perfeccionamiento pasivo; Drawback; Transformacin de mercaderas destinadas al despacho al consumo.

Anexo G. Importacin temporaria. Captulo: 1. Importacin temporaria. Anexo H. Infracciones. Captulo: 1. Infracciones aduaneras. Anexo J. Procedimientos especiales.
Captulos:

1. 2. 3. 4. 5.

Viajeros; Trco postal; Medios de transporte de uso comercial; Productos de aprovisionamiento; Envos de socorro.

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Anexo K. Origen.
Captulos:

1. Reglas de origen; 2. Pruebas documentales de origen; 3. Control de las pruebas documentales de origen.

La Convencin relativa a la importacin temporaria (Convencin de Estambul) fue aprobada en Estambul el 26 de junio de 1983 y entr en vigencia el 27 de noviembre de 1993. Cuenta con 61 Partes. Esta convencin, a travs de sus distintos anexos, vino a contemplar una situacin confusa, derivada de la existencia de una multiplicidad de convenciones referidas, principal o incidentalmente, a la importacin temporaria de ciertas mercaderas. Reproducimos a continuacin su estructura, compuesta por el Cuerpo de la Convencin y sus trece anexos.
Cuerpo de la convencin. Se integra con un Prembulo y cinco captulos. Captulo I Disposiciones generales; Captulo II mbito de aplicacin de la Convencin; Captulo III Disposiciones especiales; Captulo IV Disposiciones varias; Captulo V Disposiciones nales.

Anexos Anexo A, relativo a los ttulos de importacin temporaria (Cuadernos ATA, Cuadernos CPD) Anexo B1, relativo a las mercaderas destinadas a ser presentadas o utilizadas en una exposicin, feria, congreso o manifestacin similar Anexo B2, relativo al material profesional Anexo B3, relativo a los contenedores, paletas, embalajes, muestras y otras mercaderas importadas en el marco de una operacin comercial Anexo B4, relativo a las mercaderas importadas en el marco de una operacin de produccin Anexo B5, relativo a las mercaderas importadas con un n educativo, cientco o cultural Anexo B6, relativo a los efectos personales de los viajeros y a las mercaderas importadas con un n deportivo Anexo B7, relativo al material de propaganda turstica Anexo B8, relativa a las mercaderas importadas en trco fronterizo
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Anexo B9, relativo a las mercaderas importadas con nes humanitarios Anexo C, relativo a los medios de transporte Anexo D, relativo a los animales Anexo E, relativo a las mercaderas importadas con suspensin parcial de los derechos e impuestos de importacin. El Cdigo Aduanero de la Unin Europea

2.

En el mbito europeo, cabe recordar primero el Cdigo Aduanero Comunitario de 1992 (Reglamento CEE 2913/1992) y luego el dictado en 2008 para reemplazarlo, denominado Cdigo Aduanero Modernizado de la Unin Europea (Reglamento 2008/450/CE, de 23 de abril). Este cdigo constituye un elemento til a tener en cuenta en la elaboracin de otros cdigos relativos a uniones aduaneras. Sin embargo, el prestigioso jurista francs Claude J. Berr comenta a su respecto:
Sera sin duda exagerado armar que este instrumento jurdico alcanza un nivel de calidad tal que pudiera constituir un modelo para otras uniones regionales. Contiene todava numerosas imperfecciones, debidas, quizs, precisamente al hecho de que, en tanto que obra de compromiso, le falta una inspiracin de conjunto, que exprimira una actitud voluntarista frente a los grandes desafos de la economa internacional del siglo XXI.13

Lo cierto es que, efectivamente, se trata de un antecedente de singular inters, pero su metodologa14 y el abordaje de ciertas cuestiones deja que desear. El Cdigo Aduanero Modernizado de la Unin Europea se compone de Ttulos, Captulos y Secciones. Reproducimos las denominaciones de todos ellos.
13 Berr, Claude J. El Cdigo de Aduanas Comunitario o la perpetua bsqueda de compromiso. Ponencia presentada en el Cuarto Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero, celebrado en Cartagena de Indias, los das 19 y 20 de junio de 2008, publicada en las respectivas Memorias del Instituto Interamericano de Fronteras y Aduanas, pp. 203 a 218 (la cita es de la p. 218). 14 Francisco Pelech Zozaya en diversos lugares de su obra, critica la metodologa del Cdigo Aduanero Modernizado de la Unin Europea. As, por ejemplo, luego de sealar que en ese cdigo no se habla de hecho imponible, ni supuestos de no sujecin, ni de devengo, ni de sujeto pasivo, ni de contribuyente, ni de sustitutos del sujeto pasivo, ni de responsables del pago de la deuda aduanera, concluye: Lo que sucede es que, como ya hemos visto antes, sigue una sistemtica muy rara respecto de la contenida en las leyes tributarias espaolas (Fiscalidad sobre el comercio exterior: el derecho aduanero tributario. Madrid-Barcelona, Marcial Pons. Buenos Aires, 2009, pp. 49 y 50).

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Cdigo Aduanero Modernizado

Ttulo I. Disposiciones generales Captulo I. mbito de aplicacin de la legislacin aduanera, misin de las aduanas, deniciones Captulo II. Derechos y obligaciones de las personas en el marco de la legislacin aduanera Seccin 1. Suministro de informacin Seccin 2. Representacin aduanera Seccin 3. Operador econmico autorizado Seccin 4. Decisiones relativas a la aplicacin de la legislacin aduanera Seccin 5. Sanciones Seccin 6. Recursos Seccin 7. Control de las mercancas Seccin 8. Conservacin de documentos y datos. Gravmenes y costes Captulo III. Conversin de divisas y plazos Ttulo II. Elementos en que se basa la aplicacin de los derechos de importacin o exportacin y otras medidas en el comercio de mercancas Captulo I. Arancel aduanero comn y clasificacin arancelaria de las mercancas Captulo II. Origen de las mercancas Seccin 1. Origen no preferencial Seccin 2. Origen preferencial Captulo III. Valor en aduana de las mercancas Ttulo III. Deuda aduanera y garantas Captulo I. Origen de la deuda aduanera Seccin 1. Deuda aduanera de importacin Seccin 2. Deuda aduanera de exportacin Seccin 3. Disposiciones comunes a las deudas aduaneras nacidas en el momento de la importacin y de la exportacin Captulo II. Garanta de una deuda aduanera potencial o existente Captulo III. Cobro y pago de los derechos y devolucin y condonacin del importe de los derechos de importacin y de exportacin Seccin 1. Determinacin del importe de los derechos de importacin o de exportacin, noticacin de la deuda aduanera y contraccin
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Seccin 2. Pago del importe de los derechos de importacin de exportacin Seccin 3. Devolucin y condonacin del importe de los derechos de importacin de exportacin Ttulo IV. Mercancas introducidas en el territorio aduanero de la Comunidad Captulo I. Declaracin sumaria de entrada Captulo II. Llegada de las mercancas Seccin 1. Introduccin de las mercancas en el territorio aduanero de la Comunidad Seccin 3. Formalidades posteriores a la presentacin Seccin 4. Mercancas que han circulado al amparo de un rgimen de trnsito Ttulo V. Normas generales sobre el Estatuto Aduanero, la inclusin de mercancas en un rgimen aduanero, la vericacin, el levante y la cesin de las mercancas Captulo I. Estatuto aduanero de las mercancas Captulo II. Inclusin de mercancas en un rgimen aduanero Seccin 1. Disposiciones generales Seccin 2. Declaraciones aduaneras normales Seccin 3. Declaraciones aduaneras simplicadas Seccin 4. Disposiciones aplicables a todas las declaraciones en aduana Seccin 5. Otras simplicaciones Captulo III. Comprobacin y levante de las mercancas Seccin 1. Comprobacin Seccin 2. Levante Captulo IV. Cesin de las mercancas Ttulo VI. Despacho a libre prctica y exencin de derechos de importacin Captulo I. Despacho a libre prctica Captulo II. Exencin de derechos de importacin Seccin 1. Mercancas de retorno Seccin 2. Pesca martima y productos extrados del mar Seccin 3. Medidas de aplicacin

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Ttulo VII. Regmenes especiales Captulo I. Disposiciones generales Captulo II. Trnsito Seccin 1. Trnsito externo e interno Seccin 2. Trnsito comunitario Captulo III. Depsito Seccin 1. Disposiciones comunes Seccin 2. Depsito temporal Seccin 3. Depsito aduanero Seccin 4. Zonas francas Captulo IV. Destinos especiales Seccin 1. Importacin temporal Seccin 2. Destino nal Captulo V. Perfeccionamiento Seccin 1. Disposiciones generales Seccin 2. Perfeccionamiento activo Seccin 3. Perfeccionamiento pasivo Ttulo VIII. Salida de las mercancas del territorio aduanero de la Comunidad Captulo I. Mercancas que salen del territorio aduanero Captulo II. Exportacin y reexportacin Captulo III. Exencin de derechos de exportacin Ttulo IX. Comit del Cdigo Aduanero y disposiciones nales Captulo I. Comit del Cdigo Aduanero Captulo II. Disposiciones nales.

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3.

El Cdigo Aduanero argentino de 1981

Este cdigo fue elaborado por una Comisin Redactora que tuvo en cuenta, adems de otros antecedentes, los trabajos realizados en el Consejo de Cooperacin Aduanera, entre ellos la Convencin de Kyoto de 1973, como se deja constancia en su Exposicin de Motivos. La metodologa ha sido objeto de una especial atencin por parte de los codicadores, por lo que considero que puede servir de modelo en la elaboracin de otros cdigos.15 Se halla compuesto, adems de un ttulo preliminar, por diecisis secciones, subdivididas en ttulos y captulos. A los nes de poner de maniesto la metodologa seguida,16 estimamos que resulta suciente reproducir aqu las denominaciones de las secciones y de los ttulos de dicho cdigo, con exclusin de los captulos.
15 Juan Patricio Cotter, en la ponencia citada sobre El Cdigo Aduanero del Mercosur, expresa en lo que hace a la metodologa del cdigo aduanero comn: La moderna concepcin del Derecho aduanero considera como nalidad primordial de la Aduana la regulacin del comercio internacional de mercaderas. La Aduana controla el ingreso y egreso de mercaderas del territorio aduanero, aplica la legislacin aduanera vigente, el rgimen de restricciones correspondiente as como tambin scaliza la adecuada liquidacin y pago de los tributos aduaneros. Los tributos aparecen entonces como una restriccin arancelaria, mas no como la materia esencial de la Aduana, sino simplemente como una de sus funciones y no ciertamente la ms relevante. Esta concepcin indudablemente debe actuar como un lucero en la tarea de los codicadores. No recomendamos entonces un esquema metodolgico que gire en torno de los tributos aduaneros (pp. 176 y 177). A continuacin menciona el orden de tratamiento de los temas: primero Disposiciones generales con los conceptos bsicos (territorio aduanero, mercadera, importacin y exportacin) y mbito de aplicacin del CAM. Luego los sujetos que participan en la relacin aduanera. Seguidamente, la regulacin de las importaciones y exportaciones (aspectos operativos y destinaciones aduaneras). Luego los regmenes especiales (v.gr., equipaje, envos postales, trco fronterizo), el rgimen de restricciones directas a la importacin y exportacin (econmicas y no econmicas), los tributos regidos por el cdigo (hecho gravado, base imponible y momento imponible), la obligacin tributaria aduanera, estmulos a la exportacin. Se advierte que la metodologa propuesta coincide con la prevista en el Cdigo Aduanero argentino. Agrega, nalmente, que estima conveniente que el CAM, en esta primera etapa, no regule las infracciones y los delitos aduaneros, ni que se ocupe de los procedimientos aduaneros, salvo dejar a salvo el derecho a recurrir las decisiones aduaneras por los administrados. Compartimos todos estos conceptos de Cotter, as como tambin ests ltimas limitaciones. En el caso de los ilcitos, por ser una materia delicada, que ofrece mucha resistencia de los pases para ser uniformada. As ocurre en el mbito de la Unin Europea. En el caso de los procedimientos, por tratarse de una materia que atiende a usos consagrados que responden a la idiosincrasia, los que salvo casos puntuales no requieren ser uniformados, bastando su armonizacin y la consagracin de principios bsicos (p. ej., derecho a recurrir, entre otros). 16 Un anlisis sobre la metodologa seguida en el Cdigo Aduanero argentino puede verse en Barreira, Enrique C. Sistema y metodologa del Cdigo Aduanero argentino. Estudios de Derecho Aduanero. Homenaje a los 30 aos del Cdigo Aduanero. Coord. Juan Patricio Cotter. Buenos Aires, AbeledoPerrot (coord. Juan Patricio Cotter). Buenos Aires, 2011, pp. 21 a 38.

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Cdigo Aduanero de la Repblica Argentina Ttulo Preliminar: Disposiciones generales Seccin I: Sujetos Ttulo I: Servicio aduanero Ttulo II: Auxiliares del comercio y del servicio aduanero Ttulo III: Importadores y exportadores Ttulo IV: Otros sujetos Seccin II: Control Ttulo I: Disposiciones generales Ttulo II: mbitos de control Seccin III: Importacin Ttulo I: Arribo de la mercadera Ttulo II: Destinaciones de importacin Seccin IV: Exportacin Ttulo I: Destinaciones de exportacin Ttulo II: Salida de la mercadera Seccin V: Disposiciones comunes a la importacin y a la exportacin Ttulo I: Operacin de transbordo Ttulo II: Despacho de ocio Ttulo III: Rgimen de garanta Seccin VI: Regmenes especiales Seccin VII: reas que no integran el territorio aduanero general Seccin VIII: Prohibiciones a la importacin y a la exportacin Seccin IX: Tributos regidos por la legislacin aduanera Ttulo I: Especies de tributos Ttulo II: Disposiciones comunes Seccin X: Estmulos a la exportacin Seccin XI: Reciprocidad de tratamiento Seccin XII: Disposiciones penales Ttulo I: Delitos aduaneros Ttulo II: Infracciones aduaneras
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Seccin XIII: Preferencias aduaneras Seccin XIV: Procedimientos Ttulo I: Disposiciones generales Ttulo II: Procedimientos especiales Ttulo III: Recursos Seccin XV: Disposiciones complementarias Seccin XVI: Disposiciones transitorias.

IV.
1.

El Cdigo Aduanero del Mercosur de 2010

El compromiso asumido en el Tratado de Asuncin de 1991

En el mbito del Mercosur, el Tratado de Asuncin previ en su artculo 1 el compromiso de los Estados Parte de armonizar sus legislaciones en las reas pertinentes, para lograr el fortalecimiento del proceso de integracin. En razn de que el Cdigo Aduanero del Mercosur pretende reemplazar, por lo menos parcialmente, la normativa legal aduanera de los Estados Parte y, por consiguiente, ha de afectar al Cdigo Aduanero argentino, al Cdigo Aduanero del Paraguay, al Cdigo Aduanero del Uruguay y a la legislacin aduanera brasilea, su normativa debe establecerse necesariamente al nivel jerrquico de ley. 2. El Cdigo Aduanero del Mercosur del 2010. Observaciones de orden general

El nuevo proyecto de Cdigo Aduanero del Mercosur (CAM), a pesar de haber transcurrido diecisis aos desde que fuera elaborado el frustrado primer proyecto, se nos presenta ahora tan solo como un cdigo marco. As lo decidi el Grupo Mercado Comn mediante resolucin n. 40/2006, habida cuenta segn trascendi de las dicultades para obtener consenso en muchas de las materias que corresponden a dicho cdigo. En consecuencia, el Grupo de Trabajo ad hoc, creado para la elaboracin de dicho cdigo y dependiente del Grupo Mercado Comn, vio acotada y reducida su labor a la consecucin de ese denominado cdigo marco.
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Lo grave de la cuestin es que, en sentido propio, no cabe hablar de un cdigo marco concepto aceptable si se tratara de una ley marco , pues un cdigo, por denicin, debe regular exhaustivamente los aspectos sustanciales de la materia de que se trata (completitividad). Por consiguiente, a poco que se recorren las disposiciones del CAM aprobado por Decisin CMC n. 27/2010, se advierte que, por lo general, en la regulacin de las instituciones y los regmenes aduaneros no se avanza mucho ms que en brindar una denicin o una caracterizacin elemental, remitindose para todo lo dems a las respectivas legislaciones nacionales o previndose, en un futuro incierto, el dictado de normas reglamentarias o complementarias. Sin embargo, es obvio que no pueden regularse va reglamentacin aspectos sustanciales que deben ubicarse en el nivel normativo de un cdigo y que no cabe una delegacin en un rgano inferior para dictar esas normas reglamentarias, ya que con estas se pretendera modicar los ordenamientos legales de los Estados Parte. En cuanto a las normas complementarias, dada su naturaleza, ellas tambin requieren la aprobacin del Consejo del Mercado Comn y la posterior incorporacin a los ordenes jurdicos nacionales, con la respectiva intervencin de los parlamentos. Por otra parte, la pretensin de que tal tarea complementaria o reglamentaria sea realizada en un futuro no precisado por un rgano del Mercosur, que no se identica, pone de maniesto que no se ha cumplido con el mandato originario consistente en elaborar un Cdigo Aduanero del Mercosur. En denitiva, lo cierto es que el texto que se aprob por Decisin n. 27/2010 como Cdigo Aduanero del Mercosur no constituye un verdadero cdigo y, por ende, no puede brindar la seguridad jurdica y la certidumbre que requiere el trco internacional de mercaderas. 3. Observaciones de orden particular a las normas que conforman el CAM

Independientemente de estas observaciones de ndole general pues ataen al denominado cdigo en s mismo y pone en evidencia la falta de cumplimiento del objetivo perseguido, ha de sealarse que en algunos
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de los aspectos regulados se incurre en errores conceptuales serios y relevantes, as como en notorias falencias, defectos e inexactitudes. As, puede advertirse, por ejemplo, en la denicin que se brinda en el CAM de dos institutos bsicos para el Derecho Aduanero: el territorio aduanero y la mercadera. 4. La denicin de territorio aduanero

Conceptualmente, el territorio aduanero hace referencia a un mbito espacial diferente del que corresponde al territorio nacional. Si no fuera as, no tendra sentido recurrir al mismo. El territorio nacional es un mbito en el cual el Estado ejerce su soberana (concepto jurdico-poltico) y, por consiguiente, es all donde, en principio, se aplica la legislacin nacional. En cambio, el territorio aduanero es un concepto jurdico-econmico que permite prescindir de la soberana, para abarcar el territorio de varios Estados en un territorio aduanero comn (p. ej., unin aduanera), o para establecer, por distintas razones, polticas econmicas diferenciadas dentro del propio espacio nacional. As, puede disponerse que en ciertos mbitos no se aplique el arancel (reas francas) o que se lo aplique con intensidad menor (reas aduaneras especiales). En nuestro pas, la Ley 19.640 de 1972 constituye un claro ejemplo, al disponer que la Isla Grande de Tierra del Fuego constituye un rea aduanera especial y que las Islas del Atlntico Sur entre las que se cuentan las Malvinas y la Antrtida argentina conforman reas francas. La Ley 24.331 de 1992 prev la existencia de otras reas francas. A nivel internacional, el GATT de 1994 al igual que ya lo haca el de 1947 dene con precisin al territorio aduanero como todo territorio que aplique un arancel distinto u otras reglamentaciones comerciales distintas a una parte sustancial de su comercio con los dems territorios (Art. XXIV, prrs. 2 y 8). Esta denicin ha sido incorporada a nivel de tratado internacional por los Estados, al aprobar el Acuerdo de Marrakech de 1994, y obliga a todos sus Miembros que hoy ascienden a 157, entre los que guran los Estados del Mercosur. Para la Argentina que aprob el Acuerdo y los resultados de la Ronda Uruguay por ley 22.415, tiene la jerarqua prevista en el
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art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional. Vale decir, est por encima de las leyes nacionales. Teniendo en cuenta ese marco internacional obligatorio, la Resolucin n. 40/2006 del Grupo Mercado Comn en su art. 1 dispuso Adoptar las deniciones y lineamientos que debern utilizarse como base para la redaccin del Proyecto de Cdigo Aduanero del Mercosur, que se adjunta como Anexo a la presente Resolucin. En dicho Anexo con relacin al Territorio aduanero se determin: Concepto de territorio aduanero: El territorio aduanero es la parte del mbito mencionado en el apartado 2 del punto B en la que se aplica un nico rgimen arancelario y de restricciones de carcter econmico a las importaciones y a las exportaciones del mismo. Se advierte que tal denicin se conforma plenamente con la del GATT (Art. XXIV, prr. 2) y tambin con la del Cdigo Aduanero argentino (art. 2) y con la del Cdigo Aduanero paraguayo (art. 3). Cabe recordar que el Cdigo Aduanero argentino dene al territorio aduanero como la parte del mbito sometido a la soberana nacional en la que se aplica un mismo sistema arancelario y de prohibiciones de carcter econmico a las importaciones y a las exportaciones (art. 2, ap. 1). Sin embargo, inslitamente, el Grupo de Trabajo que elabor el CAM se apart de la instruccin del Grupo Mercado Comn, desconociendo de tal forma la denicin del GATT, e incorpor una denicin de territorio aduanero que confunde el mbito de aplicacin del Cdigo Aduanero del Mercosur con el mbito de aplicacin del Arancel externo comn.17 El CAM, en su art. 1, numeral 2, dispone que: La legislacin aduanera del Mercosur se aplicar a la totalidad del territorio de los Estados Partes y a los enclaves concedidos a su favor y regular el trco internacional de los Estados Partes del Mercosur con terceros pases o bloques de pases. A continuacin, en el siguiente art. 2, se expresa: El territorio aduanero del Mercosur es aquel en el cual se aplica la legislacin aduanera comn del Mercosur. Cabe preguntarse, dada esta ltima denicin, cul es la diferencia entre el mbito donde se aplica la legislacin aduanera del Mercosur y el mbito que corresponde al territorio aduanero? En caso de no haberla, el
17 Sobre un anlisis crtico a la denicin de territorio aduanero brindada en el CAM aprobado por Dec. CMC 27/2010, puede verse nuestro trabajo, citado en la precedente nota 12, El Cdigo Aduanero del Mercosur: territorio aduanero y mercadera. Dos nociones bsicas mal denidas.

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territorio del Mercosur resulta entonces igual al territorio aduanero de Mercosur y, siendo as, la nocin de territorio aduanero que se dene no tiene signicacin ni utilidad jurdica alguna? Para justicarse, el Grupo de Trabajo seal que sigui la denicin de la Convencin de Kyoto, revisada en 1999. Es de notar que esta convencin no ha sido aprobada por ninguno de los Estados Parte del Mercosur y, en cambio, todos son miembros de la OMC y estn obligados por las disposiciones del GATT entre las que se cuenta la denicin prevista en el prrafo 2 del art. XXIV. Por otra parte, no puede dejar de advertirse que la revisin de 1999 se realiz bajo la inuencia del Consenso de Washington, y en el punto se apart de la tradicional denicin del Glosario de Trminos Aduaneros Internacionales del Consejo de Cooperacin Aduanera. De forma tal que, con esa denicin light, se silencia la atribucin de los Estados de aplicar el arancel. Este constituye un instrumento legtimo para regular el comercio exterior y reviste singular importancia para los pases en desarrollo, que pueden recurrir a l para proteger a sus actividades industriales. En consecuencia, consideramos que debe modicarse la denicin que se brinda en el CAM del territorio aduanero, tanto por ser conceptualmente errnea, como por apartarse de la denicin prevista en el Art. XXIV, prrafo 2, del GATT y de lo dispuesto en la Resolucin GMC n. 40/2006. Por otra parte, como se adelant, se aparta tambin de lo dispuesto en el Cdigo Aduanero argentino (art. 2) y en el Cdigo Aduanero paraguayo (art. 3), que brindan deniciones correctas y conformes con la preconizada en el GATT de 1994. 5. La denicin de mercadera

En el art. 3 del CAM se dene a la mercadera como todo bien susceptible de un destino aduanero.18 Esta denicin incurre en dos graves defectos. En primer lugar, peca de restrictiva, porque utiliza la palabra bien y, por lo tanto, excluye a los no bienes. Ntese que bien signica un objeto
18 Sobre una crtica a la denicin de mercadera que obra en el CAM aprobado por Dec. CMC 27/2010, puede verse el trabajo del autor, citado en la precedente nota 12, El Cdigo Aduanero del Mercosur: territorio aduanero y mercadera. Dos nociones bsicas mal denidas.

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valioso, y precisamente por tal razn es un bien, por oposicin a los objetos que no son bienes. El Cdigo Civil argentino, en el art. 2312, dene a los bienes como objetos susceptibles de valor. Existen otros objetos que no son valiosos para los seres humanos y que se calican como no bienes, a pesar de lo cual pueden ser motivo del trco internacional. La importancia de la denicin de mercadera estriba en que las aduanas tienen por funcin esencial el control sobre las mercaderas que pretenden ingresar o egresar del pas. En consecuencia, esta denicin determina la competencia de las aduanas, pues las mercaderas constituyen el objeto de ese control. Las aduanas deben controlar todas las importaciones y exportaciones, tanto de bienes como de no bienes. Han de aplicar, al tiempo de la importacin de las mercaderas, el arancel y dems tributos que las graven, as como las prohibiciones econmicas y no econmicas que las afecten. Entre las prohibiciones no econmicas, aplicadas por razones de salud pblica y seguridad nacional, se encuentran aqullas que prohben la introduccin de residuos txicos, desechos nucleares, etc. La Constitucin de la Argentina en su art. 41, in ne, establece que Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos y de los radioactivos. Lo mismo dispone la Constitucin de Colombia en el art. 81. Resulta claro que tales desperdicios no constituyen lo que se entiende por bienes. Por tales razones, el Cdigo Aduanero argentino en el art. 10 dene a la mercadera como todo objeto susceptible de ser importado o exportado. La palabra objeto constituye una expresin genrica, que abarca a todas sus especies, fueren bienes o no bienes. Al respecto, ensea el destacado profesor italiano Francesco Messineo que: Por objeto debe concebirse, en general, todo lo que es exterior al sujeto y, por consiguiente, no es sujeto. El objeto, por tanto, debe entenderse en la mxima amplitud posible de su signicado.19 En consecuencia, no debe identicarse a la mercadera con el concepto de bien, sino que ha de referirse al concepto ms comprensivo, como es al
19 Messineo, Francesco. Manual de Derecho civil y comercial. Buenos Aires, EJEA, 1954, t. II, p. 257.

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que se designa con la palabra objeto. Advirtase que lo que est en juego es el bien comn. Al igual que en la denicin del CAM de territorio aduanero, en esta denicin de mercadera se desconoce una funcin esencial del Estado, como es controlar la entrada y la salida del territorio de todos los objetos y no slo de los bienes. La denicin podra expresar: todo objeto susceptible de ser importado o exportado (como lo dene el Cdigo Aduanero argentino y el paraguayo) o, tambin, como todo objeto susceptible de ser clasicado en la Nomenclatura del Sistema Armonizado. Inclusive, si por alguna razn no quisiera utilizarse la palabra objeto a pesar de ser indudablemente la ms apropiada, podra expresarse todo aquello susceptible de ser importado o exportado o todo aquello susceptible de ser ubicado o clasicado en la Nomenclatura del Sistema Armonizado. El segundo defecto de la denicin incluida en el CAM es que alude a todo bien susceptible de un destino aduanero. Sin embargo, lo relevante para el servicio aduanero es que sea susceptible de ser importado o exportado, y no que pueda ser sometido a un destino aduanero. Ntese que el CAM, en el Ttulo IV Destinos aduaneros de importacin, dispone en el art. 35 que: La mercadera ingresada al territorio aduanero deber recibir uno de los siguientes destinos aduaneros: a) inclusin en un rgimen aduanero de importacin; b) reembarque; c) abandono, o d) destruccin. Segn el sistema del CAM, al arribar la mercadera (art. 19), as como a su descarga (art. 22) e incluso al ingresar al depsito temporal de importacin (art. 29) todava dicha mercadera no ha recibido un destino aduanero. Por otra parte, la solicitud de inclusin en un rgimen aduanero (art. 37) puede ser denegada por la aduana. As ocurrir, por ejemplo, cuando medie una prohibicin de importacin (art. 135). En estos supuestos esta mercadera no ser susceptible de un destino aduanero. Obviamente, tampoco recibir un destino aduanero la mercadera que ingresa de contrabando. Resulta evidente que en todos estos casos la aduana tiene que someter a su control todas estas operaciones, con independencia de que las mercaderas involucradas hubieran recibido o no un destino aduanero.
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Es que el hecho de que una mercadera no pueda someterse a un destino aduanero, que supone un acto administrativo posterior a la importacin, no la descalica como mercadera, sino que simplemente ocurre que la legislacin no la autoriza a encuadrarse en el destino aduanero de que se trate. Es obvio, adems, que para que la Aduana pueda determinar si lo que se importa es susceptible de beneciarse con un destino aduanero, debe previamente poder someterlo a su control y vericacin. Por otra parte, como ya hemos visto, si no se trata de una mercaderabien con el alcance restringido que surge de la denicin propuesta, la Aduana no tendra competencia para ejercer ese control necesario sobre ese objeto no-bien susceptible de un destino aduanero, puesto que no sera una mercadera conforme a tal denicin limitativa y desafortunada. En denitiva, el concepto de mercadera no puede ser vinculado con las posibilidades de recibir un destino aduanero, sino con las posibilidades de ser importada o exportada, fuere en forma regular o irregular. 6. El operador econmico calicado

El artculo 15 del CAM prev que: La Administracin Aduanera podr instituir procedimientos simplicados de control aduanero y otras facilidades para las personas vinculadas20 que cumplan los requisitos para ser considerados como operadores econmicos calicados, en los trminos establecidos en las normas reglamentarias. Se advierte que se prev tan solo una facultad sobre el tema, y no se regula, ni siquiera en forma mnima, esta nueva gura a la cual se conoce como operador econmico autorizado,21 conable o calicado. Todo se delega en la reglamentacin.
20 La norma se reere a las personas vinculadas a la actividad aduanera, ya que est incluida, junto a otras disposiciones, en el Cap. II, titulado Personas vinculadas a la actividad aduanera. Lo correcto hubiera sido que la norma as lo expresara. 21 Sobre el operador econmico autorizado, puede verse: Antonio De la Ossa Martnez, quien da cuenta que La reforma del Cdigo Aduanero Comunitario para la introduccin de un captulo de seguridad (security amendment) crea la gura del Operador Econmico Autorizado, de manera que la legislacin comunitaria prev que las autoridades aduaneras podrn conceder a operadores ables establecidos en la Unin Europea el estatus de OEA. Precisa que: Un OEA tendr dos tipos de ventajas, en funcin de los requisitos que cumpla: 1. Simplicaciones previstas en las disposiciones aduaneras, como por ejemplo, expedidor autorizado, domiciliacin o dispensa de garanta. 2. Facilidades en relacin a los controles aduaneros asociados a medidas de seguridad y

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Al respecto, cabe recordar que en la OMA se preconiza la gura del operador econmico autorizado22 y que la legislacin aduanera argentina la incorpor bajo la denominacin del operador econmico conable. 7. Los despachantes de aduana

El artculo 17 del CAM se reere al despachante de aduana y en su numeral 1 lo dene como la persona que, en nombre de otra, realiza trmites y diligencias relativos a los destinos y las operaciones aduaneros ante la Administracin Aduanera. Sigue as la denicin que brinda el Cdigo Aduanero argentino en su artculo 36. En el numeral 2 se prev que debe inscribirse en un registro en el Estado de actuacin, en el numeral 3 se establecen los requisitos mnimos para su habilitacin (domicilio permanente, nivel secundario, inexistencia de deudas scales y no poseer antecedentes penales inhibitorios), en el numeral 4 se contemplan requisitos adicionales optativos para los Estados (aprobacin de examen de calicacin tcnica y prestacin de garanta) y, nalmente, en el numeral 5 se establece que: Los Estados Partes podrn disponer la obligatoriedad o no de la actuacin del despachante de aduana.
proteccin, por ejemplo menor ndice de riesgo atribuido a un OEA con relacin a un importador normal o reconocimiento mutuo del estatus basado en acuerdos de cooperacin aduanera internacional (La experiencia espaola en la integracin europea, op. cit., pp. 55 a 84 la cita es de las pp. 80 y 81); Guardiola Sacarrera, Enrique, El operador econmico autorizado en el nuevo Cdigo Aduanero Modernizado de la Comunidad Europea, Cuarto Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero, organizado por el Instituto Interamericano de Fronteras y Aduanas, celebrado en Cartagena de Indias los das 19 y 20 de junio de 2008, ponencia publicada en las respectivas Memorias del Instituto Interamericano de Derecho Aduanero, pp. 7 a 14; Monz, Carlos L., El sistema aduanero de operadores conables. Un nuevo paradigma para el control aduanero, Gua Prctica de Comercio Exterior, n. 107, Buenos Aires, diciembre 2007, pp. 3 a 16; Vilaseca Gonzles, Juan Carlos, Operador econmico autorizado, 3 ed., Cmara Nacional de Despachantes de Aduana, La Paz, 2010. 22 En la Directriz para brindar seguridad y facilitar el comercio mundial (SC 0074F1a, Anexo IV) de la OMA, se contempla la normativa relativa a los denominados operadores econmicos autorizados agres (doc. SP 018). Se los dene como una parte interviniente en el movimiento internacional de mercaderas a cualquier ttulo, que ha sido reconocido por o en nombre de una administracin nacional de aduanas como que respetan las normas de la OMA o las normas equivalentes en materia de seguridad de la cadena logstica. Los operadores econmicos reconocidos pueden, en especial, ser fabricantes, importadores, exportadores, despachantes o agentes en aduana, transportistas, agentes de consolidacin, intermediarios, concesionarios de puertos, aeropuertos o de terminales, operadores de transporte integrados, concesionarios de depsitos o distribuidores (doc. SC 00774F1a, Anexo V). La abilidad trae aparejada, entonces, un trato aduanero diferenciado.

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La solucin prevista en el numeral 5 revela que no se adopt un criterio comn en el Mercosur sobre si la intervencin de ese profesional es o no obligatoria, dejando librado a cada Estado la solucin que estime pertinente. Al respecto, debe tenerse presente que se trata de un tema delicado, donde existen opiniones enfrentadas. En el mbito de la Organizacin Mundial de Aduanas, la Convencin de Kyoto revisada en 1999, en su Anexo General se integra con diez captulos. El Captulo 8 se reere a las Relaciones entre la Aduana y los terceros, y en su norma 8.1 se expresa que: Las personas interesadas tienen la facultad de tratar con la aduana, sea directamente, sea por medio de un tercero que ellos designen para actuar en su nombre. Vale decir que, segn la norma transcripta, los Estados parte de esa Convencin no pueden imponer la actuacin de los despachantes de aduana en forma obligatoria. En efecto, se consagra el derecho de la persona interesada (importador o exportador) de designar a cualquier tercero sin calicacin alguna para actuar en su nombre. Ello contrara lo previsto en muchas legislaciones aduaneras de pases de Amrica Latina, en un tema que considero hace a su decisin soberana. En algunos, la obligatoriedad de recurrir al despachante de aduana surge del hecho de considerarlo solidariamente responsable del pago de los tributos con el importador o el exportador. Lo anterior implica, por lo general, que al importador o al exportador, que son los que realizan el hecho gravado por los derechos aduaneros, y que, por lo tanto, son los deudores por deuda propia, se les agrega, por disposicin de la ley (ministerio legis) otro deudor (el despachante interviniente), que queda obligado por deuda ajena. Entre las legislaciones aduaneras que en materia tributaria prevn la responsabilidad solidaria del despachante de aduana con el importador o el exportador, pueden mencionarse: la Ley General de Aduanas de 1999 de Bolivia, cuyo art. 47, prr. 5 dispone: El despachante y la Agencia Despachante de Aduana respondern solidariamente con su comitente, consignatario o dueo de las mercancas en las importaciones y con el consignante en las exportaciones, por el pago total de los tributos aduaneros, de las actualizaciones e intereses correspondientes y de las sanciones pecuniarias emergentes del incumplimiento de las normas jurdicas pertinentes; la Ley General de Aduanas de 1995 de Costa Rica, que en el art. 36 prev: Los
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agentes aduaneros sern solidariamente responsables por el pago de las obligaciones tributarias aduaneras derivadas de las operaciones aduaneras en las que intervengan y por el pago de las diferencias, intereses, multas y dems recargos correspondientes; las Ordenanzas de Aduanas de Chile disponen en el art. 199 que: El Agente de Aduana, hasta el monto de su caucin, ms la provisin de fondos, junto con su comitente, quedarn solidariamente obligados al pago de todos los gravmenes, cualesquiera sean su naturaleza y nalidad, cuya aplicacin y scalizacin correspondan al Servicio de Aduanas; la Ley Orgnica de Aduanas de 2003 de Ecuador, que en el art. 120, prr. 3, estableca: El agente de aduana que interviene en el despacho de las mercancas es responsable solidario de la obligacin tributaria aduanera, sin perjuicio de la responsabilidad penal que legalmente corresponda (el Cdigo Orgnico de la Produccin, Comercio e Inversiones del 22 de diciembre de 2010, de Ecuador, que derog la LOA de 2003, prev la misma solucin en el art. 227, que dispone: En los despachos de mercanca en que intervenga el agente de aduana es responsable solidario de la obligacin tributaria aduanera, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa o penal que legalmente corresponda. Sin perjuicio de lo expuesto, el agente de aduanas no ser responsable por la valoracin de las mercancas); la Ley Aduanera de 1999 de Mxico, en el art. 53 precisa: Son responsables solidarios del pago de los impuestos al comercio exterior y de las dems contribuciones, as como de las cuotas compensatorias que se causen con motivo de la introduccin de mercancas al territorio nacional o de su extraccin del mismo, sin perjuicio de lo establecido por el Cdigo Fiscal de la Federacin: (...) II. Los agentes aduanales y sus mandatarios autorizados por los que se originen con motivo de las importaciones o exportaciones en cuyo despacho intervengan personalmente o por conducto de sus empleados autorizados; la Ley General de Aduanas (Texto nico ordenado en 2004), de Per, cuyo art. 11, prr. 3, determina: Los Agentes de Aduanas son responsables solidarios con su comitente por los adeudos que se formulen como consecuencia de los actos aduaneros en que hayan participado. Por otra parte, la importancia que se atribuye a estos profesionales con relacin al rol de colaboracin que cumplen respecto de las aduanas se pone de maniesto con la forma en que en las distintas legislaciones se los calica. As, en Argentina y Paraguay se los designa auxiliares del servicio aduanero; en Bolivia, Colombia, Chile y Per se expresa que son auxiliares de
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la funcin pblica aduanera; en Panam, como auxiliares de la gestin pblica aduanera; en Ecuador, se los considera fedatarios aduaneros y en Uruguay, como agentes privados de inters pblico. Debe advertirse que la solucin prevista en el Captulo 8 del Anexo General resulta particularmente grave, ya que los Estados no pueden adherir a esta Convencin sin aprobar todo lo dispuesto en este Anexo General, pues no se autoriza con relacin al mismo la formulacin de reservas. En cambio, en la versin de 1973, se poda adherir a la Convencin sin aprobar el Anexo G.2 relativo a las relaciones de autoridades aduaneras y terceros, o tambin formular reserva respecto de la norma 3 en cuestin de este Anexo G.2. Resulta entonces que tales pases, en la medida que consideren necesario mantener esa solucin legislativa, que persigue asegurar la percepcin de los tributos debidos, no podrn adherir a la Convencin de Kyoto revisada en 1999. Considero que la OMA debera revisar esta cuestin, donde al parecer se ha dejado llevar por la solucin que prevaleca en los pases europeos (no era el criterio de la legislacin italiana), y permitir que se pueda formular reserva a lo previsto en esa norma del Anexo general. Al respecto, ha de recordarse que esta posicin de los pases europeos se maniesta tambin en la esfera de la Organizacin Mundial del Comercio. En efecto, en ese recinto, las Comunidades Europeas presentaron en junio de 2006 una propuesta consistente en que los Miembros no exigirn el recurso a los agentes de aduana, previendo un plazo de gracia para los pases en desarrollo y los menos adelantados.23 Las Comunidades Europeas sostienen que la intervencin de los despachantes de aduana constituye una restriccin al comercio de mercaderas. Se tratara, a su entender, de una restriccin cuantitativa al comercio, que con tal calicacin podra encuadrarse muy forzadamente, por cierto en el marco del art. VIII del GATT. Se cuestiona de tal forma la nalidad y la importancia del rol de los despachantes de aduana. Al respecto, en una obra sobre la OMC,24 sealamos con relacin a la actividad de los despachantes de aduana que:
23 Comunicaciones de las Comunidades Europeas, Mongolia, Suiza y el Territorio aduanero distinto de Taiwn, Penghu, Kinmen y Matsu (TN/TF/W/88 del 4/4/2006, TN/TF/W/110 del 6/6/2006, TN/TF/W/110/Rev.1 de 11/7/2008, y TN/TF/W/110/Rev.2 de 5/10/2009). 24 Basalda, Ricardo Xavier, La Organizacin Mundial del Comercio y la regulacin del comercio internacional, op. cit., p. 371. Asimismo, puede verse del autor, La OMC y los despachantes de aduana, Gua Prctica de Comercio Exterior, n. 147, Buenos Aires, 14/8/2009, pp. 3 a 7.

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Es de advertir que en este tema no slo se hallan en juego los intereses del comercio, sino que la regulacin aduanera debe asegurar el adecuado servicio que deben prestar las aduanas y el resguardo del inters scal. El servicio aduanero se resentira si los importadores y exportadores pudieran investir con su representacin para actuar ante las aduanas en ocasin del despacho de la mercadera a cualquier persona sin conocimientos en materia del comercio exterior (regmenes aduaneros, clasicacin, valoracin en aduana y origen de la mercadera, etc.). Ello provocara demoras y originara situaciones de riesgo para las administraciones aduaneras. Todo el sistema aduanero est hoy en da basado en el despacho en conanza, lo que permite un desaduanamiento acelerado. La actuacin de los despachantes est subordinada al cumplimiento de una serie de requisitos tendientes a garantizar su idoneidad (conocimientos especcos, rgimen de incompatibilidades, solvencia, etc.) y sujeta a un rgimen disciplinario por parte de la Aduana. Por tal razn, son muchas las legislaciones aduaneras en las cuales la participacin del despachante de aduana es impuesta en forma ms o menos obligatoria, contemplndose excepciones puntuales.

Entendemos que esta propuesta de la Unin Europea es desafortunada y debera descartarse. En su caso, debera presentarla en el mbito del Acuerdo General sobre Servicios, pues la actividad de los despachantes se traduce en prestaciones de hacer (servicios) y no encuadra en la regulacin del trco de mercaderas propiamente dicho, que es el mbito del GATT. 8. Los destinos aduaneros de la mercadera

En el art. 35 del CAM, referido a la clasicacin de los destinos aduaneros de importacin, se incluye entre ellos al reembarque, al abandono y a la destruccin. Consideramos que el reembarque, el abandono y la destruccin no son en sentido propio destinos aduaneros. El reembarque es un rgimen aduanero, pero no un destino aduanero. El abandono podra ser considerado o no un rgimen aduanero, segn las legislaciones en Argentina no lo constituye, pero no es un destino aduanero. Pero es evidente que la destruccin de la mercadera no es ni un destino ni un rgimen aduanero. En consecuencia, opinamos que debera suprimirse esa denominacin para todos ellos.
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9.

La metodologa seguida en la redaccin del CAM

Desde el punto de vista metodolgico, ha de reconocerse que este proyecto supera claramente al de 1995. Puede comprobarse que el Grupo de Trabajo que lo elaborara tuvo en consideracin al Cdigo Aduanero argentino. Asimismo, se tuvieron en cuenta muchas de las propuestas formuladas por el Instituto Argentino de Estudios Aduaneros con relacin a un primer anteproyecto que, con cierta reticencia, pudo conocerse. Sin embargo, a nivel particular, por ejemplo, cabe advertir que en el CAM se incurre en un error metodolgico relativo a la ubicacin de los Ttulos V y VI. En efecto, el Ttulo V trata del Egreso de la mercadera del territorio aduanero y el Ttulo VI contempla el Destino aduanero de exportacin. Entendemos que debera invertirse su orden, ubicando antes el que gura como VI y luego el que obra como V. Ello es as ya que, en la exportacin, la destinacin tiene lugar, necesaria y lgicamente, antes del egreso de la mercadera. En cambio, en la importacin, primero debe regularse la llegada de la mercadera y luego su destino. Al respecto, puede verse la metodologa del Cdigo Aduanero argentino (Seccin IV, Exportacin, Ttulo I Destinaciones de exportacin, y Ttulo II Salida de la mercadera). 10. La facultad de los Estados Parte para establecer zonas francas en el mbito espacial del Mercosur

La redaccin del art. 126, numeral 4, del CAM, al expresar Las zonas francas debern ser habilitadas por el Estado Parte en cuya jurisdiccin se encuentren... parece habilitar a los Estados Parte, sin condicin ni restriccin alguna, a establecer zonas francas25 en el Mercosur.
25 Sobre el concepto de zonas francas, puede verse del autor Derecho Aduanero. Parte general. Sujetos, AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1992, pp. 349 a 353, y Mercosur y Derecho de la integracin, op. cit., pp. 473 a 487. Asimismo, Alsina, Mario A., Basalda, Ricardo Xavier, y Cotter Moine, Juan Patricio, Cdigo Aduanero. Comentarios. Antecedentes. Concordancias, AbeledoPerrot, t. IV, Buenos Aires, 1985, pp. 33 a 69; y Alsina, Mario A., Barreira, Enrique C., Basalda, Ricardo Xavier, Cotter Moine, Juan Patricio, y Vidal Albarracn, Hctor G., Cdigo Aduanero Comentado, AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2011, obra completada y actualizada por Barreira, Enrique C., Basalda, Ricardo Xavier, Vidal Albarracn, Hctor G., Cotter, Juan P., Sumcheski, Ana L., y Vidal Albarracn, Guillermo (h), t. II, pp. 226 a 270.

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Consideramos que la libertad absoluta para crear zonas francas contrara lo previsto en la Decisin CMC n. 8/94 del Mercosur. Pero, lo ms grave, es que desnaturaliza el compromiso fundamental de cada Estado al conformar el Mercosur, que implica una unin aduanera con un territorio aduanero comn. El aporte de cada Estado Parte al Mercosur, comprometido mediante el Tratado de Asuncin, es su mbito espacial, que no puede ser reducido a voluntad luego de conformarse dicho territorio comn. El territorio aduanero comunitario constituye precisamente el mbito de aplicacin de la poltica comercial comn y del Arancel Externo Comn.26 11. Anlisis y gestin de riesgo

En el artculo 147 del CAM se establece que:

1. Las Administraciones Aduaneras desarrollarn sistemas de anlisis de riesgo utilizando tcnicas de tratamiento de datos y basndose en criterios que permitan identicar y evaluar los riesgos y desarrollar las medidas necesarias para afrontarlos. 2. El sistema de gestin de riesgo debe permitir a la Administracin Aduanera orientar sus actividades de control a mercaderas de alto riesgo y simplicar el movimiento de mercaderas de bajo riesgo. 3. La gestin se aplicar en las diferentes fases del control aduanero y se efectuar utilizando preferentemente procedimientos informticos que permitan un tratamiento automatizado de la informacin.

Como se ha visto en el precedente punto 2 de la Introduccin, se tuvo cuenta aqu la Directriz SAFE de la OMA. Sin embargo, la norma propuesta es bsicamente programtica y no brinda pautas mnimas que estn disponibles a nivel internacional.27
26 Sobre un anlisis al respecto, puede verse nuestro trabajo reas francas. Concepto y utilidad. Problemtica de su compatibilidad con el Mercosur, Revista de Estudios Aduaneros, IAEA, n. 6, 2do. semestre 1993 - 1er. semestre 1994, pp. 17 a 28. 27 Juan Patricio Cotter seala con relacin a esta norma que no se han denido patrones mnimos comunes de riesgo y queda a cargo de cada administracin aduanera desarrollar un sistema de anlisis de riesgo adecuado. Si bien, en principio, coincidimos en dejar en cabeza de cada administracin la determinacin de los perles de riesgo, entendemos que hubiera sido conveniente la denicin de principios de mnima, patrones generales que las administraciones debern respetar (Mercosur. Reexiones en torno al nuevo Cdigo Aduanero aprobado por Decisin 27/10 del Consejo Mercado Comn, op. cit., p. 3, punto XI.

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12. Utilizacin de sistemas informticos En el artculo 148 del CAM, se establece que: 1. Las Administraciones Aduaneras utilizarn sistemas informticos y medios de transmisin electrnica de datos en el registro de las operaciones aduaneras. 2. En los casos en que los sistemas informticos no estn disponibles, se utilizarn medios alternativos de conformidad con las normas reglamentarias. As, por ejemplo, se halla previsto en el artculo 38 con respecto a la declaracin de la mercadera ante las aduanas. Contemplando su utilizacin se siguen las recomendaciones formuladas por la OMA, pero no se avanza ms en la materia. 13. El hecho generador de la obligacin tributaria aduanera en el CAM

El CAM expresa en el art. 157, numeral 1, que el hecho generador del derecho de importacin es la importacin denitiva de mercadera al territorio aduanero y, luego, en el art. 51 dene a la importacin denitiva como el rgimen por el cual la mercadera importada puede tener libre circulacin dentro del territorio aduanero, previo pago de los tributos aduaneros a la importacin, cuando corresponda y el cumplimiento de todas las formalidades aduaneras. De acuerdo con la denicin que brinda de importacin denitiva, resulta que, en principio, se contempla como hecho gravado exclusivamente a las denominadas importaciones regulares, es decir a aquellas que se realizan con autorizacin de las aduanas, que son las que acuerdan dicho rgimen. De tal modo, quedan excluidas las importaciones irregulares o ilcitas (p. ej., las realizadas mediante contrabando). En consecuencia, en el sistema del CAM el contrabando no congura el hecho gravado. Esta solucin favorece a quienes importan en forma irregular y viola el principio de igualdad ante el tributo (Constitucin de Argentina, art. 16; Constitucin de Brasil, art. 150; Constitucin del Paraguay, art. 181; Constitucin de Uruguay, art. 8); adems de ser ticamente reprochable. Puede advertirse que, en Argentina, el Cdigo Aduanero establece que el hecho gravado es la importacin para consumo (art. 635) que constituye un hecho jurdico, pero no confunde a esta importacin con la
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destinacin aduanera de importacin para consumo (art. 233) que implica un acto jurdico administrativo. En consecuencia, en el sistema del Cdigo Aduanero argentino la importacin es para consumo cuando la mercadera se introduce al territorio aduanero por tiempo indeterminado (art. 636) y puede ser regular (art. 637) o irregular (art. 638), congurando ambas introducciones el hecho gravado por los derechos aduaneros. La solucin prevista en el CAM se aparta de las legislaciones argentina, paraguaya (Cdigo Aduanero, art. 265) y uruguaya (Cdigo Aduanero, art. 87, inc. b]), imponindose la solucin que impera en la legislacin brasilea,28 que como se ha dicho no solo atenta contra el principio de igualdad ante el tributo, sino que constituye una solucin disvaliosa desde la tica. As lo ha sealado el profesor colombiano Germn Pardo Carrero.29 Por su parte, Juan Patricio Cotter consider que esa solucin importa un retroceso y se aparta de la ms moderna doctrina tributaria aduanera.30 Cabe acotar que, en la Unin Europea, el Cdigo Aduanero Modernizado de 2008 tambin prev como hecho gravado a las importaciones irregulares (arts. 202, ap. 1, 203, ap. 1, 204, ap. 1, y 205, ap. 1). 14. El prrafo incorporado en la reunin cumbre de San Juan relativo a los derechos de exportacin

En la reunin del Consejo del Mercado Comn celebrada en San Juan, a pedido del gobierno argentino, se incorpor a ltimo momento y al parecer sin la participacin del Grupo de Trabajo ad hoc, el numeral 4 al art. 157 del CAM, que expresa: El presente Cdigo Aduanero no trata sobre derechos de exportacin y, por lo tanto, la legislacin de los Estados Partes ser aplicable en su territorio aduanero preexistente a la sancin de este Cdigo, respetando los derechos de los Estados Partes.
28 Al respecto, puede verse Roosevelt Baldomir Sosa, quien expresa: Ntese que la ley no propone como hechos impositivos situaciones ilcitas, por ejemplo, el jogo de bicho (quiniela clandestina) no es hecho generador de impuesto a la renta, ni el contrabando es hecho generador de impuesto de importacin (Comentrios lei aduaneira, Edioes Aduaneiras, Sao Paulo, 1995, p. 61). 29 Pardo Germn Carrero, quien con relacin a la necesidad de gravar la importacin irregular, seala que de no hacerlo se estara premiando al ilcito, eximindolo del pago de tributos y se violara el principio de igualdad al dar un trato diferente y sin justicacin alguna a quien comete una infraccin frente a aqul que cumple plenamente con el ordenamiento (Tributacin aduanera, Legis, Bogot, 2009, pp. 358 a 362). 30 Cotter, Juan Patricio. Mercosur. Reexiones en torno al nuevo Cdigo Aduanero aprobado por Decisin 27/10 del Consejo Mercado Comn, op. cit., p. 3, punto XII.

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Esta disposicin plantea tres problemas graves:31 a) Su compatibilidad con lo establecido en el Tratado de Asuncin. Mediante dicho tratado se procura consolidar un Mercado Comn (el Mercado Comn del Sur) asentado sobre una unin aduanera. El art. 1 establece que: Este mercado comn implica: La libre circulacin de bienes (...) entre los pases, a travs, entre otros, de la eliminacin de los derechos aduaneros... (abarcando sus dos especies, derechos de importacin y de exportacin). En el art. 5 se dispone que el Programa de Liberacin Comercial, a travs de rebajas progresivas, debe llegar al arancel cero, con lo que queda consolidada la zona de libre comercio, as como la adopcin de un arancel externo comn, aspecto que se relaciona con la conformacin de la unin aduanera. La libre circulacin econmica de las mercaderas entre los Estados Miembros implica remover todas las restricciones arancelarias y no arancelarias de naturaleza econmica en los intercambios realizados intrazona. Por lo tanto, la salvedad relativa a los derechos de exportacin prevista en el numeral 4 incorporado al CAM que, en virtud de su naturaleza de cdigo, no puede considerarse una normativa de naturaleza transitoria, no se concilia con los objetivos consagrados en el Tratado de Asuncin. Entendemos que si el gobierno argentino estima necesario preservar transitoriamente la atribucin de aplicar derechos de exportacin con fundamento en la situacin coyuntural por la que atraviesa el pas, dicha salvaguardia de naturaleza maniestamente provisoria, debera incluirse al nal del cdigo, en el Ttulo XIII, entre las disposiciones transitorias. Resulta obvio que la vigencia de la excepcin no puede extenderse ms all del momento en que quede conformada la unin aduanera. b) La interpretacin del numeral 4 del art. 157. Al disponerse luego de precisar que el Cdigo no trata sobre derechos de exportacin que la legislacin de los Estados Partes... ser aplicable
31 Sobre una crtica al numeral 4 del art. 157 del CAM aprobado por Dec. CMC 27/2010, puede verse nuestro trabajo, citado en la precedente nota 12, El Cdigo Aduanero del Mercosur: los derechos de exportacin y la necesidad de reparar una notoria incongruencia.

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en su territorio aduanero preexistente a la sancin de este Cdigo, respetando los derechos de los Estados Partes, puede colegirse que la aplicacin eventual de derechos de exportacin por los Estados Parte no es libre, sino que est condicionada por la existencia de derechos de los Estados Parte. Vale decir, cabe interpretar que, si bien cada Estado integrante del Mercosur puede aplicar derechos de exportacin, no puede afectar con ello a los dems socios. Ello signica que est vedado aplicar derechos de exportacin en el mbito del Mercosur. Solo pueden aplicarse con relacin a las exportaciones a los terceros Estados. Esto es lo que quiso dejar a salvo el gobierno argentino? Ntese que, como hemos visto, el Tratado de Asuncin procura asegurar: la libre circulacin de mercaderas entre los Estados del Mercosur (art. 1); la existencia de un arancel cero entre los Estados Partes, es decir la eliminacin de las restricciones arancelarias respecto de la totalidad del universo arancelario (art. 5), y la aplicacin de un Arancel Externo Comn. De estas normas del Tratado, nacen derechos para los Estados Parte que deban respetarse entre ellos? Enrique C. Barreira, rerindose al numeral 4 incorporado al art. 157 del CAM, considera que las ltimas palabras estn indicando la reserva de los otros tres Estados para cuestionar la aplicacin intrazona.32 Por su parte, Alejandro D. Perotti, quien fuera consultor jurdico de la Secretara del Mercosur, en un reciente artculo, luego de sealar la naturaleza de Decisin que tiene el CAM a diferencia del anterior aprobado en 1994, que fue aprobado como Protocolo al Tratado de Asuncin y, por ende, su jerarqua inferior al Tratado de Asuncin, en tanto derecho derivado, advierte que cualquier disposicin del CAM que resulte incompatible con alguna norma de derecho originario, devendr inaplicable por infringir el principio de jerarqua normativa. A continuacin precisa que:
La eventual divergencia normativa entre el CAM y, por ejemplo, el TA no parece un supuesto meramente hipottico; en tal sentido, una situacin de contradiccin podra encontrarse entre el citado tratado (art. 1 y su Anexo, arts. 1 y 2), en cuanto prohbe los derechos de exportacin intrazona, y el art. 157.4 del cdigo, que, segn las autoridades argentinas, permite dichos
32 Barreira, Enrique C., El Cdigo Aduanero del Mercosur (Decisin n. 27/2010), punto VII.4, Los derechos de exportacin, trabajo citado en la precedente nota 12.

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tributos aduaneros; por cierto que tampoco el art. 178.1.a) del mismo cdigo habilita dicha interpretacin, y en caso de hacerlo, deviene inaplicable por infringir el Tratado de Asuncin.33

Asimismo, Julio Carlos Lascano en ocasin del Primer Congreso Internacional de Derecho Aduanero del Mercosur, celebrado en la Universidad Austral, los das 26 y 27 de agosto de 2010, opin con relacin al numeral 4 del art. 157 que, atento a su redaccin, los derechos de exportacin no resultaban aplicables entre los Estados Parte del Mercosur.34 Cabe recordar que ya en el Cuarto Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero, celebrado en Cartagena de Indias, los das 19 y 20 de junio de 2008, Juan Patricio Cotter sostuvo que el establecimiento de derechos de exportacin por parte del Estado Argentino se opone a la nalidad perseguida al constituirse el Mercosur.35 Todo indica que la intencin del gobierno argentino, al insistir en la incorporacin de la norma de que se trata, no se concilia con estas conclusiones, por lo que, de ser as, resulta necesaria su modicacin, para lograr un texto que no se preste a interpretaciones encontradas y, adems, que exprese con claridad lo que se quiere dejar a salvo. c) La incongruencia entre lo expresado en el art. 157, numeral 4, y lo previsto en los arts. 53.2, 59, 71, 81.1, 83.1, 84.3, 86, 88, 89.3, 90.2, 108.3, 110.2, 112.2, 113, 114, 121.2, 125.2 y 146.1, b), del Cdigo Aduanero del Mercosur.
33 Perotti, Alejandro Daniel, I Congreso Internacional de Derecho aduanero del Mercosur. El Cdigo Aduanero del Mercosur. Algunos aspectos normativos y jurisdiccionales, ya mencionado en la precedente nota 12 (la cita es de p. 4). 34 Julio Carlos Lascano plasm la opinin indicada en su trabajo Los derechos de exportacin en el Cdigo Aduanero del Mercosur, ya citado, expresando que La redaccin del art. 157, ap. 4, en su parte nal, nos mueve a preguntarnos, cules son los derechos de los Estados partes que deben respetarse a la hora de jar, unilateralmente, los derechos de exportacin. Parece claro que los Estados Miembros tienen, por el slo hecho de ser signatarios del Tratado de Asuncin, el derecho a no ver afectadas con derechos de exportacin las mercaderas importadas que son originarias o procedentes de otros Estados partes. Derecho que encuentra su fundamento dogmtico en las disposiciones del Tratado de Asuncin que establecen la libre circulacin de mercaderas en el interior del territorio comunitario, en cuanto ella implica la eliminacin de los derechos aduaneros y restricciones no arancelarias a la circulacin de mercaderas y de cualquier otra medida equivalente (art. 1). Para que no queden dudas, la expresin derechos aduaneros comprende tanto a los derechos de importacin como a los de exportacin (p. 13). 35 Cotter, Juan Patricio, El Cdigo Aduanero del Mercosur, ponencia citada en la nota 12, p. 182.

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Esta incongruencia resulta notoria, pues, por una parte, en el art. 157.4 se dispone que El presente Cdigo Aduanero no trata sobre derechos de exportacin y, en cambio, los dieciocho artculos mencionados tratan distintos aspectos relativos a la aplicacin de los derechos de exportacin. As, puede advertirse que: En la admisin temporaria para reexportacin en el mismo estado, se prev que la reexportacin no estar sujeta al pago de tributos que graven la reexportacin (art. 53.2); En la admisin temporaria para perfeccionamiento activo, se dispone que la reexportacin ser efectuada sin el pago de impuestos de exportacin (art. 59.1); En el reembarque, se contempla la salida de la mercadera sin el pago de tributos aduaneros (art. 71); En la exportacin denitiva, se prev el pago de tributos a la exportacin (art. 81.1); En la exportacin temporaria para reimportacin en el mismo estado, se dispone que se efectuar sin el pago de tributos aduaneros que graven su exportacin denitiva, con excepcin de las tasas (art. 83.1); Cuando la exportacin temporaria para reimportacin en el mismo estado se cancele mediante la exportacin denitiva, se delega en la autoridad competente la exigibilidad del pago de tributos aduaneros (art. 84.3); En la exportacin temporaria para perfeccionamiento pasivo, se prev la exportacin sin el pago de tributos aduaneros, con excepcin de las tasas (art. 86); En la exportacin temporaria para perfeccionamiento pasivo, con relacin a los desperdicios o residuos, se prev que se hallan sujetos al pago de los tributos que graven la exportacin denitiva (art. 88); Cuando la exportacin temporaria para perfeccionamiento pasivo se cancele mediante exportacin denitiva, se delega en la autoridad competente la exigibilidad del pago de tributos (art. 89.3); En la exportacin temporaria para perfeccionamiento pasivo, frente al incumplimiento de obligaciones sustanciales del rgimen, se prev el pago de los tributos que graven la exportacin denitiva (art. 90.2); En el rgimen aduanero especial relativo al suministro y provisiones
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para consumo a bordo, se dispone que la carga de mercadera de libre circulacin con esa nalidad en un medio de transporte que debiere salir del territorio aduanero ser considerada como una exportacin denitiva y ser efectuada sin el pago de los tributos aduaneros (art. 108.3); En el rgimen aduanero especial concerniente a los envos postales internacionales, se dispone que la importacin y la exportacin de mercadera a su amparo sern efectuadas sin el pago de tributos aduaneros, dentro de los lmites y condiciones que establezcan las normas reglamentarias (art. 110.2); En el rgimen aduanero especial relativo a las muestras, se prev que su importacin y exportacin sern efectuadas sin el pago de tributos si se tratare de muestras sin valor comercial y, en caso de tenerlo, no excedieren el valor autorizado (art. 112.2 y 3); En el rgimen aduanero especial relativo a los envos de asistencia y salvamento, se dispone que la importacin o la exportacin efectuadas a su amparo se realizarn sin el pago de tributos aduaneros (art. 113); En el rgimen aduanero especial concerniente al trco fronterizo, se permite la importacin o exportacin sin el pago o con pago parcial de los tributos aduaneros (art. 114); En el rgimen aduanero especial relativo a los envos en consignacin, se dispone que al concretarse la venta dentro del plazo otorgado ser exigible el pago de los tributos aduaneros que graven la exportacin (art. 121.2); En el rgimen aduanero especial concerniente a la sustitucin de mercadera, se prev que, en el caso de importacin, la mercadera sustituida debe ser devuelta a origen sin el pago del impuesto de exportacin (art. 125.2); Cuando mediare caso fortuito o fuerza mayor, que provocare la destruccin de las mercaderas o su prdida irremediable, se establece que stas no estarn sometidas al pago de tributos a la importacin o exportacin (art. 146.1, b]).

Las disposiciones precedentemente enumeradas demuestran que, a pesar de lo que se arma en el art. 157.4, el Cdigo Aduanero del Mercosur trata y regula en materia de derechos de exportacin.
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Resulta palmaria, entonces, la incongruencia entre lo expresado en el art. 157.4 y lo dispuesto en las dems normas individualizadas. Cabe acotar que esta incongruencia no puede imputarse al Grupo ad hoc para la redaccin del Cdigo Aduanero, sino a quienes introdujeron en la reunin de San Juan el numeral 4 del art. 157. Ello nos lleva a concluir que debe eliminarse la incongruencia indicada, mediante la modicacin pertinente. Esta modicacin no ha de recaer en las disposiciones enumeradas, que contemplan las soluciones que corresponden en los distintos supuestos, sino nicamente en el numeral 4 del art. 157, cuya desafortunada redaccin, adems de confusa, peca por armar algo inexacto, como que el CAM no trata de los derechos de exportacin. En efecto, basta analizar las disposiciones citadas que se reeren a los derechos de exportacin, para advertir que resulta imprescindible que el CAM se ocupe de los derechos de exportacin. Ello sin perjuicio de que se deje a salvo, en una disposicin calicada de transitoria y ubicada al nal del articulado, la posibilidad de recurrir a la aplicacin de los derechos de exportacin, precisando su alcance, es decir si pueden establecerse nicamente con relacin a los terceros pases (extrazona) o incluso respecto de los otros miembros del Mercosur (intrazona). 15. Recursos y acceso a una jurisdiccin independiente

Bajo el ttulo Recursos, en dos artculos el CAM prev: Artculo 174. Toda persona que se considere lesionada por un acto administrativo dictado por la Administracin Aduanera podr interponer los recursos que correspondan ante las autoridades competentes. Se consagra as un derecho preconizado tanto en la OMA como en la OMC y, adems, previsto en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) de 1969. En el mbito de la OMA, la Convencin de Kyoto revisada en 1999, en su Anexo general, contiene un Captulo 11 denominado Recursos en materia aduanera, que contempla el asunto en doce normas. La primera expresa que La legislacin nacional prev un derecho de recurso en materia aduanera.
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En el GATT de 1994, el Art. X, prrafo 3, prev que:

a) Cada parte contratante aplicar de manera uniforme, imparcial y razonable sus leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones administrativas a que se reere el prr. 1 de este artculo. b) Cada parte contratante mantendr, o instituir tan pronto como sea posible, tribunales o procedimientos judiciales, arbitrales o administrativos destinados, entre otras cosas, a la pronta revisin y recticacin de las medidas administrativas relativas a las cuestiones aduaneras. Estos tribunales o procedimientos sern independientes de los organismos encargados de aplicar las medidas administrativas y sus decisiones sern ejecutadas por estos ltimos y regirn su prctica administrativa, a menos que se interponga un recurso ante una jurisdiccin superior, dentro del plazo prescripto para los recursos presentados por los importadores, y a reserva de que la administracin central de tal organismo pueda adoptar medidas con el n de obtener la revisin del caso mediante otro procedimiento, si hay motivos sucientes para creer que la decisin es incompatible con los principios jurdicos o con la realidad de los hechos. c) Las disposiciones del ap. b) de este prrafo no requerirn la supresin o la sustitucin de los procedimientos vigentes en el territorio de toda parte contratante en la fecha del presente Acuerdo, que garanticen de hecho una revisin imparcial y objetiva de las decisiones administrativas, aun cuando dichos procedimientos no sean total u ocialmente independientes de los organismos encargados de aplicar las medidas administrativas. Toda parte contratante que recurra a tales procedimientos deber facilitar a las partes contratantes, si as lo solicitan, una informacin completa al respecto para que puedan decidir si los procedimientos citados se ajustan a las condiciones jadas en este apartado.

En la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el art. 25 referido a la proteccin judicial dispone:
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, an cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones ociales. 2. Los Estados Partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad competente prevista en el sistema legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso.
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Con relacin al artculo 174 del CAM, Juan P. Cotter considera que hubiera sido conveniente el establecimiento, con carcter general, del efecto suspensivo de los recursos, en lnea con lo establecido en el Pacto de San Jos de Costa Rica,36 opinin que compartimos. Artculo 175. El acto administrativo que decida el recurso deber ser motivado. En la Convencin de Kyoto, Anexo general, Captulo 11, en su norma 3 se prev que La persona directamente afectada por una decisin o una omisin de la aduana es informada, luego que realiz la demanda a la aduana, de las razones que motivaron dicha decisin u omisin en los plazos jados por la legislacin nacional. Ella puede entonces decidir introducir o no un recurso. Bajo el ttulo de Disposiciones generales, el artculo 176 del CAM prev que: El interesado tendr derecho de acceder ante una autoridad judicial o tribunal con funcin jurisdiccional, segn corresponda. En la Convencin de Kyoto, Anexo general, Captulo 11, en su norma 4 prev que La legislacin nacional prev el derecho de formular un primer recurso ante la aduana, en la norma 5 se agrega: Cuando un recurso introducido ante la aduana es rechazado, el recurrente tiene el derecho de introducir un nuevo recurso ante una autoridad independiente de la administracin aduanera y en la norma 6 se precisa que En ltima instancia, el recurrente dispone de un recurso ante una autoridad judicial. En el GATT, recordamos aqu lo previsto en el artculo X, prr. 3, b), transcripto supra. Consideramos que debera haberse logrado un desarrollo mnimo en la materia, inspirado en los instrumentos internacionales citados. Asimismo, hubiera sido pertinente incluir una norma instando a los Estados Parte a contemplar en su legislacin nacional una jurisdiccin especializada en la materia aduanera, a n de asegurar la correcta aplicacin del Cdigo Aduanero del Mercosur.37
36 Cotter, Juan Patricio, Mercosur. Reexiones en torno al nuevo Cdigo Aduanero aprobado por Decisin 27/10 del Consejo Mercado Comn, op. cit., p. 4, punto XIII. 37 Al respecto, puede verse del autor Importancia de la jurisdiccin especializada en materia aduanera. Situacin en Argentina, ponencia presentada en la Reunin Mundial de Derecho Aduanero, celebrada los das 5 y 6 de agosto de 2011 en Buenos Aires, publicada en las respectivas Memorias de la Reunin, por el Instituto Interamericano de Fronteras y Aduanas, ISEF, Mxico, as como en revista Impuestos, octubre 2011, n. 10, Buenos Aires, pp. 63 a 75.

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16.

Institucin de un Comit del Cdigo Aduanero

El artculo 181 expresa: 1. Se crear un comit del Cdigo Aduanero del Mercosur, integrado por funcionarios de las Administraciones Aduaneras y representantes designados por los Estados Partes. 2. Ser competencia del comit del Cdigo Aduanero del Mercosur velar por la aplicacin uniforme de las medidas establecidas en este Cdigo y en sus normas reglamentarias. Se observa que la composicin prevista no garantiza la idoneidad y que la competencia que se le asigna al comit no es precisa y excede la que corresponde a un organismo como el que se crea. En efecto, no se entiende cmo este comit podra tener una competencia tan importante con relacin a los dems rganos previstos en el Protocolo de Ouro Preto e inclusive con respecto al Tribunal de Revisin creado por el Protocolo de Olivos, ya que, en denitiva, puede considerarse que le atribuye la competencia de jar una interpretacin legal. Por eso con relacin a un anteproyecto que ya contena esta disposicin, el Instituto Argentino de Estudios Aduaneros y la Cmara Argentina de Comercio sugirieron como atribucin de ese Comit proponer interpretaciones y efectuar recomendaciones a los rganos competentes del Mercosur.38 Adems, en el art. 181 no se garantiza la idoneidad de los que van a cumplir tal delicada funcin, ya que en la medida en que realmente implique una interpretacin jurdica solo compete a los profesionales del derecho, es decir, a los abogados. Cabe sealar que la posibilidad mencionada en el transcurso del Congreso celebrado en la Universidad Austral por alguno de los redactores del proyecto del CAM de que dicho Comit pudiera estar integrado por los Directores Generales de Aduana de los Estados Parte no constituye garanta suciente, ya que muchas veces dichos cargos son ocupados por funcionarios designados con criterio poltico y acontece que desconocen la materia aduanera, as como el derecho de la integracin. As lo ha demostrado la experiencia en muchos pases.
38 El Instituto Argentino de Estudios Aduaneros y la Cmara Argentino de Comercio propusieron el siguiente texto: 1. Se crear un Comit del Cdigo Aduanero del Mercosur, integrado por funcionarios o profesionales del derecho, especializados en materia aduanera y designados por los Estados Parte. 2. Ser competencia del Comit proponer interpretaciones y formular recomendaciones a los rganos competentes del Mercosur.

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De todos modos, como lo sealamos en el punto precedente, entendemos que la mejor garanta para una buena interpretacin de las disposiciones del CAM es que lo sea por tribunales independientes especializados en materia aduanera. 17. La necesidad de introducir modicaciones al CAM de 2010

Todo lo precedentemente expuesto, pone de maniesto la necesidad de proceder a modicar el CAM en los aspectos indicados mediante una Decisin del Consejo del Mercado Comn, con anterioridad a someter el proyecto a los respectivos congresos. Por otra parte, debera aprovecharse la oportunidad para introducir otras modicaciones al cdigo, que superen, por lo menos, sus ms importantes y notorias deciencias. En su defecto, sern los respectivos parlamentos los que debern abstenerse de aprobar el proyecto as redactado. Est en juego la imagen del Mercosur, as como la de los propios Estados que participan en este proceso de integracin, por lo que no cabe sino modicar el cdigo antes de dar a conocer al mundo tal instrumento internacional de su autora.

V.

Conclusiones

La enseanza que puede extraerse con relacin al procedimiento de elaboracin seguido con relacin al CAM es que, a diferencia de lo que ah se hizo, resulta aconsejable la oportuna consulta del proyecto con el sector privado, para or la opinin de las instituciones vinculadas al comercio exterior y de los especialistas en la materia, atendiendo a sus eventuales observaciones y solo entonces, una vez ponderadas estas, elaborar el proyecto denitivo a someter a los respectivos parlamentos. Por otra parte, debe tenerse presente que los procesos de integracin econmica se hallan regulados por el artculo XXIV del GATT y han de sujetarse a sus disposiciones (entre ellas, la denicin de territorio aduanero), as como al resto de la normativa de la OMC.
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RICARDO XAVIER BASALDA

En la elaboracin de los cdigos aduaneros comunes a ciertos pases, resulta conveniente partir del conocimiento de las legislaciones aduaneras de cada uno de ellos, procurando su armonizacin, teniendo en cuenta las tradiciones, costumbres y prcticas en la materia, as como las necesidades de sus administraciones aduaneras para cumplir con el cometido que se les asigna. Frente a las dicultades para la armonizacin de esas normativas, las soluciones consagradas a nivel internacional pueden constituir una forma superadora y ecaz para terminar con el conicto y lograr cumplir con el objetivo de la uniformizacin. Asimismo, para la regulacin resulta conveniente tomar en consideracin los instrumentos elaborados por la OMA. Ello no signica que aconsejemos su adopcin en su integridad, sin que medie una previa y concienzuda evaluacin sobre las consecuencias de su aceptacin.39 En las convenciones mencionadas (p. ej., las de Kyoto y Estambul) muchas de las soluciones han sido concebidas por los pases desarrollados atendiendo a sus intereses y realidades y, por ello, no siempre se encuentran contempladas adecuadamente las necesidades o las posibilidades de los pases en desarrollo. No cabe duda de la necesidad de avanzar en la armonizacin, simplicacin y uniformizacin del sistema jurdico aduanero en los procesos de integracin, pero para asegurar el xito de la normativa elaborada debe lograrse, en lo posible, previamente el consenso de todos los sujetos que son protagonistas del comercio exterior que los involucra. El cdigo comn
39 Existen normas y recomendaciones contenidas en la Convencin de Kyoto que no contemplan debidamente las necesidades que impone el adecuado ejercicio del control aduanero en el contexto de los pases en desarrollo y las posibilidades de sus administraciones. A veces, se incursiona en temas que estn reservados a la decisin soberana de los Estados. As ocurre con la norma 8.1 del Cap. 8 del Anexo General referido a las relaciones de las aduanas con los terceros, donde se impide a los Estados regular libremente las obligaciones y responsabilidades de los despachantes de aduana, situacin que hemos analizado en el precedente punto IV. 6. Recordamos que, segn el art. 9 del Cap. IV de la Convencin, la aceptacin de dicha Convencin implica la de su Anexo General, no pudiendo efectuar reservas a su respecto. Asimismo, conforme al art. 12 de la Convencin, solo procede formular reservas sobre las prcticas recomendadas, por lo que no cabe hacerlo con relacin a las normas. Tampoco se puede hacer reservas con respecto a las deniciones previstas en el Cap. 1 del Anexo General, siendo que la denicin de territorio aduanero, en esta versin reformada en 1999, se aparta inexplicablemente de la contenida en el Glosario de Trminos Aduaneros Internacionales del propio Consejo y no se compadece con la que resulta obligatoria para todos los Miembros de la OMC, y que gura en el art. XXIV, prr. 4, del GATT (vigente desde 1947). Por otra parte, no cabe duda alguna sobre la superioridad cientca y doctrinaria de la denicin contenida en el GATT

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debe conciliar las necesidades de un control aduanero ecaz (que garantice la aplicacin de las restricciones por razones de salud pblica, seguridad pblica, etc.) y las del comercio internacional. La facilitacin del comercio no puede aparejar el descontrol en las fronteras y la inseguridad en la denominada cadena logstica. El cdigo debe abarcar en forma sistemtica y coherente toda la materia regulable con jerarqua de ley (completitividad), brindar seguridad jurdica y constituir un instrumento neutral, verstil y estable. En particular, el CAM de 2010 debera ser objeto de modicacin.

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La codicacin del Derecho aduanero en la Unin Europea y sus relaciones con el Derecho aduanero internacional

Santiago Ibez Marsilla*

Sumario I. La Unin aduanera. II. El Reglamento como fuente del Derecho aduanero europeo. III. El reparto de competencias en materia aduanera. IV. El Derecho aduanero de la Unin y el Derecho aduanero internacional.

I.

La Unin aduanera

El Tratado de Roma, raticado el 1 de enero de 1958 y por el que se estableci la Comunidad Econmica Europea (CEE), dispona en su artculo 3 que la accin de la Comunidad se dirigira a la supresin, entre los Estados Miembros, de los derechos de aduana y de las restricciones cuantitativas a la entrada y salida de las mercancas, as como de cualesquiera otras medidas de efecto equivalente y, por otro lado, al establecimiento de un arancel aduanero comn y de una poltica comercial comn respecto de terceros Estados. El objetivo del establecimiento de un arancel aduanero comn, as jado, se logr alcanzar el 1 de julio de 1968, lo cual supuso una anticipacin de 18 meses respecto del plazo marcado por el propio Tratado de Roma, que en su artculo 21 prevea su realizacin para el 1 de enero de
* Profesor titular en la Universidad de Valencia (Espaa) y Adjunct Professor de la University of Canberra (Australia).

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SANTIAGO IBEZ MARSILLA

1970. A partir de ese momento, cualquier mercanca de un tercer pas que se introdujera en el territorio aduanero comunitario deba satisfacer un mismo arancel fuera cual fuera el pas por el que esa introduccin se realizara. Por otro lado, una vez satisfecho ese arancel, la mercanca ya no haba de satisfacer derechos arancelarios o gravmenes equivalentes al ser trasladada de un pas a otro dentro de la Comunidad. A este n, el Tratado de Roma, en su versin original, estableca el desmantelamiento progresivo de los derechos arancelarios por la entrada en el territorio de un Estado de mercancas ya despachadas a libre prctica en otro Estado Miembro y, al propio tiempo, se prohiban aquellos gravmenes que tuvieran un efecto equivalente a un derecho de aduana respecto de esas mercancas.40 La unin aduanera tambin se maniesta hacia el exterior mediante la conclusin de tratados internacionales en materia aduanera y comercial por parte de las instituciones de la Unin. As, por ejemplo, la Unin es miembro de la OMC, y de hecho la CEE ha estado representada en las rondas del GATT desde la Ronda Dillon. La Unin concluye tratados comerciales con terceros pases que generan derechos y obligaciones para todos los Estados Miembros integrados en ella. En la actualidad, el artculo 3.1.a) del TFUE establece la competencia exclusiva de la Unin en el mbito de la unin aduanera y sobre la poltica comercial comn.41 El Ttulo II de la Segunda Parte del TFUE (artculos 28 a 37) se dedica a la libre circulacin de mercancas, que comienza con la disposicin conforme a la cual La Unin comprender una unin aduanera, que abarcar la totalidad de los intercambios de mercancas y que implicar la prohibicin, entre los Estados Miembros, de los derechos de aduana de importacin y exportacin y de cualesquiera exacciones de efecto equivalente, as como la adopcin de un arancel aduanero comn en sus relaciones con terceros pases y que, en su Captulo 1 (artculos 30 a 32), contiene las disposiciones atinentes a la unin aduanera, rerindose asimismo a la cooperacin aduanera (captulo 2, artculo 33) y a la prohibicin de restricciones cuantitativas entre los Estados Miembros (captulo 3, artculos 34 a 37). La
40 Artculos 12 a 17 Tratado de Roma. 41 Artculo 3.1.a) y e) del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (DO UE C/115, de 09.05.2008). Conforme al artculo 2 TFUE, Cuando los Tratados atribuyan a la Unin una competencia exclusiva en un mbito determinado, slo la Unin podr legislar y adoptar actos jurdicamente vinculantes, mientras que los Estados Miembros, en cuanto tales, nicamente podrn hacerlo si son facultados por la Unin o para aplicar actos de la Unin.

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LA CODIFICACIN DEL DERECHO ADUANERO EN LA UNIN EUROPEA

Quinta Parte del TFUE regula la accin exterior de la Unin, y su Ttulo II (artculo 206 y 207) se ocupa de la poltica comercial comn, mientras que su Ttulo V (artculo 216 y 219) se ocupa de los acuerdos internacionales.

II.

El Reglamento como fuente del Derecho aduanero europeo

El siguiente paso relevante en la evolucin del Derecho aduanero comunitario lo constituye la aprobacin por el Consejo del Cdigo Aduanero Comunitario (CAC), el 12 de octubre de 1992.42 Este Cdigo supone la sistematizacin en un nico cuerpo legal de toda una serie de disposiciones antes dispersas en distintos instrumentos jurdicos, que adems tenan distinta naturaleza jurdica. Mientras algunas de ellas revestan la forma de Directiva, otras tenan la naturaleza de Reglamentos. La denicin de ambos tipos de fuente la encontramos actualmente en el artculo 288 TFUE.43 En l se dispone que la directiva obligar al Estado Miembro destinatario en cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando, sin embargo, a las autoridades nacionales la eleccin de la forma y de los medios. Por tanto, la directiva exige la existencia de una norma interna de trasposicin, que incorpore al ordenamiento nacional los mandatos que han de hacer posible la obtencin de los resultados que vienen exigidos desde la directiva. Esa norma interna goza de discrecionalidad a la hora de decidir el modo en que los objetivos jados deben alcanzarse, por lo que diferentes Estados pueden optar por mecanismos de ejecucin distintos. Inicialmente la directiva fue una fuente de uso comn en materia aduanera. No obstante, sus limitaciones pronto quedaron patentes, dado que permita un grado de diversidad incompatible con los requerimientos de una unin aduanera. El punto de inexin se produjo con la sentencia de 12 de julio de 1973 del TJCE44 (en la actualidad TJUE). Se cuestionaba
42 Reglamento (CEE) 2913/92 del Consejo de 12 de octubre de 1992, por el que se aprueba el Cdigo aduanero comunitario (DO L 302 de 19.10.1992, p. 1). La norma de desarrollo es el Reglamento (CEE) n. 2454/93 de la Comisin, de 2 de julio de 1993, por el que se jan determinadas disposiciones de aplicacin del Reglamento (CEE) n. 2913/92 del Consejo por el que se establece el Cdigo Aduanero Comunitario (RACAC; DO L 253 de 11.10.1993, p. 1). 43 Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE), DO UE C 115 de 09.05.2008. 44 STJCE de 12 de julio de 1973, asunto 8/73, Massey-Ferguson.

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all la validez de un Reglamento en materia de valoracin aduanera dictado por el Consejo, por posible vulneracin de las atribuciones conferidas por el Tratado a favor de las Instituciones comunitarias. Para decidir esta cuestin, el Tribunal hubo de reconocer que el hecho de que todos los Estados Miembros de la Comunidad Europea se hubiesen adherido al Acuerdo por el que se estableca la Denicin del Valor de Bruselas el mtodo internacional de valoracin anterior al del Cdigo de Valoracin del GATT, que optaba por la concepcin terica del valor no era garanta suciente para lograr una determinacin uniforme del valor en aduana en la Comunidad, requisito imprescindible para el funcionamiento de la Unin Aduanera. A partir de este razonamiento y, puesto que la unin aduanera queda jada como objetivo comunitario, el TJCE justic la necesidad de reconocer a las Instituciones comunitarias la competencia para dictar Reglamentos con este n, descartando la utilizacin de las Directivas en atencin a que no eran un medio sucientemente ecaz por la diversidad que permiten. El artculo 288 TFUE caracteriza al reglamento al disponer que el reglamento tendr un alcance general. Ser obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado Miembro. Mediante el reglamento las instituciones comunitarias establecen mandatos que no necesitan ser traspuestos para generar por s mismos derechos y obligaciones respecto de los ciudadanos y los poderes pblicos nacionales. De hecho, los reglamentos no pueden ser traspuestos y ni siquiera publicados en los diarios ociales de los Estados Miembros. De este modo, se logra que una nica disposicin el reglamento se aplique en todo el territorio de la Unin, lo que permite alcanzar la uniformidad normativa. En su virtud, los poderes pblicos nacionales debern aplicar un mandato que ha sido creado por las Instituciones de la Unin. La ecacia directa de las normas comunitarias fue asentada por el TJCE en su sentencia van Gend & Loos,45 donde se cuestionaba si el artculo 12 del Tratado de Roma46 tiene efecto interno, o dicho en otros trminos, si los justiciables pueden invocar, basndose en dicho artculo, derechos individuales que el Juez deba proteger. El Tribunal, superando la
45 STJCE de 5 de febrero de 1963, asunto 26/62, van Gend & Loos. 46 En su versin original, dispona el artculo 12 del Tratado de Roma: Los Estados Miembros se abstendrn de establecer entre s nuevos derechos de aduana de importacin y exportacin o exacciones de efecto equivalente y de incrementar los que ya estn aplicando en sus relaciones comerciales reciprocas.

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concepcin tradicional conforme a la cual los tratados internacionales nicamente crean obligaciones entre los Estados, respondi armativamente a la cuestin planteada, decidiendo que los demandantes podan vlidamente invocar la norma comunitaria frente a los poderes pblicos nacionales. Segn hemos sealado, el CAC adopt la forma de Reglamento, con lo que alter el tipo de fuente de un buen nmero de normas anteriores que quedaron incorporadas a l y que tenan forma de directiva. Por ello, ms all del logro de la sistematizacin, relevante por cuanto la dispersin normativa que vena a corregir era desproporcionada, el CAC supuso asimismo un importante avance en la uniformidad normativa, al imponer una norma comunitaria que no precisa para su aplicabilidad la accin legislativa nacional, ms bien al contrario la impide. Con todo, debe advertirse que el CAC, pese a lo que su denominacin como cdigo pudiera sugerir, no agota la regulacin de la materia aduanera. No slo por cuanto que el Derecho de la Unin no cubre todos los aspectos de esta materia, sino tambin porque se decidi dejar fuera de l importantes parcelas regidas por otras normas. Entre ellas destaca el reglamento por el que se regula el arancel y la clasicacin arancelaria,47 que probablemente no se incorpor en atencin a la mayor variabilidad de esta norma. Pero son muchas ms las disposiciones aduaneras que no se codican en el CAC, como las relativas a los derechos antidumping, a los derechos compensatorios, la mayora de los regmenes preferenciales, etc.

III.

El reparto de competencias en materia aduanera

En la UE, la determinacin del rgimen jurdico aplicable en materia aduanera ha de partir, en todo caso, del examen del Derecho de la Unin, siendo en ausencia de norma de la Unin o ante una laguna en su regulacin cuando acudiremos a las disposiciones del ordenamiento interno para completar el rgimen jurdico aplicable. A este respecto debe tenerse en cuenta que, dado que el Derecho de la Unin ha regulado de forma profusa los aspectos sustantivos de los tributos aduaneros, la aplicabilidad de las disposiciones internas se producir bsicamente con relacin a los aspectos
47 Reglamento (CEE) n. 2658/87, del Consejo, relativo a la nomenclatura arancelaria y estadstica y al arancel aduanero comn.

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formales o de aplicacin de los tributos. Tambin en el mbito de las infracciones y sanciones el rgimen jurdico vendr dado por las normas internas (pinsese, por ejemplo, en las infracciones y delitos de contrabando). Tratndose de tributos aduaneros, en el caso espaol las disposiciones del ordenamiento interno a las que deberemos atender sern, en primer lugar, las especcas de Derecho aduanero y, en defecto de stas que ser lo frecuente, dado que han quedado desfasadas, a las normas generales de Derecho tributario (fundamentalmente, la Ley General Tributaria y sus reglamentos de desarrollo). En materia de delitos, por otra parte, habremos de acudir al Cdigo Penal y a la Ley Orgnica de represin del contrabando.48 De este modo, para aplicar el ordenamiento a un supuesto de la realidad tendremos que combinar frecuentemente disposiciones de la Unin y disposiciones nacionales. El maridaje entre normas de la Unin y normas internas no resulta en absoluto sencillo. Pinsese que el Derecho de la Unin crea sus propias categoras y conceptos, que no coinciden con los acuados por los diferentes ordenamientos nacionales. A ello debe aadirse, en materia aduanera, que el legislador interno es el caso espaol, pero tambin el de otros Estados de la UE no ha prestado atencin a la necesidad de establecer las conexiones necesarias que permitan coordinar adecuadamente las normas de la Unin con las normas internas o, en el caso de existir estas normas de coordinacin, aparecen no obstante dicultades no previstas. Permtanme ilustrar con un ejemplo el tipo de problemas a los que me reero. El CAC utiliza un concepto propio, el de deudor, para referirse a la persona obligada al pago de la deuda aduanera y establece que, en caso de concurrir varios deudores, estos guardarn entre s un rgimen de solidaridad. El Derecho tributario espaol desconoce la categora de deudor, utilizando en su lugar una diversidad de conceptos que verican los elementos que la norma europea utiliza para congurarlo: contribuyente, sustituto, responsable solidario..., etc. Como norma de coordinacin, en este supuesto contamos con norma de coordinacin, circunstancia que no siempre se cumple, el Derecho espaol establece que en el mbito aduanero, tendr adems la condicin de sujeto pasivo el obligado al pago del importe de la deuda aduanera, conforme a lo que en cada caso establezca la normativa
48 Ley Orgnica 10/1995, del cdigo penal y Ley Orgnica 12/1995, de represin del contrabando.

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aduanera (segundo prrafo del artculo 36.1 LGT). De este modo, all donde el Derecho de la Unin en materia aduanera calique como deudor habremos de aplicar el rgimen jurdico previsto para los sujetos pasivos en las normas espaolas que resulten de aplicacin. La reciente Sentencia del TJUE Berel49 nos muestra las insuciencias de esta norma de coordinacin. En ella se dilucida el alcance del rgimen de solidaridad entre deudores y, en particular, si la condonacin de la deuda concedida a uno de ellos extiende sus efectos para favorecer a los dems. En este supuesto la condicin de deudor derivaba de un presupuesto de hecho distinto para cada sujeto, pues mientras que un deudor lo era por ser autor de la introduccin irregular o de la sustraccin de las mercancas a la vigilancia aduanera, los otros lo eran por su participacin en los hechos o, simplemente, por la posesin o adquisicin de las mercancas. Por otro lado, el examen de los requisitos a que se sujeta la condonacin de la deuda haba de hacerse de manera individualizada, pues deben valorarse la inexistencia de maniobra o de negligencia maniesta individualmente para cada deudor y, de hecho, se cumplan respecto de un deudor pero no respecto de los otros dos. El TJUE seala que el artculo 233 CAC dispone la extincin de la deuda en caso de condonacin, pero no precisa si Esta se produce nicamente respecto del deudor que la solicita o respecto a todos. No obstante, interpreta el TJUE que est justicado entender que la extincin solo produce efectos respecto al solicitante por varios motivos: 1) La condonacin debe ser objeto de interpretacin restrictiva, por la necesidad de proteger los recursos propios de la Comunidad; 2) Los Estados conservan la posibilidad de adoptar medidas destinadas a contribuir ecazmente a la consecucin de los objetivos de la normativa aduanera, en particular, aquellas que precisen los requisitos para la aplicacin de estas disposiciones; y 3) El artculo 213 tiene por objetivo lograr la recaudacin efectiva de la deuda y el rgimen de solidaridad es un instrumento para hacer efectivo este objetivo. La posibilidad de que la condonacin concedida a un deudor se extendiera a los dems codeudores no contribuira a la realizacin del objetivo de la recaudacin efectiva y no parece tampoco justicado atendidos los requisitos a que se sujeta la condonacin en el artculo 239 CAC (inexistencia de maniobra o de negligencia maniesta).
49 STJUE de 17.02.2011, asunto C-78/10, Berel.

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Cuando proyectamos esta doctrina del TJUE sobre el ordenamiento espaol se nos suscitan dos cuestiones. La primera es que, conforme a lo que dispone el artculo 35.6 LGT, la concurrencia de varios obligados tributarios en un mismo presupuesto de una obligacin determinar que queden solidariamente obligados frente a la Administracin tributaria al cumplimiento de todas las prestaciones, salvo que por Ley se disponga otra cosa. El artculo 106 RGGIT, que regula las actuaciones en caso de solidaridad en el presupuesto de hecho de la obligacin, establece la realizacin de un nico procedimiento para todos los obligados, el cual produce efectos respecto de todos ellos (vase especialmente su apartado 3). Esta solucin, segn hemos visto, no es aceptable en materia aduanera pues, aunque en ella se dispone un rgimen de solidaridad, el TJUE ha dispuesto la no extensin a los codeudores de los efectos de la concesin de la condonacin a uno de ellos. Y el Tribunal llega a esta solucin por va interpretativa, en ausencia de norma expresa (por tanto, sin que se verique la clusula de excepcin del artculo 35.6 LGT, salvo que por Ley se disponga otra cosa). As pues nos encontramos ante una falta de coordinacin entre la norma interna y la interpretacin que hace el TJUE del alcance de la norma comunitaria que, como es sabido, debe resolverse en favor de la interpretacin del TJUE, que goza de primaca. Otra cuestin problemtica, de mayor calado, se plantea cuando la doctrina de la Sentencia Berel se pone en relacin con el artculo 36.1, segundo prrafo, LGT que, segn hemos indicado, calica como sujetos pasivos a quienes resulten obligados al pago del importe de la deuda aduanera conforme a la normativa aduanera. Sujeto pasivo, segn ordena el propio artculo 36 LGT, lo es el contribuyente (que se caracteriza por realizar el hecho imponible, artculo 36.2 LGT) y el sustituto (que realiza un hecho generador distinto y desplaza al contribuyente, artculo 36.3 LGT). Pues bien, en el presente caso tenemos a varios deudores que realizan presupuestos de hecho distintos, como destaca la propia STJUE.50 Solo uno de esos presupuestos
50 El CAC no regula el hecho imponible de los tributos aduaneros, sino una serie de circunstancias en las que nace la deuda aduanera, en sus artculos 201 a 211 CAC. Puede observarse que, en cada uno de estos preceptos, coexisten diferentes presupuestos de hecho que convierten en deudor de la deuda aduanera a quien los realice. Por tanto, la situacin de deudores que no han realizado el hecho imponible se reproduce en cada uno de estos preceptos. En un despacho aduanero sin anomalas artculo 201 CAC, por ejemplo, el declarante sera quien realiza el hecho imponible, mientras que, en su caso, la persona por cuya cuenta se realiza la declaracin en rgimen de representacin indirecta sera un deudor por un presupuesto de hecho distinto del hecho imponible.

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de hecho puede calicarse de hecho imponible, dado que si hubiera varios hechos imponibles debieran generarse otras tantas deudas tributarias.51 Si los otros deudores no realizan el hecho imponible, no pueden ser contribuyentes. Pero tampoco pueden ser sustitutos porque no desplazan al contribuyente, sino que se colocan junto a l. En denitiva, estos sujetos que realizan un hecho generador que no es el hecho imponible no se ajustan a la denicin de sujetos pasivos porque ni son contribuyentes ni son sustitutos. Lo cual nos aboca a concluir, parece, que el prrafo segundo del artculo 36.1 LGT que calica como sujetos pasivos a los obligados al pago de la deuda aduanera establece un supuesto especial de sujeto pasivo que no se ajusta a la denicin general que se ofrece en el prrafo primero de este mismo 36.1 LGT. Las dicultades que hemos intentado ilustrar mediante este ejemplo se reproducen en un buen nmero de materias. Nos parece que, en muchos casos, este tipo de problemas podran evitarse mediante una buena norma de coordinacin en el ordenamiento interno. Pero obsrvese que, incluso cuando el legislador espaol ha realizado el esfuerzo de introducir este tipo de mecanismo, el resultado sigue sin resultar plenamente satisfactorio, porque el problema de fondo es que estamos intentando hacer compatibles dos sistemas que responden a lgicas y principios distintos y que se sirven de categoras y conceptos diversos. Con este teln de fondo, no puede sorprender que recaiga sobre los aplicadores del Derecho, y muy especialmente sobre el TJUE, la responsabilidad de encontrar soluciones jurdicamente satisfactorias que permitan mantener una coordinacin all donde las normas ofrecen soluciones divergentes porque no encajan entre s. La anterior observacin pone de relieve la trascendencia que en el sistema jurdico de la UE alcanza el TJUE. Como intrprete mximo del Derecho de la Unin, sus decisiones gozan de primaca y efecto directo, por lo que se imponen sobre los ciudadanos y los poderes pblicos, tanto ejecutivo como legislativo y judicial. En materia aduanera, existen fundamentalmente dos cauces para que los asuntos accedan al conocimiento del Tribunal: uno es mediante la impugnacin directa de normas de la Unin,52 va poco frecuente pero que va ganando relevancia en materias como el establecimiento de derechos antidumping; el otro cauce, mucho ms relevante
51 El hecho imponible se dene en el artculo 20 LGT. 52 Artculo 263 del Tratado de Funcionamiento de la UE (DO C 115 de 09.05.2008).

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por su frecuencia, consiste en el planteamiento de cuestiones prejudiciales por parte de los tribunales nacionales,53 esto es, preguntas que los tribunales nacionales deben dirigir al TJUE con carcter previo a la adopcin de la decisin relativa a aquellos asuntos que susciten dudas en cuanto a la interpretacin de una norma de la Unin que resulta aplicable al caso. Dejando ya la cuestin relativa al reparto de competencias normativas, conviene que nos adentremos en el reparto de las competencias de ejecucin. A este respecto debemos comenzar por sealar que la UE carece de una Administracin aduanera, por lo que la aplicacin de las normas aduaneras recae fundamentalmente sobre las Administraciones aduaneras nacionales. Ello no obstante, las normas de la Unin reservan a favor de la Comisin Europea algunas decisiones crticas por su cuanta o porque cuestionan la actuacin de las propias Instituciones de la Unin, como ocurre en determinados supuestos en materia de condonacin o devolucin (artculos 905 a 909 Reglamento 2454/1993, RACAC) o en materia de liquidaciones posteriores al levante de las mercancas (artculos 871 a 876 RACAC), pero en general el papel de la Comisin para la aplicacin de las normas aduaneras es fundamentalmente de coordinacin (como, por ejemplo, en materia de gestin de contingentes arancelarios, artculos 308 bis a 308 quinquies RACAC). Las Administraciones nacionales aplican el Derecho aduanero de la Unin conforme a normas procedimentales entre las que, segn ya hemos sealado, predominan abrumadoramente las normas internas, esto es, de cada Estado Miembro. A ello an hay que aadir las peculiaridades propias en la tradicin de cada Administracin nacional. Atendidos estos matices
53 Artculo 267 del Tratado de Funcionamiento de la UE (DO C 115 de 09.05.2008). Dice as este precepto: El Tribunal de Justicia de la Unin Europea ser competente para pronunciarse, con carcter prejudicial: a) Sobre la interpretacin de los Tratados; b) Sobre la validez e interpretacin de los actos adoptados por las instituciones, rganos u organismos de la Unin; Cuando se plantee una cuestin de esta naturaleza ante un rgano jurisdiccional de uno de los Estados Miembros, dicho rgano podr pedir al Tribunal que se pronuncie sobre la misma, si estima necesaria una decisin al respecto para poder emitir su fallo. Cuando se plantee una cuestin de este tipo en un asunto pendiente ante un rgano jurisdiccional nacional, cuyas decisiones no sean susceptibles de ulterior recurso judicial de Derecho interno, dicho rgano estar obligado a someter la cuestin al Tribunal ()

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de diversidad que se superponen sobre una regulacin uniforme, no puede sorprender que en la prctica las discrepancias a la hora de aplicar una misma norma no sean insignicantes. Esta circunstancia no ha pasado desapercibida al Tribunal de Cuentas de la Unin, que la ha puesto de maniesto en alguno de sus informes.54 Tampoco esta circunstancia pas desapercibida para los Estados Unidos, que basaron en este motivo el planteamiento de una diferencia ante el rgano de Solucin de Diferencias de la OMC.55 Estados Unidos aleg que la Comunidad Europea incumpla el apartado 3 del artculo X del GATT 1947, que exige que los miembros apliquen de modo uniforme las leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones administrativas cubiertas por el GATT, basando esta alegacin justamente en constataciones del Tribunal de Cuentas de la CE y en casos de discrepancias en la aplicacin del ordenamiento aportadas por empresas estadounidenses. Tanto el Grupo Especial como el rgano de Apelacin del rgano de Solucin de Diferencias de la OMC resolvieron en contra de la pretensin de Estados Unidos porque no haba aportado sucientes pruebas como para acreditar una falta sistemtica de uniformidad, si bien concedieron que la CE haba incurrido en incumplimientos por falta de uniformidad en cuestiones especcas, como la clasicacin arancelaria de monitores de cristal lquido con interfaz videodigital, cuestiones respecto de las cuales los Estados Unidos s haban aportado pruebas sucientes. El anlisis del reparto de competencias de aplicacin en la UE requiere que nos reramos, asimismo, al hecho de que los tributos aduaneros constituyen un recurso propio de las Instituciones de la Unin. As lo dispone el artculo 2.1.a) de la Decisin CE, Euratom 2007/436, del Consejo, si bien las Administraciones nacionales retienen un 25% en concepto de costes de recaudacin (artculo 2.3, Decisin 2007/436). De este modo, tenemos normas de la Unin que deben coordinarse con normas nacionales, competencias de aplicacin en manos de las administraciones nacionales y recaudacin resultante que acrece al presupuesto de la Unin. Como quiera que quien tiene la competencia para recaudar la administracin nacional es un sujeto distinto de quien hace suya la recaudacin las instituciones de la Unin, existen claras posibilidades de
54 As, el Informe especial n. 23/2000 sobre la valoracin de mercancas importadas a efectos de aduana (valoracin en aduana), o el Informe especial n. 2/2008 sobre la Informacin arancelaria vinculante (IAV). 55 Diferencia WT/DS315, Comunidades Europeas Determinadas cuestiones aduaneras.

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conictos de intereses. Un Estado puede verse tentado para aplicar de forma laxa las normas de la Unin a n de lograr desviaciones de trco que atraigan actividad econmica a su territorio, con perjuicio para el presupuesto de la Unin. Por este motivo, la Comisin Europea, en una poltica que ha recibido el decidido respaldo del TJUE, ha asumido la labor de controlar la aplicacin diligente de las normas aduaneras por parte de los Estados Miembros, exigiendo el ingreso a favor del presupuesto de la Unin all donde se ha producido una falta de recaudacin que es imputable a una conducta negligente de los Estados.56 Esta doctrina revela la existencia de dos relaciones jurdicas paralelas en el caso de los tributos aduaneros en la UE: una relacin entre la administracin pblica y los operadores por la que se exige a estos ltimos el pago de los tributos a la importacin; y una segunda relacin jurdica, entre la administracin nacional y las Instituciones de la Unin, en virtud de la cual la primera debe hacer llegar a las segundas los importes que, conforme al ordenamiento, deben ser recaudados. Esta segunda relacin jurdica coloca a las administraciones nacionales ante la responsabilidad, muy visible, del desarrollo diligente de su actividad, y puede traducirse en un exceso de celo en la aplicacin de las normas aduaneras o en una sistemtica interpretacin de las mismas en contra del contribuyente.

IV.

El Derecho aduanero de la Unin y el Derecho aduanero internacional

En este punto intentaremos precisar la ecacia de las normas del derecho internacional aduanero entre las que destacan las normas de la OMC y
56 Disponemos de una abundante jurisprudencia al respecto, por lo que puede hablarse con claridad de una doctrina asentada en la materia. En este sentido, STJUE de 14.04.2005, asunto C-460/01, Comisin-Holanda; STJUE de 14.04.2005, asunto C-104/02, Comisin-Alemania; STJUE de 20.10.2005, asunto C-247/04, Transport Maatschappij Trac; STJUE de 15.11.2005, asunto C392/02, Comisin-Dinamarca; STJUE de 23.02.2006, asunto C-546/03, Comisin-Espaa; STJUE de 19.03.2009, asunto C-275/07, Comisin-Italia; STJUE de 15.12.2009, asunto C-294/05, Comisin-Suecia; STJUE de 15.12.2009, asunto C-284/05, Comisin-Finlandia; STJUE de 15.12.2009, asunto C-372/05, Comisin-Alemania; STJUE de 15.12.2009, asunto C-387/05, Comisin-Italia; STJUE de 15.12.2009, asunto C-409/05, Comisin-Grecia; STJUE de 15.12.2009, asunto C-461/05, Comisin-Dinamarca; STJUE de 15.12.2009, asunto C-239/06, Comisin-Italia; STJUE de 07.04.2011, asunto C-405/09, Comisin/Finlandia.

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de la OMA en el seno del derecho aduanero de la Unin. Se trata, en denitiva, de determinar si un ciudadano europeo puede basar con xito su pretensin de invalidez de una norma nacional o de la Unin en la infraccin de una norma internacional; dicho de otro modo, determinar si una norma nacional o de la Unin puede anularse por contravenir mandatos establecidos en una norma aduanera internacional. Para dar respuesta a esta cuestin, sealemos que un primer antecedente lo constituy la Sentencia Nakajima,57 respecto al Reglamento (CE) n. 384/96 del Consejo de 22 de diciembre de 1995, relativo a la defensa contra las importaciones que sean objeto de dumping por parte de pases no miembros de la Comunidad Europea.58 El Tribunal admiti que este Reglamento fue adoptado para cumplir las obligaciones internacionales de la Comunidad en relacin con el Acuerdo Antidumping de la OMC, motivo por el cual apreci que en estas circunstancias procede comprobar si, como arma Nakajima, el Consejo se excedi en el marco legal delimitado de este modo y si, mediante la disposicin que se discute, se infringi lo que disponen los apartados 4 y 6 del artculo 2 del Cdigo antidumping.59 Por tanto, en aqul asunto el TJUE acept que proceda realizar un control de la legalidad del Reglamento de base 1996 a la luz de las disposiciones del Acuerdo antidumping de la OMC. Dado que el Tribunal concluy que ese examen no pona de maniesto una vulneracin de las normas de la OMC, el reglamento no fue anulado. Frente a este precedente favorable a la ecacia de las normas aduaneras internacionales en el derecho de la Unin, debe sealarse que el TJUE ha reiterado en diversas sentencias posteriores que los Acuerdos de la OMC no guran en principio entre las normas a la luz de las cuales controla la legalidad de los actos de la Instituciones de la UE. Esto es la declaracin de un Reglamento como incompatible con el Derecho de la OMC no determina la anulabilidad de ese Reglamento en el mbito interno comunitario. Slo en el caso de que la UE haya pretendido dar ejecucin a una obligacin particular asumida en el marco de la OMC, o cuando el acto de la UE remita expresamente a disposiciones precisas de los Acuerdos OMC, el TJUE proceder a controlar la legalidad del acto tomando en consideracin las
57 STJUE de 07.05.1991, asunto C-69/89, Nakajima. 58 DO L 56 de 6.3.1996, p. 1. 59 STJUE de 07.05.1991, asunto C-69/89, Nakajima, prrs. 31 y 32.

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normas de la OMC (esta es la senda marcada por la Sentencia AlemaniaConsejo60 y posteriormente raticada en la Sentencia Portugal-Consejo,61 Van Parys,62 Katsivardas,63 Chiquita64 y X65). La aludida doctrina tiene como presupuesto que el Derecho de la OMC se caracteriza por la gran exibilidad de sus disposiciones, en particular de aquellas que se reeren a las posibilidades de establecer excepciones, a las medidas que pueden adoptarse en caso de dicultades excepcionales y a la solucin de discrepancias entre las Partes Contratantes.66 Destac adems el Tribunal que el GATT dispone de sus propios mecanismos de solucin de diferencias y de adopcin de medidas, todo lo cual le condujo a sentar la siguiente doctrina67 (prrafos 109 a 111):
Estas particularidades del Acuerdo General, puestas de maniesto por este Tribunal de Justicia para sealar que un justiciable de la Comunidad no puede invocarlo ante los Tribunales con el n de cuestionar la legalidad de un acto comunitario, se oponen igualmente a que este Tribunal de Justicia tenga en cuenta las disposiciones del Acuerdo General para apreciar la legalidad de un Reglamento en el marco de un recurso interpuesto por un Estado Miembro con arreglo al prrafo primero del artculo 173 del Tratadoque regulaba la cuestin prejudicial. En efecto, las distintas particularidades anteriormente sealadas ponen de maniesto que las normas del Acuerdo General no son de carcter incondicional y que la obligacin de reconocerles valor de normas de Derecho internacional inmediatamente aplicables en los ordenamientos jurdicos internos de las Partes Contratantes no puede basarse en el espritu, el sistema o en la letra del Acuerdo. A falta de tal obligacin derivada del propio Acuerdo, nicamente en el caso de que la Comunidad haya pretendido cumplir una obligacin concreta asumida
60 STJUE de 05.10.1994, asunto C-280/93, Alemania-Consejo (Pltanos I). Los hechos del asunto se produjeron con anterioridad al establecimiento de la OMC, por lo que se analizan a la luz del GATT, que actualmente es un Acuerdo integrante del paquete de acuerdos OMC. 61 STJUE de 23.11.1999, asunto C-149/96, Portugal-Consejo (vanse especialmente los prrafos 46 y 47). 62 STJUE de 01.03.2005, asunto C-377/02, Van Parys. 63 STJUE de 20.05.2010, asunto C-160/09, Katsivardas. 64 STJUE (1 Instancia) de 03.02.2005, asunto T-19/01, Chiquita. 65 STJUE de 10.11.2011, asunto C-319/10 y C-320/10, X (prrafo 35). 66 STJUE de 05.10.1994, asunto C-280/93, Alemania-Consejo (prrafo 106). 67 STJUE de 05.10.1994, asunto C-280/93, Alemania-Consejo (prrafos 109 a 111).

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en el marco del GATT o cuando el acto comunitario se remita expresamente a disposiciones precisas del Acuerdo General, corresponder al Tribunal de Justicia controlar la legalidad del acto comunitario de que se trate en relacin con las normas del GATT.

Por otra parte, no son ajenas a esta solucin consideraciones de orden prctico, que atienden a que tampoco otros Estados deciden la legalidad de sus normas internas a la luz de su compatibilidad con las normas de la OMC.68 Ni siquiera cuando la solucin de una diferencia en el marco del sistema de la OMC revela que la norma comunitaria es incompatible con el Derecho de la OMC cabe concluir que esa norma comunitaria es invlida en el mbito jurdico comunitario. En la Sentencia Van Parys, el Tribunal aprecia que, al asumir el compromiso de acatar las normas de la OMC tras la adopcin de la resolucin del OSD, la Comunidad no tena el propsito de asumir una obligacin particular en el marco de la OMC, que pueda justicar una excepcin a la imposibilidad de invocar normas de la OMC ante el rgano jurisdiccional comunitario y permitir que ste controle la legalidad de las disposiciones comunitarias controvertidas en relacin con las citadas normas.69 El Tribunal recuerda que, en el marco de la solucin de diferencias en la OMC, existe un amplio margen para la negociacin, y que las Partes pueden incluso optar por la compensacin o la suspensin de concesiones si deciden no retirar la norma declarada incompatible. Y, a partir de estas consideraciones, estima:
En tales circunstancias, imponer a los rganos jurisdiccionales la obligacin de abstenerse de aplicar las normas jurdicas internas que sean incompatibles con los Acuerdos OMC tendra como consecuencia privar a los rganos legislativos o ejecutivos de las Partes contratantes de la posibilidad de alcanzar,
68 STJUE de 01.03.2005, asunto C-377/02, Van Parys (prrafo 53): Consta que algunas de las Partes contratantes, entre las cuales se encuentran los socios ms importantes de la Comunidad desde el punto de vista comercial, han llegado precisamente a la conclusin, a la luz del objeto y de la nalidad de los Acuerdos OMC, de que tales Acuerdos no se incluyen entre las normas con respecto a las cuales los rganos jurisdiccionales controlan la legalidad de sus normas jurdicas internas. Si se admitiera esta falta de reciprocidad, sta entraara el riesgo de que se produzca un desequilibrio en la aplicacin de las normas de la OMC. 69 Sentencia TJUE Van Parys, apartado 41.

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siquiera fuera con carcter temporal, una solucin negociada, posibilidad que les conere en particular el artculo 22 de dicho Memorndum.70

Por ello se decide que el Reglamento n. 1637/98 y los Reglamentos adoptados para su aplicacin, que son objeto del asunto del procedimiento principal, no pueden considerarse medidas destinadas a ejecutar en el ordenamiento jurdico comunitario una obligacin particular asumida en el marco de la OMC. Estos actos tampoco se remiten expresamente a disposiciones precisas de los Acuerdos OMC, de modo que no procede controlar su legalidad en relacin con las normas de la OMC.71 Por su parte, la Sentencia Chiquita aprecia, una vez ms, que el compromiso adquirido por la Comunidad tras una resolucin desfavorable del OSD no convierte a los Reglamentos comunitarios dictados posteriormente en medidas destinadas a ejecutar en el ordenamiento comunitario una obligacin particular asumida en el marco de la OMC.72 La sentencia predica un carcter general de los preceptos que establecen la clusula de NMF en el GATT y el GATS y reitera la naturaleza negocial de los remedios establecidos en la OMC ante la determinacin de que una norma es incompatible.73 Sentada esta doctrina general, debemos puntualizar no obstante que la posicin acerca de la eficacia de los acuerdos comerciales multilaterales en el ordenamiento comunitario no ha sido estricta y uniforme en otros asuntos, particularmente en materia de clasificacin arancelaria. As, en la Sentencia F.T.S. International, el Tribunal declara invlido un Reglamento dictado por la Comisin por resultar incompatible con el Sistema Armonizado de codicacin y designacin.74 La Comisin aleg la aplicabilidad de la doctrina de las sentencias Portugal/Consejo y Van Parys a las que
70 Sentencia TJUE Van Parys, apartado 48. Cita en este sentido la Sentencia Portugal/Consejo, a que antes nos hemos referido, en su apartado 40. 71 Sentencia TJUE Van Parys, apartado 52. 72 Sentencia TJUE (1 Instancia) de 03.02.2005, asunto T-19/01, Chiquita. 73 La sentencia restringe la aplicabilidad de la doctrina de la Sentencia Nakajima (asunto C-69/89), observando que el Acuerdo Antidumping es peculiar en la medida en que obliga directamente a cada una de las partes contratantes a adaptar su ordenamiento jurdico nacional a sus disposiciones (artculo 16, apartado 6, letra a), del Cdigo antidumping de 1979; artculo 18, apartado 4, del Cdigo antidumping de 1994). Observa el Tribunal que solo en asuntos relativos a derechos antidumping se ha aceptado la ecacia directa de normas del GATT. 74 Sentencia TJUE de 18.07.2007, asunto C-310/06, F.T.S.International. La norma enjuiciada es el Reglamento n. 1223/2002.

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acabamos de referirnos, pero el Tribunal consider que la Comisin se excedi en sus facultades puesto que la comunidad se comprometi a no modicar el alcance del Convenio del SA en virtud del artculo 3 del mismo.75 Muy similar es la Sentencia Dinter, tambin relativa a un exceso de la Comisin en el ejercicio de sus facultades en materia de clasicacin arancelaria con menoscabo del Sistema Armonizado.76 En ambos casos, no obstante, puede interpretarse que el Tribunal est decidiendo la invalidez de los Reglamentos comunitarios por no acatar el sistema de jerarqua de fuentes comunitaria. No pase desapercibido que los Reglamentos de la Comisin examinados derivan su potestad del Reglamento n. 2658/87, del Consejo. Al colisionar con las normas del Sistema Armonizado los Reglamentos de la Comisin colisionan, asimismo, con el Reglamento del Consejo que les apodera, puesto que este maniesta su voluntad de dar cumplimiento a las disposiciones del Sistema Armonizado. Por ello, en estos asuntos se produce la interseccin entre el incumplimiento de un acuerdo comercial multilateral y el incumplimiento de una norma comunitaria superior. La reciente STJUE X (asunto C-319/10 y C-320/10, citada supra) coloc al Tribunal en la encrucijada entre su doctrina general relativa a la limitada ecacia de las normas de la OMC y su doctrina especca en materia de clasicacin arancelaria en virtud de la cual la Comisin no puede alterar vlidamente el Sistema Armonizado. Se trata en ella de una decisin del OSD de la OMC que decide que un reglamento de la Comisin en materia de clasicacin arancelaria contraviene el Sistema Armonizado y es incompatible con el Derecho de la OMC. La solucin no era fcil para el Tribunal, dado que la vulneracin del SA por la Comisin es puesta de maniesto
75 Cita en apoyo de esta tesis sus sentencias de 14.12.1995, asunto C267/94, Francia/Comisin, apartados 19 y 20, y de 27.04.2006, asunto C15/05, Kawasaki Motors Europe, apartado 35. El Convenio Internacional relativo al Sistema Armonizado de Designacin y Codicacin de Mercancas (SA), celebrado en Bruselas el 14 de junio de 1983, y su Protocolo de enmienda de 24 de junio de 1986 (Convenio del SA) fueron aprobados en nombre de la CEE en virtud de la Decisin 87/369/CEE del Consejo, de 7 de abril de 1987 (DO L 198, p. 1). Con arreglo al artculo 3, apartado 1, del Convenio del SA, las partes contratantes se comprometen a que sus nomenclaturas arancelaria y estadstica se ajusten al SA, a utilizar todas las partidas y subpartidas del SA sin adicin ni modicacin, as como los cdigos correspondientes, y a seguir el orden de enumeracin de este sistema. La misma disposicin establece que las partes contratantes se comprometen igualmente a aplicar las reglas generales para la interpretacin del SA, as como todas las notas de las secciones, captulos y subpartidas del SA y a no modicar su alcance. 76 Sentencia TJUE de 29.10.2009, asuntos C-522/07 y C-65/08, Dinter.

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por el OSD de la OMC, a quien en realidad le ocupaba decidir si la Unin haba incumplido sus compromisos en materia de concesiones arancelarias y es justamente para despejar este interrogante que debe previamente establecer si los criterios de clasicacin arancelaria aplicados en el Derecho de la Unin son o no conformes con el SA. Esta particular circunstancia complica el anlisis, dado el riesgo de que se creara un peligroso antecedente de reconocimiento de ecacia directa a una decisin del OSD, por ms que se hiciera expresa la restriccin de que ello slo ocurra por tratarse de una cuestin atinente a la clasicacin arancelaria. En denitiva, el Tribunal se nos antoja que qued atrapado en un difcil equilibrio y, o bien se apartaba de su doctrina acerca de la ecacia de las normas de la OMC, o bien deba mantener la legalidad de un Reglamento comunitario a pesar de haber sido declarado contrario al SA, quebrando con ello su doctrina sobre la ecacia de las normas que establecen el SA. En esta tesitura, el Tribunal ha preferido la opcin menos arriesgada, que resulta en una limitacin de la ecacia de las normas internacionales, decidiendo que el Reglamento comunitario no incurre en invalidez en estas circunstancias. El TJUE ha justicado esta solucin en que el sistema de la OMC establece un amplio margen para la negociacin a la hora de aplicar las decisiones del OSD, por lo que un operador no puede pretender, ni ante los tribunales nacionales ni ante el propio TJUE, que un Reglamento de la UE es incompatible con determinadas normas de la OMC aun cuando el OSD as lo haya declarado.77 Seala el Tribunal que la decisin del OSD no debe distinguirse fundamentalmente de las normas sustantivas de la OMC que traducen las obligaciones contradas por un miembro en el marco de la OMC. As como no cabe basar la ilegalidad de una norma comunitaria en una norma de la OMC, tampoco cabe hacer lo propio basndose en una decisin del OSD. En denitiva, un Estado puede incumplir indenidamente una norma de la OMC y ello nicamente determinar, en su caso, que deba soportar que los Estados que se consideren perjudicados por esta conducta y prevalezcan en el OSD le apliquen medidas compensatorias, pero esos otros Estados no le pueden imponer que derogue la norma de que se trate. De este modo, no puede pretenderse que una decisin del OSD prevalezca sobre una norma comunitaria que la derogue, dado
77 STJUE de 10.11.2011, asunto C-319/10 y C-320/10, X (prrafo 36, en el que remite a lo expresado en el prrafo 54 de la STJUE C-377/02, Van Parys).

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que se limita a determinar que esa norma no es conforme con el Derecho de la OMC, pero de ello no se sigue su nulidad en el mbito interno. La consecuencia jurdica de la no conformidad con el Derecho de la OMC consiste en que el Miembro infractor (en este caso, la UE) debe modicar la medida para hacerla compatible o bien, de no hacerlo, soportar que el Miembro que se identique como perjudicado le imponga medidas compensatorias. A n de concluir esta cuestin relativa a la ecacia de las normas internacionales aduaneras en el Derecho de la Unin, debemos apuntar que, pese a que la contravencin de una norma internacional no determina la invalidez de la norma comunitaria que incurre en este vicio, el Tribunal ha reiterado no obstante que las normas comunitarias deben interpretarse, en la medida de lo posible, de conformidad con las normas internacionales.78 Esta doctrina ha venido recientemente conrmada en la Sentencia X.79 As pues, en el momento de interpretar las normas comunitarias, los operadores jurdicos deben decantarse por aquellas soluciones que permitan compatibilizar del mejor modo posible la norma comunitaria con el contenido de la norma internacional.

78 Sentencia de 07.06.2007, asunto 335/05, zen Letovho Provozu, apartado 16: Respecto a la inuencia que puede tener un acuerdo internacional del que forma parte la Comunidad, como el AGCS, sobre la interpretacin de una disposicin de Derecho derivado, es jurisprudencia reiterada que la primaca de los acuerdos internacionales celebrados por la Comunidad sobre las disposiciones de Derecho comunitario derivado impone interpretar stas, en la medida de lo posible, de conformidad con dichos acuerdos. Cita en apoyo de esta doctrina las Sentencias de 10.09.1996, asunto C61/94, Comisin/Alemania, apartado 52; de 01.04.2004, asunto C286/02, Bellio F.lli, apartado 33; de 12.01.2006, asunto C311/04, Algemene Scheeps Agentuur Dordrecht, apartado 25, y de 08.03.2007, asuntos C447/05 y C448/05, omson y Vestel France, apartado 30. 79 STJUE de 10.11.2011, asunto C-319/10 y C-320/10, X (prrafo 44).

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Germn Pardo Carrero*

Sumario I. Introduccin 1. Alcance de una codicacin en materia aduanera. 1.1. El concepto del Derecho Aduanero y su mbito de actuacin. 1.2. Las funciones de las Aduanas. 1.2.1. La Aduana como rgano de control. 1.2.2. Otras funciones actuales de las aduanas. 1.2.2.1. La seguridad en el comercio. 1.2.2.2. La proteccin de la Propiedad Intelectual. 1.2.2.3. La proteccin del medioambiente. 2. El contenido tradicional del Derecho aduanero. 3. Principios para una codicacin aduanera. 3.1. Principio de transparencia. 3.2. Principio de seguridad jurdica. 3.3. Principio de la primaca de la norma multilateral o comunitaria. 3.4. Principio de facilitacin tecnolgica. 3.5. Principio de seguridad del comercio. 3.6. Principio de proteccin al medioambiente. 3.7. Principio del comercio leal. 3.8. Principio de conanza legtima. 3.9. Principio de la jerarqua superior de los principios. II. Conclusiones. III. Bibliografa.

Abogado del Universidad del Rosario (1982) Bogot. Doctor por la Universidad de SalamancaEspaa. Profesor universitario hace ms de 27 aos. Fundador y director de la especializacin internacional de Derecho aduanero y Comercio exterior en la Universidad del Rosario (Bogot). Es miembro de Nmero (1987) del Instituto Colombiano de Derecho Tributario, entidad de la que fue Director del Centro de Investigaciones en Tributacin (2010 a 2012); miembro fundador de la Academia Internacional de Derecho Aduanero (2007); miembro correspondiente del Instituto Argentino de Estudios Aduaneros (2007); y miembro del Consejo Directivo del Instituto Colombiano de Derecho Aduanero (2008).

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I.

Introduccin

Hablar de codicacin en materia aduanera signica, desde cierta perspectiva, reconocer que todos los pases cuentan con unas normas establecidas para vericar lo atinente al ingreso y salida de mercancas, e incluso con un organismo especial encargado de administrar dicha normativa. Esto para la preservacin o proteccin de ciertos bienes que son del cuidado e inters de los Estados, tales como la vida y la salud humana, tosanidad, salud animal, preservacin del medioambiente, seguridad interior, moralidad pblica, derechos de propiedad industrial e intelectual, y tambin, la proteccin de las economas y la obtencin de unos recursos ligados al trco de mercancas entre los Estados. Por supuesto, no todos los aspectos mencionados son de la rbita de regulacin particular del Derecho aduanero, pero responden a funciones que se le han ido encomendando a las aduanas para que estas veriquen su cumplimiento, cuando intervienen en el control del ingreso y/o salida de mercancas. Obsrvese que, incluso algunos Estados desligan las aduanas de la actividad propia de un rgano administrativo que se encarga ms de la hacienda o las nanzas, para atribuirlas a los organismos que propenden, ante todo, por la preservacin de aspectos propios de la seguridad de los pases, tal como ocurre en el mundo anglosajn, y en especial, en Estados Unidos de Amrica o el Reino Unido. Lo anterior, pone de presente lo importante que es denir el alcance y el contenido de una compilacin aduanera, puesto que este aspecto de alcance y contenido no es tan claro o tan unicado como pareciera ser. As se podra decir que el objeto de alcance de una codicacin aduanera tiene que partir de lo que se entiende por Derecho aduanero, puesto que, ser sobre esta base, sobre la que se pueda llegar a concertar el contenido de una compilacin.

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LA CAN: APROXIMACIN A UNA CODIFICACIN ADUANERA

1.

Alcance de una codicacin en materia aduanera 1.1. El concepto del Derecho aduanero y su mbito de actuacin

Se parte por armar que el Derecho aduanero es la rama del Derecho encargada de establecer, en proteccin de la soberana del Estado o comunidad de Estados, lo tendiente al control, en la frontera del territorio aduanero, en la importacin (ingreso) y/o exportacin (egreso) de mercancas. Dicho control y dems tareas relacionadas y atribuidas, son ejercidos por el servicio aduanero o aduana, entidad que acta con fundamento en las facultades o prerrogativas que le concede la ley.80 La aduana o servicio aduanero se ha estructurado para que sirva de apoyo a las operaciones de comercio exterior que se desarrollan con la mercanca, se encargue de su control, administre los derechos de aduana y dems impuestos al comercio exterior, y aplique o verique el cumplimento de otras normas que se le encomiendan. Se considera, adems, que dentro del actual esquema de globalizacin, la aduana debe facilitar y agilizar las operaciones de importacin y exportacin a travs de la simplicacin de trmites y procesos, sin perder de vista el control que se ejerce para salvaguardar
80 En la doctrina se encuentran voces como las de Basalda, quien dene al Derecho aduanero como un conjunto de normas atinentes a la importacin y exportacin de mercancas cuya aplicacin se encomienda a la aduana, para lo cual se regula su estructura y sus funciones, se determinan los regmenes a los cuales puede someterse a la mercanca que se importa o exporta y se establecen diversas normas referidas a los tributos aduaneros, a los ilcitos aduaneros y a los procedimientos y recursos ante las aduanas. Basalda, Ricardo Xavier. Introduccin al derecho aduanero. Buenos Aires, AbeledoPerrot, 1988, p. 98. El profesor mexicano Rohde Ponce entiende que el derecho aduanero se reere al conjunto de instituciones y principios que se maniestan en normas jurdicas que regulan la actividad aduanera del Estado, las relaciones entre el Estado y los particulares que intervienen en dicha actividad, la infraccin a esas normas, sus correspondientes sanciones y los medios de defensa de los particulares frente al Estado. Y por actividad aduanera del Estado entiende aquella que realiza o ejecuta el Estado, consistente en jar lugares autorizados para permitir el ingreso o la salida del territorio nacional de bienes o cosas, medios de transporte y personas; ejecutar y vericar los actos y formalidades que deben llevar a cabo ante la aduana todas las personas que intervengan en esas actividades de ingreso, trnsito o salida del territorio nacional; exigir y vericar el cumplimiento de requisitos establecidos por las leyes y otros ordenamientos para permitir dichas entradas y salidas por las fronteras del territorio; establecer y ejecutar actos de control sobre los bienes o cosas y medios de transporte durante el tiempo que dure su estancia en territorio nacional o en el extranjero. Rohde Ponce, Andrs. Derecho aduanero mexicano: fundamentos y regulaciones de la actividad aduanera, vol. 1. Mxico, ISEF, 2001, pp. 55-56.

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los intereses del pas, scalizando las operaciones, recaudando (en algunos casos) los derechos de aduana u otros gravmenes inherentes a ellas y realizando diferentes e importantes tareas, tales como las relacionadas con las estadsticas sobre el intercambio comercial exterior y otras que con el tiempo y el desarrollo del comercio global se le han venido imponiendo. En efecto, si se quisiera realizar un catlogo abreviado de las funciones que actualmente se confan a las aduanas, se tiene que decir que su funcin esencial, a n de asegurar el cumplimiento de la ley aduanera, es la que se reere al control81 del ingreso y salida de las mercancas. Adems, las establecidas por disposiciones relativas a importacin o exportacin de mercanca (individualizacin, valoracin, determinacin de origen) y al movimiento o almacenaje de mercancas administradas o a cargo de la aduana. Al lado de estas, se observan medidas que se pueden catalogar, por lo menos actualmente, de funciones no esenciales, entre las que se encuentran las de carcter scal e incluso unas funciones que se pueden catalogar como de contingentes o que dependiendo de un momento o condiciones dadas se pueden o no presentar. Sea cual sea el enfoque, lo cierto es que todas las atribuciones a cargo de la aduana deben aplicarse sin que se conviertan, en la medida de lo posible, en medidas que obstaculicen ms de lo necesario la uidez del trco comercial; o, dicho de otra manera, deben compaginarse en lo posible con la facilitacin del comercio que se predica en el actual entorno del comercio globalizado.
81 En la OMA, el glosario de trminos aduaneros internacionales se reere al control de aduana controle de la douane customs control? como el conjunto de medidas adoptadas para asegurar el cumplimiento de las leyes y reglamentos que la aduana est encargada de aplicar. Tambin dentro de la OMA, el Convenio de Kyoto aduce que el control de aduana se reere a las medidas aplicadas por la aduana a n de asegurar el cumplimiento de la ley aduanera. El Cdigo Aduanero Modernizado (CAM) de la Unin Europea entiende por controles aduaneros los actos especcos efectuados por las autoridades aduaneras para garantizar que se apliquen correctamente la legislacin aduanera y las dems disposiciones sobre entrada, salida, trnsito, transferencia, depsito y destino nal de las mercancas que circulen entre el territorio aduanero de la comunidad y otros territorios, as como sobre la presencia y la circulacin en el territorio aduanero de mercancas no comunitarias y de mercancas incluidas en el rgimen de destino nal. La legislacin chilena dene el control de aduanas como un conjunto de medidas tomadas con vistas a asegurar la observancia de las leyes y reglamentos que la aduana est encargada de aplicar. Estas medidas pueden tener un carcter general y aplicarse, por ejemplo, a todas las mercancas que entran al territorio nacional o presentan un carcter particular, en razn especialmente de: i) una localizacin geogrca; ii) la naturaleza de las mercancas; y iii) el rgimen aduanero aplicado a las mercancas.

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LA CAN: APROXIMACIN A UNA CODIFICACIN ADUANERA

1.2.

Las funciones de las aduanas

1.2.1. La Aduana como rgano de control La funcin de control se presenta entonces como la que dene el cometido principal de las aduanas, labor por dems indispensable e irrenunciable en la medida que se trata de preservar y proteger intereses pblicos tales como la moral, la salud pblica, el medioambiente, la seguridad nacional; es decir, bienes todos esenciales para los pases y los cuales se protegen a travs del establecimiento de barreras o restricciones82 que como regla general son
82 Segn el tratadista espaol Lpez Escudero se entiende por barrera u obstculo tcnico, toda restriccin del comercio interestatal, originada por las divergencias entre las disposiciones legislativas y reglamentarias de los Estados destinadas a regular la produccin y comercializacin de mercancas, que obliga hacia una adaptacin de las mercancas importadas o exportadas. Aduce que las reglamentaciones al comercio que causan los obstculos tcnicos repercuten de manera negativa en el comercio interestatal al producirse una reduccin o desviacin del ujo comercial, y al otorgarse una ventaja competitiva a la produccin local en detrimento de la importada, por el mero hecho de su carcter local. Esos obstculos tcnicos se originan bsicamente en normas jurdicas de derecho pblico ?legales o reglamentarias? que son parte del entramado jurdico que reglamenta los procesos de produccin y comercializacin de las mercancas. De hecho, las actuaciones de las administraciones pblicas, que se suelen denominar prcticas administrativas de los Estados, se fundamentan en una norma jurdica, por lo que entiende que el obstculo tcnico tiene su base en la norma y no en la prctica administrativa resultante de su aplicacin. Ver Lpez Escudero, Manuel. Los obstculos tcnicos al comercio en la Comunidad Econmica Europea. Granada, Universidad de Granada, 2001, pp. 48 ss. Los obstculos tcnicos obligan a la adaptacin de las mercancas de importacin o exportacin o al cumplimiento de una serie de medidas, es decir, cualquier tipo de accin adicional que el exportador deba realizar adems de las necesarias para comercializar las mercancas en su mercado nacional. De esta manera, si no se requiere de alguna adaptacin, en principio no se est frente a un obstculo tcnico, lo que hace que no se pueda poner en tela de juicio la legalidad desde la ptica de la libre circulacin de mercancas (ibd., p. 49). Desde otra ptica, las barreras pueden ser de diverso tipo y, entre ellas, econmicas y no econmicas: Las restricciones o barreras econmicas, buscan, entre otros objetivos: promover, proteger o conservar las actividades nacionales productivas de bienes o servicios; atender las necesidades del sco; ejecutar una poltica econmica (de comercio exterior, monetaria o cambiaria); asegurar el adecuado ingreso a la mano de obra nacional y evitar el desempleo; estabilizar los precios internos a niveles convenientes y mantener un volumen de oferta adecuado a las necesidades de abastecimiento de un mercado interno, por citar algunos de sus ms comunes propsitos. Las barreras econmicas, como regla general se encuentran hoy prohibidas dentro del mbito de la organizacin mundial de comercio, con la excepcin de los derechos aduaneros. Por su lado, las barreras no econmicas al trco internacional se reeren a la proteccin de bienes como la moralidad pblica, la aplicacin de leyes y reglamentos de seguridad; la regulacin de la importacin y exportacin de armas, municiones y dems materiales de guerra; la proteccin de la vida y salud de las personas, los animales y vegetales; la proteccin del patrimonio nacional artstico, histrico y arqueolgico; la importacin, exportacin de materiales nucleares, productos radioactivos

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hoy de naturaleza no econmica. Por esto, ningn Estado prescindir de ejercer el control del trco internacional de mercancas que uye a travs de las fronteras aduaneras.83 1.2.2. Otras funciones actuales de las aduanas 1.2.2.1. La seguridad en el comercio En razn de los atentados terroristas sufridos por los Estados Unidos de Amrica, a partir del 11 de septiembre de 2001 las aduanas adquirieron un papel crucial, en materia de seguridad, en el trco internacional de mercancas.84 Hoy deben aplicar medidas de seguridad al tiempo que
y productos relacionados, etc. La OMC autoriza excepciones o barreras impuestas por razones de moral pblica, salud pblica, sanidad animal o vegetal, proteccin del patrimonio cultural, conservacin del medioambiente y recursos naturales agotables, etc., siempre que estas ltimas no sean una restriccin encubierta al comercio internacional o medidas para ejercer una discriminacin arbitraria entre pases. Las barreras pueden ser tambin directas e indirectas: Dentro de las barreras directas se encuentran las prohibiciones absolutas o relativas que afectan el comercio exterior, en el entendido de que cuando las prohibiciones persiguen nes de carcter econmico no son aceptadas hoy dentro del contexto de la OMC, en tanto que si las barreras persiguen otro tipo de propsitos pueden permitirse, a menos que se utilicen como medio o mtodo de encubrimiento de una restriccin no justicada. Ejemplos de este tipo de barreras permitidas son aquellas que pretenden proteger el ecosistema o medioambiente, la proteccin del patrimonio nacional, artstico, histrico y arqueolgico, etc. Las restricciones indirectas tienden a dicultar, pero no a impedir, las operaciones de comercio exterior. Son usualmente barreras de carcter econmico con las cuales se buscan, como regla general, nes tales como atender a las necesidades del sco, ejecutar una determinada poltica econmica, etc. Como ya se advirti, hoy se propende, de manera concertada entre los miembros de la OMC, a la eliminacin de las restricciones de naturaleza econmica, salvo cuando stas tienen un carcter arancelario y originan, por tanto, derechos de aduana, derechos que son la nica barrera econmica de carcter general aceptada por la OMC, que se expresan a travs del arancel y que guran dentro de los denominados aranceles aduaneros. En ltimas, de lo que se trata es que toda barrera impuesta por un pas o territorio aduanero gure en la tarifa o arancel de aduanas con miras a que la misma pueda ser conocida por cualquier operario del comercio exterior. En el mismo sentido vase Basalda, Ricardo Xavier. Derecho aduanero. Parte general sujetos. Buenos Aires, AbeledoPerrot, 1992. 83 Basalda, Ricardo Xavier. La Aduana: concepto y funciones esenciales. Memorias del Tercer Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero: Los Nuevos Paradigmas del Derecho Aduanero. Barcelona, ISEF, 2008, p. 182. 84 [Y]a no se trata del aduanero preceptor, predicador o ltrador. Esta es la edad del aduanero cazador, de terroristas sobre todo (...) Ya no es cuestin de la scalidad la economa o el pacismo. Aqu, los derechos de aduana sirven para garantizar la seguridad. No se trata ms de hacer caer el muro aduanero, sino que se trata de hacer caer al terrorismo por medio de la aduana. El agente aduanero se convierte en el General Jackson, de la guerra de Secesin: Stone Wall, muro de piedras ()

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deben facilitar el comercio internacional. Se trata, entre otras cosas, de implementar tcnicas modernas de anlisis de riesgos, en busca de la seguridad de la cadena logstica que va desde el productor hasta el consumidor. Esto requiere de la estrecha relacin de las distintas administraciones aduaneras, que deben colaborar entre s operacionalmente y en tiempo real, en el combate en contra de fenmenos como el terrorismo y el crimen organizado. La expansin y globalizacin del comercio internacional, ha ocasionado que se diseen controles en aduanas a travs de las llamadas tcnicas de anlisis de riesgos, con el n de mantener un equilibrio adecuado entre la celeridad de los trmites aduaneros y la necesidad del control. Se usan para ello herramientas informticas y un adecuado anlisis de informacin sobre operadores, mercancas sensibles, procedencias, orgenes y otros parmetros que en conjunto permiten seleccionar un pequeo grupo de operaciones sobre las que se focaliza un control estricto en frontera, y se libera as la presin sobre la mayor parte del comercio.85 Cuando se habla de anlisis de riesgos, se tienen presentes ciertos aspectos, tales como riesgo o posibilidad de que ocurra un evento con consecuencias no deseadas, y gestin de riesgos, como un sistema administrativo eciente que permite reducir y controlar un acontecimiento irregular. El profesor espaol De La Ossa Martnez indica que el anlisis de riesgos busca mejorar la selectividad de las mercancas y contribuyentes objeto de control y los resultados de las intervenciones aduaneras; asegurar que la aduana pueda manejar el riesgo en forma sistemtica y controlada; utilizar de forma eciente los recursos pblicos; resguardar los intereses del Estado y crear un entorno donde todos asuman responsabilidad por administrar el riesgo.86 As las cosas, se trata de adoptar una serie de medidas que coadyuven a la labor de control para vericar el cumplimento de las normas aduaneras
Jean-Claude Martnez y Norma Caballero. El invento de los derechos de aduana deducibles. Bogot, Ed. Universidad del Rosario, 2009, p. 36. Esta cita se toma de un acpite que en la obra de los profesores de la Universidad de Pars se denomina: 4 edad aduanera: el Macartismo aduanero. 85 Marcos Snchez, Arturo. La posicin de la aduana en la proteccin de la propiedad intelectual. Memorias del Tercer Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero: Los Nuevos Paradigmas del Derecho Aduanero. Barcelona, ISEF, 2008, p. 164. 86 De La Ossa Martnez, Antonio. La experiencia espaola en la integracin europea. Memorias del Segundo Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero: La Cooperacin para el Desarrollo, la Integracin Econmica y la Seguridad Internacional. Montevideo, ISEF, 2007, p. 79.

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y de aspectos tales como los de seguridad referidos. Sin duda, el control ejercido de esta manera libera a la mayor parte de las operaciones de un exhaustivo control, con las consecuencias positivas para el libre comercio, relacionadas con su facilitacin, pero tambin con los riesgos propios de todo control selectivo. 1.2.2.2. La proteccin de la propiedad intelectual Los pases del mundo han considerado la necesidad de proteger la propiedad intelectual en sus manifestaciones relacionadas con el comercio de mercancas para amparar intereses tales como el comercio legtimo, la economa y los consumidores de los pases, combatir la competencia desleal, evitar la defraudacin con productos bsicos tales como alimentos, medicamentos, licores, electrodomsticos y otros productos sensibles, evitar la defraudacin tributaria e incluso para evitar hacerle el juego a las maas organizadas y al lavado de dineros, entre otros objetivos. A raz de esta nueva necesidad y para evitar el comercio con mercanca falsicada o mercanca pirata u otras formas de trco ilegal, se busca que las aduanas coadyuven en el control y la proteccin de la propiedad intelectual. Hoy se cuenta con una regulacin comn de la OMC aplicable a todos los Pases Miembros: el Acuerdo sobre Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio (ADPIC).87
87 OMC. Anexo 1.C. ADPIC. Seccin 4: Prescripciones especiales relacionadas con las medidas en frontera. Artculo 51. Suspensin del despacho de aduana por las autoridades aduaneras. Los Miembros, de conformidad con las disposiciones que siguen, adoptarn procedimientos para que el titular de un derecho, que tenga motivos vlidos para sospechar que se prepara la importacin de mercancas de marca de fbrica o de comercio falsicadas o mercancas pirata que lesionan el derecho de autor, pueda presentar a las autoridades competentes, administrativas o judiciales, una demanda por escrito con objeto de que las autoridades de aduanas suspendan el despacho de esas mercancas para libre circulacin. Los Miembros podrn autorizar para que se haga dicha demanda tambin respecto de mercancas que supongan otras infracciones de los derechos de propiedad intelectual, siempre que se cumplan las prescripciones de la presente seccin. Los Miembros podrn establecer tambin procedimientos anlogos para que las autoridades de aduanas suspendan el despacho de esas mercancas destinadas a la exportacin desde su territorio. En caso de que un Miembro haya desmantelado lo esencial de sus medidas de control sobre los movimientos de mercancas a travs de sus fronteras con otro Miembro con el que participe en una unin aduanera, no estar obligado a aplicar las disposiciones de la presente seccin en esas fronteras. Queda entendido que no habr obligacin de aplicar estos procedimientos a las importaciones de mercancas puestas en el mercado en otro pas por el titular del derecho o con su consentimiento, ni a las mercancas en trnsito. Para los nes del presente Acuerdo:

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El tema ha resultado polmico debido a la divergencia de criterios e intereses entre las naciones ms desarrolladas y los pases en vas de desarrollo, pero nalmente el Acuerdo se ha acogido sobre la base de que a la postre resultar benecioso para todos. El profesor Marcos Snchez88 advierte que con el Acuerdo se pretendi la creacin de un marco multilateral de normas para lograr en todos los pases la presencia de un sistema legal de proteccin de propiedad intelectual que sirviese para paliar las distorsiones que provoca la violacin de este tipo de derechos de propiedad en las transacciones internacionales. Se estableci la obligacin de la incorporacin de la normativa referida en todos los pases en funcin del grado de desarrollo de estos (mayor o menor plazo de adaptacin), puesto que no solo se trata de la proteccin de tales derechos sino de propiciar su uso benecioso para productores y consumidores que, a largo plazo, dinamicen la innovacin tecnolgica y favorezcan el bienestar social y el crecimiento econmico. As, se ha dotado a las aduanas de una nueva funcin, normada conforme a los fundamentos de la OMC y que depender en buena parte de la profesionalizacin de los funcionarios aduaneros para que puedan aplicarla. 1.2.2.3. La proteccin del medioambiente Las aduanas deben actuar de manera activa evitando que ingresen mercancas dentro del pas que puedan ser perjudiciales a su medioambiente. Existen, por ejemplo, prohibiciones de carcter constitucional en varios pases tendientes a preservar el medioambiente, evitando el ingreso de mercanca perjudicial o nociva. Segn se lee en el portal de la OMC, el desarrollo sostenible y la proteccin y preservacin del medioambiente son objetivos fundamentales de la OMC. Estn consagrados en el Acuerdo de Marrakech y complementan
a) se entender por mercancas de marca de fbrica o de comercio falsicadas cualesquiera mercancas, incluido su embalaje, que lleven puesta sin autorizacin una marca de fbrica o de comercio idntica a la marca vlidamente registrada para tales mercancas, o que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales de esa marca, y que de ese modo lesione los derechos que al titular de la marca de que se trate otorga la legislacin del pas de importacin; b) se entender por mercancas pirata que lesionan el derecho de autor cualesquiera copias hechas sin el consentimiento del titular del derecho o de una persona debidamente autorizada por l en el pas de produccin y que se realicen directa o indirectamente a partir de un artculo cuando la realizacin de esa copia habra constituido infraccin del derecho de autor o de un derecho conexo en virtud de la legislacin del pas de importacin. 88 Arturo Marcos Snchez, op. cit., p. 167.

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el objetivo de la OMC de reducir los obstculos al comercio y eliminar el trato discriminatorio en las relaciones comerciales internacionales. La OMC contribuye a la proteccin y preservacin del medioambiente mediante su objetivo de apertura del comercio, sus normas y su mecanismos de observancia, la labor realizada en diferentes rganos y sus esfuerzos constantes en el marco del Programa de Doha para el Desarrollo, en el que se incluyen negociaciones especcas sobre el comercio y el medioambiente, y se asignan algunas tareas al Comit de Comercio y Medioambiente en sesin ordinaria. As, aunque no existe ningn acuerdo especco que trate del medioambiente, los miembros pueden adoptar, en el marco de las normas de la OMC, medidas relacionadas con el comercio que tengan por objeto proteger el medioambiente, siempre que se cumpla una serie de condiciones para evitar el uso indebido de esas medidas con nes proteccionistas.89
89 El Caso 58 (y 61) de la OMC, resolucin adoptada el 6 de noviembre de 1998, sobre la Diferencia planteada en relacin con las importaciones de camarones y la proteccin de las tortugas marinas, ha contribuido a apuntalar esos principios. Dicha resolucin, proferida tras presentarse en 1997 una reclamacin conjunta de la India, Pakistn y Tailandia, contra la prohibicin impuesta por los Estados Unidos de importar camarones y productos de camarn por los mecanismos utilizados en su captura, al afectar a las tortugas directamente (explotacin de su carne, su concha y sus huevos), o indirectamente (muertes incidentales en las redes de pesca, destruccin de sus hbitat, contaminacin de los ocanos). Segn el informe al respecto, los Miembros de la OMC pueden y deben adoptar, y de hecho adoptan, medidas destinadas a proteger las especies en peligro de extincin y a proteger el medioambiente de diferentes modos. Ver OMC, Diferencias relacionadas con el medioambiente, diferencia 8, Estados Unidos, Prohibicin de las importaciones de determinados camarones y productos del camarn, asunto camarn-tortugas. Asunto 58 (y 61) de la OMC. Resolucin adoptada el 6 de noviembre de 1998. Reclamacin presentada por la India, Malasia, el Pakistn y Tailandia. Recurso al prrafo 5 del artculo 21 del ESD. Dictamen adoptado el 21 de noviembre de 2001. Asunto planteado por Malasia. Otro caso similar fue la disputa entre Mxico y Estados Unidos relacionada con el tema que involucran al atn y el delfn. Con la promulgacin en los Estados Unidos de una ley para la proteccin de los mamferos marinos, se dio comienzo en ese pas al embargo de las importaciones de atn de aleta amarilla. Entre sus disposiciones, esta ley ja normas para la proteccin de los delnes, con un lmite mximo de captura para la ota nacional y para los barcos que pescan atn de aleta amarilla en el Ocano Pacco tropical oriental. Vase al respecto Estados Unidos, Ley de Proteccin de los Mamferos Marinos, 1972. Pases como Mxico fueron afectados en forma directa, y Costa Rica y Panam como intermediarios. Los Estados Unidos sostenan que la pesca de atn por pases como Mxico estaba ocasionando la muerte de numerosos delnes, y ello porque los atunes suelen reunirse debajo de los delnes, de modo que las grandes redes circulares utilizadas en la pesca capturaban indistintamente atunes y delnes. En 1991, a pedido de Mxico, se estableci en el GATT un Grupo Especial para estudiar el embargo impuesto por los Estados Unidos a las importaciones de atn. Mxico sostena que la prohibicin de las importaciones de atn aleta amarilla y de productos del atn era incompatible con los artculos XI, XIII y III del Acuerdo General. Los Estados Unidos pedan que el Grupo Especial constatara que la prohibicin aplicable a la nacin directamente exportadora era compatible con el artculo III y, en caso alternativo, estaba justicada por

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los apartados b), d) y g) del artculo XX. Al nal, El Grupo Especial constat que ninguna de las prohibiciones estaba amparada por el artculo III, que ambas eran contrarias al prrafo 1 del artculo XI y que no estaban protegidas por las excepciones establecidas en los apartados b), g) o d) del artculo XX del Acuerdo General. El informe del grupo especial fue distribuido en 1994, pero no fue adoptado. Ver GATT, Diferencia relacionadas con el medioambiente, diferencia 4, Estados Unidos, Restricciones a la importacin de atn, asunto atn-delnes. Resolucin no adoptada. Informe distribuido el 3 de Septiembre de 1991. Reclamacin presentada por Mxico y otros pases. Ver GATT, Diferencia relacionadas con el medioambiente, diferencia 5, Estados Unidos, Restricciones a la importacin de atn, vstago del asunto anterior. Resolucin no adoptada. Informe distribuido el 16 de junio de 1994. Reclamacin presentada por la Unin Europea. Otra resolucin ratica la prohibicin de productos que contienen amianto, considerado generalmente una sustancia altamente txica que supone graves riesgos para la salud humana (amiantosis, cncer de pulmn y mesotelioma). En esta resolucin el Grupo Especial y el rgano de Apelacin rechazan la impugnacin hecha por el Canad de la prohibicin impuesta por Francia de importacin de amianto y productos que contienen amianto, lo que refuerza la opinin de que los Acuerdos de la OMC respaldan la posibilidad de que los Miembros protejan la salud y la seguridad de los seres humanos con el nivel de proteccin que estimen adecuado, fundndose, de esta manera, que los Acuerdos de la OMC dan a la salud y la seguridad prioridad sobre el comercio. En esa ocasin, el Canad adujo que el Decreto francs infringa el prrafo 4 del artculo III y el artculo XI del GATT y los prrafos 1, 2, 4 y 8 del artculo 2 del Acuerdo OTC, adems de anular o menoscabar las ventajas resultantes del prrafo 1 b) del artculo XXIII del GATT. Las CE alegaron que el Decreto no entraba dentro del mbito del Acuerdo OTC. Por lo que respecta al GATT de 1994, solicitaron al Grupo Especial la conrmacin de que el Decreto era compatible con el prrafo 4 del artculo III, o bien necesario para la proteccin de la salud humana en el sentido del apartado b) del artculo XX. A pesar de constatar una infraccin del artculo III, el Grupo Especial resolvi en favor de las CE constatando que la prohibicin de las Comunidades Europeas no constitua una infraccin, ya que el amianto y sus sucedneos deban ser considerados productos similares en el sentido de dicho artculo. Vase al respecto: OMC, Diferencias relacionadas con el medioambiente, diferencia 9, Comunidades Europeas, Medidas que afectan al amianto y a los productos que contienen amianto. Asunto n. 135 de la OMC. Dictamen adoptado el 5 de abril de 2001. Asunto planteado por el Canad. Lo realmente importante en la normativa de la OMC es que las medidas adoptadas para proteger el medioambiente no sean desleales. Por ejemplo, no deben ser discriminatorias. Un pas no puede mostrarse indulgente con sus propios productores y, al mismo tiempo, estricto cuando se trata de bienes y servicios extranjeros, ni hacer discriminaciones entre los distintos interlocutores comerciales. Este aspecto tambin se reforz en una anterior resolucin: Casos 2 y 4 de la OMC. Resolucin (en ingls solamente) adoptada el 20 de mayo de 1996, mediante la cual Venezuela, y posteriormente Brasil, reclamaban a los Estados Unidos el hecho de utilizar normas que discriminaban a la gasolina importada e impulsaban el favoritismo con las reneras nacionales. El caso se debi a que los Estados Unidos aplicaban unas normas ms exigentes a las caractersticas qumicas de la gasolina importada que a las de la gasolina renada en los Estados Unidos. Venezuela en ese entonces sostena que era desleal que la gasolina estadounidense no tuviera que cumplir con las mismas normas, infringindose as al principio de trato nacional y que no poda justicarse tal acto alegando las excepciones a las normas generales de la OMC en favor de las medidas destinadas a proteger la salud y el medioambiente. Ver OMC, Diferencias relacionadas con el medioambiente, diferencia 7, Estados Unidos, Pautas para la gasolina reformulada y convencional. Asuntos 2 y 4 de la OMC. Resolucin adoptada el 20 de mayo de 1996. Reclamacin presentada por Venezuela y el Brasil. Dentro de esta ptica de la preservacin del medioambiente se han producido normas comunitarias como la decisin 182 o Sistemas Andino Jos Celestino Mutis, sobre Agricultura, Seguridad

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2.

El contenido tradicional del derecho aduanero

El Derecho aduanero tradicionalmente ha supuesto un conjunto normativo encargado del control de las fronteras en lo que atae al trco de mercancas y otros aspectos directamente relacionados con este tpico. Ese conjunto normativo, como ya se ha visto, atender a aspectos propiamente aduaneros y a otros que tienden a asumir funciones que se les han impuesto a las aduanas, sin que sea propias de las mismas, como sucede cuando a los servicios aduaneros se les imponen funciones como la seguridad, la preservacin del medioambiente, el cuidado de la propiedad intelectual, la salubridad humana, animal, etc. Para vericar el contenido normal del derecho aduanero se recurre en primer lugar al Glosario del Consejo de Cooperacin Aduanera (CCA), actual Organizacin Mundial de Aduanas (OMA), que establece que la legislacin aduanera lgislation douanire customs law se reere a un conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias concernientes a la importacin y exportacin de mercancas cuya aplicacin est expresamente encomendada a la aduana y otras normas eventualmente establecidas por ella en virtud de las facultades conferidas por la ley. En nota a esta denicin, se indica que la legislacin aduanera comprende, en general, disposiciones sobre la estructura y organizacin de las administraciones de aduanas, sus atribuciones, prerrogativas y responsabilidades, as como los derechos y obligaciones de los usuarios; los diversos regmenes aduaneros, as como las condiciones y formalidades relativas a su aplicacin; los elementos relacionados con la aplicacin de los derechos e impuestos a la importacin y a la exportacin; la naturaleza y las consecuencias jurdicas de las infracciones aduaneras; y las diversas vas de recurso.
Alimentaria y Conservacin del Ambiente (1983); decisin 345 o Rgimen Comn de Proteccin de los Derechos de los Obtentores de Variedades Vegetales (1993); Decisin 391: Rgimen Comn sobre Acceso a los Recursos Genticos (1996); Decisin 435: Creacin del Comit Andino de Autoridades Ambientales (1998); Decisin 436: Registro y Control de Plaguicidas Qumicos de Uso Agrcola (1998); Decisin 523: Estrategia Regional de Biodiversidad (2002); Decisin 529: Creacin del Comit Andino para la Prevencin y Atencin de Desastres (Caprade) (2002); Decisin 596: Creacin del Consejo de Ministros de medioambiente y Desarrollo Sostenible de la Comunidad Andina (2004); Decisin 713: Modicacin de la Decisin 591: Estrategia Andina para la Prevencin y Atencin de Desastres (2009); Decisin 763: Estrategia Andina para la Gestin Integrada de los Recursos Hdricos (2011).

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Tambin dentro el mbito de la OMA, el Convenio Internacional para la Simplicacin y Armonizacin de los Regmenes Aduaneros, conocido como Convenio de Kyoto,90 en su anexo general, captulo 2, Deniciones, estipula que entiende por legislacin aduanera las disposiciones legales y reglamentarias relativas a la importacin, a la exportacin, al movimiento o almacenaje de mercancas, cuya administracin y aplicacin se encuentren especcamente a cargo de la aduana, y todo otro reglamento elaborado por la aduana conforme a los poderes (facultades) que le conere la ley. Desde otra ptica, que toca con el contenido normativo de la legislacin, el nuevo Cdigo Aduanero Comunitario de la Unin Europea entiende por legislacin aduanera el cuerpo legal integrado por: i) el cdigo y las disposiciones de aplicacin de este que se adopten a nivel comunitario y, en su caso, nacional; ii) el arancel aduanero comn; iii) la legislacin relativa al establecimiento de un rgimen comunitario de franquicias aduaneras; iv) los acuerdos internacionales que contengan disposiciones aduaneras aplicables en la comunidad. En lo que se refiere al contenido del derecho aduanero, del Convenio de Kyoto, anexo general y anexos especficos, se desprende que este puede consistir en: Anexo general: Formalidades aduaneras. Ocinas aduaneras competentes. Declarante. Declaracin de mercancas. Presentacin, inscripcin y vericacin de la declaracin de mercancas. Regmenes especiales para personas autorizadas. Reconocimiento de las mercancas. Errores. Retiro de mercancas. Abandono y destruccin de mercancas.
90 Consejo de Cooperacin Aduanera (Organizacin Mundial de Aduanas), Convencin Internacional para la Simplicacin y Armonizacin de los Regmenes Aduaneros, 1973, mayo 18 esta normativa fue actualizada en el ao de 1999. Traducido para la Asociacin Latinoamericana para la Integracin ALADI por la seora Rosario Gann.

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Derechos e impuestos. Garantas. Control aduanero. Aplicacin de la tecnologa de la informacin. Relaciones entre la aduana y terceros. Informacin, resoluciones y fallos comunicados por la aduana. Recursos en materia aduanera.

Anexos especcos: Llegada de las mercancas al territorio aduanero. Importacin (importacin para el consumo, reimportacin en el mismo Estado, exoneracin de derechos e impuestos a la importacin). Exportacin (exportacin a ttulo denitivo). Depsitos aduaneros y zonas francas. Trnsito (trnsito aduanero, transbordo, transporte de mercancas por cabotaje). Perfeccionamiento (activo, pasivo, drawback, trasformacin de mercancas para consumo). Admisin temporal. Infracciones. Regmenes especiales (viajeros, trco postal, medios de transporte con nes comerciales, provisiones, envos de socorro). Origen (reglas, pruebas documentales, control de pruebas documentales de origen). De todo lo dicho se inere que una compilacin aduanera, observando la nocin de derecho aduanero su alcance y contenido general, as como sus funciones generales y nuevas debe atender a todo lo que atae al control, en la frontera del territorio aduanero, de la importacin (ingreso) y/o exportacin (egreso) de mercancas. Dicho control y dems tareas relacionadas y atribuidas, propias o no, son ejercidos por el servicio aduanero o aduana, entidad que acta con fundamento en las facultades o prerrogativas que le concede la ley.

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3.

Principios para una codicacin aduanera

Establecido el alcance del derecho aduanero, se mencionan algunos principios que se consideran deben ser observados en una compilacin moderna de la materia, teniendo en cuenta el gran desarrollo del comercio internacional y las antiguas y nuevas funciones de las aduanas. As, sobre estos derroteros descritos se tratar de establecer unos principios de lo que puede ser una codicacin aduanera para la Comunidad Andina. 3.1. Principio de transparencia

Uno de los aspectos en los que ms se ha jado la comunidad internacional a la hora de buscar pautas comunes que faciliten el comercio es el que reere al principio de transparencia en virtud del cual toda persona tiene derecho a conocer la legislacin del pas del cual pretende exportar o al que pretende importar algn tipo de mercanca. Esa legislacin debe hacerse conocer a travs de medios de amplia divulgacin y de fcil acceso por parte de todos los pases y territorios miembros. De hecho, existe dentro de ciertos mbitos como la OMC la obligacin de los pases o territorios aduaneros no solo de publicar sus normas y todas las modicaciones que las mismas sufran, permitiendo un tiempo prudente para que la mencionada legislacin sea conocida y, por tanto, pueda ser objeto de aplicacin. Tambin la obligacin de los pases o miembros de depositar en la Secretara de la OMC todas las normas que tiendan a regular aspectos del comercio exterior, y en especial, la legislacin aduanera.91
91 De acuerdo con el GATT de 1947, parte del GATT de 1994, inserto dentro del anexo 1A de la OMC: Las leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones administrativas de aplicacin general que cualquier parte contratante haya puesto en vigor y que se reeran a la clasicacin o a la valoracin en aduana de productos, a los tipos de los derechos de aduana, impuestos u otras cargas, o a las prescripciones, restricciones o prohibiciones de importacin o exportacin, o a la transferencia de pagos relativa a ellas, o a la venta, la distribucin, el transporte, el seguro, el almacenamiento, la inspeccin, la exposicin, la transformacin, la mezcla o cualquier otra utilizacin de dichos productos, sern publicados rpidamente a n de que los gobiernos y los comerciantes tengan conocimiento de ellos. Se publicarn tambin los acuerdos relacionados con la poltica comercial internacional y que estn en vigor entre el gobierno o un organismo gubernamental de una parte contratante y el gobierno o un organismo gubernamental de otra parte contratante. Las disposiciones de este prrafo no obligarn a ninguna parte contratante a revelar informaciones de carcter condencial cuya divulgacin pueda

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Incluso hoy se tiende a llegar ms lejos: no solo se pretende garantizar que las normas, reglamentos, procedimientos, resoluciones de aplicacin general se publiquen para el conocimiento de las personas que puedan estar interesadas, sino que incluso se busca que en la medida de lo posible los pases publiquen por adelantado cualquier medida que se propongan adoptar y, adems, que se le brinde a las personas la oportunidad razonable de formular observaciones sobre las medidas propuestas. Esta transparencia tambin se debe observar en los procedimientos administrativos que se adelanten de manera que los interesados reciban conforme a disposiciones claras, un aviso o noticacin razonable sobre el inicio del procedimiento, junto con los aspectos principales del mismo como lo son la descripcin de la naturaleza, fundamentos jurdicos, descripcin de los asuntos controvertidos, etc., adems cuando de ellos sea el caso la oportunidad razonable para presentar argumentos, hechos y pruebas en apoyo a sus pretensiones y previo a cualquier decisin administrativa sobre el tema. Como regla general, se puede armar que cuando en tratados de ndole multilateral o internacional se habla de normas o medidas, estas locuciones tienden a ser lo ms genricas, para incluir dentro de su campo de aplicacin a cualquier tipo de disposicin, con independencia del nombre que tenga o del rgano que las dicte, pero que tenga el efecto de la generalidad u obligatoriedad para la comunidad en general. As las cosas, bajo esta nominacin se puede estar hablando de leyes, ordenanzas, normas, resoluciones, decretos, rdenes, actos, disposiciones, etc., e incluso sentencias de la rama judicial o conceptos de los rganos de la administracin que tengan carcter general.

constituir un obstculo para el cumplimiento de las leyes o ser de otra manera contraria al inters pblico, o pueda lesionar los intereses comerciales legtimos de empresas pblicas o privadas (artculo x, 1). Por su lado, el artculo X.2 dispone: (...) 2. No podr ser aplicada antes de su publicacin ocial ninguna medida de carcter general adoptada por una parte contratante que tenga por efecto aumentar el tipo de un derecho de aduana u otra carga sobre la importacin en virtud del uso establecido y uniforme, o que imponga una nueva o ms gravosa prescripcin, restriccin o prohibicin para las importaciones o para las transferencias de fondos relativas a ellas.

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3.2.

Principio de seguridad jurdica

La seguridad supone ante todo la pretensin de todo sujeto de saber a qu atenerse en sus relaciones con los dems. Si a la seguridad se le adjetiva de jurdica, se est haciendo relacin a la idoneidad del derecho para que una persona pueda saber a qu atenerse.92 Lo anterior adquiere mayor fuerza si se parte de la base que el Derecho como instrumento esencial de la convivencia social es imprescindible para la seguridad, de manera que el principio fundamental de la seguridad jurdica lo constituye la existencia de un orden jurdico, el cual hoy se encuentra ligado a la nocin y existencia del Estado, entidad que es la mayor expresin del poder pblico, encargada de garantizar la mencionada seguridad y de componer y armonizar todos los intereses individuales y colectivos cuando los mismos puedan colisionar por eventuales conictos.93 As, si un acuerdo de integracin supone un acuerdo de Estados para el logro de un n que todos buscan, como lo puede ser el mayor grado de desarrollo a travs del comercio, el orden jurdico que se establezca responde, en ltimas al orden jurdico que prevalece en los Estados que forman parte de los acuerdos de integracin. De otro lado, la seguridad que produce el derecho y que garantiza el Estado o la comunidad de estados debe alimentarse del concepto de justicia, valor necesario para que la seguridad tenga su verdadero sentido puesto que un ordenamiento cuyo contenido no sea justo nos llevara a lo que Prez Luo ha denominado seguridad de la inseguridad. De hecho, como quiera que Estado y Derecho son dos conceptos diferentes, no toda forma de Estado conlleva a un Derecho intrnsecamente seguro, como se puede colegir en tantos momentos de la historia. As, la posibilidad de unir la seguridad al concepto de Estado, reconduce inmediatamente a la nocin de Estado de Derecho, el cual, basado en la legalidad, garantiza que todas las ramas del poder acten dentro de mbitos regulados en donde la misma legalidad sirve de lmite al ejercicio del poder pblico.94 Estos mismos lineamientos deben ser tambin las bases de una legislacin comunitaria para un tema especco como el aduanero. La seguridad
92 Garca Novoa, Csar. El principio de seguridad jurdica en materia tributaria. Madrid, Marcial Pons. 2000, p. 21. 93 Ibd., pp. 21 ss. 94 Ibd., pp. 24 y 25.

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jurdica dentro del mbito del comercio exterior, y especcamente de lo aduanero, impone que los sujetos obligados se rijan por normas previamente existentes y que contemplen las consecuencias de cumplimiento o incumplimiento. Este principio bebe entonces de otros principios bsicos a los ordenamientos jurdicos, tales como el de legalidad y el de igualdad. En virtud del principio de legalidad, se establecen las obligaciones y las consecuencias del cumplimiento o incumplimiento de las mismas. Lo anterior es requisito sine qua non para que se pueda exigir su cumplimiento o el sometimiento. Corolario relevante del principio de la igualdad, es el hecho de que ante una misma situacin de facto debe presentarse una misma consecuencia en derecho, con independencia de la persona que ocupe en un momento determinado el mbito de la sujecin pasiva. En otros trminos, toda persona en la misma situacin, debe recibir el mismo tratamiento legal, lo que de por s recuerda otra caracterstica de la ley: la generalidad. As, la ley o norma en cuestin se aplica a todos los que se encuentran en la misma situacin con independencia de si se trata de personas pertenecientes o no al pas, o dicho de otro modo, nacionales o extranjeros, intracomunitarios o extracomunitarios, personas fsicas o naturales o personas morales, jurdicas, o ctas etc. Lo cierto es que todo el que se supedite o se subordine a una ley o norma, debe recibir por parte del aplicador el mismo trato. Ntese que en el mbito internacional, para preservar el principio de seguridad, muchas veces se busca que un sistema jurdico, sea objeto de las menores interpretaciones posibles en el nimo de que la interpretacin que se d al contenido de una disposicin sea para todos la misma y de ser posible, en cualquier parte del mundo. Para ejemplicar lo dicho, se puede vericar que sistemas como el Cdigo de Valoracin Aduanera o el Sistema Armonizado de Designacin y Codicacin de Mercancas, acompaan sus disposiciones de una serie de reglas, criterios e interpretaciones, que deben ser seguidos por todos.95
95 El Cdigo de Valor del GATT contiene una serie de notas interpretativas en el anexo 1. Estas notas como su nombre lo sugiere sirven para interpretar el cdigo, que de acuerdo con su artculo 14, los artculos del cdigo del valor deben interpretarse y aplicarse conjuntamente con las respectivas notas. Por su lado, el Sistema Armonizado cuenta con unas reglas generales para la interpretacin y de hecho pretende que toda la clasicacin de la mercanca se rija por sus principios.

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3.3.

Principio de la primaca de la norma multilateral o comunitaria

Con independencia de las diversas teoras que se dan en los distintos ordenamientos jurdicos para pregonar la jerarqua de normas y, en su caso, qu norma prevalece entre la legislacin nacional y una norma de origen comunitario, multilateral o internacional, lo cierto es que los pases entienden que, como sujetos de derecho frente a los dems pases u otros sujetos de derecho, se debe actuar en igualdad de condiciones. Desde esta ptica se vislumbra que las normas con las que los pases se han obligado ante otro miembro de la comunidad internacional, gozan como regla general de una jerarqua o prevalencia en su aplicacin respecto de una norma que pudiere ser aplicable para el mismo caso, pero que fuere propia del derecho interno de un pas. A esto se puede llegar seguramente, porque cada pas, utilizando sus propios mecanismos internos, recepta la norma internacional multilateral o comunitaria, en su propio ordenamiento dndole, en cada caso, la jerarqua que considere. Lo cierto es que esta jerarqua, usualmente es prevalente respecto de la ley interna que rige el mismo caso.96
96 Segn la doctrina tradicional, en el derecho internacional pblico se ha partido de dos tesis diferentes para explicar las relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno: De acuerdo con la teora dualista se cuenta con dos sistemas jurdicos el internacional y el interno, que son diferentes, independientes y con la misma jerarqua, de manera que no existe superioridad de un sistema sobre el otro, ni por supuesto algn tipo de subordinacin. Cada uno tiene su propio mbito de validez y entre estos sistemas no pueden existir conictos sino reenvos del uno al otro. As las cosas, para que una norma internacional sea vlida en el derecho interno debe ser previamente convertida en derecho interno. La otra tesis es la que se expone como teora monista, de acuerdo con la cual se parte de la base de la unidad del conjunto de normas jurdicas y tratndose de un solo sistema jurdico, existir subordinacin entre una y otras normas de acuerdo con una rigurosa jerarqua. La teora monista a su turno cuenta con dos corrientes: i) en virtud de la primera, prima el derecho interno por ausencia de una autoridad supranacional o supraestatal; ii) segn otros , prima el derecho internacional y el derecho interno se subordinara a este, de manera que es el derecho internacional el que fundamenta o da validez a los rdenes nacionales. Dentro de estas tesis existen muchos matices que acogen principios o pautas de las tesis previamente mencionadas para tratar de explicar las relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno. En el caso de Colombia y para efectos de los tratados de naturaleza econmica, se ha dicho por parte de la Corte Constitucional que en el pas se aplica una especie de monismo moderado, segn la cual la norma internacional o externa al ordenamiento nacional debe, en todo caso, respetar la Constitucin Poltica la que sera la norma de mayor jerarqua. Por virtud de la Constitucin, el tratado internacional, si cumple con la constitucin, ser una ley de la repblica. Para los temas propios de derechos humanos se entiende que estos forman parte del bloque constitucional y por lo tanto prevalecen en el orden interno (CN, artculo 93). Los tratados de naturaleza econmica

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Soluciones como la aqu propuesta, tiene aceptacin consuetudinariamente en el derecho internacional en donde se admite que cuando un pas se obliga con otro no podra, como regla general, alegar o exhibir una disposicin de derecho interno para incumplir con los compromisos adquiridos. Est tambin la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, la cual consagra principios tan propios como el de pacta sunt servanda, o que las disposiciones de un tratado prevalecen sobre el derecho interno.97 Adems, en los tratados internacionales o multilaterales, se suele pactar la prevalencia del tratado o que frente a una temtica que maneja el mismo y que involucra a los pases parte del acuerdo, prime lo que estos han resuelto en el tratado respecto de lo que se dice en las legislaciones internas. Esto para la mayor parte de los casos. Tambin los acuerdos de integracin suelen consagrar disposiciones para resolver las situaciones que pudieren ocasionar conicto de normas, e incluso, como ocurre en el entorno de la CAN, se pacta la aplicacin al interior del los Pases Miembros, del derecho comunitario, sin necesidad de una norma del derecho interno que la recoja o que haga suya la disposicin comunitaria. Ello, salvo que la misma norma disponga que su vigencia requiera de su aceptacin por el derecho interno.98

estarn a la misma altura de una ley ordinaria y ante una situacin en la que se pudiere dar aplicacin a la ley que aprueba y recoge el tratado internacional y a la ley interna, prevalecer la ley que acoge el tratado, que desplaza para el caso especco la legislacin interna, pero sin derogarla (ver Colombia Corte Constitucional C-750 y C-751/ 2008) sobre la constitucionalidad de TLC Colombia USA y su protocolo modicatorio. 97 Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados. Observancia de los tratados. Artculo 26. Pacta sunt servanda. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Artculo 27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justicacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46. 98 Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina. Artculo 3.- Las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o de la Comisin y las Resoluciones de la Secretara General sern directamente aplicables en los Pases Miembros a partir de la fecha de su publicacin en la Gaceta Ocial del Acuerdo, a menos que las mismas sealen una fecha posterior. Cuando su texto as lo disponga, las decisiones requerirn de incorporacin al derecho interno, mediante acto expreso en el cual se indicar la fecha de su entrada en vigor en cada Pas Miembro. Artculo 4.- Los Pases Miembros estn obligados a adoptar las medidas que sean necesarias para asegurar el cumplimiento de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. Se comprometen, asimismo, a no adoptar ni emplear medida alguna que sea contraria a dichas normas o que de algn modo obstaculice su aplicacin.

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3.4.

Principio de facilitacin tecnolgica

El comercio mundial uye actualmente a una velocidad que hasta hace poco no se vislumbraba. El desarrollo de la tecnologa y los medios de transporte ocasionan que las operaciones de comercio exterior se hayan multiplicado a nivel exponencial. De hecho, ya no es necesario siquiera que las personas se desplacen a otros pases para adquirir, desde estos, mercancas y servicios, puesto que a travs de la red99 se pueden realizar las ms diversas operaciones. As, aun cuando la mercanca que se clasica dentro del Sistema Armonizado deba seguir pasando a travs de las aduanas, los negocios sobre las mismas se pueden realizar va Internet.
99 El crecimiento exponencial de Internet y sus diversas aplicaciones se han popularizado de manera tal que se han convertido en un elemento cotidiano y necesario para el uso de todo el mundo. Entendemos por Internet un sistema global de informacin que: est relacionado lgicamente por un nico espacio global de direcciones basado en el protocolo IP o en sus extensiones; es capaz de soportar comunicaciones usando el conjunto de protocolos TCP/IP o sus extensiones y/o otros protocolos compatibles con IP; proporciona, usa o hace accesible, de manera pblica o privada, servicios de alto nivel en capas de comunicaciones y otras infraestructuras relacionadas. Esta denicin la toma Blasco de la Resolucin de 24 de octubre de 1995 de la Federal Networking Cnsul de los Estados Unidos. Aduce Blasco que tambin se puede decir de Internet que se trata de una red que une ordenadores de todo el mundo y que permite el acceso a cualquiera de ellos, con la posibilidad de obtener e intercambiar informacin de manera muy sencilla. Blasco, Javier de Andrs. Qu es Internet? Principios de Derechos de Internet. Pablo Garca Mexia et al. Valencia, Tirant lo Blanch, 2002, p. 28. La web, como popularmente se conoce a la red de telecomunicaciones telemticas, es susceptible de ser utilizada por cualquier persona que cuente con un mnimo de condiciones tecnolgicas, las que se consiguen ms o menos fcil, hoy incluso en los pases menos desarrollados. As, Internet no es propiedad o monopolio de unos pases o estamentos u objeto de usos especcos, como pudo haber sido el n de sus primeros desarrollos, vinculados a la Armada o a la milicia de los Estados Unidos desde nales de la dcada de los cincuenta del siglo pasado: la red es susceptible de uso por el comn de las personas en todo el planeta. Los servicios que se pueden presentar a travs de Internet hacen que el mundo sea cada vez ms pequeo o que realmente se pueda hablar de globalizacin o de la presencia de una aldea global, al decir de Marshall Mcluhan. La gran telaraa de las comunicaciones del mundo (www World Wide Web) permite una serie importante de aplicaciones que todos los das crece y se desarrolla: hoy, se tiene acceso remoto o desde otra mquina a la cuenta de un usuario, es posible la transferencia de archivos informticos, se utiliza el correo electrnico o envo de mensajes desde un ordenador a otro en cualquier parte del mundo, proliferan los diversos grupos de discusin o grupos que permiten la unin de miles de personas a travs del mundo interesadas en los mismos temas. Adems, la red se ha convertido en una gran biblioteca con toda clase de archivos, por supuesto no todos de la misma calidad, y existen una serie de programas buscadores o facilitadores que permiten a cualquier persona encontrar determinado tipo de informacin que est buscando. En la red, el contenido de la informacin es tan grande como se pueda imaginar y los archivos no solamente se reeren a informacin escrita, sino que se encuentra tambin informacin en formatos de audio y video, todos estos cada vez con mayores desarrollos de calidad. Incluso, el desarrollo tecnolgico permite diversas modalidades de

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Los medios de transporte tienen hoy la capacidad de arribar rpidamente a sus destinos por lo que se han establecido una serie de obligaciones de los transportadores para con las aduanas que deben cumplir a travs de la red,
comunicacin interactiva como el chat (discusin interactiva o charla), las conferencias telefnicas y las videoconferencias, etc. Por su lado, existen diferentes niveles de seguridad o protocolos que permiten a un usuario ofrecer cierta informacin a determinadas personas que cumplan con determinados requisitos, y entre cuyas aplicaciones se encuentra el desarrollo del comercio electrnico seguro, el cual busca que los usuarios puedan realizar sus operaciones con cierto grado de conabilidad, tal como por ejemplo el envo de mercanca telemtica nicamente al destinatario que la ha adquirido, o el pago de la mercanca adquirida a travs de Internet con la conciencia o seguridad razonable de que los datos suministrados de la tarjeta de crdito a la que se carga la operacin solo sern utilizados para estos nes. As, la tecnologa y el desarrollo de las comunicaciones ha revolucionado al mundo especialmente desde nales del siglo XX y su desarrollo sigue y seguir presentando fuertes cambios en el siglo XXI. Adems, con la tecnologa y las comunicaciones se revolucionan otros aspectos de la vida en sociedad, tales como la economa, la poltica, la sociologa, el comercio y por supuesto el Derecho. A la palestra han saltado conceptos como el de ancho de banda, portales, buscadores, seguridad, correo electrnico, multimedia, dominios, protocolos de comunicaciones, nuevos programas de ordenador, rmas electrnicas, etc., aspectos cuyas aplicaciones mantienen los cambios y el avance actual y por supuesto la evolucin del Derecho para acoger o contemplar y nalmente regular las nuevas realidades que se presentan en trminos de los diferentes usos que puede tener Internet y que plantean diversos aspectos tales como la aparicin de nuevos documentos, nuevas formas de comercio, trabajo a travs de Internet, prestaciones de servicios desde cualquier lugar y a cualquier parte del mundo en todos los mbitos desde la educacin y la investigacin hasta el ocio, la aceptacin de la comunicacin electrnica como la ms usual, el desaparecimiento del uso del papel, etc. Ahora, es evidente que la red no solo ha sido objeto de utilizacin por los sujetos de derecho privado sino que los Estados, las diversas administraciones pblicas, han recurrido a la aplicacin de nuevas tecnologas para avanzar en un gran nmero de reas de su resorte, facilitando no solo el trabajo al interior de las entidades pblicas o entre estas, sino la interrelacin con los ciudadanos o particulares para el desarrollo de sus labores ante la Administracin. Por ejemplo, a nadie le es hoy extrao entender cmo muchas de las actuales interrelaciones entre la Administracin y los particulares se efectan a travs de la red y dems medios electrnicos relacionados. Pinsese en la presentacin de las declaraciones tributarias o aduaneras o en la entrega de informacin a las administraciones a travs de Internet. En n, el desarrollo de los medios electrnicos ha facilitado (y forzado en algunos casos) a los ciudadanos el cumplimiento de diversas obligaciones para con el Estado. En muchos pases se han creado portales conocidos con el mote de ventana nica o ventanilla nica, sitios en la web que permiten al particular obtener y cumplir con una serie de requisitos o imposiciones formulados por diversas entidades de la Administracin sin tener que moverse de su computador. En suma, la tecnologa y las telecomunicaciones han cambiado el mundo y, por supuesto, ni el Derecho en general ni el Derecho aduanero en particular son ni pueden ser ajenos a esta nueva realidad. Como lo acota Blasco: Tenemos que acabar acostumbrndonos a una situacin nueva, cambiante e incierta en la que las soluciones deben ser globales pero con una aplicacin adaptada a cada entorno. La aldea global de hoy tiene barrios marginales y calles muy empinadas, y las nuevas tecnologas pueden ayudar de forma determinante en su plan de urbanismo. Internet, como la poesa, es un arma cargada de futuro en la que lo nico que permanece es el cambio. (Blasco: 93). Ver Pardo Carrero, Germn. El uso de la informtica por parte de las aduanas y algunas consecuencias jurdicas. Bello Gallardo, Nohem. La tecnologa de informacin en las aduanas y sus efectos jurdicos (Mxico, Argentina y Colombia). Quertaro, Funda, 2012, pp. 55 ss.

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como las relacionadas con el de aviso de llegada, la transmisin de los documentos que soportan la mercanca cargada, etc. Y, por supuesto, buena parte de los documentos han mutado su naturaleza, desde el tradicional papel, desmaterializndose hasta convertirse en lo que hoy se conoce como documentos electrnicos. La realidad que se predica de la Administracin Pblica a nivel general y que ha impulsado el uso de nuevas tecnologas y la implementacin de nuevas formas de trabajo que se acomoden a una renovada sociedad, con gran inuencia tecnolgica y ampliamente globalizada en la que la velocidad y el incremento de las operaciones van de la mano, no es por supuesto ajena al Derecho aduanero y especcamente a la administracin aduanera. Si esto se une al hecho de que las operaciones de comercio exterior suponen la interrelacin de una serie de usuarios, ubicados a lo largo y ancho de todo el mundo, que deben actuar de manera coordinada y rpida para que las mercancas objeto de importacin y/o exportacin lleguen a su destino, en el tiempo que se les requiere, y puedan ser utilizadas para los nes por los que se les import o export, se encuentra que la informtica, las telecomunicaciones y las aplicaciones especicas de estas herramientas a los procesos de comercio exterior, son ciertamente ideales y denitivamente esenciales para su agilizacin. Y en ltimas, facilitan a la administracin y a todos los usuarios del comercio exterior su actividad. Ahora, las administraciones aduaneras no han hecho ms que receptar la evolucin que se viene presentando en la manera como se maneja el comercio internacional, el cual uye con agilidad y velocidad. As por ejemplo, los nuevos Incoterms de 2010100 otorgan a los medios electrnicos de
100 Constituyen adems de la Convencin de Viena sobre la Compraventa Internacional de Mercanca de 1980, parte importante de la lex mercatoria, como quiera que contienen un conjunto de usos y prcticas propios de comercio. Responden a una necesidad sentida del comercio internacional de evitar el uso de trminos similares en los diversos pases pero con usos diferentes. Se presentan como un conjunto de acrnimos que, de forma universal, concretan con claridad el signicado de los principales trminos utilizados en los contratos de compraventa internacional de mercaderas; no en los de transporte, como equivocadamente se arma en ocasiones. Cfr. Esplugues Mota, Carlos y Lacyr De Aguilar Viera. Compraventa internacional de mercaderas: Los Incoterms 2000. Derecho del comercio internacional: Mercosur Unin Europea. Carlos Espugles Mota, Daniel Hargin et al. Buenos Aires, Reus, 2005, p. 410 y ss. La ltima versin de los Incoterms proviene de septiembre de 2010 y se aplica a partir de enero de 2011, si as lo quieren las partes de un negocio de compraventa. Esta actualizacin pretende simplicar y adecuar los cdigos al uso moderno mediante la desaparicin de 4 Incoterms y la aparicin de 2 nuevos. Tambin existen algunas recomendaciones y cambios sobre los cdigos denitivos.

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comunicacin el mismo efecto que otrora solo se predicaba del papel, an cuando supone que las partes de una operacin de comercio exterior as lo acepten o porque el medio electrnico se ha convertido en la costumbre.101 Lo cierto es que el reconocimiento que se hace sobre el uso de documentos electrnicos deja de ser tmido como ocurra en la anterior revisin de dichos trminos y se aceptan expresamente que las comunicaciones electrnicas tienen los mismos efectos que las hechas en papel. Esta situacin tendr importantes repercusiones dada la importancia y uso global de los Incoterms y por el uso cada vez ms frecuente de documentos como la factura electrnica. Adems, las normas aduaneras en buena parte de los ordenamientos se reeren a la sistematizacin de diversos procesos u operaciones e indican que los procedimientos para la aplicacin de los diferentes regmenes, deben realizarse mediante el uso del sistema de transmisin y procesamiento electrnico de datos adoptado por la autoridad aduanera; y esta es la regla general, pues solo en casos de contingencia se puede utilizar un mecanismo diferente, o la forma manual, mediante la presentacin fsica de documentos. Se indica que para el desarrollo y facilitacin de las diversas operaciones que se pueden efectuar por medios electrnicos, la autoridad aduanera expedir normas y establecer los parmetros tcnicos y procedimientos que regulen la emisin, transferencia, uso y control de la informacin, relacionados con tales operaciones. Asimismo, se suele establecer que la informacin de los servicios informticos debe estar soportada por medios documentales, magnticos o electrnicos y se reputa legtima salvo prueba en contrario. Ahora, para garantizar o conferir cierto grado de seguridad al sistema, se indica que para la presentacin de informacin a travs de medios electrnicos, los usuarios
Los Incoterms han sido categorizados en dos grupos: aquellos que se pueden producir en cualquier tipo de transporte (Any mode of transport) o tambin conocidos como multimodales o polivalentes y aquellos que sean transportados por el mar o vas navegables de interior (Sea and Inland Waterway Transport Only). De esta manera se simplica su clasicacin: Multimodales: EXW, FCA, CPT, CIP, DAP, DAT y DDP. Martimos o vas navegables: FAS, CFR, CIF y FOB. Desaparecieron los siguientes cdigos, DES (Delivered Ex Ship), DAF (Delivered At Frontier), DEQ (Delivered Ex Quay) y DDU (Delivered Duty Unpaid). Ver http://www.pymesyautonomos.com/marketing-y-comercial/nuevos-incoterms-2010-principales-novedades. 101 Segn los Incoterms, Cualquier documento al que se haga referencia en A1-A10 puede ser un documento o procedimiento electrnico equivalente si as se acuerda entre las partes o si es habitual. Tambin, en materia de los documentos de entrega, se acepta que este sea en varios de los Incoterms 2010, el documento de transporte o su documento electrnico correspondiente.

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deben utilizar un sistema de identicacin determinado por la autoridad aduanera mediante la asignacin de una clave electrnica condencial. Tambin, se dice que siempre que se establezca que una obligacin debe cumplirse a travs de los servicios informticos, con o sin rma digital, no se entender cumplida cuando se realice a travs de otros mecanismos. De igual forma, la normativa aduanera establece para sus usuarios (personas naturales o jurdicas, importadores, exportadores, declarantes y dems auxiliares de la funcin aduanera) la obligacin de informar sobre sus operaciones econmicas y de comercio exterior. La informacin solicitada debe presentarse en medios magnticos o cualquier otro medio electrnico para la transmisin de datos, cuyo contenido, caractersticas tcnicas y condiciones de suministro los dene la administracin. Suma de todo lo anterior, una codicacin actual en materia aduanera debe contemplar el desarrollo de la tecnologa y de la informtica tanto para el uso del servicio aduanero como para constituirse en vehculo esencial en las relaciones con los usuarios y para que estos puedan cumplir con buena parte de sus obligaciones a travs de estos medios. De la misma manera, debe tambin aceptarse la nueva tecnologa en materia de documentos con todo lo que ello supone para el Derecho, acostumbrado al documento de papel, el que, cada vez ms, se va reemplazando por los diversos documentos electrnicos. Todo esto puede subsumirse dentro de un principio de facilitacin de toda la operacin de comercio exterior y una codicacin aduanera tiene que contar con las premisas bsicas para el logro de la nalidad facilitadora. 3.5. Principio de seguridad del comercio

El libre comercio y la agilidad que el mismo requiere con la consiguiente y necesaria facilitacin del comercio, no debe ser obstculo para que los diferentes pases puedan proteger sus fronteras y el territorio de sus Estados, de la salida o egreso de mercancas o bienes que no deben salir y, ante todo, para impedir el ingreso de productos o sustancias que podran ser nocivas o atentar contra la seguridad misma de los Estados, la vida de sus habitantes, la salud pblica, la salud animal, la tosanidad, la moralidad pblica, etc., valores todos estos reconocidos como esenciales por la comunidad internacional.

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Para compaginar el libre comercio con la seguridad sobre el mismo, las codicaciones aduaneras deben contemplar mecanismos, polticas e instrumentos de aquellos que permitan concentrar la labor de las aduanas en aquellos mbitos donde el riesgo de inseguridad sea mayor. Por esta razn, no es hoy, para nada extrao, que las codicaciones aduaneras contemplen normas que tiendan a establecer lo que se entiende por riesgo, polticas de gestin de riesgo, denicin de situaciones peligrosas o presumiblemente nocivas, etc., y tambin guras establecidas para alentar a los usurarios del comercio exterior a que colaboren con las administraciones de aduana, de manera que se pueda tener la trazabilidad de una operacin de comercio exterior desde el momento en que se consiguen los insumos o materias primas de la mercanca (o la misma mercanca) que se pretende exportar hasta el momento en que la mercanca ya ha traspasado la frontera del pas de importacin y ha llegado a manos de su destinatario o consumidor nal. Se habla entonces de guras como el operador econmico autorizado u otras por el estilo, para encuadrar a comerciantes que se avienen al cumplimiento de una serie de pautas que facilitan el control de las aduanas y que por cumplir con las mismas van a contar con algunos privilegios o prerrogativas. En ltimas, de lo que se trata es que las aduanas, para garantizar la seguridad del comercio puedan dedicar sus recursos, enfocndolos a la scalizacin de aquellos usuarios u operaciones que, sobre la base de una seria poltica de riesgo, pudieren resultar peligrosos o nocivos para los Estados a los cuales sirven las aduanas. En suma, la seguridad del comercio se ha convertido en un principio de la actuacin de las aduanas modernas y dentro de una codicacin aduanera actual se deben adoptar medidas que coadyuven a la labor de control para vericar el cumplimiento de las normas aduaneras y de aspectos tales como los de seguridad referidos. Sin duda, el control ejercido de esta manera libera a la mayor parte de las operaciones de un exhaustivo control, con las consecuencias positivas para el libre comercio, relacionadas con su facilitacin, pero tambin con los riesgos propios de todo control selectivo.

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3.6.

Principio de proteccin al medioambiente

Dentro de la seguridad del comercio, ha venido tomando entidad propia lo que se reere a la preservacin del medioambiente. Desde nales del siglo XX se viene adquiriendo consciencia masiva de que no todo lo que se consume o se comercializa resulta inocuo para la vida del planeta. Sobre este rasero se dejan de utilizar ciertas materias primas o insumos que resultan dainas, o se controla el uso de mercancas que si bien cumplen con una funcin importante, tambin lo hacen a costa de otros valores o derechos signicativos para la humanidad, tal como ocurre con los calefactores, aires acondicionados, aerosoles, etc., productos que contaminan o atacan la atmsfera. Nuestros pases han sido conscientes en algunos de estos aspectos, e incluso existen disposiciones de orden constitucional que prohben la importacin de desechos txicos, residuos o basuras nucleares, etc. Este tipo de premisas constituyen un paso adelante en la lucha en pro de preservar el medioambiente que permite y posibilita la vida tal como se conoce, aunque, por otro lado, se es consciente que no existen an acuerdos o normas aceptadas por todos los actores, orientadas a la preservacin del medioambiente o al impedimento del ingreso de productos que puedan daarlo. No obstante, se considera que en el entorno de los pases andinos, ricos por su ecosistema, las aduanas deben actuar de manera activa evitando que ingresen mercancas dentro del territorio de los pases parte, que puedan ser perjudiciales a su medioambiente y esto se debe reejar en una codicacin aduanera andina. Segn se lee en el portal de la OMC, el desarrollo sostenible y la proteccin y preservacin del medioambiente son objetivos fundamentales de la OMC. Estn consagrados en el Acuerdo de Marrakech y complementan el objetivo de la OMC de reducir los obstculos al comercio y eliminar el trato discriminatorio en las relaciones comerciales internacionales. La OMC contribuye a la proteccin y preservacin del medioambiente mediante su objetivo de apertura del comercio, sus normas y sus mecanismos de observancia, la labor realizada en diferentes rganos y sus esfuerzos constantes en el marco del Programa de Doha para el Desarrollo, en el que se incluyen negociaciones especcas sobre el comercio y el medioambiente, y se asignan algunas tareas al Comit de Comercio y Medioambiente en sesin
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ordinaria. As, aunque no existe an ningn acuerdo especco que trate del medioambiente, los Miembros pueden adoptar, en el marco de las normas de la OMC, medidas relacionadas con el comercio que tengan por objeto proteger el medioambiente, siempre que se cumpla una serie de condiciones para evitar el uso indebido de esas medidas con nes proteccionistas. La Comunidad Andina por su parte viene desarrollo una agenda ambiental andina cuya nalidad es servir de gua de las acciones conjuntas en materia de cambio climtico, biodiversidad y recursos hdricos esto, dentro de una estrategia regional para promover el conocimiento, conservacin y el aprovechamiento sostenible del patrimonio natural compartido.102 As, es altamente conveniente que una codicacin aduanera andina establezca como principio de las aduanas la funcin de colaborar con la preservacin del medioambiente a travs de medidas en fronteras. 3.7. Principio del comercio leal

Tradicionalmente, las aduanas se preocuparon porque los comerciantes, o en, trminos ms genricos, los importadores o los exportadores, presentaran las mercancas y cumplieran con los requerimientos formales relacionados con la actividad de la aduana (declaracin, pago de impuestos, cumplimiento de los requerimientos o requisitos, etc.). Con el tiempo los Estados se han percatado que buena parte de las mercancas que ingresan a travs de las aduanas, si bien cumplan con los requisitos propios de la presentacin podan estar desconociendo otros aspectos como los propios de la propiedad intelectual relacionada con el comercio, coadyuvndose o permitindose entonces el comercio y la competencia desleal en los pases.
102 Dentro de esta ptica de la preservacin del medio ambiente se han producido normas comunitarias como la decisin 182 o Sistema Andino Jos Celestino Mutis, sobre Agricultura, Seguridad Alimentaria y Conservacin del Ambiente (1983); decisin 345 o Rgimen Comn de Proteccin de los Derechos de los Obtentores de Variedades Vegetales (1993); Decisin 391: Rgimen Comn sobre Acceso a los Recursos Genticos (1996); Decisin 435: Creacin del Comit Andino de Autoridades Ambientales (1998); Decisin 436: Registro y Control de Plaguicidas Qumicos de Uso Agrcola (1998); Decisin 523: Estrategia Regional de Biodiversidad (2002); Decisin 529: Creacin del Comit Andino para la Prevencin y Atencin de Desastres (Caprade) (2002); Decisin 596: Creacin del Consejo de Ministros de Medio Ambiente y Desarrollo Sostenible de la Comunidad Andina (2004); Decisin 713: Modicacin de la Decisin 591: Estrategia Andina para la Prevencin y Atencin de Desastres (2009); Decisin 763: Estrategia Andina para la Gestin Integrada de los Recursos Hdricos (2011).

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Adems, se detect que una parte importante del comercio que no cumple con las normas propias de la propiedad intelectual, es un comercio detrs del cual se encuentran las hoy grandes instituciones del crimen organizado que utilizan la importacin o exportacin de mercancas como mecanismo o camino de legalizacin o lavado de dineros originados en actividades ilcitas. De otro lado, una gran cantidad de mercanca que puede entrar sin cumplir con los requerimientos de la propiedad intelectual o con los permisos necesarios para que circulen en un pas, p. ej. como los de carcter sanitario, se convierten en factor de riesgo para la salud de los habitantes, incluso para su vida, como cuando, por ejemplo, se permite el ingreso de licores sin el cumplimiento de los mencionados requisitos y, por tanto, hacen que un Estado no pueda garantizar que el consumo de los mismos sea inocuo. Por esto, sin que las aduanas sean los rganos que se encargan dentro de su mbito de jurisdiccin de la proteccin de la propiedad intelectual, o del comercio en general, deben colaborar en su scalizacin con la vericacin del cumplimiento de aspectos como los mencionados, puesto que, como ya se ha dicho, estn en juego aspectos que van desde la preservacin de la libre competencia hasta la facilitacin de las operaciones realizadas por el crimen organizado. De lo dicho se inere en conclusin que una compilacin en materia aduanera debe considerar entre sus principios rectores el de la preservacin del comercio leal, para colaborar desde las fronteras no solo al comercio legtimo propiamente dicho, sino a coadyuvar en el combate contra las prcticas comerciales malsanas e incluso a las actividades del crimen organizado. 3.8. Principio de conanza legtima

Una de los consecuencias de todos los principios que se plasman dentro de un ordenamiento y al cual no se escapa una codicacin en materia aduanera, debe ser el de la conanza legtima, en virtud del cual todos los habitantes de un Estado o una comunidad supranacional, tienen la seguridad en el actuar legtimo y justo de sus autoridades, y en que todo lo que se les exige responde a una legislacin previa y legtimamente establecida y que se pregona para todos los que se encuentran en la misma situacin de hecho. Esto no
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solo respecto de las obligaciones a cumplir, sino tambin de las sanciones a que se pueda hacer acreedor por el incumplimiento de sus obligaciones. Si las personas confan en el hacer de sus autoridades, seguramente tendern a responder de la misma manera y entendern, que su actuacin debe responder a principios como el inters de la colectividad, el bien comn y en todo caso, el inters general, entre otros, esperando que el Estado o la comunidad entienda tambin que su actuacin se rige por la buena fe, considerada, esta ltima, no solo como el pensar que se est actuando bien, sino que se acta de manera diligente, prudente, e incluso, con exencin de culpa en el actuar. El inters general no quiere decir que en inters del Estado o la comunidad, a travs de sus autoridades, puedan hacer exigencias que desborden las normas que regulan su actuacin y sus competencias, con el prurito (anhelo) de que se deenda el Estado, la comunidad supranacional o alguno de sus bienes o elementos esenciales. Para una comunidad organizada es tan importante la expresin de sus autoridades como el sentimiento de que esa comunidad poltica organizada o supranacional de carcter econmico acta respetando los principios de justicia y equidad, y preservando derechos particulares como el de la propiedad. Este principio debe necesariamente ser entonces parte de los principios rectores de la codicacin aduanera. 3.9. Principio de la jerarqua superior de los principios

Los sistemas normativos acostumbran mencionar los principios que deben regir el mismo sistema como sus fundamentos inspiradores a los cuales, en muchas ocasiones no se les considera norma en s de los ordenamientos. Incluso a veces se recurre a los principios como una fuente supletiva al decir que a falta de una norma especca que regule un caso se da aplicacin a los mencionados principios. La consecuencia prctica de una concepcin como esta ocasiona que en buena parte de los casos, los mencionados principios simplemente sean desconocidos. En contraste con lo anterior se tiene que las constituciones polticas modernas de los Estados que consagran ya normativamente al Estado como el principal de los entes al servicio del reconocimiento a la soberana popular y no exactamente en contrario introduce los principios como fuente suprema del ordenamiento, otorgndoles esa misma jerarqua normativa.
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El Derecho aduanero, posiblemente por el abandono acadmico que ha sufrido explicable seguramente cuando el tema aduanero se vinculaba directa y nicamente al tributario, ha sido objeto de una legislacin muy propia del poder ejecutivo, con lo que se le ha quitado el tema del rasero propio del poder legislativo con las consecuencias negativas que ello tiene.103 Una cosa es armar que el tema del comercio exterior sufre bastantes cambios y con ellos la necesidad que el ejecutivo que es un rgano tcnico con las herramientas e informacin necesarias sea el que deba legislar con este toque y, otra muy diferente, que lo haga sobre lo tpicamente aduanero sobre todo
103 Los profesores espaoles Martn Queralt, Lozano Serrano, Tejerizo Lpez y Casado Ollero en su curso Derecho Financiero y Tributario, cuando se reeren al principio de reserva de ley, indican que esta reserva es un principio de tan honda raigambre que subsiste en momentos actuales por razones muy claras y entre ellas, porque como lo ha sealado Sainz de Bujanda puede prestar un servicio inestimable, no slo a la seguridad sino tambin a la sociedad y a la justicia. Lo til en materia nanciera no es que la administracin acte de prisa, sino que acte bien; no es cumplir un programa sino que ste sea justo. Cfr. Martn Queralt, Juan et al. Curso de Derecho y Financiero Tributario. Madrid, Editorial Tecnos S.A., 1999. El profesor Sainz de Bujanda, en una entrevista publicada en el diario madrileo Pueblo, el 30 de marzo de 1961, indica, respecto al principio de legalidad, que: La aplicacin estricta del ste tropieza, naturalmente, con obstculos. Un principio de esta naturaleza solo gana plena efectividad si ste es apetecida por la Administracin y por los contribuyentes. La Administracin, por ejemplo, tendra que esforzarse: 1. por redactar siempre proyectos de ley, debidamente articulados, en materia tributaria, sometindolos, con la necesaria holgura de tiempo, al estudio y aprobacin de las Cortes, y abstenindose, en consecuencia, de solicitar de stas autorizaciones para elaborar por s misma normas jurdicas de carcter general en materias que slo pueden ser reguladas mediante ley votada en Cortes; 2 Por eliminar de los preceptos reglamentarios normas que alteren, bajo apariencia de una interpretacin, los elementos constitutivos de los tributos; y 3. Por reducir a lo estrictamente indispensable la actuacin de los Jurados y, en general, de aquellos rganos cuyas resoluciones cierren el paso del contribuyente a la va contencioso/administrativa. El contribuyente, por su parte, habra de procurar que sus relaciones con la Administracin nanciera discurriesen por los cauces que seala la normativa legal, abstenindose, en consecuencia: 1. De falsear las declaraciones; 2. De aceptar propuestas de liquidaciones tributarias que no se ajusten, por exceso o por defecto, a la realidad de los hechos sometidos a imposicin; 3. De renunciar a la interposicin de los recursos que les concedan las leyes cuando esa renuncia se produzca con el aliciente de un trato scal favorable por parte de los rganos de inspeccin. El principio de legalidad implica, como puede verse, todo un estilo de conducta, que administradores y administrados han de irse acostumbrando a mantener da a da, en ntima y fecunda colaboracin y con el sacricio de muchas cosas. Para que todo esto sea posible, el requisito fundamental consiste en que las leyes tributarias sean pocas, sistemticas, claras y exigibles. Cfr. Sainz de Bujanda, Fernando. Hacienda Pblica II. Madrid, Instituto de Estudios Polticos, 1962, pp. 486 y 487. Lo anterior, que es tomado del principio de legalidad en materia tributaria, se considera totalmente aplicable a la materia aduanera, la cual necesariamente debe ser regida por ley en todo aquello que supone la imposicin de obligaciones a los operadores de comercio exterior.

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si con ello decide modicar de forma cambiante las reglas de juego, y entre ellas las que tienen que ver con las obligaciones, infracciones y sanciones aplicables a los diferentes sujetos de derecho aduanero. Smese a lo anterior, que la realidad prctica del comercio exterior y de las administraciones aduaneras hace que una parte signicativa de los funcionarios de las aduanas no tengan conocimiento jurdico por no ejercer la profesin de abogados y tiendan a aplicar la norma sin interpretarla. Con realidades como las que aqu se comentan es altamente conveniente que los principios que rijan una codicacin cuenten con contenido normativo y que especcamente la norma que consagre su primaca o preeminencia sobre las dems normas del sistema sea de aquellas consideradas como las jerrquicamente superiores en el respectivo ordenamiento.

II.

Conclusiones

1. Una compilacin aduanera dentro de un acuerdo de integracin, requiere, como premisa necesaria, contar con los elementos que hacen posible la integracin, y en particular, la voluntad poltica de los Estados participantes, manifestada a travs de las decisiones y actitudes tanto de los gobernantes como de los ciudadanos de cada Pas Miembro. Mientras no se cuente con ello, ser muy difcil avanzar en un proceso de integracin superior, aspecto que, cuando se logra, suele mostrar sus conveniencias. De hecho, resultan ms atractivos los negocios que se pueden realizar dentro de un mbito geogrco ms amplio y con un nmero mayor de personas, muchas de las cuales adquieren la categora de consumidores, internos o para un mercado visto desde el exterior. 2. Se debe denir el alcance del derecho aduanero, para a su turno, codicar lo que se entiende es la normativa aduanera. Este ejercicio debe a su vez extenderse a la rbita de los pases que pudieren llegar a formar entre s, o que conforman, una zona de integracin econmica, sobre todo si se pretende que la misma supere el estadio de los acuerdos comerciales preferenciales y de las zonas de libre comercio, para internarse en el mbito de una unin aduanera.
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LA CAN: APROXIMACIN A UNA CODIFICACIN ADUANERA

3. Una unin aduanera, supone un acuerdo de integracin entre diferentes pases en el que se han tenido en consideracin una serie de aspectos de carcter econmico y en donde se establece un territorio nico dentro del cual pueden circular sin barreras las mercancas (originarias y no originarias) de los Pases Miembros; y, adicionalmente, contar con una legislacin aduanera comn, de manera que la misma se aplique en el mbito del territorio aduanero que se forma por efectos del acuerdo de integracin. Adems, se aplica, dentro del mbito de la unin aduanera, un arancel externo comn para los productos provenientes del exterior (terceros pases). En sntesis, una sola legislacin aduanera con un arancel externo comn. Es en este mbito en donde se puede contar con un verdadero cdigo aduanero comn. 4. Diversas organizaciones que, como la OMA y la OMC, imponen un matiz especco que busca la armonizacin en cuanto a los procedimientos propios de comercio exterior, a punto de orientar la tarea legislativa en materia aduanera cada vez ms hacia una codicacin universal o hacia un estatuto o cdigo estndar. Esto se explica casi por s solo, en la medida en que facilitara la transparencia en el comercio el que los procesos y dems aspectos propios de la normativa aduanera sean bsicamente los mismos a lo largo y ancho del orbe. 5. Tampoco se puede desconocer que las transacciones de importacin y exportacin conllevan un aspecto impositivo en el que puede estar interesado ms de un Estado, por lo que tradicionalmente se han considerado como propios del tema aduanero (aduanero tributario) los tributos que se ocasionan en frontera; y, por tanto, lo ideal ser que los tributos internos propios de los Estados Miembros de un proceso de integracin sean lo ms armnicos posibles, uniformes si se quiere, para garantizar que el aspecto tributario interno no se convierta en talanquera de los procesos de integracin. 6. De todo lo anterior, se vislumbran algunos aspectos que se requieren concretar para hablar de una codicacin aduanera: El objeto, el qu o el alcance de la codicacin. El mbito territorial.
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El reconocimiento y aceptacin de la realidad de los Estados Miembros. La voluntad poltica de la integracin. El carcter universal del comercio y por tanto del Derecho aduanero. La importancia de los aspectos tributarios. 7. En suma, la legislacin aduanera y las codicaciones aduaneras abundan, a punto de poder armar que, como regla general, todos los pases cuentan con una propia y la excepcin ser los cdigos aduaneros que se encuentran en el entorno de las uniones aduaneras. Es importante enfatizar que, de acuerdo con las cifras de la OMC, ms del 90 % de los tratados de integracin responden a zonas de libre comercio y solo un 10 % corresponder a uniones aduaneras dentro de las cuales sin lugar a dudas ser la Unin Europea la ms importante y la que ha marcado los principales derroteros de este tipo de acuerdo. Por supuesto, la unin aduanera cuenta con un cdigo aduanero y un arancel aduanero uniforme: El cdigo aduanero constituye la legislacin aduanera comn aplicable por todos los Pases Miembros de la Unin, la que tambin a su turno maneja un arancel externo comn y un rgimen unicado de barreras, talanqueras o prohibiciones, si se quiere, para los terceros pases. 8. Pareciera conveniente que una codicacin aduanera que se desarrollara en el entorno de la CAN contemplara entre otros los siguientes principios: Seguridad jurdica, conanza legtima, jerarqua superior de los principios, transparencia, primaca de la norma comunitaria, facilitacin tecnolgica, seguridad del comercio, proteccin del medioambiente y comercio legal.

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LA CAN: APROXIMACIN A UNA CODIFICACIN ADUANERA

III.

Bibliografa

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Anteproyecto de Cdigo Aduanero Comunitario Andino

Edgar Preciado Pineda*

Sumario I. Importancia de contar con un Cdigo Aduanero Comunitario Andino. II. Propuesta de reestructuracin de la normativa aduanera comunitaria andina. 1. El Cdigo Aduanero Andino. 2. Reglamento General del Cdigo Aduanero. 3. Reglamentos especializados. III. Propuesta sobre los principales temas que debe considerar el proyecto de Reglamento de Cdigo Aduanero.

I.

Importancia de contar con un Cdigo Aduanero Comunitario Andino

Luego de la evaluacin de la situacin actual de la normativa andina hoy vigente, de la legislacin aduanera de los pases andinos y de la codicacin aduanera alcanzada en otros esquemas de integracin, se concluye que existen fundamentalmente tres (3) importantes razones para sustentar la urgente necesidad de contar a nivel comunitario con un nico cuerpo normativo en materia aduanera. La primera de ellas est referida a la profundizacin de la integracin subregional. En efecto, el contar con un Cdigo Aduanero Andino permitir
* Responsable del Programa de Aduanas. Secretara General de la Comunidad Andina.

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a los pases en su conjunto tener uniformidad en cuanto a los principios generales y directrices que deben regir su actuar en los principales aspectos de la temtica aduanera: la sistematizacin aduanera, los operadores de comercio exterior, la valoracin aduanera, la nomenclatura arancelaria, las normas de origen, las resoluciones anticipadas, las garantas aduaneras, la obligacin aduanera, el control aduanero, as como todos los dems temas relacionados directamente con el ingreso y salida de las mercancas desde y hacia el territorio aduanero. La segunda razn est referida al derecho de los administrados de los Pases Miembros de la subregin, para que puedan contar con un cuerpo normativo en materia aduanera que les brinde informacin veraz, completa y conable, de modo que puedan predecir conscientemente cules son los resultados de los trmites y procedimientos aduaneros que efecten dentro de sus pases, contribuyendo de esta forma a la seguridad jurdica y la predictibilidad de la Administracin. En suma, lo que se busca es que mediante el Cdigo Aduanero Andino se suministre informacin de manera abierta y ms sistemtica con el n de que los operadores de comercio exterior de la Subregin se anticipen con mejor grado de aproximacin a las decisiones que tomen las administraciones aduaneras de los Pases Miembros. Finalmente, el contar con un instrumento legal comunitario como el que se propone, ayuda a facilitar las negociaciones comerciales que los Pases Miembros puedan llevar a cabo a nivel internacional. En este marco, un Cdigo aduanero facilitar esta negociacin pues estara a disposicin inmediata de las partes el cuerpo normativo que seale con claridad cul es el tratamiento legal aduanero subregional uniforme, que se dan a las mercancas en su importacin y exportacin.

II.

Propuesta de reestructuracin de la Normativa Aduanera Comunitaria Andina

Al da de hoy existen, dentro de la normativa comunitaria andina vigente, instrumentos legales referidos a temas aduaneros que estn recogidos en decisiones y resoluciones publicadas en diversas fechas en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena.

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Estas normas son, principalmente, las siguientes:104 Nomenclatura Comn NANDINA Decisin 766 - Norma general Resolucin 1243 - Procedimientos de Gestin de la Nomenclatura Comn NANDINA Arancel Integrado Andino (ARIAN) Decisin 657 - Norma general Resolucin 1113 - Procedimiento para la insercin en el ARIAN de las Aperturas Nacionales y los Cdigos Adicionales Complementarios y Suplementarios Resolucin 1290 - Reglamento para el funcionamiento del Grupo de Expertos en ARIAN Resolucin 1350 - Adopta el Cronograma de Implementacin del Arancel Integrado Andino - ARIAN Valoracin Aduanera Decisin 571 - Norma general Resolucin 846 - Reglamento Comunitario Resolucin 1456 - Casos Especiales de Valoracin Aduanera Resolucin 1239 - Adopcin de la Declaracin Andina del Valor Resolucin 1281 - Modica la Resolucin 1239 y Adopta el Formato Electrnico de la Declaracin Andina del Valor Regmenes Aduaneros Decisin 671 - Norma general Decisin 618 - Incorporacin progresiva del Anexo General y referencia de los Anexos Especcos del Convenio Internacional para la Simplicacin y Armonizacin de los Regmenes Aduaneros (Convenio de Kyoto) Decisin 282 - Armonizacin de franquicias arancelarias Documento nico Aduanero (DUA) Decisin 670 - Norma procedimental
104 Aunque es importante sealar que existen aspectos aduaneros especcos regulados en otras normas.

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Decisin 752 - Modicacin del Plazo para la Implementacin de la Decisin 670 Resolucin 1281 - Modica la Resolucin 1239 y Adopta el Formato Electrnico de la Declaracin Andina del Valor Resolucin 1442 - Actualiza Anexos de la Decisin 670 Trnsito Aduanero Comunitario Decisin 617 - Norma general Decisin 636 - Modicacin de la Decisin 617 Resolucin 1457 - Reglamento de la Decisin 617 sobre Trnsito Aduanero Comunitario Origen preferencial Decisin 416 - Norma general Decisin 417 - Criterios y procedimientos para los REOs Rgimen Andino sobre Control Aduanero Decisin 574 - Norma general Asistencia mutua y cooperacin entre las administraciones aduaneras de los Pases Miembros de la Comunidad Andina Decisin 728 - Norma procedimental Programa Andino de Formacin Aduanera Decisin 573 - Norma procedimental Facilitacin del comercio en materia aduanera en la Comunidad Andina Decisin 770 - Norma General Resolucin 1467 - Plan Estratgico de la Comunidad Andina sobre Facilitacin del Comercio en Materia Aduanera. Sobre la base de toda la dispersa regulacin antes mencionada es que se propone la reestructuracin y sistematizacin de la normatividad aduanera andina, consistente en la elaboracin de los instrumentos legales siguientes:

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1. El Cdigo Aduanero Andino Se propone que este texto comunitario consolide, agrupe e incluya los aspectos generales de la temtica aduanera ms importantes que en este momento se encuentran dispersas en la normatividad comunitaria andina, como es el caso de la Nomenclatura Comn NANDINA, la valoracin aduanera, el control aduanero, los regmenes aduaneros, as como otros temas mencionados anteriormente. Con la dacin de este Cdigo se lograra armonizar a nivel de los cuatro (4) Pases Miembros los aspectos generales de la actuacin aduanera en estas materias. 2. Reglamento General del Cdigo Aduanero Se propone que en esta norma se reglamenten los principios generales que se encuentran plasmados en el referido Cdigo. Asimismo, se plantea que desarrolle las principales disposiciones referidas a los procedimientos, sean de implementacin o de excepcin; as como que incluya aquellos dispositivos vigentes ya existentes dentro de la normatividad andina, pero que no han sido incluidos dentro del Cdigo de carcter general (este ltimo sera el cuerpo ms voluminoso de este Reglamento General). 3. Reglamentos especializados Esta agrupacin de normas, adicional al Cdigo y su Reglamento General, se propone teniendo en consideracin aquellos temas especializados en materia aduanera comunitaria. Por ejemplo, se puede citar el Anexo de la Nomenclatura NANDINA, la que no solo por su volumen sino tambin por su contenido dinmico debera estar en una norma especializada que la regule. Del mismo modo, tenemos los casos especiales de valoracin, en donde se pueden desarrollar aquellos supuestos particulares como es la valoracin de mercancas usadas o de mercancas reparadas. Tambin estn los Requisitos Especcos de Origen (REOs) o los modelos de formularios que podran ser contenidos en normas especiales distintas al Cdigo y su Reglamento.

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De acuerdo con lo expuesto, se proponen los siguientes contenidos temticos a ser incluidos dentro de cada uno de los instrumentos normativos antes mencionados: 1. Cdigo Aduanero Comunitario Nomenclatura NANDINA ARIAN Valoracin aduanera Regmenes aduaneros Trnsito Aduanero Comunitario Origen preferencial Control aduanero Disposiciones generales Operadores Tratamiento especial para personas autorizadas Origen no preferencial Resoluciones anticipadas Garantas Recursos 2. Reglamento General del Cdigo Aduanero Comunitario Nomenclatura NANDINA ARIAN Valoracin aduanera Regmenes aduaneros Trnsito Aduanero Comunitario Origen preferencial Control aduanero Asistencia mutua y cooperacin Operadores Tratamiento especial para personas autorizadas Origen no preferencial Resoluciones anticipadas Garantas Recursos

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3. Reglamentos o normas especcas Nomenclatura NANDINA (Anexo y Procedimientos de Gestin de la Nomenclatura) ARIAN Valoracin aduanera Documento nico Aduanero (DUA) Trnsito Aduanero Comunitario Origen preferencial (REOs) Programa Andino de Formacin Aduanera Reiteramos que el cuerpo normativo ms importante de estas normas reglamentarias ya se encuentra contenido dentro de las normas aduaneras andinas, hoy vigente, antes mencionadas. El instrumento jurdico a utilizarse para la reglamentacin de las disposiciones aduaneras andinas (Decisin o Resolucin), deber ser decidido por los Pases Miembros en funcin de cada caso concreto. Ambas normas son igualmente obligatorias y de aplicacin directa.

III.

Propuesta sobre los principales temas que debe considerar el proyecto de Reglamento de Cdigo Aduanero

La propuesta en este punto est referida a los principales temas que debe considerar el proyecto de Reglamento de Cdigo Aduanero, pero que actualmente no se encuentran regulados en normas comunitarias andinas vigentes, o en los proyectos normativos cuya aprobacin se propone. Mencionamos a continuacin estos temas: Regular de manera uniforme, a nivel comunitario, la participacin de las Administraciones Aduaneras en los Sistemas de Ventanilla nica de Comercio Exterior. Comunicacin simultnea en los actos aduaneros en los que participarn terceras entidades. El establecimiento, en la medida de lo posible, de criterios objetivos, predecibles y cuanticables en los Sistemas de Administracin del Riesgo.
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Precisar el mbito de responsabilidad de cada uno de los operadores, de acuerdo al desarrollo de sus funciones frente a la autoridad aduanera. Asimismo, detallar la forma de acreditar el cumplimiento de los requisitos para su autorizacin, y para el cumplimiento de sus obligaciones. Establecer patrones objetivos en el cumplimiento de los requisitos para acceder al estatus de Operador Econmico Autorizado. Asimismo, sealar con claridad las obligaciones y prerrogativas que se otorgan, as como las causales de prdida de esta condicin. Establecer un procedimiento expeditivo para dar solucin a los problemas que se presentan durante la revisin aduanera de las clasicaciones arancelarias declaradas. En este sentido, se propone tambin establecer pronunciamientos comunitarios expeditivos con carcter vinculante, as como la no interrupcin del despacho por discrepancias en clasicacin arancelaria por parte de dos o ms Pases Miembros. Posibilidad de que el propio productor-exportador pueda corregir o precisar la informacin del certicado de origen, de acuerdo al tipo de error y/o tipo de mercanca, y bsicamente referido a temas formales. Establecimiento de plazos uniformes para la presentacin de los certicados de origen ante la Administracin Aduanera, as como para su emisin, su recticacin y para su revisin de ocio. Privilegiar la certicacin electrnica del origen. Establecimiento de la suspensin de trmites administrativos internos mientras se desarrollen los procedimientos comunitarios o internacionales de vericacin del origen declarado. Precisin que en la probanza del cumplimiento de la expedicin directa sea suciente con los documentos de transporte y con el uso de los instrumentos internacionales para el intercambio de informacin entre las administraciones aduaneras. Establecimiento de la aplicacin de la Clusula de la Nacin ms Favorecida, no solo en lo referido a las desgravaciones arancelarias en s, sino tambin en los otros aspectos vinculados a las normas de origen (REOs, autocerticacin, etc.), siguiendo de esta forma el criterio establecido por el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina.
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Con relacin al origen no preferencial, establecer el cumplimiento de formalidades y requisitos en funcin del contenido de la certicacin, y no en cuanto al diseo de algn formato (salvo en el caso de acciones realizadas ante una sospecha fundada de intento de elusin). Aplicacin del silencio administrativo ante la falta de pronunciamiento en el caso de resoluciones anticipadas. Posibilidad que las administraciones aduaneras de los Pases Miembros cobren tasas por la expedicin de resoluciones anticipadas. La garanta aduanera debe constituirse en el principal elemento para dar continuidad al despacho cuando ocurren incidencias aduaneras. En este sentido, el ndice de incidencias y/o el patrimonio de un operador sea tambin un criterio asimilable a una garanta nominal. Precisin del devengo de intereses en las obligaciones aduaneras de carcter dinerario, as como en las devoluciones. Reglamentacin de manera especca del uso, ingreso y salida de contenedores. Establecimiento de supuestos objetivos para rechazar o dejar sin efecto las declaraciones aduaneras, as como las consecuencias de estos actos. Establecimiento de criterios comunitarios para la identicacin y calicacin de mercancas consideradas como de importacin o exportacin, prohibida o restringida. Establecer lmites cuantitativos mximos al aforo fsico de las mercancas, as como sealar consecuencias en caso de incumplimiento de los plazos por parte de las administraciones aduaneras. Reglamentar los requisitos, obligaciones y procedimientos de los despachos: normal, anticipado y urgente. Dar las mayores facilidades posibles para la generalizacin (en la medida de lo posible) del despacho anticipado. Reglamentar los plazos, requisitos, responsabilidades por incumplimiento, formas de regularizacin, etc. relacionados con los regmenes aduaneros.

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Limitar cuantitativamente los tipos de sanciones que pueden aplicar las administraciones aduaneras, las cuales son: amonestacin, multa, comiso, suspensin y cancelacin de autorizacin. Establecimiento de un rgimen de gradualidad y/o de reduccin de sanciones.

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DOCUMENTO DE TRABAJO105 Anteproyecto de Cdigo Aduanero Comunitario Andino TTULO I

Disposiciones Generales

CAPTULO I
mbito de aplicacin, deniciones y principios Artculo 1.- Alcance. El presente Cdigo regula las relaciones jurdicas que se establecen entre las administraciones aduaneras y las personas naturales o jurdicas que intervienen en el ingreso, permanencia, traslado y salida de las mercancas al y desde el territorio aduanero comunitario. Artculo 2.- mbito de aplicacin El presente Cdigo se aplicar: 1. En la totalidad del territorio aduanero, sin perjuicio de las disposiciones especiales y las resultantes de acuerdos o tratados internacionales, y de las disposiciones nacionales vigentes de los Pases Miembros que no resulten contrarias a lo establecido en el presente Cdigo. Al intercambio comercial de mercancas entre los Pases Miembros, y entre estos y terceros pases.

2.

Artculo 3.- Principios generales. Para la aplicacin de las disposiciones contenidas en el presente Cdigo se tendrn en cuenta los principios de buena fe, economa, celeridad, ecacia, eciencia, imparcialidad, cooperacin, transparencia, legalidad y debido proceso. Las autoridades aduaneras debern contribuir, en el cumplimiento de sus funciones, a la ejecucin de las polticas comunes relacionadas con el comercio y a la consecucin de la seguridad global de la cadena de suministros.
105 Documento elaborado en el marco del Proyecto de Cooperacin Unin Europea - Comunidad Andina en Materia de Asistencia Tcnica relativa al Comercio (ATRC) y entregado a la Secretara General de la Comunidad Andina, para que sea puesto a consideracin del Comit Andino de Asuntos Aduaneros (Directores de Aduanas).

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Los servicios aduaneros son esenciales y estn destinados a facilitar el comercio. Artculo 4.- Deniciones. A efectos de la aplicacin del presente Cdigo, se entiende por: ADMINISTRACIN ADUANERA.- El rgano de la Administracin Pblica competente para aplicar la legislacin aduanera, recaudar los tributos aduaneros y cualquier recargo percibido por la aduana, aplicar otras leyes y reglamentos relativos a los destinos y operaciones aduaneras, y ejercer el control y la potestad aduanera. AFORO.- El reconocimiento fsico y/o la revisin documental que realiza la autoridad aduanera consistente en vericar la naturaleza, estado, cantidad, calidad, peso, medida; as como el origen, valor y clasicacin arancelaria de las mercancas, para la correcta determinacin de los tributos aduaneros y cualquier recargo percibido por la aduana; as como para asegurar el cumplimiento de la legislacin aduanera y dems disposiciones cuya aplicacin o ejecucin sean de competencia o responsabilidad de la administracin aduanera. APREHENSIN O INCAUTACIN.- Medida provisional de carcter administrativo a tomar por parte de la autoridad aduanera, consistente en la retencin de mercancas, medios de transporte o unidades de carga, cuando se presuma la existencia de una infraccin o ilcito aduanero, de acuerdo con lo establecido por el presente Cdigo y su Reglamento, y en ausencia de ello por la legislacin nacional de los Pases Miembros. AUTORIDAD ADUANERA.- El o los funcionario(s) de la Administracin Aduanera en cada Pas Miembro que, de acuerdo con su(s) competencia(s), ejerce(n) la potestad aduanera. BIENES DE CAPITAL.- Son mquinas y equipos susceptibles de depreciacin que intervienen en forma directa en una actividad productiva sin que este proceso modique su naturaleza. Las mercancas incluidas en los tems que comprenden la suma de las categoras 410 Bienes de capital (excepto el equipo de transporte) y 521
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equipo de transporte industrial, de la Clasicacin por Grandes Categoras Econmicas, denidas con referencia a la CUCI, Revisado 3 de Naciones Unidas. COMISO O DECOMISO.- Acto resolutivo que hace la autoridad aduanera o autoridad competente, en virtud del cual se dispone la privacin denitiva de la propiedad de las mercancas, medios de transporte o unidades de carga, a favor del Estado, cuando se constate la existencia de una infraccin o ilcito aduanero, de acuerdo con lo establecido por la legislacin comunitaria o nacional. CONTROL ADUANERO.- El conjunto de medidas adoptadas por la autoridad aduanera con el objeto de asegurar el cumplimiento de la legislacin aduanera comunitaria o nacional, y dems disposiciones cuya aplicacin o ejecucin es de competencia o responsabilidad de la Administracin Aduanera. DECLARACIN ADUANERA DE MERCANCAS.- Acto mediante el cual el declarante indica el destino aduanero que lo amerite y el rgimen aduanero especco, de ser el caso, que deber aplicarse a las mercancas, y suministra los detalles que la Administracin Aduanera requiere para su aplicacin. DEPOSITARIO.- La persona jurdica autorizada por la Administracin Aduanera para operar un depsito aduanero. DERECHOS DE ADUANA.- Los derechos establecidos en los aranceles de Aduana, a los cuales se encuentran sometidas las mercancas tanto a la entrada como a la salida del territorio aduanero. DERECHOS E IMPUESTOS.- Los derechos e impuestos a la importacin y/o a la exportacin. DERECHOS E IMPUESTOS A LA EXPORTACIN.- Los derechos de aduana y todos los otros derechos e impuestos percibidos en la exportacin o con motivo de la exportacin de mercancas.

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DERECHOS E IMPUESTOS A LA IMPORTACIN.- Los derechos de aduana y todos los otros derechos e impuestos percibidos en la importacin o con motivo de la importacin de mercancas. DESPACHO.- El cumplimiento del conjunto de formalidades aduaneras necesarias para que las mercancas puedan ser importadas a consumo, exportadas, sometidas a otro rgimen o destino aduanero que lo requiera. DESTINO ADUANERO.- Tratamiento aplicable a las mercancas que se encuentran bajo potestad aduanera, de acuerdo con la legislacin aduanera comunitaria. Son destinos aduaneros: a) b) c) d) La inclusin de las mercancas en un rgimen aduanero; La introduccin en una zona franca; La destruccin; y El abandono.

DOCUMENTO NICO ADUANERO (DUA).- Documento que contiene el conjunto de datos comunitarios y nacionales necesarios para hacer una declaracin aduanera de mercancas en las aduanas de los Pases Miembros, para los destinos y regmenes aduaneros que lo requieran. ELABORACIN.- Es el proceso por el cual las mercancas se incorporan en la fabricacin de una nueva mercanca. ENSAMBLAJE O MONTAJE.- Es la unin, acoplamiento o empalme ntimo de dos o ms piezas. EXPORTACIN.- Es la salida fsica de las mercancas en libre circulacin del territorio aduanero a un tercer pas o a una zona franca ubicada en el mismo territorio aduanero. Tambin se considera exportacin las dems operaciones expresamente contempladas como tales en el presente Cdigo. FECHA DE LLEGADA DE LAS MERCANCAS.- Es la fecha de entrega fsica del maniesto de carga a la administracin aduanera.
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FORMALIDADES ADUANERAS.- El conjunto de operaciones que debe efectuar la persona interesada y la autoridad aduanera desde la introduccin de las mercancas en el territorio aduanero hasta el momento en que son colocadas en un rgimen o destino aduanero. GARANTA.- Aquello que asegura, a satisfaccin de la aduana, el cumplimiento de una obligacin aduanera contrada con la misma. IMPORTACIN.- Es la introduccin fsica de mercancas de procedencia extranjera al territorio aduanero. Tambin se considera importacin la introduccin de mercancas procedentes de zona franca al resto del territorio aduanero en los trminos previstos en este Cdigo. LEGISLACIN ADUANERA.- Es el conjunto de disposiciones legales y reglamentarias relativas a la importacin, a la exportacin, al movimiento o al almacenamiento de mercancas, y dems actuaciones cuya administracin y aplicacin se encuentren a cargo de la administracin aduanera. LEVANTE O RETIRO DE LAS MERCANCAS.- El acto por el cual la autoridad aduanera autoriza al declarante o persona interesada a disponer de las mercancas de acuerdo con los nes previstos en el rgimen aduanero autorizado, previo el cumplimiento de los requisitos y formalidades aduaneras exigibles. MANIFIESTO DE CARGA.- Documento que contiene informacin respecto del medio de transporte, nmero de bultos, peso e identificacin genrica de la mercanca que comprende la carga, incluida la mercanca a granel, que debe presentar todo transportista internacional a la autoridad aduanera de un Pas Miembro. MERCANCAS.- Son todos los bienes tangibles, susceptibles de ser transportados de un lugar a otro, y de ser clasicados en la nomenclatura arancelaria. MERCANCAS COMUNITARIAS.a) Las mercancas obtenidas, elaboradas, transformadas o producidas en el territorio aduanero y que cumplen con las normas de origen establecidas en la Comunidad Andina; y,
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b) Las mercancas importadas para el consumo y en libre circulacin en el territorio aduanero. MERCANCAS EN LIBRE CIRCULACIN.- Aquellas mercancas de las que se puede disponer libremente sin restricciones por parte de la aduana en el territorio aduanero, una vez cumplidas las formalidades aduaneras. MERCANCAS NO COMUNITARIAS.a) Las mercancas que no cumplen los requisitos para ser consideradas como mercancas comunitarias. b) Las mercancas que pierdan su condicin de comunitarias al ser exportadas a ttulo denitivo fuera del territorio aduanero. OPERACIN ADUANERA.- Toda actividad de embarque, desembarque, entrada, salida, traslado, circulacin y almacenamiento de las mercancas objeto de comercio internacional sujeta al control aduanero. POTESTAD ADUANERA.- El conjunto de facultades y atribuciones que tiene la administracin aduanera para controlar el ingreso, permanencia, traslado y salida de mercancas, unidades de carga y medios de transporte, hacia y desde el territorio aduanero nacional y para hacer cumplir las disposiciones legales y reglamentarias que regulan todo el ordenamiento jurdico aduanero. PRODUCTOS COMPENSADORES.- Son aquellos productos obtenidos como resultado de la transformacin, de la elaboracin o de la reparacin de mercancas cuya admisin bajo los regmenes de perfeccionamiento activo o pasivo haya sido autorizada. RECARGOS.- Son aquellas medidas destinadas a corregir las distorsiones al comercio en un Pas Miembro de la Comunidad Andina referidas a salvaguardias, derechos antidumping y compensatorios. RECONOCIMIENTO FSICO DE LAS MERCANCAS.- El examen de las mercancas realizado por las autoridades aduaneras para comprobar
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que la naturaleza, estado, cantidad, calidad, peso, medida, origen, valor y la clasicacin arancelaria de las mismas, corresponden a la informacin contenida en la Declaracin aduanera de mercancas y los documentos que la sustentan. REEXPEDICIN.- Es la salida de mercancas desde zonas francas a territorio extranjero. REEXPORTACIN.- Es la salida denitiva, del territorio aduanero, de mercancas que estuvieron sometidas a un rgimen aduanero. REIMPORTACIN.- Es el ingreso denitivo, al territorio aduanero, de mercancas previamente exportadas del mismo. RGIMEN ADUANERO.- Es uno de los destinos aduaneros aplicable a las mercancas, solicitado por el declarante, de acuerdo con la legislacin aduanera. Son regmenes aduaneros: a) b) c) d) e) f) Importacin para el consumo. Reimportacin en el mismo Estado. Admisin temporal para reexportacin en el mismo Estado. Exportacin denitiva. Exportacin temporal para reimportacin en el mismo Estado. Perfeccionamiento activo: admisin temporal para perfeccionamiento activo, reposicin con franquicia arancelaria y transformacin bajo control aduanero. Perfeccionamiento pasivo: exportacin temporal para perfeccionamiento pasivo. Trnsito aduanero. Depsito aduanero. Reembarque. Otros regmenes aduaneros o de excepcin regulados por las normas que autorizan su creacin y funcionamiento.

g) h) i) j) k)

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REPARACIN, RESTAURACIN O ACONDICIONAMIENTO.Todo proceso que tenga por objeto eliminar los defectos de funcionamiento, los daos materiales sufridos o que le de cierta condicin o calidad a la mercanca admitida. REVISIN DOCUMENTAL.- Es el examen documental realizado por la autoridad aduanera a la informacin contenida en la declaracin aduanera de mercancas y en los documentos que la sustentan. TASAS.- Es la contraprestacin exigible por el servicio efectivamente prestado por las autoridades aduaneras y que corresponde al costo aproximado por dichos servicios. TERRITORIO ADUANERO.- Es aquel donde se aplica la legislacin aduanera, de acuerdo con lo establecido por cada Pas Miembro. TRIBUTOS ADUANEROS.- Todos los derechos de aduana, impuestos y tasas de carcter aduanero aplicables a las mercancas objeto de importacin o exportacin. TRANSFORMACIN.- Es el proceso por el cual las mercancas cambian la forma o la naturaleza, convirtindose en otra mercanca de caractersticas o ndole diferente de la primera.

CAPTULO II
Sistematizacin aduanera Artculo 5.- Sistematizacin. Los Pases Miembros prevern la posibilidad de que el intercambio de informacin y documentos que sea necesario entre las autoridades aduaneras, y entre estas y los operadores de comercio exterior, as como el destino aduanero que deseen darle a una mercanca, deber efectuarse por medios electrnicos. En casos de contingencia o cuando el intercambio de informacin no se pueda realizar por medios electrnicos, las administraciones aduaneras permitirn el trmite manual mediante la presentacin fsica de los documentos.
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Para los propsitos establecidos en el presente artculo, la tecnologa de la informacin utilizada deber permitir el intercambio de datos de comercio internacional entre las administraciones aduaneras de los Pases Miembros, el anlisis y direccionamiento de riesgos, y la remisin y procesamiento electrnico de informacin y datos antes de la llegada de la carga. Artculo 6.- Caractersticas del sistema. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros implementarn sistemas informticos aduaneros que presenten como mnimo las siguientes caractersticas: 1) 2) Sistemas de aplicacin en los destinos aduaneros y operaciones aduaneras con cobertura en todo el territorio de los Pases Miembros; Sistemas con interfaces electrnicas que permita a las entidades nancieras encargadas recaudar los tributos aduaneros, y que le garantice a los operadores de comercio exterior realizar todos los trmites aduaneros; Un sistema de registro en el que se relacionen los operadores de comercio exterior autorizados; Portal o sistemas de divulgacin aduanera, que ofrezcan a los interesados informacin sobre las regulaciones y procedimientos aduaneros, en particular las relacionadas con las operaciones de importacin y exportacin; Puntos de acceso nicos que permita a los operadores de comercio exterior utilizar una nica interfaz para presentar por va electrnica sus declaraciones aduaneras de mercancas, incluso cuando el procedimiento aduanero se lleve a cabo en la jurisdiccin de otra aduana del mismo Pas Miembro; El sistema de Arancel Integrado Andino que permita la conexin con otros sistemas referentes a los regmenes aduaneros, destino aduanero y operaciones aduaneras de los Pases Miembros; La capacidad de participar en el sistema de ventanilla nica que permita a los operadores de comercio exterior solicitar, a travs de una entidad gubernamental, todas las certicaciones y requisitos gubernamentales exigidos a efectos de cumplir con el rgimen, destino u operaciones aduaneras, aunque se trate de exigencias impuestas por disposiciones distintas de la normatividad aduanera.

3) 4)

5)

6)

7)

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CAPTULO III
Administracin del riesgo Artculo 7.- Gestin o administracin del riesgo. Las autoridades aduaneras desarrollarn sistemas de anlisis de riesgo utilizando tcnicas de tratamiento electrnico de datos y basndose en los criterios establecidos a nivel nacional, comunitario y, en su caso, internacional, que permita identicar y evaluar los riesgos y desarrollar las medidas necesarias para afrontarlos. El sistema de anlisis de riesgo debe permitir a las autoridades aduaneras orientar sus actividades de aforo en mercancas de alto riesgo y simplicar el despacho y movimiento de mercancas de bajo riesgo, respetando la naturaleza condencial de la informacin que se obtenga mediante tales actividades. En la aplicacin del control aduanero, las autoridades aduaneras utilizarn el sistema de anlisis de riesgo automatizado.

TTULO II
Operadores de Comercio Exterior

CAPTULO I
Los Operadores de Comercio Exterior Artculo 8.- Operador de comercio exterior. Es cualquier persona natural o jurdica que interviene directa o indirectamente, en las operaciones o destinos aduaneros. Para efectos del presente Cdigo son operadores de comercio exterior, entre otros, los siguientes: a) b) c) d) Agentes de aduana; Transportista; Agentes de carga internacional; y Depositario.
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SECCIN I Agentes de aduanas Artculo 9.- Agente de aduana. Es la persona natural o jurdica inscrita y autorizada por la administracin aduanera, para realizar despachos aduaneros. Las entidades pblicas que cuenten con personal con formacin de agente de aduana, podrn realizar directamente sus despachos aduaneros conforme a las condiciones sealadas en el Reglamento. Artculo 10.- El agente de aduana como representante del declarante. Toda persona en sus relaciones con las autoridades aduaneras podr ser representada por un agente de aduana, para adelantar los actos y formalidades establecidas en la legislacin aduanera. Cada Pas Miembro fijar las condiciones en las que una persona podr actuar en nombre y por cuenta de otra persona ante la administracin aduanera. Artculo 11.- Naturaleza. El agente de aduana tendr el carcter de auxiliar de la funcin pblica aduanera. El agente de aduana, en ejercicio de la autorizacin que le otorgue la autoridad aduanera, solo podr desarrollar las actividades relacionadas inherentes a su condicin. La administracin aduanera tendr por ciertos los datos que consignen los agentes de aduana en el documento nico aduanero que suscriban, siempre y cuando guarden conformidad con los antecedentes que legalmente le sirvan de base, sin perjuicio de la vericacin que pueda practicarse a las mismas. Artculo 12.- Forma de actuacin. En su relacin con las autoridades aduaneras, el agente de aduana declarar estar actuando por cuenta de la persona representada. Las autoridades aduaneras podrn exigir al agente de aduana o a sus representantes ante la administracin aduanera que acredite estar habilitado para actuar.
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Artculo 13.- mbito de responsabilidad. El agente de aduana es personal y pecuniariamente responsable por la exactitud de los datos consignados en la declaracin. En el caso de personas jurdicas, la responsabilidad recae en su representante legal. El agente de aduana que interviene en el despacho de las mercancas es responsable solidario por el pago de los tributos aduaneros, sanciones y recargos a que hubiere lugar, sin perjuicio de la responsabilidad penal que le pudiere corresponder. No existir responsabilidad del agente de aduana en lo referido a la valoracin aduanera y al cumplimiento de las normas de origen cuando, no obstante su actuar diligente, no cuente con todos los elementos de juicio necesarios para declarar el correcto valor aduanero, o para vericar el correcto origen de las mercancas importadas. Artculo 14.- Autorizacin del agente de aduana. Las condiciones para la autorizacin de un agente de aduana, sern las siguientes: a) Acreditar la formacin profesional directamente relacionada con la actividad de representacin aduanera y aprobar los programas de educacin que las administraciones aduaneras dispongan. En caso de personas jurdicas este requisito debe ser cumplido por el representante acreditado ante la autoridad aduanera; Acreditar el monto de patrimonio mnimo exigido por la administracin aduanera de los Pases Miembros; Constituir la garanta que la administracin aduanera exija; No tener sentencia condenatoria ejecutoriada por delitos cometidos en contra de la legislacin aduanera, tributaria y cambiaria; y Las dems condiciones que la legislacin aduanera de los Pases Miembros disponga.

b) c) d) e)

Artculo 15.- Mandato al agente de aduana. El acto por el cual el propietario, consignatario o consignante de la mercanca encomienda el despacho aduanero de las mismas a un agente de aduana, que lo acepta por cuenta y riesgo de quien lo otorga, a travs de un mandato con representacin.
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Se entender constituido el mandato mediante el endoso del Conocimiento de Embarque, Gua Area, Carta Porte u otro documento que haga sus veces o por medio de poder especial otorgado en instrumento privado. Artculo 16.- Obligaciones del agente de aduana. El agente de aduana estar sujeto a las siguientes obligaciones: a) b) c) d) Desempear personalmente o a travs de sus representantes y auxiliares las funciones propias de su cargo; Vericar los datos de identicacin del propietario, consignatario o consignante de la mercanca que va a ser despachada; Gestionar la destinacin de las mercancas de acuerdo al rgimen o tipo de despacho que corresponda; Tramitar el despacho de las mercancas con los documentos exigidos por la autoridad aduanera segn el destino, rgimen u operacin aduanera; Conservar, durante cinco (5) aos contados partir del 1 de enero del ao siguiente a la fecha de aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas, toda la documentacin original de los despachos en que haya intervenido; Producida la cancelacin o no renovacin de la autorizacin como agente de aduana, ste deber entregar la referida documentacin a la administracin aduanera; Expedir copia de los documentos originales que conserva en su archivo; Proporcionar, exhibir o entregar la informacin o documentacin requerida, dentro del plazo otorgado por la autoridad aduanera; Facilitar a la autoridad aduanera las labores de aforo y scalizacin, debiendo prestar los elementos logsticos necesarios para esos nes; Cumplir con los requisitos y condiciones para operar que establezca la administracin aduanera; Constituir o renovar la garanta a favor de la autoridad aduanera, que aance el cumplimiento de sus obligaciones; y Cumplir con las funciones que le asigne la administracin aduanera de cada Pas Miembro.
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e)

f)

g) h) i) j) k) l)

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SECCIN II Transportistas Artculo 17.- Transportista. Es la persona inscrita y habilitada por la administracin aduanera para ejecutar o hacer ejecutar el transporte internacional de mercancas, en cualquiera de sus modalidades. Artculo 18.- Obligaciones del transportista. Son obligaciones del transportista las siguientes: a) b) c) d) Avisar a la autoridad aduanera, con la anticipacin y en la forma establecida, sobre la llegada del medio de transporte; Arribar por los lugares habilitados por la administracin aduanera; Asegurarse de que todas las mercancas que arriban a bordo de un medio de transporte sean incluidas en el maniesto de carga; Transmitir o entregar en medio magntico, o incorporar en el sistema informtico de la administracin aduanera, con anterioridad a la llegada del medio de transporte, la informacin contenida en el maniesto de carga y en los documentos de transporte por l expedidos. Tratndose de modo de transporte terrestre la informacin requerida se podr entregar al momento de su arribo al territorio aduanero; Transmitir la informacin del maniesto de carga de la mercanca que sale del territorio aduanero; Entregar el maniesto de carga a la autoridad aduanera, en la oportunidad y forma que se establezca; Informar, en la oportunidad establecida en la legislacin aduanera, el momento de nalizacin del embarque o descarga de la mercanca; Poner a disposicin de las autoridades aduaneras las mercancas objeto de importacin y exportacin al y desde el territorio aduanero; Informar a las autoridades aduaneras sobre la necesidad de realizar recticaciones al maniesto de carga, y justicar su solicitud; Entregar, dentro de la oportunidad establecida en la legislacin aduanera, las mercancas a un depsito, al usuario de la zona franca, al declarante, o cualquier otro lugar designado o autorizado por la autoridad aduanera, segn el caso;
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e) f) g) h) i) j)

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k) l) m)

n)

o)

Informar al agente de carga internacional sobre la entrega del maniesto de carga a la autoridad aduanera, una vez se produzca su entrega; Informar al agente de carga internacional sobre el descargue de la unidad de carga cuando se trate de carga consolidada; Adoptar las medidas necesarias a efectos de evitar todo uso irregular de las provisiones, incluyendo el sellado de estos productos, si fuera necesario; Informar a las autoridades aduaneras sobre las circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito que interrumpan el transporte de las mercancas desde el lugar de introduccin en el territorio aduanero hasta el lugar designado para su almacenamiento, y adoptar las medidas pertinentes para evitar que estas circulen en condiciones no autorizadas; Atender los requerimientos adicionales que le formule la administracin aduanera de cada Pas Miembro. SECCIN III Agentes de carga internacional

Artculo 19.- Agente de carga internacional. Es la persona jurdica inscrita ante la autoridad aduanera cuyo objeto social incluye, entre otras actividades, la de coordinar y organizar embarques, consolidar carga de exportacin o desconsolidar carga de importacin y emitir o recibir los documentos de transporte propios de su actividad. Artculo 20.- Obligaciones del agente de carga internacional. Son obligaciones del agente de carga internacional, las siguientes: a) b) c) Transmitir o incorporar en el sistema informtico aduanero la informacin contenida en los documentos de transporte consolidadores y en los documentos que amparan las mercancas desconsolidadas; Responder por la informacin transmitida o incorporada al sistema informtico aduanero; Entregar a la autoridad aduanera los documentos consolidadores, los documentos que amparan la mercancas desconsolidadas y el maniesto de carga correspondiente a la misma;
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d) e)

f) g)

Responder ante la autoridad aduanera por la mercanca objeto de consolidacin o desconsolidacin; Entregar conforme a lo establecido en la legislacin aduanera las mercancas desconsolidadas a un depsito habilitado, a un usuario de la zona franca, al declarante o al importador, segn corresponda; Entregar dentro de la oportunidad establecida en la legislacin aduanera las mercancas desconsolidadas a un depsito habilitado;106 Atender los requerimientos adicionales que le formule la administracin aduanera de cada Pas Miembro. SECCIN IV Depositarios

Artculo 21.- Depositario. Es la persona jurdica autorizada por la administracin aduanera para operar un depsito aduanero. Artculo 22.- Responsabilidades del depositario. El depositario ser responsable por: a) El pago de los tributos aduaneros, sanciones y recargos a que hubiere lugar, correspondientes a las mercancas perdidas, daadas, cambiadas o sustradas de sus recintos; La correcta ejecucin de las obligaciones que resulten del almacenamiento de las mercancas que se encuentren bajo el rgimen de depsito aduanero y en depsitos temporales; y El cumplimiento de las condiciones particulares y dems obligaciones que je la autoridad aduanera para su autorizacin.

b)

c)

Artculo 23.- Eximentes de responsabilidad del depositario. Para los efectos de este artculo, se considera que no existir responsabilidad en el depositario frente al sco, cuando: a) Concurran circunstancias de caso fortuito o fuerza mayor acreditadas y aceptadas por la administracin aduanera;

106 Propuesta de Bolivia.

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b)

c)

Se presente un exceso o defecto en el peso de las mercancas a granel hasta de un dos por ciento (2 %) siempre que el mismo obedezca a fenmenos atmosfricos, fsicos o qumicos justicados; y Se detecte un faltante de la mercanca, siempre y cuando este obedezca a la mala condicin de sus envases o embalajes y que el estado de los mismos hubiese sido advertido al momento de su recepcin en las instalaciones del depsito.

Artculo 24.- Obligaciones del depositario. Los depositarios estarn sujetos a las siguientes obligaciones: a) Garantizar que las mercancas incluidas en el rgimen de depsito aduanero o en un depsito temporal no se sustraigan del control aduanero; Mantener y cumplir los requisitos y condiciones vigentes para operar; Constituir, reponer, renovar o adecuar la garanta a que hubiere lugar a favor de la autoridad aduanera, que avale el cumplimiento de sus obligaciones, en el monto y dems caractersticas que se establezcan; Llevar registros e informar a la autoridad aduanera sobre las mercancas en situacin de abandono legal, en la forma y plazo establecidos por la autoridad aduanera; Conservar la documentacin y los registros que establezca la autoridad aduanera, durante el trmino que disponga su legislacin; Velar por la integridad de las medidas de seguridad exigidas por la autoridad aduanera; Facilitar a la autoridad aduanera las labores de reconocimiento, inspeccin y scalizacin, debiendo prestar los elementos logsticos necesarios para esos nes; Comunicar a la autoridad aduanera las irregularidades que se presenten o la informacin que sta solicite; Proporcionar, exhibir o entregar la informacin o documentacin requerida, dentro del plazo establecido legalmente u otorgado por la autoridad aduanera; Elaborar, informar y remitir a la autoridad aduanera las planillas de recepcin o actas de inconsistencias de las mercancas recibidas, segn corresponda;
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b) c)

d)

e) f) g)

h) i)

j)

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k) l)

Contar con los equipos de seguridad, manipulacin de mercancas, cmputo y comunicaciones que la autoridad aduanera establezca; y Observar las medidas que la autoridad aduanera seale para el cumplimiento de las disposiciones aduaneras.

CAPTULO II Tratamiento especial para usuarios frecuentes autorizados

Artculo 25.- Alcance. La administracin aduanera considerar en su legislacin un tratamiento especial para los usuarios aduaneros que acrediten un volumen mnimo de operaciones de comercio exterior, no reporten violacin de las normas aduaneras y cumplan los requisitos que se les exijan para su inscripcin y reconocimiento. Artculo 26.- Usuarios frecuentes. Se entiende por Usuario Frecuente la persona natural o jurdica que haya sido inscrita y reconocida como tal por la autoridad aduanera de cada Pas Miembro, previo el cumplimiento de los requisitos sealados para el efecto, y que le permitir el acceso a algunos benecios en el desarrollo de sus actividades ante la administracin aduanera. Artculo 27.- Requisitos. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros exigirn como mnimo para calicar a una persona como Usuario Frecuente el cumplimiento de los siguientes requisitos: a) b) c) Estar constituido como una persona jurdica; Demostrar una trayectoria no inferior a tres (3) aos de cumplimiento de sus obligaciones tributarias y aduaneras; Acreditar el nmero y valor de operaciones de importacin y/o exportacin que establezca la legislacin aduanera de cada Pas Miembro, teniendo en cuenta para el efecto, el promedio anual en los tres (3) aos anteriores a la presentacin de la solicitud; Contar con la infraestructura tecnolgica que la autoridad aduanera considere necesario para el manejo de sus operaciones aduaneras;
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d)

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e) f)

Constituir la garanta que la administracin aduanera exija; y No tener sentencia condenatoria ejecutoriada por delitos cometidos en contra de la legislacin aduanera, tributaria y cambiaria.

Artculo 28.- Benecios. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros podrn otorgarle a los usuarios frecuentes los siguientes benecios: 1. Posibilidad de constituir una garanta global que cubra todas sus actuaciones ante la autoridad aduanera, salvo las excepciones previstas en la legislacin aduanera de los Pases Miembros; Posibilidad de actuar ante la autoridad aduanera sin intervencin de un agente de aduana; Podr solicitar la realizacin del reconocimiento fsico de las mercancas objeto de importacin en sus instalaciones. Para tales efectos, deber contar con un recinto habilitado por la autoridad aduanera; Obtener el levante automtico de las mercancas declaradas sin perjuicio de la facultad asignada a la autoridad aduanera para realizar el aforo cuando lo considere conveniente; Pago107 de los tributos aduaneros correspondientes a las mercancas a las que les hubiese sido autorizado su levante en el trmino de un mes, el cual se efectuar a ms tardar el ltimo da hbil del mismo; Los dems benecios que considere la legislacin aduanera de cada uno de los Pases Miembros.

2. 3.

4.

5.

6.

Artculo 29.- Obligaciones. Quienes hayan sido inscritos y se encuentren debidamente reconocidos como usuarios frecuentes, tendrn las siguientes obligaciones: a) Suscribir y presentar las declaraciones aduaneras de mercancas en la forma, oportunidad y medios sealados por la autoridad aduanera, cuando acten como declarante; Liquidar y pagar los tributos aduaneros, recargos y sanciones a que hubiere lugar con la periodicidad que se determine;

b)

107 Artculo observado por Ecuador en lo relativo al pago diferido.

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c)

d)

e)

f)

g)

Responder por la veracidad y exactitud de los datos consignados en las declaraciones aduaneras de mercancas suscritas en calidad de declarante; Conservar a disposicin de la autoridad aduanera, cuando acten como declarantes, los originales de las declaraciones aduaneras de mercancas y los documentos de acompaamiento, durante un plazo de cinco (5) aos contados partir del 1 de enero del ao siguiente a la fecha de aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas; Cuando se produzca la prdida de la calidad de Usuario Frecuente este deber entregar la documentacin sealada en el inciso anterior a la administracin aduanera; Mantener actualizados los sistemas informticos y de comunicacin requeridos por la autoridad aduanera, para la presentacin de las declaraciones aduaneras de mercancas y la transmisin electrnica de la informacin que esta determine; Asistir a la prctica de las diligencias ordenadas por la autoridad aduanera y colaborar con la realizacin de las mismas.

TTULO III Elementos de la liquidacin de tributos aduaneros y garantas CAPTULO I

Valoracin aduanera Artculo 30.- Base legal. Para los efectos de la valoracin aduanera, los Pases Miembros se regirn por lo dispuesto en el texto del Acuerdo relativo a la Aplicacin del Artculo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994, en adelante llamado Acuerdo sobre Valoracin de la OMC, que gura como Anexo I, as como por lo dispuesto en el presente Cdigo y su Reglamento.
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Artculo 31.- Instrumentos de aplicacin. Para la interpretacin y aplicacin de las normas de valor contenidas en el Acuerdo sobre Valoracin de la OMC, en el presente Cdigo y su Reglamento, se tomarn en cuenta las Decisiones del Comit de Valoracin en Aduana de la Organizacin Mundial del Comercio, as como las Opiniones Consultivas, Comentarios, Notas Explicativas, Estudios de Casos y Estudios del Comit Tcnico de Valoracin de la Organizacin Mundial de Aduanas. Artculo 32.- Valor en aduana. El valor en aduana de las mercancas importadas ser determinado de conformidad con los mtodos establecidos en los artculos 1 a 7 del Acuerdo sobre Valoracin de la OMC y sus respectivas Notas Interpretativas, teniendo en cuenta los lineamientos generales del mismo Acuerdo, del presente Cdigo y su Reglamento. Artculo 33.- Mtodos para determinar el valor en aduana. De conformidad con lo establecido por el Acuerdo sobre Valoracin de la OMC, los mtodos para determinar el valor en aduana o base imponible para la percepcin de los derechos e impuestos a la importacin, son los siguientes: 1. Primer Mtodo: Valor de Transaccin de las mercancas importadas 2. Segundo Mtodo: Valor de Transaccin de mercancas idnticas 3. Tercer Mtodo: Valor de Transaccin de mercancas similares 4. Cuarto Mtodo: Mtodo del Valor Deductivo 5. Quinto Mtodo: Mtodo del Valor Reconstruido 6. Sexto Mtodo: Mtodo del ltimo Recurso. Artculo 34.- Orden de aplicacin de los mtodos. Segn lo dispuesto en la Nota General del Anexo I del Acuerdo sobre Valoracin de la OMC, los mtodos sealados en el artculo anterior deben aplicarse en el orden all indicado. El valor de transaccin de las mercancas importadas es la primera base para la determinacin del valor en aduana y su aplicacin debe privilegiarse siempre que se cumplan los requisitos para ello. El orden de aplicacin de los mtodos sealados en los numerales 4 y 5 del artculo anterior puede ser invertido, si lo solicita el importador y as lo acepta la Administracin Aduanera.
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Artculo 35.- Elementos a incluir en el valor en aduana. Todos los elementos descritos en el numeral 2 del artculo 8 del Acuerdo sobre Valoracin de la OMC, referidos a los gastos de transporte de las mercancas importadas y gastos conexos al transporte de dichas mercancas hasta el puerto o lugar de importacin, los gastos de carga, descarga y manipulacin ocasionados por el transporte de las mercancas importadas hasta el puerto o lugar de importacin y el costo del seguro, formarn parte del valor en aduana. No formarn parte del valor en aduana los gastos de descarga y manipulacin en el lugar de importacin del territorio aduanero, siempre que se distingan de los gastos totales de transporte. Artculo 36.- Lugar de importacin. Para la aplicacin de los ajustes por los gastos de entrega de que trata el artculo anterior, con independencia del rgimen aduanero a que sea sometida la mercanca, el lugar de importacin es el lugar de introduccin al territorio aduanero, es decir, aquel en el que la mercanca deba ser sometida por primera vez a formalidades aduaneras, referidas a la recepcin y control de los documentos de transporte en el momento del arribo. Artculo 37.- Declaracin Andina del Valor y contenido. La Declaracin Andina del Valor es un documento soporte de la declaracin en aduana de las mercancas importadas. Debe contener la informacin referida a los elementos de hecho y circunstancias relativos a la transaccin comercial de las mercancas importadas. Artculo 38.- Exigencia de la Declaracin Andina del Valor. Las administraciones aduaneras de los Pases Miembros exigirn al importador la Declaracin Andina del Valor (DAV) para la determinacin del valor en aduana de las mercancas importadas, salvo en los casos que precise el Reglamento. El funcionamiento y formato de la DAV se establecer en el Reglamento. Artculo 39.-108 Firma y presentacin. La Declaracin Andina del Valor deber ser rmada por el importador o comprador de la mercanca; y
108 Se ha eliminado la gura de la elaboracin de la Declaracin Andina del Valor.

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cuando la legislacin nacional del Pas Miembro as lo disponga por su representante legal o por quien est autorizado para hacerlo en su nombre. La Declaracin Andina del Valor deber ser presentada ante la autoridad aduanera, de manera conjunta con la declaracin en aduana de las mercancas importadas, por el importador o por quien est autorizado para hacerlo en su nombre, segn lo establezca la legislacin aduanera nacional. Artculo 40.- Declaracin electrnica. La Declaracin Andina del Valor se presentar ante la autoridad aduanera correspondiente, mediante sistemas de transmisin electrnica de datos. En ella deber transmitirse toda la informacin a la que se reere el artculo 37 del presente Cdigo. La transmisin electrnica de la Declaracin Andina del Valor se har de manera conjunta con la declaracin en aduana de las mercancas importadas, por el importador o por quien est autorizado para hacerlo en su nombre, segn lo establezca la legislacin aduanera nacional. La declaracin electrnica deber cumplir, adems, con la certicacin de la rma electrnica, de acuerdo con lo establecido en el presente Cdigo y en el Reglamento. En el Reglamento se precisarn los casos en los que se admitir la presentacin fsica de la Declaracin Andina del Valor. Artculo 41.- Responsabilidades. De acuerdo con lo establecido en el artculo 39 del presente Cdigo, quien elabora y rma la Declaracin Andina del Valor ser responsable de: La veracidad, exactitud, e integridad de los elementos que guren en la declaracin del valor; b) La autenticidad de los documentos presentados en apoyo de estos elementos; y, c) La presentacin y suministro de toda informacin o documento adicionales necesarios para determinar el valor en aduana de las mercancas. La infraccin de lo dispuesto en este artculo ser considerado como una falta administrativa, sin perjuicio de lo que al efecto dispongan las disposiciones comunitarias y nacionales sobre control y fraude aduanero. a)

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Artculo 42.- Dudas sobre la veracidad o exactitud del valor declarado. Cuando le haya sido presentada una declaracin y la Administracin de Aduana tenga motivos para dudar de la veracidad o exactitud del valor declarado o de los datos o documentos presentados como prueba de esa declaracin, la Administracin de Aduanas solicitar a los importadores explicaciones escritas, documentos y pruebas complementarios, que demuestren que el valor declarado representa la cantidad total realmente pagada o por pagar por las mercancas importadas, ajustada de conformidad con las disposiciones del artculo 8 del Acuerdo sobre Valoracin de la OMC. El valor en aduana de las mercancas importadas no se determinar en aplicacin del mtodo del Valor de Transaccin por falta de respuesta del importador a estos requerimientos, o cuando las pruebas aportadas no sean idneas o sucientes para demostrar la veracidad o exactitud del valor en la forma antes prevista. Artculo 43.- Carga de la prueba. En la determinacin del valor en aduana, as como en las comprobaciones e investigaciones que emprendan las administraciones aduaneras de los Pases Miembros, en relacin con la valoracin, la carga de la prueba le corresponder, en principio, al importador o comprador de la mercanca. Cuando el importador y el comprador no sean la misma persona, la carga de la prueba corresponder tanto al importador como al comprador de la mercanca importada; y cuando el importador o comprador sea una persona jurdica a su representante legal y al autorizado para hacerlo en su nombre. Artculo 44.- Moneda. El valor en aduana de las mercancas importadas se determinar en dlares de los Estados Unidos de Norteamrica. Cuando se requiera, las conversiones monetarias se harn tomando el tipo de cambio para la venta vigente a la fecha de la aceptacin de la declaracin en aduana de las mercancas importadas debidamente publicado por las autoridades competentes.109
109 Se elimina, por innecesario, el prrafo correspondiente a la conversin monetaria para el intercambio de informacin entre los Pases Miembros, y con la Secretara General.

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Artculo 45.- Bancos de datos. Los Pases Miembros de la Comunidad Andina debern constituir bancos de datos a los efectos de la valoracin aduanera, que faciliten la correcta aplicacin de las disposiciones del Acuerdo sobre Valoracin de la OMC. La utilizacin de los bancos de datos no debe llevar al rechazo automtico del valor de transaccin de las mercancas importadas. Debe permitir la vericacin de los valores declarados y la constitucin de indicadores de riesgo para generar y fundamentar las dudas a que se reere el artculo 42 del presente Cdigo, para el control y la elaboracin de programas sobre estudios e investigaciones de valor. Asimismo, la informacin de los bancos de datos podr ser tomada para la aplicacin de los mtodos sobre valoracin de que tratan los artculos 2, 3 y 7 del Acuerdo, siempre que se cumpla con los requisitos exigidos para cada mtodo y se trate de valores aceptados por la Aduana. Artculo 46.- Dumping y Subsidios. Lo dispuesto en las normas previstas por el Acuerdo sobre Valoracin de la OMC, as como lo dispuesto en el presente Cdigo y su Reglamento, no ser aplicable para combatir el dumping o corregir los subsidios. La prevencin o correccin de las distorsiones que se deriven de su existencia, se resolver conforme a lo dispuesto en la normativa andina comunitaria y a los Acuerdos de la OMC.

CAPTULO II
Nomenclatura Arancelaria Andina y Arancel Integrado Andino SECCIN I Nomenclatura NANDINA Artculo 47.- Nomenclatura NANDINA. La Nomenclatura Comn de Designacin y Codicacin de Mercancas de los Pases Miembros de la Comunidad Andina denominada NANDINA, se utilizar para facilitar
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la identicacin y clasicacin de las mercancas, para elaborar las estadsticas de comercio exterior, as como para otras medidas de poltica comercial de la Comunidad Andina relacionadas con la importacin y exportacin de mercancas. La Nomenclatura NANDINA se aprueba y se actualiza mediante Decisin de la Comisin. Artculo 48.- Elementos de la NANDINA. La Nomenclatura NANDINA se encuentra comprendida por: a) La Nomenclatura del Sistema Armonizado de Designacin y Codicacin de Mercancas, conformada por las partidas, subpartidas correspondientes, Notas de Seccin, de Captulo y de Subpartidas, as como las Reglas Generales para su interpretacin; Los desdoblamientos comunitarios de dicha Nomenclatura, denominados subpartidas NANDINA; y, Consideraciones generales y las notas complementarias de seccin, de captulo, de partida y de subpartida NANDINA.

b) c)

Artculo 49.- Conformacin del Cdigo arancelario andino. Cada subpartida NANDINA est constituida por un cdigo numrico de ocho dgitos: a) b) Los seis primeros dgitos sern los cdigos numricos que corresponden a las subpartidas de la Nomenclatura del Sistema Armonizado; y, Los dgitos sptimo y octavo identicarn las subpartidas NANDINA. En los casos en que las subpartidas del Sistema Armonizado no hayan sido subdivididas por necesidades comunitarias, los dgitos sptimo y octavo sern 00 en la NANDINA.

Artculo 50.- Actualizacin de la NANDINA. La NANDINA se actualizar regularmente y recoger las modicaciones derivadas de: a) b) Las recomendaciones de la Organizacin Mundial de Aduanas (OMA); Las modicaciones de los requisitos relativos a las estadsticas y a la poltica comercial;
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c) d) e) f)

La evolucin tecnolgica o comercial; Las modicaciones que se precisen para una mejor adecuacin a los procesos de integracin regional y hemisfrica; Las necesidades inherentes al desarrollo del comercio exterior y de la produccin de bienes de los Pases Miembros de la Comunidad Andina; y, La necesidad de aproximacin y aclaracin de los textos.

Las actualizaciones de la NANDINA entrarn en vigencia el 1 de enero siguiente a la fecha de su aprobacin, salvo disposicin en contrario. SECCIN II Arancel Integrado Andino Artculo 51.- Arancel Integrado Andino (ARIAN). El Arancel Integrado Andino (ARIAN) es una herramienta utilizada para facilitar la difusin y aplicacin de las estadsticas de comercio exterior y de las polticas y medidas comunitarias y nacionales relativas a las importaciones a la Comunidad Andina y a las exportaciones desde esta. Artculo 52.- Conceptos y subsistemas. Para efectos del presente Cdigo se entender por: a) b) Arancel Integrado Andino (ARIAN): El compendio de normas y disposiciones arancelarias y de poltica comercial de aplicacin comunitaria y nacional; y, Sistema ARIAN: El conjunto interrelacionado de recursos tecnolgicos, humanos, materiales y legales, instrumentado mediante elementos organizacionales, procedimentales y herramientas informticas, cuyo objetivo es administrar y automatizar la informacin contenida en el ARIAN.

El Sistema ARIAN comprende dos subsistemas: i) El Subsistema Central del ARIAN, encargado de recopilar y distribuir la informacin del ARIAN, cuyo funcionamiento estar a cargo de la Secretara General de la Comunidad Andina; y,
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ii) Los Subsistemas Nacionales del ARIAN, encargados de la consistencia y actualizacin del arancel y las medidas recibidas, cuyo funcionamiento estar a cargo de las administraciones aduaneras nacionales de los Pases Miembros. Artculo 53.- Elementos del Arancel Integrado Andino. El Arancel Integrado Andino (ARIAN) incluir: a) b) c) La Nomenclatura Comn - NANDINA y sus actualizaciones; Las subpartidas nacionales de los Pases Miembros; Los derechos de aduana y dems gravmenes sobre la importacin y la exportacin, incluyendo las franquicias y preferencias aplicables a la importacin o la exportacin de determinadas mercancas; Las medidas comunitarias y nacionales aplicables a la importacin o a la exportacin de mercancas; y Cualquier otro elemento necesario para la aplicacin o la gestin de los cdigos ARIAN y de los cdigos adicionales contemplados en el artculo siguiente.

d) e)

Artculo 54.- Conformacin del cdigo ARIAN. Cada subpartida ARIAN se identicar mediante un cdigo de 10 dgitos. Los ocho primeros dgitos identicarn a la subpartida NANDINA, y los dos siguientes dgitos a una subdivisin comunitaria que identicar las aperturas nacionales efectuadas por los Pases Miembros. En ausencia de tal subdivisin, los dgitos noveno y dcimo sern <00>. Los Pases Miembros, en la elaboracin de sus Aranceles, solo recogern las subpartidas ARIAN que identiquen sus aperturas nacionales. Se utilizarn cdigos adicionales complementarios de cuatro caracteres del dgito 11 al 14, para identicar mercancas que requieran la aplicacin de polticas y medidas comunitarias especcas que no puedan ser codicadas total o parcialmente en las subpartidas ARIAN. Asimismo, se utilizarn cdigos adicionales suplementarios de cuatro caracteres del dgito 15 al 18, para identicar mercancas que requieran la aplicacin de polticas y medidas nacionales especcas que no puedan ser codicadas total o parcialmente en las subpartidas ARIAN.
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CAPTULO III
Normas de origen110 SECCIN I Origen preferencial Artculo 55.- Normas de origen preferencial. Para los efectos del presente Cdigo se entender por: Originario u originaria: Todo producto, material o mercanca que cumpla con los criterios para la calicacin del origen, establecidos en el Captulo II de la presente Decisin. Materiales: Las materias primas, los productos intermedios, y las partes y piezas incorporados en la elaboracin de las mercancas. ntegramente producidos: a) Los productos de los reinos mineral, vegetal y animal, incluyendo los de caza y pesca, extrados, cosechados o recolectados, nacidos o capturados en su territorio o en sus aguas territoriales, patrimoniales y zonas econmicas exclusivas. b) Los productos del mar extrados fuera de sus aguas territoriales, patrimoniales y zonas econmicas exclusivas por barcos propios de empresas establecidas en el territorio de cualquier Pas Miembro, etados o arrendados, siempre que tales barcos estn registrados o matriculados de acuerdo con su legislacin interna.
110 Comentarios efectuados por el consultor que redact la propuesta original de Cdigo aduanero andino (CAA) respecto de la parte referida a las normas de origen. En la introduccin de algunos aspectos vigentes de la norma andina en el CAA se advierten ciertas dicultades que deben ser analizadas por los expertos gubernamentales, con el n de conciliarlo con lo planteado en la propuesta del CAA. A manera de referencia se relacionan algunos de los inconvenientes encontrados en el captulo relacionado con normas de origen: 1. Imposibilidad de modicar la norma vigente, a travs del CAA; 2. Necesidad de adecuar la norma existente a las condiciones cambiantes del comercio; 3. Utilizacin de trminos diferentes a los contemplados en el CAA; 4. Remisin expresa a artculos de la norma especca, lo que genera confusin en la lectura de estos artculos incorporados en el CAA; y 5. Alusin a pases exmiembros de la CAN.

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c)

d)

e)

Las mercancas producidas a bordo de barcos fbrica a partir de peces, crustceos, y otras especies marinas, obtenidos del mar por barcos propios de empresas establecidas en el territorio de cualquier Pas Miembro, o etados, o arrendados, siempre que tales barcos estn registrados o matriculados de acuerdo con su legislacin interna. Los desechos y desperdicios que resulten de la utilizacin, o consumo, o de procesos industriales realizados en el territorio de cualquier Pas Miembro del Acuerdo de Cartagena, que sean utilizables nicamente para recuperacin de materias primas. Mercancas elaboradas en el territorio de cualquier Pas Miembro del Acuerdo de Cartagena exclusivamente a partir de productos contenidos en los literales precedentes.

Artculo 56.- Normas para la calicacin de origen. Para los efectos del Programa de Liberacin previsto en el Acuerdo de Cartagena y conforme a lo dispuesto en el presente Cdigo, sern consideradas originarias del territorio de cualquier Pas Miembro, las mercancas: a) b) c) ntegramente producidas de acuerdo con lo establecido en el artculo 55 del presente Cdigo; Elaboradas en su totalidad con materiales originarios del territorio de los Pases Miembros; Que cumplan con los requisitos especcos de origen jados de conformidad con lo establecido en el artculo 113 del Acuerdo de Cartagena, los que prevalecern sobre los dems criterios del presente captulo. Los requisitos especcos de origen se jarn de conformidad con los criterios y procedimientos que establezca la Comisin; A las que no se les han jado requisitos especcos de origen, cuando resulten de un proceso de ensamblaje o montaje, siempre que en su elaboracin se utilicen materiales originarios del territorio de los Pases Miembros y el valor CIF de los materiales no originarios no exceda el 50 por ciento del valor FOB de exportacin del producto en el caso de Colombia, Per y Venezuela, y el 60 por ciento del valor FOB de exportacin del producto en el caso de Bolivia y Ecuador; Las no comprendidas en el literal anterior, que no se les han jado requisitos especcos de origen y en cuya elaboracin se utilicen materiales no originarios cuando cumplan con las siguientes condiciones:
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d)

e)

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i) Que resulten de un proceso de produccin o transformacin realizado en el territorio de un Pas Miembro; y ii) Que dicho proceso les conera una nueva individualidad caracterizada por el hecho de estar clasicadas en la NANDINA en partida diferente a la de los materiales no originarios. f) A las que no se les han jado requisitos especcos de origen y que no cumplan con lo sealado en el inciso ii) del literal anterior, siempre que en su proceso de produccin o transformacin se utilicen materiales originarios del territorio de los Pases Miembros y el valor CIF de los materiales no originarios no exceda el 50 por ciento del valor FOB de exportacin del producto en el caso de Colombia, Per y Venezuela, y el 60 por ciento del valor FOB de exportacin del producto en el caso de Bolivia y Ecuador; y, Los juegos o surtidos de mercancas, siempre que cada una de las mercancas en ellos contenida, cumplan con las normas establecidas en el presente captulo.

g)

Los valores CIF y FOB a que se reeren los literales d) y f ) del presente artculo, podrn corresponder a su valor equivalente segn el medio de transporte utilizado. En el caso de Bolivia se entiende por valor equivalente el valor CIF-Puerto, cuando se trate de importaciones por va martima o CIF-Frontera cuando se trate de importaciones por otras vas. Artculo 57.- Requisitos especcos de origen. A peticin de parte, la Secretara General podr establecer requisitos especcos de origen para la calicacin de mercancas, elaboradas en pases de fuera de la subregin, utilizando materiales originarios de los Pases Miembros. Artculo 58.- Facturacin desde un tercer pas. Las mercancas originarias conforme al presente captulo y a las Resoluciones sobre requisitos especcos de origen, gozarn del Programa de Liberacin, independientemente de la forma y destino del pago que realice el pas importador. En tal sentido, la factura comercial podr ser emitida desde un tercer pas, miembro o no, de la subregin, siempre que las mercancas sean expedidas directamente de conformidad con lo establecido en el reglamento.
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Artculo 59.- Del certicado de origen preferencial. El cumplimiento de las normas y de los requisitos especcos de origen deber comprobarse con un certicado de origen emitido por las autoridades gubernamentales competentes o las entidades habilitadas para tal efecto por el Pas Miembro exportador. La declaracin del productor tendr una validez no superior a dos aos, a menos que antes de dicho plazo se modiquen las condiciones de produccin. La fecha de certicacin deber ser coincidente o posterior a la fecha de emisin de la factura comercial. A los nes de la certicacin del origen, en todos los casos, la factura comercial deber presentarse conjuntamente con el certicado de origen. Artculo 60.- Vigencia del certicado de origen preferencial. Para la declaracin y certicacin del origen de los productos se utilizar el formulario adoptado por la Asociacin Latinoamericana de Integracin, hasta tanto se apruebe un nuevo formulario de acuerdo con lo previsto en el reglamento. El certicado de origen tendr una validez de 180 das calendario, contados a partir de la fecha de su emisin. En caso que la mercanca sea internada o almacenada temporalmente bajo control aduanero en el pas de destino, el certicado de origen se mantendr vigente por el tiempo adicional que la administracin aduanera haya autorizado dichas operaciones o regmenes. Artculo 61.- Dudas sobre el cumplimiento de las normas de origen. Las autoridades aduaneras del Pas Miembro importador no podrn impedir el desaduanamiento de las mercancas en casos de duda acerca de la autenticidad de la certicacin, presuncin de incumplimiento de las normas establecidas en este captulo, cuando la mercanca se encuentre en la nmina de bienes noproducidos en la subregin, o cuando el certicado de origen no se presente, contenga errores, o est incompleto. En tales situaciones se podr exigir la constitucin de una garanta por el valor de los gravmenes aplicables a terceros pases, de conformidad con las legislaciones nacionales de los Pases Miembros.

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Artculo 62.- Constitucin de garantas. Al constituir garantas, las autoridades aduaneras noticarn la medida dentro de los tres das hbiles siguientes de adoptada, a su respectivo rgano de enlace, el cual, dentro de los tres das hbiles siguientes de conocida la medida, la comunicar al rgano de enlace del Pas Miembro exportador y a la Secretara General, acompaando los antecedentes, acontecimientos o fundamentaciones que justican la misma. La Secretara General deber pronunciarse mediante Resolucin, sobre el cumplimiento de las normas del presente captulo o, en su defecto, sobre las medidas a ser adoptadas para solucionar el caso, dentro de los treinta das calendario siguientes de recibido el requerimiento. Artculo 63.- Efectividad de las garantas. Si se comprobare que el certicado de origen no es autntico, o que la mercanca no calica como originaria, el Pas Miembro importador podr hacer efectivas las garantas. Por su parte, el Pas Miembro exportador aplicar las sanciones que correspondan segn su legislacin interna. Sin perjuicio de lo anterior, el Pas Miembro exportador suspender el otorgamiento de certicados de origen al productor nal o exportador por un plazo de seis meses. En caso de reincidencia, dicha suspensin ser por un plazo de dieciocho meses. Artculo 64.- Control posterior de los certicados de origen preferencial. Las autoridades competentes de los Pases Miembros podrn revisar los certicados de origen con posterioridad al despacho a consumo o levante de la mercanca y, de ser el caso, aplicar las sanciones que correspondan de acuerdo con lo establecido en sus legislaciones internas. SECCIN II Origen no preferencial Artculo 65.- Normas de origen no preferencial. Por origen no preferencial se entiende el conjunto de normas y principios que permiten establecer el origen de una mercanca objeto de importacin, con el n de asegurar la aplicacin de los derechos antidumping, compensatorios, y medidas de salvaguardia.
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A los efectos de este artculo, los Pases Miembros tambin podrn considerar las normas de origen no preferencial para realizar actividades de control, relacionadas con la importacin de mercancas que requieren el marcado de pas de origen, cupos y compras del Estado. Artculo 66.- Determinacin del origen. Para los efectos previstos en este Cdigo, el origen se determinar con base en los siguientes criterios: a) b) Mercancas totalmente obtenidas en un pas; y ltima transformacin sustancial.

Se entiende por ltima transformacin sustancial: a) La produccin o elaboracin de una mercanca clasicada en la misma partida o subpartida del Sistema Armonizado diferente de la partida correspondiente a cada uno de los materiales no originarios utilizados en su fabricacin; El ensamble o montaje de una mercanca clasicada en la misma partida o subpartida del Sistema Armonizado en la cual se clasican uno o ms de los materiales no originarios utilizados en su fabricacin, siempre que el valor CIF de los materiales no originarios no exceda de XXX por ciento del precio exfbrica de dicha mercanca; La produccin o elaboracin de una mercanca clasicada en la misma partida o subpartida en la cual se clasican una o ms de los materiales no originarios utilizados en su fabricacin, siempre que el valor CIF de los materiales no originarios no exceda del XXX por ciento del precio ex-fbrica de dicha mercanca.

b)

c)

Artculo 67.- Certicado de origen no preferencial. Las autoridades aduaneras podrn exigir la presentacin de un Certicado de Origen no Preferencial para la importacin de mercancas sujetas a la aplicacin de derechos antidumping, compensatorios, cupos, medidas de salvaguardia y otras medidas de carcter comercial. El Certicado de Origen no Preferencial deber contener una declaracin jurada del fabricante, productor nal o exportador en el cual se seale el pas de origen.
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Las autoridades aduaneras establecern, de conformidad con su legislacin, la informacin y elementos de prueba de origen que debe contener el certicado de origen no preferencial. Artculo 68.- Validez del certicado de origen no preferencial. El certicado de origen tendr una validez de seis (6) meses calendario, contados a partir de la fecha de su expedicin. En caso que la mercanca sea internada, admitida o almacenada temporalmente bajo control aduanero, o cuando las mercancas sean introducidas para almacenamiento en zonas francas, en la medida en que la mercanca salga en el mismo estado y condicin en que ingres a la zona franca, sin alterar la clasicacin arancelaria ni su calicacin de origen, el certicado de origen se mantendr vigente por el tiempo adicional que la administracin aduanera haya autorizado dichas operaciones o regmenes. Artculo 69.- Control de los certicados de origen no preferencial durante el despacho de mercancas. Cuando la autoridad aduanera exija la presentacin del certicado de origen no preferencial, el declarante deber presentarlo de manera conjunta con los dems documentos que acompaan la declaracin aduanera de mercancas. Cuando el declarante no tenga el certicado de origen no preferencial, o las autoridades aduaneras tengan dudas sobre la autenticidad del mismo, presuman el incumplimiento de las normas de origen, o si el certicado contiene errores o est incompleto, la autoridad aduanera otorgar un trmino de 15 das hbiles para que el declarante subsane las inconsistencias detectadas, previa constitucin de una garanta, o del pago de los recargos a que hubiere lugar, de conformidad con la legislacin aduanera. Vencido el plazo previsto en el prrafo anterior sin que se hayan subsanado las situaciones mencionadas, la administracin aduanera dispondr la efectividad de las garantas que se hubieren constituido. Cuando el certicado de origen se exija para las importaciones de mercancas sujetas al marcado de pas de origen, cupos y compras del Estado, el plazo otorgado no obliga a la autoridad aduanera a conceder el levante de las mercancas.

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CAPTULO IV
Resoluciones anticipadas Artculo 70.- Resoluciones anticipadas. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros, a peticin escrita de una persona interesada, antes de la importacin o exportacin de mercancas, expedirn una resolucin anticipada por escrito, sobre clasicacin arancelaria, cumplimiento de las normas de origen o de valoracin aduanera, y dems aspectos que prevea la legislacin aduanera de cada pas. Artculo 71.- Directrices. Para la expedicin de las resoluciones anticipadas, la administracin aduanera de cada pas tendr en cuenta, por lo menos, las siguientes directrices: a) La persona interesada deber proporcionar la informacin requerida por la autoridad aduanera para tramitar la solicitud, presentando, de ser necesario, una muestra de la mercanca, para la cual se solicita una resolucin anticipada; La autoridad aduanera expedir la resolucin anticipada solicitada dentro de un trmino no mayor de sesenta (60) das hbiles, siempre que toda la informacin necesaria haya sido presentada por el solicitante;111 y La autoridad aduanera emitir la resolucin anticipada, considerando los hechos y la informacin presentada por la persona interesada.

b)

c)

Artculo 72.- Obligatoriedad. Sin perjuicio del carcter vinculante y de aplicacin directa para la persona interesada, las resoluciones anticipadas expedidas sern de carcter general y obligatorio, siempre que se cumplan las formalidades legales establecidas por la legislacin de cada Pas Miembro. La autoridad aduanera brindar a cualquier persona que presente una resolucin anticipada el mismo trato otorgado a la persona a quien se le emiti la resolucin anticipada, siempre que los hechos y circunstancias sean idnticos.
111 Per solicit que este plazo fuera ampliado a seis (6) meses, para efectos de concordarlo con el Acuerdo Comercial suscrito con los Estados Unidos de Amrica.

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Artculo 73.- Modicacin o revocatoria. La autoridad aduanera podr modicar o revocar una resolucin anticipada, de acuerdo con lo previsto en la legislacin aduanera de cada Pas Miembro.

CAPTULO V
Garanta aduanera Artculo 74.- Garanta. Documento emitido por una institucin bancaria, nanciera, de seguros u otra de naturaleza similar o equivalente que, a satisfaccin de la autoridad aduanera, asegura el cumplimiento de una obligacin aduanera. Las autoridades aduaneras podrn exigir la constitucin de garantas nominales a las entidades de derecho pblico y otras que determinen la legislacin de cada Pas Miembro. Artculo 75.- Clases. Las garantas sern globales o especcas. Globales son las que se constituyen para asegurar la ejecucin de las obligaciones resultantes de varias operaciones de un mismo responsable. Especcas son las que se constituyen para respaldar una sola operacin aduanera. Artculo 76.- Aceptacin de las garantas. La autoridad aduanera, previa vericacin del cumplimiento de las formalidades previstas en la legislacin aduanera, aprobar la garanta correspondiente. Artculo 77.- Trmino de vigencia de la garanta. Las autoridades aduaneras establecern el trmino de vigencia de las garantas que se exijan, las cuales se jarn teniendo en cuenta la duracin de los regmenes aduaneros y el cumplimiento de la obligacin aduanera que se pretenda garantizar. Artculo 78.- Ajuste o modicacin del monto de la garanta. Cuando la autoridad aduanera compruebe que la garanta constituida no es suciente para garantizar el pago de una obligacin aduanera, exigir que la persona

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interviniente presente la respectiva modicacin y la ajuste al monto inicialmente asegurado. Artculo 79.- Efectividad de las garantas. Las autoridades aduaneras dispondrn la efectividad de las garantas constituidas, cuando se incumplan las obligaciones que estn garantizadas, as como las situaciones adicionales que prevea la legislacin aduanera de cada Pas Miembro. Artculo 80.- Devolucin de las garantas. La garanta ser devuelta a la persona que la constituy dentro del trmino de 15 das calendario siguientes a la comprobacin por parte de la autoridad aduanera del cumplimiento de las obligaciones aduaneras cubiertas por la misma.

TTULO IV Obligacin aduanera

CAPTULO I Obligacin aduanera en general Artculo 81.- De la obligacin aduanera. Es el vnculo jurdico entre la Administracin Aduanera y cualquier persona directa o indirectamente relacionada con cualquier formalidad, destino u operacin aduanera, derivado del cumplimiento de las obligaciones correspondientes a cada una de ellas, quedando las mercancas sometidas a la potestad aduanera y los obligados al pago de los tributos aduaneros, recargos y sanciones a que hubiere lugar. CAPTULO II Obligacin aduanera relativa al pago de los yributos aduaneros y recargos Artculo 82.- Alcance. Es el vnculo jurdico entre el declarante y la administracin aduanera en virtud del cual se hace obligatorio el pago de los derechos e impuestos, tasas, recargos y sanciones a las que hubiere lugar, respecto de las mercancas sometidas a la potestad aduanera.

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Artculo 83.- Nacimiento. La obligacin nace con la introduccin de las mercancas al territorio aduanero y se perfecciona en el momento de producirse la aceptacin por parte de la administracin aduanera de la declaracin aduanera de mercancas, o en el momento en que se constate que se gener la misma. Artculo 84.- Naturaleza. La obligacin es de carcter personal, sin perjuicio de que se pueda hacer efectivo su cumplimiento sobre la mercanca, mediante el abandono o el decomiso, con preferencia sobre cualquier otra garanta u obligacin que recaiga sobre ella. Artculo 85.- Sujetos. Son sujetos de la obligacin: el sujeto activo y el sujeto pasivo. Sujeto activo de la obligacin es la administracin aduanera, en su calidad de acreedor tributario. Sujeto pasivo de la obligacin es quien debe satisfacer el respectivo pago de tributos en calidad de deudor. Artculo 86.- De la determinacin. Los tributos aduaneros y recargos aplicables sern los vigentes en la fecha de la aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas. La base imponible para la determinacin de los tributos aduaneros est constituida por el valor en aduana de las mercancas importadas, establecido conforme lo dispuesto en el Acuerdo sobre Valoracin de la OMC, teniendo en cuenta las disposiciones previstas en el presente Cdigo y su Reglamento. Sin perjuicio de lo anterior, la base imponible para la determinacin de los dems impuestos y recargos aplicables a la importacin se establecer segn las normas que regulan la materia conforme a las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro. La determinacin de los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar podr efectuarse por: a) b) c) El declarante; La administracin de aduanas cuando corresponda; o Mixta, por el declarante y la administracin aduanera.
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Cuando corresponda a la administracin aduanera efectuar la determinacin de los tributos aduaneros, recargos y sanciones, esta deber comunicar al declarante el monto a pagar de acuerdo con las disposiciones establecidas en la legislacin aduanera. Artculo 87.- Del pago. El pago de los tributos aduaneros, recargos y sanciones cuando correspondan, deber efectuarse en la forma, plazo y condiciones que establezca la legislacin nacional de cada Pas Miembro. No obstante lo previsto en el prrafo anterior, y de conformidad con la legislacin aduanera de cada Pas Miembro, las autoridades aduaneras permitirn que el declarante, previa constitucin de una garanta que, a satisfaccin de la administracin aduanera, cubra el monto de los tributos aduaneros, y recargos a pagar, disponga de las mercancas que posteriormente sern sometidas a un rgimen aduanero sin que se hubiere realizado el pago de los mismos. Artculo 88.- De la extincin. La obligacin se podr extinguir por alguno de los medios siguientes: a) b) c) d) e) Pago; Compensacin; Abandono voluntario; Destruccin de las mercancas por fuerza mayor o caso fortuito debidamente comprobados ante la autoridad aduanera; y, Los dems que establezca la legislacin nacional de cada Pas Miembro.

Artculo 89.- Del cobro. Dentro del plazo mximo de cuatro aos, contados desde el nacimiento de la obligacin o de la comisin de la infraccin, la administracin aduanera, como acreedor de la obligacin, podr iniciar acciones para el cobro de los tributos aduaneros, recargos y sanciones que hubieren sido dejados de pagar, de conformidad con la legislacin nacional de cada Pas Miembro.

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CAPTULO III Devoluciones Artculo 90.- Devolucin por pago indebido o en exceso. Las autoridades competentes autorizarn la devolucin de los tributos aduaneros, cuando se compruebe que se ha pagado un importe en forma indebida o en exceso. La forma, requisitos y trminos sern determinados de conformidad con la legislacin nacional de cada Pas Miembro.

TTULO V Control aduanero

Artculo 91.- Del control aduanero. Las autoridades aduaneras, con objeto de asegurar el cumplimiento de la legislacin aduanera, ejercern las medidas de control previstas en el presente Cdigo y su Reglamento, y en las normas nacionales aplicables al ingreso, permanencia, traslado, almacenamiento y salida de mercancas, de las unidades de carga y de los medios de transporte hacia y desde el territorio aduanero. Artculo 92.- Fases del control aduanero. El control aduanero podr realizarse en las fases siguientes: a) b) Control anterior, el ejercido por la administracin aduanera antes de la admisin de la declaracin aduanera de mercancas; Control durante el despacho, el ejercido desde el momento de la admisin de la declaracin por la aduana y hasta el momento del levante o embarque de las mercancas; y, Control posterior, el ejercido a partir del levante o del embarque de las mercancas despachadas para un determinado rgimen aduanero.

c)

Artculo 93.- Control anterior. El control anterior se efectuar mediante: a) Acciones de investigacin de carcter general:

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i. Sobre determinados grupos de riesgo y sectores econmicos sensibles; ii. Sobre determinados operadores del comercio; iii. Sobre determinadas clases de mercancas; o, iv. Sobre mercancas procedentes de determinados pases. b) Acciones de investigacin directa: i. Sobre antecedentes en poder de la administracin aduanera relativos al consignatario, al importador o exportador de las mercancas, a las personas que intervengan en la operacin como intermediarios o representantes; ii. Sobre la informacin contenida en los maniestos provisionales y maniestos denitivos; iii. Sobre los medios de transporte; iv. Sobre las unidades de carga; o, v. Sobre las mercancas descargadas. c) Acciones de comprobacin, vigilancia y control: i. Del medio de transporte y de las unidades de carga; ii. De las mercancas mientras estas permanezcan a bordo del medio de transporte; iii. De la descarga de la mercanca y del resultado de la descarga, de acuerdo con el maniesto; o, iv. De las mercancas durante su traslado y permanencia en almacn temporal o en depsito autorizado. Artculo 94.- Control durante el despacho. En la importacin, el control durante el despacho es el ejercido por la administracin aduanera desde el momento de la admisin de la declaracin hasta el momento de la autorizacin del levante de la mercanca. En la exportacin, el control durante el despacho es el ejercido por la administracin aduanera desde el momento de la admisin de la declaracin hasta el momento del embarque y salida de la mercanca y del medio de transporte del territorio aduanero.
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El control durante el despacho tendr lugar mediante actuaciones de la administracin aduanera sobre la mercanca, sobre la declaracin y, en su caso, sobre toda la documentacin aduanera exigible e incluye la totalidad de las prcticas comprendidas en el reconocimiento, comprobacin y aforo. Artculo 95.- Control posterior. Las administraciones aduaneras podrn realizar acciones de control con posterioridad a la culminacin del despacho del rgimen respectivo, con objeto de comprobar el cumplimiento de las formalidades y la legalidad en las declaraciones presentadas a la Administracin Aduanera, durante un determinado perodo.112 Artculo 96.- Ejecucin del control posterior. Una vez autorizado el levante o el embarque de las mercancas y con el objeto de garantizar la exactitud y veracidad de los datos contenidos en las declaraciones, las autoridades aduaneras podrn realizar las siguientes acciones: 1. Exigir al operador de comercio exterior o a terceras personas vinculadas a estas operaciones, la presentacin o exhibicin de informacin que considere necesaria, tales como libros, documentos, correspondencia, registros contables, datos, programas informticos, etc; Inspeccionar las mercancas, o los lugares en donde estas se encuentran, o los lugares en donde se encuentra la documentacin relativa a ellas; Vericar el cumplimiento de los requisitos necesarios para el ejercicio de la autorizacin de los operadores; Solicitar informacin a otras Administraciones Aduaneras, empresas o instituciones pblicas o privadas, tanto nacionales como extranjeras, as como a organismos internacionales; Exigir a los operadores la presentacin de dictmenes tcnicos o pericias; o, Imponer medidas de seguridad provisionales sobre las mercancas objeto de control.

2. 3. 4.

5. 6.

Artculo 97.- Coordinacin con otras autoridades en el ejercicio del control aduanero. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros debern
112 Se reestructur el contenido del artculo.

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coordinar, segn corresponda, la prctica de las acciones de control anterior, durante el despacho, y posterior, a cargo de otras autoridades, en el marco de las competencias que les estn atribuidas.113 Artculo 98.- Personas a quienes se puede dirigir el control. Las administraciones aduaneras podrn ejercer los controles previstos en el presente Cdigo y su Reglamento, sobre los operadores de comercio exterior.114 Tambin podrn ejercer control sobre las personas directa o indirectamente interesadas en las operaciones aduaneras sujetas a control; sobre las personas que estn en posesin o dispongan de informacin, documentos, o datos relativos a las operaciones sujetas a control aduanero; o, sobre las personas en cuyo poder se encuentren las mercancas sujetas a control aduanero.

TTULO VI Formalidades previas al despacho de las mercancas

CAPTULO I De las aduanas habilitadas Artculo 99.- Aduanas habilitadas. Las Administraciones Aduaneras de los Pases Miembros designarn las aduanas habilitadas en las que se presentarn las mercancas con objeto de recibir el destino aduanero correspondiente. Al determinar la competencia y ubicacin de estas aduanas y su horario de actividad, se tendrn en cuenta, en particular, las necesidades del sector comercial e industrial, su compatibilidad con la prctica de las medidas de control aduanero y el ejercicio de la potestad aduanera, de acuerdo con lo establecido en las normas comunitarias y nacionales de los Pases Miembros. Cuando la ocina aduanera se encuentre ubicada en un cruce de frontera comn, las administraciones aduaneras involucradas armonizarn los horarios de atencin al pblico y la competencia de las ocinas mencionadas.
113 Se elimina el segundo prrafo del artculo. 114 Se reestructura el contenido del artculo.

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La autoridad aduanera podr, a peticin del interesado, prestar el servicio aduanero fuera del horario de atencin al pblico o en lugares diferentes a los habilitados con carcter general. CAPTULO II Introduccin o salida de mercancas del territorio aduanero Artculo 100.- Del ingreso y salida de los medios de transporte. Todo medio de transporte que ingrese o salga del territorio aduanero, deber hacerlo por los lugares habilitados por las autoridades competentes. Los Pases Miembros permitirn que los medios de transporte que ingresen al pas, as como los equipos necesarios para la carga, descarga, manejo y proteccin de las mercancas que se transporten en los mismos, sean admitidos temporalmente en el territorio aduanero con suspensin del pago de los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar, por el tiempo normal que requieran para realizar tales operaciones. A los medios de transporte y equipos as admitidos no se les exigir garanta o documentacin alguna, con la condicin de que salgan efectivamente del territorio aduanero. Artculo 101.- Arribo forzoso del medio de transporte. Cuando por caso fortuito o fuerza mayor debidamente demostrado ante la autoridad competente, se produzca el arribo forzoso de cualquier medio de transporte a un lugar del territorio aduanero distinto al de su destino original, la autoridad competente deber comunicar tal hecho a la aduana de la jurisdiccin del lugar de arribo. Las mercancas provenientes de un arribo forzoso sern objeto de control por parte de la autoridad aduanera. Artculo 102.- Del arribo de las mercancas y lugares de introduccin. Las mercancas introducidas en el territorio aduanero debern arribar obligatoriamente por lugares habilitados, para ser presentadas a la administracin aduanera que ejerza la competencia territorial correspondiente. Cada Pas Miembro designar los lugares de introduccin de las mercancas a su territorio aduanero.
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Las mercancas que se introduzcan en el territorio aduanero debern ser entregadas directamente por el transportista o el agente de carga internacional a un depsito temporal, a una zona franca o a cualquier otro lugar designado o autorizado por la administracin aduanera, conforme a lo indicado en el documento de transporte, sin modicar la naturaleza ni el embalaje de las mercancas y sin romper los precintos aduaneros. Lo previsto en el prrafo anterior no se aplica a las mercancas que se encuentran a bordo de cualquier medio de transporte o vehculos que hagan escala sin que implique la descarga de la mercanca en el territorio aduanero o atraviesen el mar territorial o el espacio areo de los Pases Miembros de la Comunidad Andina, en los casos en que su destino sea un tercer pas. Se asimilarn a las mercancas introducidas en el territorio aduanero las mercancas que, aunque estn fuera de dicho territorio aduanero, puedan estar sujetas al control de las autoridades aduaneras de un Pas Miembro en virtud de disposiciones vigentes como consecuencia de un acuerdo celebrado entre dicho Pas Miembro y un pas tercero. Artculo 103.- De la salida de las mercancas. Las mercancas comunitarias destinadas a la exportacin estarn bajo control aduanero desde la aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas de exportacin hasta el momento en que salgan del territorio aduanero. La salida de las mercancas deber realizarse por los lugares habilitados para el efecto por la autoridad aduanera. El maniesto de carga de salida debe ser presentado a la aduana por el transportista o su representante, al momento o con posterioridad a la partida del medio de transporte. Sin perjuicio de lo dispuesto en este artculo, cuando por circunstancias no imputables al exportador, no se haya producido la salida efectiva de las mercancas del territorio aduanero, las autoridades aduaneras podrn anular la declaracin aduanera de mercancas de exportacin. Artculo 104.- De las obligaciones del transportista respecto a las mercancas. Ser obligacin del transportista ante la aduana asegurar que todas las mercancas sean incluidas en el maniesto de carga. El transportista o su representante ser responsable de las mercancas hasta el momento en que stas se entreguen a un depsito temporal, a una zona franca o a cualquier otro lugar designado o autorizado por la administracin aduanera.
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Cuando el transporte de las mercancas desde el lugar de introduccin en el territorio aduanero hasta la aduana u otro lugar habilitado sea interrumpido por caso fortuito o de fuerza mayor, el transportista est obligado a tomar todas las medidas razonablemente pertinentes a n de evitar que las mercancas circulen en condiciones no autorizadas y a informar inmediatamente a las autoridades competentes y a las autoridades aduaneras sobre la naturaleza del accidente o sobre otras circunstancias que hayan interrumpido el transporte, sin perjuicio de las medidas especialmente establecidas por las normas comunitarias para las mercancas que circulen en trnsito aduanero. Artculo 105.- Del ingreso y salida de los contenedores. Los Pases Miembros prevern en su legislacin nacional que los contenedores utilizados para el transporte de mercancas se entiendan admitidos temporalmente, sin la exigencia de garanta o documentacin alguna, pero con la obligacin de su reexportacin. Los contenedores podrn permanecer en el pas de importacin, el tiempo normal requerido para las operaciones de descargue, cargue o mantenimiento del medio de transporte, bajo los trminos y condiciones establecidos por la legislacin aduanera. La autoridad aduanera exigir a los transportistas o sus representantes la relacin y descripcin de los contenedores que ingresen al pas, as como la actualizacin permanente del registro de ingreso y salida de los mismos.

CAPTULO III Recepcin y registro del maniesto de carga Artculo 106.- Presentacin de las mercancas ante la autoridad aduanera. Toda mercanca que arribe al territorio aduanero de cualquiera de los Pases Miembros de la Comunidad Andina, deber encontrarse amparada en un maniesto de carga, o el documento que haga sus veces, y ser presentada a la autoridad aduanera por el transportista o su representante, o por la persona que la haya introducido en dicho territorio, el cual tambin deber hacerse cargo de su traslado hasta el lugar habilitado para la recepcin de las mercancas.
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Artculo 107.- Maniesto de Carga. El maniesto de carga deber ser presentado a la aduana por el transportista o su representante, con anterioridad o al momento de la llegada del medio de transporte. Las autoridades aduaneras podrn exigir al transportista la transmisin, por medio electrnico, de la informacin relativa al maniesto de carga, con anterioridad a la llegada del medio de transporte, en cuyo caso, dicha informacin se considerar denitiva al momento de la llegada del medio de transporte al territorio aduanero. Artculo 108.- Requisitos del maniesto de carga. El maniesto de carga deber contener la informacin que se detalla a continuacin: a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) Identicacin del medio de transporte y transportista; El nmero de cada uno de los conocimientos de embarque, guas areas o cartas de porte, segn corresponda al modo de transporte; El nombre del expedidor y del destinatario; La identicacin de la unidad de carga; El nmero de bultos, clase de embalaje, o mercancas a granel, segn corresponda; El peso e identicacin genrica de las mercancas; La indicacin de carga consolidada, cuando as viniere, sealndose en este caso, el nmero del documento consolidador; Procedencia de las mercancas; Lugar de destino; y Fecha de salida y de llegada de las mercancas.

Tratndose de carga a granel, la autoridad aduanera aceptar un margen de tolerancia, en relacin con el peso consignado en el maniesto de carga, de hasta el cinco por ciento (5 %). La conguracin de dicho margen de tolerancia no ser considerado como una infraccin aduanera. Artculo 109.- Correcciones al maniesto de carga. La legislacin nacional de cada Pas Miembro regular la forma, oportunidad y procedencia para efectuar correcciones, modicaciones o cancelacin de los Maniestos de Carga. Para tal efecto, se podr disponer que el transportista o su representante, o el agente de carga internacional, segn corresponda, una vez haya nalizado
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el descargue de la mercanca en el lugar destinado para el efecto, informe a la autoridad aduanera sobre las inconsistencias que advierta entre la mercanca relacionada en el maniesto de carga y aquella que haya sido objeto de descargue, evento en el cual dichas inconsistencias debern ser justicadas en la forma y oportunidad que se establezcan en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 110.- De la descarga de las mercancas. Toda mercanca que vaya a ser descargada en un puerto, aeropuerto, depsito especialmente autorizado, o en algn lugar de arribo habilitado, deber ser presentada y puesta a disposicin de la aduana, quedando sometida a su potestad. La descarga de la mercanca proceder una vez presentado y aceptado el maniesto de carga. La administracin aduanera de los Pases Miembros de la Comunidad Andina determinar los lugares autorizados para la descarga de las mercancas. Artculo 111.- Circunstancias especiales en la descarga. A solicitud de la persona interesada, y por razones que la autoridad aduanera considere vlidas, esta podr permitir que la descarga de la mercanca se realice en lugares especialmente autorizados fuera de los habilitados con carcter general. A solicitud de la persona interesada, y por razones que la autoridad aduanera considere vlidas, esta podr autorizar, en la medida que sea posible, que la descarga se lleve a cabo fuera de las horas de atencin al pblico de la administracin aduanera. La descarga directa de las mercancas importadas desde un medio de transporte hacia otro medio de transporte, se efectuar cuando as lo autorice la autoridad aduanera, previa solicitud presentada antes de la llegada del medio de transporte. Artculo 112.- Control sobre la mercanca descargada. La autoridad aduanera ejercer el control sobre la mercanca descargada, registrar el resultado de la descarga y constatar o conciliar la informacin respecto al maniesto de carga. Dicho control tambin proceder respecto de la informacin recibida en el maniesto de carga que haya sido objeto de transmisin electrnica,
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con el objeto de adoptar las medidas que procedan respecto al medio de transporte, la unidad de carga y la mercanca transportada. La autoridad aduanera podr expedir un documento que se utilice para el traslado de las mercancas hasta su ingreso a los depsitos o lugares autorizados. El depositario expedir un acta de recepcin de las mercancas en la forma y medios que la administracin aduanera determine.115

CAPTULO IV Depsito temporal Artculo 113.- Depsito temporal. Es el almacenamiento temporal de las mercancas bajo el control de la aduana, en locales o sitios debidamente autorizados y/o debidamente habilitados por la administracin aduanera, en espera de la presentacin de la declaracin aduanera de mercancas. Los depsitos temporales podrn ser pblicos o privados. Para efectos de lo establecido en el presente Cdigo se entender por: a) b) Depsito temporal pblico, es aquel debidamente autorizado y/o habilitado por la administracin aduanera que pueda utilizar cualquier persona que tenga derecho a disponer de las mercancas; y, Depsito temporal privado, es aquel debidamente autorizado y/o habilitado por la administracin aduanera reservado al uso exclusivo de determinadas personas cuando las necesidades particulares del comercio lo justiquen.

La administracin aduanera podr habilitar depsitos temporales para mercancas de toda clase, cualquiera que sea su pas de origen, procedencia o destino. No obstante, las mercancas que constituyan un peligro o que sean susceptibles de alterar a otras mercancas, o que exijan instalaciones especiales, sern admitidas nicamente en depsitos temporales especialmente acondicionados y habilitados para recibirlas, segn lo dispongan las autoridades competentes.
115 La consultora propone la eliminacin de este prrafo debido a que con el mismo se est creando la posibilidad de realizar un trmite adicional ante la Aduana para la ejecucin de un procedimiento que es usual de los transportistas y los depositarios.

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El depositario exigir los respectivos documentos de transporte, para la admisin de las mercancas al depsito temporal. Artculo 114.- Administracin de los depsitos temporales. La administracin aduanera establecer las exigencias relativas a la construccin, acondicionamiento y funcionamiento de los depsitos temporales, as como las disposiciones aplicables al almacenamiento de las mercancas, las formas de llevar los inventarios y la contabilidad, y las condiciones en que se ejercer en stos el control aduanero. Las mercancas en depsito temporal no podrn ser objeto de manipulaciones diferentes a las destinadas a garantizar su conservacin en el estado en que se encuentren, sin modicar su presentacin o sus caractersticas tcnicas. Toda persona que tenga derecho a disponer de las mercancas podr retirarlas del depsito temporal, previo el cumplimiento de los requisitos establecidos en este Cdigo, para poder acogerse a un rgimen, destino u operacin aduanera. Artculo 115.- Plazo de permanencia de las mercancas en los depsitos temporales. Las mercancas podrn permanecer en depsito temporal durante un plazo de hasta treinta (30) das calendario, computados a partir de la fecha que establezca la legislacin nacional de cada Pas Miembro. A solicitud de la persona interesada, y por razones que la aduana considere vlidas, esta ltima podr prorrogar el plazo hasta por uno igual al inicialmente jado. Las mercancas que no hayan sido objeto de una solicitud de destino aduanero dentro del plazo de permanencia legal en un depsito temporal se considerarn en abandono legal y se proceder de conformidad con lo establecido en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 116.- Toma de muestras por el interesado en el depsito temporal. Antes de presentar la declaracin aduanera de mercancas y bajo las condiciones establecidas por la autoridad aduanera, toda persona con derecho a disponer de las mercancas que han sido objeto de depsito temporal podr:

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a) b)

Examinar las mercancas; y De ser necesario, tomar muestras de las mercancas.

Las autoridades aduaneras no exigirn una declaracin aduanera de mercancas independiente por las muestras tomadas con autorizacin y bajo su control, a condicin de que tales muestras sean incluidas en la declaracin aduanera de mercancas relativa al envo correspondiente. Artculo 117.- Mercancas averiadas o daadas. Las autoridades aduaneras podrn autorizar que las mercancas averiadas o daadas por motivos de fuerza mayor o caso fortuito, puedan ser declaradas para el consumo en el estado en que se encuentren, al momento de la presentacin de la declaracin aduanera de mercancas, de acuerdo con lo establecido en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 118.- Del destino aduanero. Las mercancas bajo control aduanero podrn recibir cualquier destino aduanero independientemente de su naturaleza, cantidad, procedencia o lugar de llegada, en los plazos y condiciones establecidos en el presente Cdigo. Lo previsto en el prrafo anterior no ser obstculo para que la autoridad aduanera pueda hacer efectivas las restricciones justicadas por razones de orden pblico, moralidad, seguridad o proteccin de la vida y salud de personas, plantas o animales, proteccin del patrimonio artstico, cultural, histrico o arqueolgico nacional o proteccin de la propiedad industrial y comercial.

TTULO VII Declarantes y declaracin aduanera de las mercancas

CAPTULO I Declarantes Artculo 119.- Declarante. Es la persona que suscribe y presenta una declaracin aduanera de mercancas en nombre propio.
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Puede ser declarante el importador o exportador, el consignatario o consignante de la mercanca, el transportista u otra persona reconocida por la autoridad aduanera de cada Pas Miembro. El declarante puede hacerse representar ante la administracin aduanera por un agente de aduana, o por otra persona, conforme lo establezca la legislacin aduanera de los Pases Miembros. Artculo 120.- Responsabilidad del declarante. El declarante responder ante la autoridad aduanera por: a) La exactitud de la informacin que contenga la declaracin aduanera de mercancas, por la obligacin aduanera que se cause por dicha declaracin, y en general por la informacin que se le solicite o que puedan requerir las autoridades aduaneras; La correcta determinacin de los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar, derivados del destino aduanero al que se hayan sometido las mercancas; y La correcta ejecucin de las obligaciones que resulten del ingreso de las mercancas a un destino aduanero.

b)

c)

CAPTULO II Declaracin aduanera de las mercancas Artculo 121.- De la Declaracin. Las mercancas destinadas a un rgimen debern ser objeto de una declaracin aduanera de mercancas cuando as se requiera, la cual deber ser elaborada y suscrita por el declarante. La declaracin aduanera de mercancas deber efectuarse conforme a la Decisin sobre Documento nico Aduanero (DUA), y presentarse antes, durante o con posterioridad a la presentacin de las mercancas ante la autoridad aduanera. En el Reglamento se precisarn los casos en los que la declaracin aduanera podr presentarse a la Aduana en documento impreso. La administracin aduanera permitir al declarante recticar la declaracin aduanera de mercancas que hubiese sido presentada, siempre y cuando al recibir la solicitud en dicho sentido no se haya determinado el
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aforo de las mercancas, conforme a lo establecido en la legislacin nacional de los Pases Miembros. Artculo 122.- Contenido de la declaracin aduanera de las mercancas. La declaracin aduanera de mercancas contendr la informacin necesaria para la identicacin de las mercancas, la determinacin y cobro de los derechos e impuestos, tasas y recargos exigidos, la aplicacin de los regmenes aduaneros declarados, la elaboracin de las estadsticas, la totalidad de los datos y requisitos exigidos de acuerdo con el rgimen aduanero solicitado y la normativa de cada Pas Miembro. Artculo 123.- Oportunidad para presentar la declaracin. La declaracin aduanera para la importacin de mercancas se podr presentar con antelacin no superior a quince (15) das calendario del arribo de las mercancas, o dentro del plazo de permanencia en el depsito temporal establecido en el artculo 106 del presente Cdigo. Artculo 124.- Documentos que acompaan la declaracin aduanera de mercancas. Como respaldo de la declaracin aduanera de mercancas, las aduanas solicitarn nicamente aquellos documentos necesarios para permitir el control aduanero y asegurar que todos los requisitos y formalidades relativos al rgimen solicitado han sido cumplidos, de acuerdo con lo dispuesto en el presente Cdigo, su Reglamento y en las normas nacionales y comunitarias aplicables. Con carcter general, los documentos que deben presentarse junto con la declaracin aduanera de mercancas para un rgimen aduanero determinado, sern: a) b) c) d) Los documentos de transporte o, en su caso, los documentos justicativos del rgimen aduanero precedente; La factura comercial o el documento que acredite la transaccin de la mercanca; La Declaracin Andina del Valor, con arreglo a las normas comunitarias que la regulan; El certicado de origen, cuando sea requerido por las disposiciones comunitarias correspondientes;
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e) f)

Los dems documentos necesarios para la aplicacin de las disposiciones que regulan el rgimen aduanero declarado; y Los dems documentos exigidos por normas nacionales o comunitarias de acuerdo con la clase, naturaleza, estado y destino nal de la mercanca.

Para los efectos previstos en el literal a) del presente artculo, cuando se trate de medios de transporte que ingresen por sus propios medios, la manifestacin escrita que realice el conductor o capitn del medio de transporte se habilitar como documentos de transporte. La administracin aduanera podr aceptar que la presentacin de los documentos que acompaen la declaracin aduanera de mercancas se realice a travs de facsmil o medios electrnicos. En los casos en que, por razones consideradas vlidas por las administraciones aduaneras y establecidas en la legislacin nacional, determinados documentos de acompaamiento no puedan presentarse junto con la declaracin aduanera de mercancas, aquella autorizar que la entrega de dichos documentos se realice dentro de un plazo determinado. Artculo 125.- Presentacin y aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas. La declaracin aduanera de mercancas deber presentarse ante la administracin aduanera con jurisdiccin en el lugar donde se encuentre la mercanca. Cuando la declaracin aduanera de las mercancas se realice por medio electrnico, se considerar presentada y aceptada por la aduana en el momento en que el sistema informtico aduanero la reciba y le comunique al declarante mediante un mensaje de respuesta el nmero y fecha de aceptacin. Cuando la declaracin aduanera de las mercancas se presente por cualquier otra forma diferente a la transmisin electrnica, sta se entender aceptada cuando la autoridad aduanera, previa validacin de la misma, asigne el nmero de aceptacin y fecha correspondiente en el respectivo documento. Artculo 126.- Rechazo de la declaracin aduanera de mercancas. Cuando no se cumplan los requisitos para su aceptacin, la Administracin Aduanera podr rechazar la declaracin.
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Por el mismo motivo, tambin podr dejar sin efecto la declaracin que inicialmente haya sido admitida. El rechazo de una declaracin aduanera de mercancas se comunicar al declarante mediante una respuesta que deber contener la motivacin por la cual se procede al rechazo de la misma, haciendo constar la fecha y nmero de comunicacin. El rechazo no suspende el trmino de permanencia en el depsito temporal previsto en el artculo 106 del presente Cdigo. CAPTULO III Aforo de las mercancas Artculo 127.- Determinacin del aforo.116 La administracin aduanera, a travs del sistema informtico aduanero, con fundamento en criterios basados en tcnicas de anlisis de riesgo, determinarn las mercancas que deban ser sometidas a aforo. Artculo 128.- Aforo y tiempo requerido para su realizacin. Cuando la administracin aduanera decida realizar el aforo de las mercancas, este tendr lugar lo ms pronto posible despus de la aceptacin de la declaracin aduanera de las mercancas.117 Se dar prioridad al aforo de animales vivos, mercancas perecederas y dems, cuyo despacho con carcter urgente o anticipado sea admitido por la autoridad aduanera. Artculo 129.- Reconocimiento simultneo de las mercancas. Cuando en el proceso de despacho las mercancas deban ser sometidas por otras autoridades competentes a un control que incluya el reconocimiento de las mismas, las autoridades aduaneras debern procurar que ste se realice de forma coordinada mediante la oportuna comunicacin a las otras autoridades y, si es posible, que se lleve a cabo al mismo tiempo.118
116 En el captulo sobre control aduanero se reitera la potestad que poseen las aduanas de realizar control aduanero incluso despus de haberse otorgado el levante. 117 En este punto se mantiene el texto sealado en la propuesta-norma sobre armonizacin de regmenes aduaneros, precisndose que el plazo debe estar referido principalmente a la presentacin de los documentos para el aforo. 118 En este punto se propuso que la obligacin se encaminaba ms a una coordinacin interinstitucional que a una obligacin del funcionario aduanero que realiza el aforo de coordinar con los funcionarios de las otras entidades pblicas.

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Artculo 130.- Presencia del declarante durante el reconocimiento fsico de las mercancas. El declarante, o su representante, deber estar presente durante el reconocimiento fsico de las mercancas y, a peticin de la administracin aduanera, proporcionar la informacin necesaria que facilite su desarrollo. Artculo 131.- Toma de muestras por parte de la administracin aduanera. La administracin aduanera tomar muestras cuando lo considere necesario para determinar la naturaleza, la clasicacin arancelaria o el valor de las mercancas declaradas o para asegurar la aplicacin de otras disposiciones de la legislacin nacional, comunitaria o internacional.

CAPTULO IV Levante y entrega de las mercancas Artculo 132.- Del levante de las mercancas. Las autoridades aduaneras autorizarn el levante de las mercancas declaradas tan pronto como comprueben el cumplimiento, por parte del declarante, de la obligacin aduanera y formalidades aduaneras respectivas, o cuando este presente garanta suciente, a satisfaccin de la Administracin Aduanera, para asegurar el cumplimiento posterior de dicha obligacin y formalidades.119 Cuando, en cumplimiento de las disposiciones relativas al rgimen aduanero para el que se declararon las mercancas, las autoridades aduaneras exijan la constitucin de una garanta, solo se podr conceder el levante de dichas mercancas una vez constituida y aceptada dicha garanta. En caso de presentarse diferencias o controversias relativas a los tributos aduaneros, recargos y sanciones a que hubiere lugar, se podr conceder el levante de las mercancas previa presentacin de una garanta. El levante de una mercanca declarada ante la aduana deber darse a conocer con indicacin, al menos, del nmero y fecha del levante. Una vez obtenido el levante de las mercancas, el declarante podr disponer de las mismas, sin que ninguna autoridad pueda desconocer la actuacin de la autoridad aduanera.
119 Nuevamente se precisa la gura de la garanta como elemento que permita el retiro de la mercanca mientras que paralelamente se verica el cumplimiento de las formalidades aduaneras.

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TTULO VIII Despacho aduanero

Artculo 133.- Autorizacin del despacho aduanero. La administracin aduanera podr autorizar el despacho de mercancas en los propios locales del importador o exportador o en otros locales autorizados, a solicitud del declarante, siempre que este aporte todos los datos necesarios para la autorizacin. Las autoridades aduaneras adoptarn procedimientos aduaneros expeditos que permitan que el despacho de las mercancas se realice en el lugar de arribo y en un trmino no mayor a las 48 horas siguientes a su llegada. Artculo 134.- Modalidades de despacho aduanero. Las declaraciones aduaneras de mercancas podrn tramitarse bajo las siguientes modalidades de despacho aduanero: a) b) c) Normal; Anticipado; o Urgente.

Artculo 135.- Condiciones para el despacho aduanero. Para efectuar el despacho normal se requiere que las mercancas se encuentren en el territorio aduanero y cuenten con todos los documentos exigidos por la legislacin aduanera. Las declaraciones sujetas a las modalidades de despacho anticipado y urgente no eximen al declarante de la obligacin de cumplir con todas las formalidades y documentos exigidos por el rgimen solicitado.

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TTULO IX Regmenes aduaneros

CAPTULO I Regmenes de importacin SECCIN I Importacin denitiva Artculo 136.- Importacin para el consumo. Es el rgimen aduanero por el cual las mercancas importadas desde el extranjero o desde una zona franca pueden circular libremente en el territorio aduanero, con el n de permanecer en l de manera denitiva, luego del pago de los tributos aduaneros, recargos y sanciones, cuando hubiere lugar a ellos, y del cumplimiento de las formalidades y obligaciones aduaneras. Artculo 137.- mbito de aplicacin y tratamiento. Las mercancas se considerarn importadas para el consumo en territorio aduanero cuando hayan obtenido el levante. Las mercancas importadas a zonas de tratamiento aduanero especial estarn sujetas a las disposiciones contenidas en el presente Cdigo y en las disposiciones especiales establecidas en las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro. La legislacin nacional enumerar los casos y condiciones en los cuales se considerar la admisin con exoneracin de los tributos aduaneros. La admisin con exoneracin de los tributos aduaneros no estar reservada nicamente a mercancas importadas directamente del extranjero, sino tambin a mercancas que se encuentren bajo otro rgimen aduanero. Artculo 138.- Plazo. La importacin para el consumo no est sujeta a plazo, con posterioridad al levante. Artculo 139.- Garanta. Las autoridades aduaneras podrn autorizar el levante de las mercancas antes de haber efectuado el pago de los tributos

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aduaneros, recargos y sanciones aplicables, previa constitucin de una garanta, de conformidad con lo dispuesto en las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro. Artculo 140.- Pago. El pago de los tributos aduaneros, recargos y sanciones aplicables en el caso de importacin para el consumo se realizar de acuerdo con lo establecido con carcter general en el artculo 87 de este Cdigo. SECCIN II Reimportacin en el mismo Estado Artculo 141.- Reimportacin en el mismo Estado. Es el rgimen aduanero que permite la importacin para el consumo con exoneracin de los tributos aduaneros, recargos y sanciones aplicables de las mercancas que han sido exportadas, a condicin que no hayan sido sometidas a ninguna transformacin, elaboracin o reparacin en el extranjero y a condicin que todas las sumas exigibles en razn de un reembolso o de una devolucin, de una exoneracin condicional de tributos aduaneros o de toda subvencin u otro monto concedido en el momento de la exportacin, se hayan pagado. Artculo 142.- mbito de aplicacin y tratamiento. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros podrn autorizar la importacin para el consumo sin pago de los tributos aduaneros, recargos y sanciones aplicables de las mercancas previamente exportadas con carcter denitivo, cuando se cumplan las condiciones siguientes: a) Que no hayan podido ser despachadas denitivamente para el consumo en el pas de destino, por causas no imputables al exportador; o bien hayan sido devueltas por el destinatario por defectuosas o no conformes con las estipulaciones del contrato; Que la declaracin aduanera de mercancas en la reimportacin sea presentada en aduana por la misma persona que gura como exportador en la declaracin aduanera de mercancas de exportacin denitiva. No obstante lo anterior, cuando se presenten situaciones especiales, la autoridad aduanera podr permitir que la reimportacin la realice una persona diferente al exportador; y,
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b)

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c)

Que se acredite el reintegro de los benecios obtenidos por la exportacin, cuando corresponda.

Artculo 143.- Plazo. La reimportacin de las mercancas que han sido exportadas del territorio aduanero, a condicin que no hayan sido sometidas a ninguna transformacin, elaboracin o reparacin en el extranjero, deber realizarse en el plazo mximo de un ao contado a partir de la fecha de embarque de las mercancas. Artculo 144.- Garanta. No se exigir la constitucin de una garanta por tratarse de un rgimen de reimportacin de mercancas, salvo aquellos casos que as se contemplen en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 145.- Pago. Las mercancas que se acojan a este rgimen no estarn sujetas al pago de los tributos aduaneros y recargos aplicables, salvo aquellos casos que as lo contemplen las legislaciones nacionales de los Pases Miembros. SECCIN III Rgimen de admisin temporal Artculo 146.- Admisin temporal para reexportacin en el mismo Estado. Es el rgimen aduanero que permite la introduccin al territorio aduanero de determinadas mercancas importadas con suspensin total o parcial del pago de los tributos aduaneros y recargos, para ser reexportadas en un plazo determinado sin experimentar modicacin alguna, salvo la depreciacin normal, originada por el uso que se haya hecho de las mismas. Artculo 147.- mbito de aplicacin y tratamiento. La legislacin nacional de cada Pas Miembro enumerar los casos y los requisitos en los que se podr conceder la admisin temporal para reexportacin en el mismo Estado. Las mercancas objeto del presente rgimen de admisin temporal debern ser debidamente individualizadas e identicadas a travs de marcas, nmeros de serie u otras seales o formas que permitan su reconocimiento.
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Las autoridades aduaneras, previa solicitud del beneciario del rgimen, podrn autorizar la transferencia del benecio del rgimen de admisin temporal a otra persona que cumpla con las condiciones previstas y se haga cargo de las obligaciones aduaneras adquiridas por el beneciario inicial del presente rgimen. Artculo 148.- Plazo. Las mercancas en admisin temporal, con suspensin total o parcial de los tributos aduaneros y recargos aplicables, podrn permanecer bajo este rgimen en el territorio aduanero por el plazo de hasta seis (6) meses, contados a partir del momento de su levante. Este plazo podr ser prorrogado por la autoridad aduanera, de conformidad con la legislacin nacional de los Pases Miembros. Los bienes de capital, sus piezas y accesorios necesarios para su normal funcionamiento, as como las mercancas admitidas temporalmente al amparo de contratos suscritos con el Estado o reguladas por normas especiales, podrn permanecer por un plazo mayor al sealado en el prrafo anterior, segn lo establezca la legislacin nacional de cada Pas Miembro.120 El cmputo del plazo se har de conformidad con la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 149.- Admisin temporal de los accesorios, partes y repuestos. Podrn acogerse al rgimen de admisin temporal los accesorios, partes y repuestos que no se importen en el mismo embarque para bienes de capital admitidos temporalmente, siempre y cuando se importen dentro del plazo del rgimen. Artculo 150.- Garanta. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros podrn exigir la constitucin de una garanta por los tributos aduaneros y recargos suspendidos por aplicacin del rgimen de admisin temporal con reexportacin en el mismo Estado, con excepcin de las tasas aplicables. Artculo 151.- Pago. Las autoridades aduaneras podrn exigir el pago de los tributos aduaneros y recargos aplicables, cuando hubiere lugar a ellos, de acuerdo con la legislacin nacional de cada Pas Miembro.
120 Bolivia propone que este prrafo se incorpore en el Reglamento.

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Cuando sea autorizada la importacin para el consumo en el territorio aduanero de las mercancas importadas temporalmente, las autoridades aduaneras podrn exigir el pago de sanciones y los intereses sobre el monto de los tributos aduaneros y recargos exigibles determinados en la forma que establezca la legislacin nacional de cada Pas Miembro.

CAPTULO II Regmenes de perfeccionamiento activo SECCIN I Rgimen de admisin temporal para perfeccionamiento activo Artculo 152.- Admisin temporal para perfeccionamiento activo. Es el rgimen aduanero que permite el ingreso al territorio aduanero, con suspensin del pago de los tributos aduaneros y recargos aplicables, de mercancas destinadas a ser reexportadas luego de haber sido sometidas a una operacin de perfeccionamiento, bajo la forma de productos compensadores. Las operaciones de perfeccionamiento activo son aquellas en las que se produce: a) b) c) La transformacin de las mercancas; La elaboracin de las mercancas, incluidos su montaje, ensamble y adaptacin a otras mercancas; y, La reparacin de mercancas, incluidas su restauracin o acondicionamiento.

Artculo 153.- mbito de aplicacin y tratamiento. Podrn ser objeto de admisin temporal para perfeccionamiento activo las materias primas, insumos, productos intermedios, partes y piezas materialmente incorporados en el producto compensador, incluyndose aquellas mercancas que son absorbidas por el producto a exportar en el proceso de produccin; as como las mercancas que se sometan a las operaciones de reparacin, restauracin o acondicionamiento.

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Asimismo, podrn ser objeto de admisin temporal para perfeccionamiento activo mercancas tales como catalizadores, aceleradores o ralentizadores que se utilizan en el proceso de produccin y que se consumen al ser utilizados para obtener el producto compensador. Podrn ingresar bienes de capital bajo el rgimen de admisin temporal para perfeccionamiento activo, siempre que la legislacin nacional de cada Pas Miembro as lo determine.121 No podrn ser objeto de este rgimen las mercancas que intervengan en el proceso productivo de manera auxiliar, tales como lubricantes, combustibles o cualquier otra fuente energtica, cuando su funcin sea la de generar calor o energa; los repuestos y tiles de recambio, cuando no estn materialmente incorporados en el producto nal y no son utilizados directamente en el producto a exportar. Cuando estas mercancas sean, en s mismas, parte principal de un proceso productivo, podrn acceder a este rgimen. Artculo 154.- Condiciones para conceder la admisin temporal. No podrn ser objeto de admisin temporal para perfeccionamiento activo las mercancas de importacin prohibida. Si las mercancas se encuentran sometidas a permisos, restricciones, licencias o cualquier tipo de autorizacin administrativa para su ingreso, ellas debern obtener los permisos correspondientes. El rgimen de admisin temporal para perfeccionamiento activo se podr conceder por las autoridades competentes del Pas Miembro cuando se renan las condiciones siguientes: a) b) Que el solicitante est establecido en el territorio aduanero; y Que sea posible establecer que las mercancas importadas vayan a ser incorporadas en los productos compensadores.

Artculo 155.- Cambio de rgimen a importacin para consumo. Las autoridades competentes podrn autorizar el cambio de rgimen a importacin para el consumo en el territorio aduanero de las materias primas y
121 La consultora propone se evale la existencia de la gura prevista en el presente prrafo, debido a que el perfeccionamiento activo implica la realizacin de actividades econmicas que van a dar origen a una mercanca distinta a la de sus insumos, cosa que no ocurre con los bienes de capital.

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dems productos de importacin acogidos al rgimen de admisin temporal para perfeccionamiento activo, que hayan sido o no sometidos a las operaciones de perfeccionamiento, con el pago de los tributos aduaneros, recargos y sanciones que correspondan.122 Artculo 156.- Coeciente de rendimiento. Las autoridades competentes de los Pases Miembros jarn el coeciente de rendimiento de la operacin o la forma y condiciones en que se determinar el mismo y las modalidades de control conforme a lo establecido en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 157.- Plazo. Las mercancas en admisin temporal para perfeccionamiento activo podrn permanecer bajo este rgimen en el territorio aduanero, por un trmino de hasta doce (12) meses, contados a partir del momento de su levante. Este plazo puede ser prorrogado por una sola vez. El cmputo del plazo antes mencionado se har de conformidad con la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 158.- Garanta. Las autoridades competentes de los Pases Miembros podrn exigir la constitucin de una garanta por los tributos aduaneros y recargos aplicables que fueron suspendidos por aplicacin del rgimen de admisin temporal para perfeccionamiento activo, con excepcin de las tasas aplicables. Artculo 159.- Pago. La determinacin de los derechos e impuestos a la importacin y recargos que corresponda, cuando sea autorizado el cambio de rgimen a importacin para el consumo de mercancas previamente acogidas al rgimen de admisin temporal para perfeccionamiento activo, se efectuar de acuerdo con lo establecido en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Cuando sea autorizada la importacin para el consumo en el territorio aduanero de las materias primas, bienes de capital y de los productos compensadores, las autoridades aduaneras podrn exigir el pago de sanciones y los intereses sobre el monto de los tributos aduaneros y recargos causados,
122 Se elimina el segundo prrafo propuesto para este artculo.

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calculados a partir de la fecha de aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas para el rgimen de admisin temporal para perfeccionamiento activo. SECCIN II Reposicin de mercancas con franquicia arancelaria Artculo 160.- Reposicin de mercancas con franquicia arancelaria. Rgimen aduanero que permite importar, con exoneracin de los tributos aduaneros y recargos, con excepcin de las tasas aplicables, mercancas idnticas o similares por su especie, calidad y sus caractersticas tcnicas, a las que estando en libre circulacin hayan sido utilizadas para obtener las mercancas exportadas previamente con carcter denitivo. Artculo 161.- mbito de aplicacin y tratamiento. El rgimen de reposicin de mercancas con franquicia, se podr conceder por las autoridades competentes cuando se renan las condiciones siguientes: a) b) Que el solicitante del rgimen est establecido en el territorio aduanero; y Que sea posible determinar los productos de importacin como idnticos o similares a los incorporados en los productos compensadores previamente exportados.

Las personas naturales o jurdicas a las que se haya autorizado este rgimen que, por s o a travs de terceros, hubieran exportado mercancas en las que se hayan utilizado o incorporado mercancas importadas, tendrn derecho a la obtencin del certicado de reposicin, el cual podr ser transferible a un tercero cuando as conste en la autorizacin. Artculo 162.- Certicado de reposicin. El certicado de reposicin ser emitido por la autoridad competente dentro del plazo que se establezca en las legislaciones nacionales de los Pases Miembros. El certificado de reposicin se expedir por la misma cantidad de mercancas idnticas o similares que fueren utilizadas en el proceso productivo de los bienes exportados. No proceder la reposicin para los residuos,
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desperdicios y subproductos con valor comercial, salvo que los mismos sean exportados. Artculo 163.- Disposiciones generales. No podrn ser objeto de este rgimen las mercancas que intervengan en el proceso productivo de manera auxiliar, tales como lubricantes, combustibles o cualquier otra fuente energtica, cuando su funcin sea la de generar calor o energa; los repuestos y tiles de recambio, cuando no estn materialmente incorporados en el producto nal y no son utilizados directamente en el producto a exportar. Cuando estas mercancas sean, en s mismas, parte principal de un proceso productivo, podrn acceder a este rgimen. Las mercancas importadas bajo el rgimen de reposicin de mercancas con franquicia quedarn en libre circulacin. En el caso que estas se exporten en forma de productos compensadores, en una operacin de perfeccionamiento activo, podrn ser objeto de nuevo benecio. Cuando por razones debidamente justicadas y comprobadas, no imputables al beneciario, deban reimportarse los bienes o productos exportados, se exigir el pago de los tributos aduaneros y recargos aplicables, a las mercancas en reposicin con franquicia, exigidos en el momento de la aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas. Artculo 164.- Plazo. Para acogerse a los benecios del rgimen de reposicin de mercancas con franquicia, la declaracin aduanera de mercancas de exportacin de los productos compensadores deber presentarse dentro del plazo de un ao que se computar a partir de la fecha del levante de las mercancas importadas para consumo. Artculo 165.- Garanta. Para este rgimen aduanero no se exigir la constitucin de garanta, por cuanto no hay suspensin de los tributos aduaneros ni recargos aplicables. Artculo 166.- Pago. De acuerdo con las caractersticas del rgimen, la importacin de mercancas en reposicin con franquicia no generar el pago de los tributos aduaneros ni recargos.

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SECCIN III Restitucin de derechos de aduana (Drawback) Artculo 167.- Restitucin de derechos de aduana (Drawback). Es el rgimen aduanero que permite en el momento de la exportacin de los productos compensadores, obtener la restitucin total o parcial de los derechos de aduana que hayan gravado a los productos importados contenidos en las mercancas exportadas o consumidas durante su produccin. Artculo 168.- mbito de aplicacin y tratamiento. Las autoridades competentes del Pas Miembro de importacin podrn autorizar la restitucin de derechos de aduana, cuando se cumplan las condiciones siguientes: a) b) Que el solicitante del rgimen est establecido en el territorio aduanero; Que se pueda comprobar que los productos compensadores exportados contienen las mercancas de importacin respecto a las cuales se solicita la restitucin de derechos de aduana; y, Que se compruebe que los derechos de aduana cuya restitucin se solicita hayan sido realmente pagados.

c)

Podrn ser beneciarios del rgimen de Drawback las empresas exportadoras que importen por s mismas o a travs de terceros, o que hayan adquirido de proveedores locales, las mercancas de importacin incorporadas o consumidas en la produccin del bien exportado. Este derecho podr ser transferido si est as previsto en la autorizacin. Artculo 169.- Plazo. Para acogerse a los benecios de este rgimen aduanero, la exportacin de las mercancas obtenidas podr tener lugar en el plazo de hasta un ao contado a partir de la aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas o del levante de las materias primas e insumos incorporados al producto exportado. El plazo mencionado podr ser prorrogado por las autoridades competentes por razones consideradas vlidas y conforme a las necesidades del proceso productivo.
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Artculo 170.- Garanta. La autoridad competente podr exigir la constitucin de garantas, cuando se requiera. Artculo 171.- Pago. Las autoridades competentes, comprobada la exportacin denitiva de los productos procedern a autorizar la restitucin de los derechos de aduana, que hubieran efectivamente pagado las mercancas de importacin contenidas en el producto compensador. SECCIN IV Transformacin bajo control aduanero Artculo 172.- Transformacin bajo control aduanero. Es el rgimen aduanero que permite introducir en el territorio aduanero mercancas para someterlas a operaciones que modiquen su especie o estado, con suspensin del pago de los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar, para la posterior importacin para el consumo de los productos resultantes obtenidos de esas operaciones, con la aplicacin de los tributos aduaneros y recargos que les correspondan con arreglo a la naturaleza arancelaria del producto terminado. Artculo 173.- mbito de aplicacin y tratamiento. La autorizacin para acogerse al benecio del rgimen de transformacin de mercancas bajo control aduanero destinadas a la importacin para el consumo, podr ser concedida por las autoridades competentes nacionales cuando se cumplan las condiciones siguientes: a) Que el solicitante del rgimen est establecido en el territorio aduanero y que sean industrias reconocidas como tales por la autoridad competente. Los Pases Miembros podrn establecer una lista de mercancas que podrn sujetarse a este rgimen; Que las autoridades aduaneras puedan asegurarse de que los productos resultantes de la transformacin, destinados a la importacin para el consumo, hayan sido obtenidos a partir de las mercancas acogidas a este rgimen; Que no sea posible restablecer econmicamente el estado inicial de las mercancas luego de su transformacin; y,
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b)

c)

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d)

Que se pueda asegurar por parte de las autoridades aduaneras el ejercicio del control aduanero respecto al cumplimiento de las obligaciones derivadas de este rgimen.

Artculo 174.- Mercancas que pueden ser objeto del rgimen. La legislacin nacional de cada Pas Miembro, determinar las categoras de mercancas y las operaciones autorizadas para la transformacin de mercancas destinadas a la importacin para el consumo. Este rgimen no se aplicar a los productos que se encuentren bajo un mecanismo de estabilizacin de precios. La utilizacin del rgimen no puede ocasionar la desviacin del efecto de las normas en materia de origen y de restricciones cuantitativas aplicables a las mercancas importadas. La transformacin de mercancas destinadas a la importacin para el consumo, no debe estar nicamente reservada a las mercancas importadas directamente del exterior sino que tambin se autorizar para mercancas que ya sean objeto de otro rgimen aduanero. Las autoridades competentes vericarn que se renan las condiciones necesarias para que el rgimen pueda contribuir a favorecer la creacin y el mantenimiento de una actividad de transformacin de mercancas en la Comunidad Andina sin que se perjudiquen los intereses esenciales de los productores de mercancas similares. Artculo 175.- Tratamiento a los desechos y desperdicios. Los desechos y desperdicios resultantes de la transformacin de mercancas bajo control aduanero, destinadas a la importacin denitiva para el consumo, estarn sujetos al pago de los tributos aduaneros, recargos a que hubiere lugar y tasas aplicables como si hubieran sido importados en ese estado. Artculo 176.- Plazo. El benecio de este rgimen de transformacin bajo control aduanero, se conceder por un periodo no superior a un (1) ao prorrogable por el mismo tiempo. El rgimen de transformacin de mercancas bajo control aduanero destinadas a la importacin denitiva para el consumo concluir con la aplicacin de este rgimen denitivo a los productos transformados resultantes de la transformacin.
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La autoridad aduanera podr conceder la terminacin del rgimen cuando los productos resultantes de la transformacin sean colocados bajo otro rgimen aduanero, siempre y cuando se cumplan las condiciones y formalidades aplicables en cada caso. Artculo 177.- Garanta. Las autoridades aduaneras podrn exigir la constitucin de una garanta por los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar, suspendidos por aplicacin del rgimen de importacin de transformacin bajo control aduanero. Artculo 178.- Pago. Se generar el pago de los tributos aduaneros y recargos aplicables: a) A la importacin denitiva para el consumo en el territorio aduanero de los productos obtenidos en la transformacin bajo control aduanero; y, A la importacin denitiva para el consumo de los productos sin perfeccionar, en cuyo caso, el monto a pagar se determinar de acuerdo con la naturaleza arancelaria y sobre la base imponible correspondiente a las mercancas admitidas en el momento de la aceptacin de la declaracin aduanera de mercancas en el rgimen de transformacin bajo control aduanero.

b)

CAPTULO III Regmenes de Exportacin SECCIN I Exportacin denitiva Artculo 179.- Exportacin denitiva. Es el rgimen aduanero que permite la salida denitiva de mercancas comunitarias y no comunitarias en libre circulacin, fuera del territorio aduanero o a una zona franca ubicada dentro del territorio aduanero, con sujecin a las disposiciones establecidas en el presente Cdigo y en las dems normas comunitarias y nacionales de aplicacin.
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Artculo 180.- mbito de aplicacin y tratamiento. Las mercancas que gocen de incentivos o benecios scales con ocasin de su exportacin denitiva, estarn sometidas a los controles y condiciones que determine la legislacin nacional de cada Pas Miembro. Artculo 181.- Plazo. La salida denitiva del territorio aduanero de las mercancas declaradas para su exportacin, deber tener lugar dentro del plazo de 30 das calendario contados a partir de la fecha de aceptacin de la declaracin aduanera de exportacin. Cuando por causas debidas al transporte de las mercancas no pudiera cumplirse el plazo jado en el prrafo anterior, las autoridades aduaneras podrn prorrogar dicho plazo. Artculo 182.- Garanta. No se constituir garanta en el rgimen de exportacin denitiva. Artculo 183.- Pago.123 Las exportaciones no estn sujetas al pago de los tributos aduaneros. SECCIN II Exportacin temporal para reimportacin en el mismo Estado Artculo 184.- Exportacin temporal para reimportacin en el mismo Estado. Es el rgimen aduanero que permite la salida temporal del territorio aduanero de mercancas comunitarias y no comunitarias en libre circulacin en un plazo determinado, durante el cual debern ser reimportadas sin haber experimentado modicacin alguna, con excepcin del deterioro normal por el uso que de ellas se haga. Artculo 185.- mbito de aplicacin y tratamiento. Las mercancas objeto de este rgimen debern ser susceptibles de identicacin por sus caractersticas permanentes, de manera tal que puedan ser individualizadas, con el n de que la autoridad aduanera pueda ejercer los controles necesarios para el aforo en el momento de la exportacin y la reimportacin de la mercanca.
123 Bolivia solicita que se considere como excepcin la posibilidad de que las exportaciones paguen tributos aduaneros y se pueda exigir la constitucin de garantas en el rgimen.

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Artculo 186.- Plazo. La reimportacin de las mercancas exportadas temporalmente deber realizarse en el plazo mximo de un ao contado a partir de la fecha del embarque de la mercanca exportada. Las autoridades aduaneras podrn prorrogar dicho plazo. Si vencido este plazo, las mercancas no se hubieren reimportado, la autoridad aduanera las considerara exportadas denitivamente y de existir garanta se proceder a su ejecucin. Artculo 187.- Garanta. Las autoridades aduaneras podrn solicitar la constitucin de garanta, para las mercancas que estn sometidas a este rgimen. Artculo 188.- Pago. Las mercancas exportadas bajo este rgimen aduanero al ser reimportadas, no estarn sujetas al pago de los tributos aduaneros. SECCIN III Exportacin temporal para perfeccionamiento pasivo Artculo 189.- Exportacin temporal para perfeccionamiento pasivo. Es el rgimen aduanero por el cual las mercancas comunitarias o no comunitarias que estn en libre circulacin en el territorio aduanero pueden ser exportadas temporalmente fuera del territorio aduanero o a una zona franca ubicada dentro del territorio aduanero para su transformacin, elaboracin o reparacin y luego reimportarlas como productos compensadores con la exencin total o parcial de los tributos aduaneros y recargos correspondientes. Las operaciones de perfeccionamiento pasivo son aquellas en las que se produce: a) b) c) La transformacin de las mercancas; La elaboracin de las mercancas, incluidos su montaje, ensamble o adaptacin a otras mercancas; y, La reparacin de mercancas, incluidas su restauracin o acondicionamiento.

Artculo 190.- mbito de aplicacin y tratamiento. Las autoridades aduaneras podrn autorizar el benecio del rgimen de perfeccionamiento pasivo cuando se cumplan los requisitos siguientes:
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a) b)

Que la persona solicitante est establecida en el territorio aduanero; y Que se considere posible determinar que los productos compensadores sern el resultado del perfeccionamiento de las mercancas de exportacin temporal;

La autorizacin de perfeccionamiento pasivo se expedir a peticin de la persona que solicite efectuar las operaciones de perfeccionamiento. Artculo 191.- Plazo. La reimportacin de los productos compensadores deber realizarse dentro de un plazo mximo de un ao contado a partir de la fecha de embarque de las mercancas exportadas temporalmente para perfeccionamiento pasivo. A peticin del interesado, las autoridades aduaneras podrn prorrogar dicho plazo. Si vencido el plazo otorgado, las mercancas exportadas no hubiesen sido objeto de reimportacin, la autoridad aduanera las considerar exportadas denitivamente, y de existir garanta, se proceder a su ejecucin. Artculo 192.- Garanta. Las autoridades aduaneras podrn solicitar la constitucin de garanta, para las mercancas que estn sometidas a este rgimen. Artculo 193.- Pago. Las autoridades aduaneras podrn exigir el pago de los tributos aduaneros y recargos, a que hubiere lugar, para la reimportacin de los productos compensadores. La base imponible de los derechos de aduana, se determinar de acuerdo con las disposiciones comunitarias en materia de valoracin aduanera. Las mercancas exportadas temporalmente que no hayan sufrido ninguna operacin de perfeccionamiento podrn ser reimportadas sin quedar sujetas al pago de los tributos aduaneros y recargos, excepto las tasas aplicables. Cuando la operacin de perfeccionamiento tenga por objeto la reparacin de las mercancas efectuada de forma gratuita y por motivos de obligacin contractual o legal de garanta, acreditada ante las autoridades aduaneras, la reimportacin de las mercancas no estar sujeta al pago de los tributos aduaneros y recargos aplicables.

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SECCIN IV Exportacin de mercancas para intercambio en cumplimiento de garanta Artculo 194.- Exportacin de mercancas para intercambio en cumplimiento de garanta. Es el rgimen aduanero que permite importar, sin el pago de tributos aduaneros ni recargos aplicables, mercancas que en cumplimiento de una garanta del fabricante o proveedor, reemplacen a aquellas previamente exportadas que hubieren resultado defectuosas, averiadas o impropias para el n que fueron importadas, siempre y cuando las mercancas sustitutas tengan las mismas caractersticas tcnicas y clasicacin arancelaria de las sustituidas. Artculo 195.- mbito de aplicacin y tratamiento. Las autoridades aduaneras podrn autorizar este rgimen cuando se cumplan los siguientes requisitos: a) Que la mercanca que haya resultado defectuosa, averiada o impropia para el n para el cual fue importada haya sido exportada previamente; Que la mercanca sustituta objeto de importacin tenga las mismas caractersticas tcnicas y clasicacin arancelaria en la nomenclatura NANDINA que las exportadas previamente; y Que el importador presente ante la autoridad aduanera el original de la garanta expedida por el fabricante o proveedor de la mercanca, la cual deber encontrarse vigente en la fecha de su exportacin, o el documento que haga sus veces.

b)

c)

En casos debidamente justicados ante la autoridad aduanera, esta podr autorizar la importacin de la mercanca que vaya a sustituir a la defectuosa, averiada o impropia para el n que fue importada, sin exigir la exportacin previa. En estos eventos el interesado deber constituir una garanta que a satisfaccin de la autoridad aduanera cubra el monto de los tributos aduaneros, recargos y sanciones, a que hubiere lugar, por la importacin de la mercanca sustituta.
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La autoridad aduanera podr aceptar el abandono voluntario o autorizar la destruccin de la mercanca defectuosa, averiada o impropia para el n que fue importada, caso en el cual no se exigir la exportacin de la misma. Artculo 196.- Plazo. La importacin de los productos sustitutos deber realizarse dentro de un plazo mximo de un ao contado a partir de la fecha de embarque de las mercancas exportadas. A peticin del interesado, las autoridades aduaneras podrn prorrogar dicho plazo. Artculo 197.- Garanta. Las autoridades aduaneras exigirn la constitucin de una garanta equivalente al monto de los tributos aduaneros, recargos y sanciones correspondientes, cuando la importacin de la mercanca sustituta se autorice sin que se haya exportado previamente la mercanca que haya resultado defectuosa, averiada o impropia para el n que fue importada. Artculo 198.- Pago. Las mercancas sustitutas importadas en cumplimiento de una garanta del fabricante o proveedor no estarn sujetas al pago de los tributos aduaneros y recargos correspondientes, excepto las tasas aplicables. CAPTULO V Trnsito aduanero comunitario Artculo 199.- Trnsito aduanero comunitario. El rgimen aduanero con arreglo al cual las mercancas son transportadas bajo control aduanero, desde una aduana de partida hasta una aduana de destino en una misma operacin, en el curso de la cual se cruzan una o varias fronteras de los Pases Miembros, con suspensin del pago de los derechos e impuestos y recargos eventualmente exigibles, mientras permanezcan bajo este mismo rgimen. Artculo 200.- Solicitud del rgimen de trnsito aduanero comunitario. El rgimen de trnsito aduanero comunitario ser solicitado por el Obligado Principal. El Obligado Principal ser quien asumir la responsabilidad de cumplir con las disposiciones de este rgimen conforme al presente Cdigo y su reglamento, debiendo constituir para el efecto una garanta a satisfaccin de la aduana de partida, conforme a lo establecido en el artculo 202.
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El transportista autorizado es responsable de presentar las mercancas, el medio de transporte y las unidades de carga en la aduana de paso de frontera y de destino, en la forma en que fueron presentadas en la aduana de partida. Artculo 201.- Mercancas que no pueden ser objeto de trnsito aduanero comunitario. No podrn ser objeto de trnsito aduanero comunitario las mercancas cuya importacin est prohibida expresamente en el ordenamiento jurdico comunitario; o cuya prohibicin por razones de moralidad, seguridad o proteccin de la vida y salud de personas, plantas o animales u otros, est contemplada en este. Asimismo, no sern objeto de trnsito aduanero comunitario las mercancas cuya importacin est prohibida expresamente en Tratados y Convenios Internacionales o en las legislaciones de los Pases Miembros compatibles con el ordenamiento jurdico comunitario. En el caso de las mercancas que sean de prohibida importacin en un Pas Miembro de trnsito, pero no en el Pas Miembro de partida o de destino, la aduana del Pas Miembro de trnsito podr autorizar el trnsito, otorgndole el tratamiento de Producto Sensible. Los Pases Miembros comunicarn a la Secretara General de la Comunidad Andina la relacin de mercancas de prohibida importacin vigente segn sus legislaciones internas y esta a su vez las comunicar a los organismos de enlace y a las autoridades aduaneras para su correspondiente publicacin. La lista de los Productos Sensibles ser aprobada mediante Resolucin, en la que se indicar sus mecanismos de actualizacin. No obstante, dicha comunicacin y publicacin no prejuzgarn necesariamente respecto de la compatibilidad de la prohibicin con el ordenamiento jurdico comunitario. Artculo 202.- De la garanta econmica. En toda operacin de Trnsito Aduanero Comunitario que se efecte bajo cualquier modalidad de transporte, el Obligado Principal deber constituir una garanta econmica, a n de garantizar el pago de los derechos e impuestos, recargos, intereses y sanciones, que los Pases Miembros eventualmente puedan exigir por las mercancas que circulen en sus territorios, con ocasin de una operacin de Trnsito Aduanero Comunitario y la informacin consignada en la declaracin aduanera que la Decisin sobre el Documento nico Aduanero (DUA) adopte, en la parte correspondiente al Trnsito Aduanero Comunitario.
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La garanta ser constituida ante la aduana de garanta que, de encontrarla conforme, la aceptar y conservar en custodia, procediendo a noticar a las dems aduanas de los Pases Miembros involucradas en el Trnsito Aduanero Comunitario. La aduana de partida deber consignar en la declaracin aduanera que la Decisin sobre el Documento nico Aduanero (DUA) adopte, y en el Aviso de Partida, la identicacin de la garanta que ampara la operacin de Trnsito Aduanero Comunitario. Cuando el transportista acte a su vez como obligado principal, los vehculos habilitados y las unidades de carga registradas por la autoridad nacional competente se constituyen, de pleno derecho, en garanta exigible y vlida por el monto de los derechos e impuestos, recargos, intereses y sanciones que los Pases Miembros eventualmente puedan exigir por las mercancas que circulen en sus territorios, con ocasin de una operacin de Trnsito Aduanero Comunitario. El transportista podr sustituir tal garanta por una garanta econmica a satisfaccin de las autoridades aduaneras. Artculo 203.- Del vehculo como garanta. Cuando el trnsito aduanero comunitario se efecte bajo una operacin de transporte internacional de mercancas por carretera, los vehculos habilitados y unidades de carga registradas por la Aduana, se constituyen de pleno derecho, en garanta exigible y vlida por el monto de los derechos e impuestos, recargos, intereses y sanciones derivados de la internacin temporal de dichos vehculos y unidades de carga y del incumplimiento de sus obligaciones como transportista en los territorios aduaneros de los Pases Miembros. El transportista podr sustituir tal garanta por una garanta econmica a satisfaccin de las autoridades aduaneras. Cuando el transportista presente garanta econmica, esta se regir, en lo pertinente, por lo dispuesto en el presente Cdigo. Artculo 204.- Aprehensin y enajenacin del vehculo como garanta. Los vehculos habilitados y unidades de carga registradas podrn ser objeto de aprehensin y posterior enajenacin en el Pas Miembro afectado, conforme a su legislacin nacional. La aduana respectiva podr disponer de su producto lquido para satisfacer las obligaciones adeudadas.

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Cuando el producto lquido de la enajenacin no alcanzare a cubrir el monto de los derechos e impuestos, recargos, intereses y sanciones pecuniarias aplicables, la diferencia ser cubierta por el transportista dentro del plazo que establezca la aduana. En caso de no cumplir con dicho pago, la aduana podr aprehender otros vehculos habilitados o unidades de carga registradas del mismo transportista y proceder de acuerdo con lo expresado en el presente captulo y su legislacin nacional. El transportista podr sustituir dicha aprehensin por una garanta econmica a satisfaccin de las autoridades aduaneras. En el evento de que el vehculo habilitado no fuese localizado en el territorio nacional o exista evidencia de que ha salido del Pas Miembro a cualquier otro pas, el transportista deber pagar la totalidad de los derechos e impuestos comprometidos, as como las sanciones pecuniarias aplicables dentro del plazo que establezca la respectiva legislacin aduanera. En caso de incumplimiento de lo anteriormente dispuesto, la autoridad aduanera noticar este hecho a las aduanas de los Pases Miembros y al Organismo Nacional Competente en materia de transporte, para los nes pertinentes. Artculo 205.- Sustitucin del vehculo como garanta. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, el transportista podr liberar el vehculo habilitado o la unidad de carga registrada que hubieren sido aprehendidos, pagando los montos equivalentes a derechos e impuestos, recargos, intereses y sanciones, eventualmente exigibles por la internacin temporal del vehculo, y por el incumplimiento de sus obligaciones como transportista en concordancia con las legislaciones nacionales, o constituyendo garanta a satisfaccin de las autoridades aduaneras. CAPTULO V Reembarque Artculo 206.- Reembarque. Es el rgimen aduanero por el cual las mercancas no comunitarias que se encuentran en depsito temporal en espera de la asignacin de un rgimen o destino aduanero podrn ser reembarcadas desde el territorio aduanero, de acuerdo con las disposiciones establecidas en las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro.
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Las autoridades aduaneras podrn disponer el reembarque de una mercanca cuando lo consideren pertinente. CAPTULO VI Transbordo Artculo 207.- Transbordo. El rgimen aduanero conforme al cual se realiza la transferencia de mercancas que son retiradas del medio de transporte utilizado para el arribo al territorio aduanero y cargadas en el medio utilizado para la salida del territorio aduanero, realizndose esta transferencia bajo control aduanero. CAPTULO VII Cabotaje Artculo 208.- Transportes de mercancas por Cabotaje. Es el rgimen aduanero aplicable a las mercancas comunitarias en libre circulacin y a las mercancas importadas que no hayan sido declaradas, bajo la condicin que sean transportadas en un buque distinto al buque en que fueran importadas en el territorio aduanero de un Pas Miembro, siendo cargadas a bordo de un buque en un lugar del territorio aduanero de ese pas y transportadas a otro lugar dentro del mismo territorio aduanero donde sern descargadas. Los buques de un Pas Miembro no podrn transportar mercancas entre aduanas de partida y de destino ubicadas en el mismo territorio aduanero de otro Pas Miembro, salvo autorizacin expresa de este ltimo. Los Pases Miembros, de acuerdo con su legislacin nacional, podrn hacer extensiva la utilizacin del Rgimen Aduanero de Cabotaje a otros medios de transporte. CAPTULO VIII Depsitos aduaneros Artculo 209.- Depsito aduanero. Rgimen aduanero segn el cual las mercancas importadas son almacenadas por un perodo determinado bajo
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el control de la aduana en un lugar habilitado y reconocido para esta nalidad, sin el pago de los derechos e impuestos y recargos aplicables, en espera del sometimiento de estas mercancas a otro rgimen o destino aduanero. Artculo 210.- mbito de aplicacin y tratamiento. El depsito aduanero podr ser pblico o privado. A los nes de este Cdigo, se entender por: a) Depsito aduanero pblico, un depsito aduanero que pueda utilizar cualquier persona que tenga derecho a disponer de las mercancas, debidamente autorizado por la autoridad aduanera; y, Depsito aduanero privado, un depsito aduanero reservado al uso exclusivo de determinadas personas cuando las necesidades particulares del comercio lo justiquen, debidamente autorizado por la autoridad aduanera.

b)

Artculo 211.- Establecimiento, gestin y control. La autoridad aduanera determinar los requisitos relativos al establecimiento, a la habilitacin y a la gestin de depsitos aduaneros, as como las medidas a tomar a los efectos del control aduanero. La gestin de un depsito aduanero estar supeditada a la concesin de una autorizacin por parte de las autoridades aduaneras, la cual se conceder a personas jurdicas establecidas en el territorio aduanero. Las autoridades aduaneras previa autorizacin para el funcionamiento del depsito aduanero, exigirn al depositario la constitucin de una garanta que asegure el pago de la obligacin aduanera y dems responsabilidades inherentes a las obligaciones del rgimen. Artculo 212.- Mercancas que pueden someterse al rgimen. Las autoridades aduaneras podrn admitir en el rgimen de depsito aduanero toda clase de mercancas, salvo aquellas sujetas a restricciones o prohibiciones que se reeran a: a) b) Moralidad u orden pblico, seguridad pblica, higiene o salud pblica o por consideraciones to o zoosanitarias; Proteccin de patentes, marcas registradas y derechos de autor; y
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c)

Otras que establezcan las autoridades competentes.

Las mercancas que constituyan un peligro o que puedan afectar a otras mercancas o que requieran instalaciones especiales debern ser aceptadas en depsitos aduaneros especialmente diseados para recibirlas. Artculo 213.- Operaciones permitidas. En los depsitos aduaneros se podrn autorizar las operaciones siguientes de conformidad con lo establecido en las legislaciones nacionales: a) b) c) d) Examen previo de las mercancas antes de la presentacin de la declaracin aduanera de mercancas; Extraer muestras cuando sean exigibles; Efectuar las operaciones necesarias para asegurar su conservacin; y Efectuar toda operacin de manipulacin corriente que sea necesaria a n de mejorar su embalaje o su calidad comercial o de acondicionarlas para el transporte tales como la divisin o el agrupamiento de bultos, la calicacin y la clasicacin de las mercancas y el cambio de embalaje.

Las autoridades aduaneras, conforme la legislacin nacional de cada Pas Miembro podrn permitir que las mercancas incluidas en el rgimen de depsito aduanero sean transferidas de un depsito aduanero a otro, siempre que se cumpla con las condiciones y formalidades aplicables en cada caso. Artculo 214.- Plazo. El plazo establecido para la permanencia de las mercancas bajo este rgimen aduanero ser de hasta un ao. La autoridad aduanera podr prorrogar dicho plazo de acuerdo con la legislacin nacional. Artculo 215.- Garanta. En este rgimen no se exigir la constitucin de una garanta. Artculo 216.- Pago. El ingreso de mercancas bajo el rgimen de depsito aduanero no est sujeto al pago de tributos aduaneros ni recargos.

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CAPTULO IX Otros regmenes aduaneros o de excepcin SECCIN I Muestras sin valor comercial Artculo 217.- Muestras sin valor comercial. Las autoridades aduaneras podrn admitir con exoneracin del pago de los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar, las consideradas por las mismas como mercancas sin valor comercial. Las condiciones y trminos mediante las cuales se podrn importar las muestras sin valor comercial, sern reguladas de conformidad con la legislacin nacional de cada Pas Miembro SECCIN II Mensajera acelerada o courier Artculo 218.- Mensajera acelerada o courier. Las autoridades aduaneras podrn adoptar procedimientos simplicados de despacho aduanero en los envos de correspondencia, documentos y determinadas mercancas, en la forma y condiciones que establezca la legislacin nacional de cada Pas Miembro y las disposiciones contenidas en acuerdos internacionales suscritos, en su caso, por los Pases Miembros. SECCIN III Trco postal Artculo 219.- Trco postal. La administracin aduanera realizar el control del ujo de envo postal que entra, circula o sale del territorio aduanero, respetando las competencias y las atribuciones de la administracin postal, en sujecin a convenios internacionales suscritos por los Pases Miembros. El control aduanero ser ejercido directamente sobre los envos postales internacionales, cualquiera sea el destinatario o remitente, de acuerdo con la legislacin nacional de cada Pas Miembro. La Administracin Postal y la administracin aduanera mantendrn consultas y se prestarn colaboracin sobre cualquier medida que tomaren
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con respecto al ujo de envos de correspondencia y paquetes postales internacionales que afecte a los controles aduaneros. SECCIN IV Equipaje Artculo 220.- Equipaje. Se considera equipaje, los efectos personales y otras mercancas nuevos o usados que un viajero en consideracin a las circunstancias de su viaje, pudiera destinar para uso o consumo personal o bien para ser obsequiados, siempre que por su cantidad, naturaleza o variedad no se presuma que tiene nes comerciales. La exoneracin de los tributos aduaneros, as como la tributacin especial o comn relativa a los bienes que integran el equipaje de viajeros de cualquier categora o condicin, incluidos los tripulantes, se regirn por los trminos, lmites y condiciones de acuerdo a lo establecido en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. SECCIN V Menaje de casa Artculo 221.- Menaje de casa. El Menaje es el conjunto de muebles, aparatos y dems accesorios de utilizacin normal en una vivienda, de propiedad del viajero o de la unidad familiar que se importe o exporte con motivo de cambio de domicilio permanente, siempre que por su cantidad no se considere destinada al comercio. La forma y condiciones de ingreso o salida del menaje de casa al territorio aduanero, se efectuar de acuerdo con lo establecido en la legislacin nacional de cada Pas Miembro. SECCIN VI Provisiones Artculo 222.- Provisiones. Las provisiones podrn ser: a) b) Para consumo; y, Para llevar.
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Artculo 223.- Provisiones para consumo. Se entiende por provisiones para consumo: a) Mercancas destinadas para el consumo de los pasajeros y la tripulacin a bordo de embarcaciones, aeronaves o trenes, hayan sido o no vendidas; Mercancas necesarias para la operacin y mantenimiento de embarcaciones, aeronaves o trenes, incluyendo combustible y lubricantes, con excepcin de piezas de repuestos y equipos; y Mercancas que se encuentren a bordo al momento de llegada, o son llevadas a bordo durante la permanencia en el territorio aduanero de embarcaciones, aeronaves o trenes utilizados, o destinados para ser utilizados, en el trco internacional para el transporte remunerado de personas o para el transporte industrial o comercial de mercancas, sea o no remunerado.

b)

c)

Artculo 224.- Provisiones para llevar. Se entiende por provisiones para llevar, las mercancas para vender a los pasajeros y a la tripulacin de embarcaciones y aeronaves con el propsito de desembarcarlas, que se encuentran a bordo al momento de llegada, o son llevadas a bordo durante la permanencia en el territorio aduanero de embarcaciones, aeronaves o trenes utilizados, o destinados para ser utilizados, en el trco internacional para el transporte remunerado de personas o para el transporte industrial o comercial de mercancas, sea o no remunerado. Artculo 225.- Tratamiento aduanero a las provisiones. El tratamiento aduanero que se je a las provisiones se aplicar en igualdad de condiciones, a embarcaciones y aeronaves de bandera extranjera, as como a aquellas matriculadas en los Pases Miembros de la Comunidad Andina que realicen navegacin martima, area y transporte terrestre internacional. Las provisiones transportadas en una embarcacin o aeronave que lleguen al territorio aduanero estarn exoneradas de los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar, a condicin que permanezcan a bordo. Artculo 226.- Tratamiento tributario aplicable a las provisiones. Las embarcaciones y aeronaves que salgan desde el territorio aduanero hacia un
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destino nal en el extranjero estarn autorizadas a llevar a bordo, libres de tributos aduaneros: a) Provisiones en cantidades que la autoridad aduanera juzgue razonables tomando en cuenta el nmero de pasajeros y de tripulacin, la duracin de la travesa o vuelo y las cantidades de tales provisiones que ya existan a bordo; y Provisiones para consumo que se requieran para su operacin y mantenimiento, en cantidades que la autoridad aduanera juzgue razonables para la operacin y mantenimiento durante la travesa o vuelo, tomando asimismo en cuenta las cantidades de tales provisiones que ya existan a bordo.

b)

La forma y condiciones en que se efectuar el aprovisionamiento de a bordo y para llevar se regularn de acuerdo con lo establecido en la legislacin nacional de los Pases Miembros. SECCIN VII Trco fronterizo Artculo 227.- Trco fronterizo. Se considera trco fronterizo el efectuado por las personas residentes en zonas de frontera adyacentes, dentro y fuera del territorio aduanero, en el marco de acuerdos y tratados internacionales vigentes. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros podrn autorizar procedimientos simplicados para el trco fronterizo de vehculos y efectos personales de residentes en la zona fronteriza fuera del territorio aduanero.

SECCIN VIII Tratamiento especial para la importacin y exportacin de energa elctrica Artculo 228.- Tratamiento especial para la importacin y exportacin de energa elctrica. La legislacin nacional de los Pases Miembros contemplar disposiciones especiales para regular la importacin y exportacin de
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energa elctrica, as como tambin, de todas aquellas mercancas cuyo transporte se realice a travs de redes o tuberas. Para el efecto, deber tener en cuenta lo siguiente: 1. La posibilidad de habilitar el punto de importacin o exportacin efectiva de la energa elctrica, o de todas aquellas mercancas cuyo transporte se realice a travs de redes o tuberas, previa solicitud de la empresa interesada. La necesidad de autorizar la operacin de importacin o exportacin al declarante, con base en el documento que acredite el suministro de esta clase de mercancas, o del documento que acredite la operacin, a n de poder determinar las fechas de los perodos o cortes correspondientes.

2.

Artculo 229.- Procedimiento para la importacin o exportacin. Autorizada la operacin de exportacin, el declarante podr, a travs del sistema informtico aduanero presentar tantas declaraciones aduaneras de mercancas, como perodos o cortes se hayan acordado en el contrato de suministro de energa elctrica o en el documento que acredite la operacin para el cobro de la energa exportada. Las declaraciones aduaneras de mercancas, debern presentarse dentro de los tres meses (3) meses siguientes a la fecha de corte o perodo de lectura previsto en el contrato de suministro de energa elctrica o en el documento que acredite la operacin, consolidando las cantidades de mercanca importada o exportada. El certicado del importador en el exterior, o del exportador en el territorio aduanero, sobre la cantidad recibida o enviada y el valor pagado, har las veces de Maniesto de Carga. SECCIN IX Vehculo de uso privado del turista Artculo 230.- Internacin temporal del vehculo de uso privado del turista. Cada Pas Miembro permitir la internacin temporal en su territorio de vehculos de propiedad de turistas provenientes de cualquiera de ellos,
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libres de derechos y gravmenes de importacin, sin exigir garantas y sin aplicar las prohibiciones y restricciones relativas a la importacin, pero sujetos a la obligacin de reexportacin y a las dems condiciones indicadas en el presente Cdigo y su reglamento. Dichos vehculos debern estar amparados por un ttulo de internacin temporal y slo podrn ingresar y salir del territorio de los Pases Miembros por los puntos aduaneros que cada uno de ellos seale conforme a lo que disponga el Reglamento. Para tales efectos la autoridad aduanera del Pas Miembro de residencia del turista expedir una libreta andina de paso por aduana que habilita al vehculo en l individualizado para ingresar temporalmente al territorio de los dems Pases Miembros.

TTULO X
Destinos aduaneros CAPTULO I Zonas francas Artculo 231.- Zonas francas. Las zonas francas son partes del territorio nacional de cada Pas Miembro de la Comunidad Andina, debidamente delimitadas, en las que la entrada, permanencia y salida de las mercancas estarn sometidas al control de la autoridad aduanera y se considerarn como fuera del territorio aduanero con respecto a los tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar. Artculo 232.- Clases de zonas francas. Las autoridades competentes de los Pases Miembros podrn autorizar zonas francas en las que se desarrollen las siguientes actividades: a) Industriales: son aquellas zonas en las que se permiten operaciones de produccin, elaboracin y ensamblaje, as como operaciones de perfeccionamiento al amparo de este rgimen.
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b)

c)

Comerciales: son aquellas zonas destinadas al almacenamiento y comercializacin de mercancas sin que puedan efectuarse ms operaciones que las necesarias para su conservacin o preparacin comercial; y, De Servicios: son aquellas zonas destinadas a la prestacin de servicios vinculados al comercio internacional y a actividades tursticas, culturales, educativas y cientcas.

Artculo 233.- mbito de aplicacin y tratamiento. La entrada, permanencia y salida de las mercancas de una zona franca estarn sujetas al control de la autoridad aduanera, debiendo efectuarse en las condiciones establecidas en las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro. Artculo 234.- Operaciones permitidas. En las zonas francas podr realizarse cualquier actividad industrial, comercial o de servicios, en las formas y condiciones establecidas en las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro. En una zona franca se podr autorizar la introduccin de mercancas comunitarias y no comunitarias. Las autoridades aduaneras exigirn que las mercancas que supongan algn peligro, que puedan alterar las dems mercancas o que por otras razones precisen instalaciones especiales, se coloquen en locales especialmente equipados para recibirlas, ubicados dentro de la misma zona franca. Artculo 235.- De la entrada y salida de mercancas de la zona franca. La entrada y salida de mercancas desde una zona franca estar sujeta a la presentacin de una solicitud de ingreso o de egreso acompaada de los documentos de transporte correspondiente. Se podr autorizar la exportacin denitiva o reexportacin de mercancas del territorio aduanero a una zona franca. Las mercancas exportadas desde el territorio aduanero a una zona franca ubicada en el mismo territorio con derecho a la exoneracin o a la devolucin de los tributos aduaneros estarn en condiciones de recibir la exoneracin o la devolucin mencionada despus de haber sido introducidas en una zona franca, a condicin de que salgan a territorio extranjero. Sin perjuicio de las disposiciones particulares adoptadas en el marco de normativas aduaneras especicas, las mercancas que se encuentren en una zona franca podrn ser:
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a) b) c)

Reexpedidas fuera del territorio aduanero; Importadas o reimportadas a las dems partes del territorio aduanero; o, Trasladadas desde una zona franca a otra dentro del mismo territorio aduanero.

Podrn ser introducidas en una zona franca las mercancas que se encuentren declaradas en un determinado rgimen aduanero y cuya entrada en zona franca ocasione la nalizacin de dicho rgimen. Artculo 236.- Tratamiento a las mercancas en zonas francas. Las mercancas no comunitarias que se encuentren en una zona franca podrn ser: a) b) Despachadas para el consumo en las condiciones previstas en las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro; Objeto de las manipulaciones usuales destinadas a garantizar su conservacin, mejorar su presentacin o su calidad comercial o a preparar su distribucin o su reventa; Declaradas en alguno de los regmenes aduaneros de perfeccionamiento activo, admisin temporal para reexportacin en el mismo estado, en las condiciones previstas por estos regmenes; Colocadas bajo otro rgimen aduanero, a condicin que se cumpla con los requisitos y las formalidades aplicables en cada caso; Abandonadas a favor del Estado de acuerdo a lo que establece la legislacin nacional de cada Pas Miembro de la Comunidad Andina; o, Destruidas, bajo control de las autoridades aduaneras, siempre que el interesado suministre a la autoridad aduanera toda la informacin que esta estime necesaria.

c)

d) e) f)

Artculo 237.- Origen de las mercancas introducidas en zonas francas. A peticin de la parte interesada, las autoridades competentes en materia de origen certicarn el carcter comunitario de las mercancas que se encuentren en una zona franca. La certicacin contemplada en el prrafo anterior podr ser utilizada en caso de introduccin o reintroduccin de las mercancas en las dems partes del territorio aduanero o de su declaracin a un rgimen aduanero, para demostrar el carcter comunitario de esas mercancas.
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Cuando no conste, por la certicacin, que las mercancas tengan el carcter de mercancas comunitarias, estas mercancas sern consideradas mercancas no comunitarias a los efectos de la aplicacin de los tributos aduaneros y recargos aplicables. Artculo 238.- Plazo. La permanencia de las mercancas en las zonas francas no tendr lmite de tiempo, sin perjuicio de las disposiciones especiales contenidas en la autorizacin otorgada por las autoridades competentes de cada Pas Miembro. Artculo 239.- Garanta. No se genera la constitucin de garanta para la introduccin de mercancas a zonas francas. Artculo 240.- Pago. La introduccin de mercancas a zonas francas no estar sujeta al pago de los tributos aduaneros y recargos aplicables. CAPTULO II Abandono de las mercancas Artculo 241.- Abandono legal de las mercancas. Sern consideradas abandonadas a favor del Estado, el cual podr disponer de las mismas en la forma establecida en las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro, las mercancas siguientes: a) Las introducidas en el territorio aduanero que se encuentren en depsito temporal y no hayan sido declaradas para un rgimen aduanero dentro del plazo previsto en el artculo 106 en el presente Cdigo; Las declaradas al rgimen de depsito aduanero, que al vencimiento del plazo autorizado no hayan sido sometidas a otro destino aduanero; y Los dems casos que establezcan las legislaciones nacionales de cada Pas Miembro.

b)

c)

El levantamiento de abandono de la mercanca proceder conforme a las disposiciones nacionales de cada Pas Miembro.
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Artculo 242.- Abandono voluntario de las mercancas. Los importadores, exportadores u otra persona que tenga el poder de disposicin sobre una mercanca que se encuentre bajo control aduanero podrn abandonarla a favor del Estado, siempre que la autoridad aduanera lo acepte, conforme con las condiciones establecidas en la legislacin de cada uno de los Pases Miembros.

CAPTULO III Destruccin de las mercancas Artculo 243.- Destruccin de las mercancas. Por razones debidamente justicadas, y de conformidad con la legislacin nacional de cada Pas Miembro, las autoridades competentes podrn autorizar la destruccin de mercancas que estn bajo control aduanero, de ocio o a solicitud de la persona que tenga poder de disposicin sobre ellas, en cuyo caso se extingue la obligacin aduanera. Los gastos ocasionados por la destruccin de las mercancas estarn a cargo del solicitante.

CAPTULO IV Destinos Aduaneros Especiales SECCIN I Almacn libre de impuestos Artculo 244.- Almacn libre de impuestos. Es el destino aduanero especial que permite, en los locales autorizados ubicados en los puertos o aeropuertos internacionales, almacenar y vender mercancas nacionales o extranjeras, exentas del pago de tributos aduaneros y recargos aplicables, a los pasajeros que entran124 o salen del pas o se encuentren en trnsito. La autoridad aduanera de cada Pas Miembro determinar la clase de mercancas que pueden ser introducidas a estos depsitos.
124 Bolivia revisar la posibilidad de que incluya a los pasajeros que ingresan al pas.

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Las autoridades aduaneras podrn controlar las mercancas que entren, permanezcan o salgan de un almacn libre de impuestos, de conformidad con las disposiciones contenidas en la legislacin nacional. SECCIN II Material para uso aeronutico Artculo 245.- Material para uso aeronutico. Por material para uso aeronutico se entiende todos los bienes necesarios para la reparacin o mantenimiento de las aeronaves, tales como motores, turbinas, repuestos, y componentes, as como el equipo terrestre requerido para la recepcin de pasajeros y manipuleo de la carga, necesarios para la operacin de las aeronaves nacionales o internacionales. Artculo 246.- Destino aduanero. La autoridad aduanera permitir que el material para uso aeronutico ingrese libre del pago de tributos aduaneros y recargos a que hubiere lugar, siempre que no se internen al pas y que permanezcan bajo control aduanero, dentro de los lmites de las zonas que se seale en los aeropuertos internacionales o lugares habilitados, en espera de su utilizacin. Para los efectos, la administracin aduanera autorizar a las empresas nacionales o extranjeras de transporte areo regular de pasajeros y/o de carga, as como a las empresas dedicadas al servicio en tierra, previo cumplimiento de las condiciones y requisitos que las autoridades aduaneras exijan, los depsitos correspondientes para el almacenamiento del material aeronutico que venga consignado a dichas empresas.

TTULO XI Ilcitos aduaneros y sanciones

CAPTULO I Ilcitos Aduaneros Artculo 247.- Determinacin de las infracciones o ilcitos aduaneros. Las infracciones o ilcitos aduaneros sern denidos por la legislacin nacional
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de los Pases Miembros, as como las circunstancias cuya ocurrencia genera la imposicin de la aprehensin o incautacin de una mercanca. CAPTULO II Sanciones Artculo 248.- Potestad sancionatoria. La legislacin nacional de cada Pas Miembro determinar el plazo que tiene la Administracin Aduanera para ejercer las acciones relativas a las infracciones o ilcitos aduaneros e imponer las sanciones, as como para su ejecucin. Artculo 249.- Sanciones aplicables. La legislacin nacional establecer el tipo de sanciones administrativas y penales aplicables a las infracciones o ilcitos aduaneros y la autoridad competente para su aplicacin.

TTULO XII Recursos administrativos

Artculo 250.- mbito de aplicacin. La legislacin aduanera de cada Pas Miembro garantizar que toda persona que se encuentre directamente afectada por un acto administrativo expedido por parte de la autoridad aduanera, pueda interponer recursos administrativos, con la nalidad de impugnarlo, de conformidad con los trminos y condiciones que establezca la legislacin aduanera del Pas Miembro.

TTULO XIII Disposicin de mercancas

Artculo 251.- Disposicin de mercancas. La legislacin nacional de los Pases Miembros contemplar que las mercancas en situacin de abandono y las que hayan sido objeto de aprehensin y decomiso podrn ser vendidas, donadas, adjudicadas o entregadas a las entidades competentes, o destruidas por la autoridad aduanera.
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Artculo 252.- Venta. La venta de mercancas decomisadas o abandonadas a favor de la Nacin podr efectuarse directamente, o a travs de terceros. Las modalidades de venta, los requisitos, trminos y condiciones sern determinados en la legislacin nacional de los Pases Miembros. Artculo 253.- Entrega, donacin o adjudicacin. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros podrn entregar, adjudicar o donar las mercancas abandonadas o decomisadas a las entidades del Estado, instituciones asistenciales, educacionales o religiosas, sin nimo de lucro, ocialmente reconocidas, que las requieran para destinarlos al cumplimiento de sus propios nes. Las mercancas se entregarn, asignarn o donarn en el estado en que se encuentren y no se entender incorporada la obligacin de proveer el mantenimiento, ni se responder por vicios ocultos, autenticidad de las marcas o caractersticas de las mismas. La entrega, donacin o adjudicacin no proceder respecto de las personas naturales o jurdicas a las cuales se les haya aprehendido, decomisado o se encuentren a su nombre en depsitos habilitados en situacin de abandono, salvo que se trate de mercancas con caractersticas especiales o de mercado restringido. Artculo 254.- Recuperacin de mercancas antes de la venta o adjudicacin. Tratndose de mercancas en situacin de abandono legal, la legislacin nacional de los Pases Miembros podr contemplar la posibilidad, para su dueo o consignatario, de recuperarlas, antes de su adjudicacin o venta, pagando los tributos aduaneros, recargos, intereses y gastos de almacenamiento que corresponda, dentro de la oportunidad que se establezca, y cumpliendo las formalidades que para el efecto se determinen. Artculo 255.- Destruccin de las mercancas. En lo relativo a la destruccin como una forma de disposicin de las mercancas, se tendr en cuenta lo previsto en el artculo 236 del presente Cdigo.

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TTULO XIV Disposiciones transitorias

Primera. Las autoridades aduaneras de los Pases Miembros dispondrn de un plazo mximo de dos (2) aos contados a partir de la fecha de entrada en vigencia del presente Cdigo, para dar cumplimiento a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 sobre sistematizacin aduanera y la utilizacin de un sistema de anlisis de riesgos automatizado, respectivamente. Segunda. Dentro de los ( ) meses siguientes a la entrada en vigencia del presente Cdigo y sus disposiciones reglamentarias, la Secretara General de la Comunidad Andina, previa recomendacin del Comit Andino de Asuntos Aduaneros, expedir las resoluciones reglamentarias que resulten necesarias para su aplicacin. Tercera. Los Pases Miembros debern adecuar su legislacin nacional a las disposiciones contenidas en el presente Cdigo en un plazo no superior a contado a partir de la fecha de su entrada en vigor. Cuarta. Los regmenes o destinos aduaneros y las dems disposiciones no contempladas expresamente en este Cdigo y su reglamento, sern reguladas por las legislaciones nacionales de los Pases Miembros. Quinta. En tanto la comunidad andina se constituye en un territorio aduanero comunitario, las referencias hechas en el presente Cdigo al territorio aduanero debern considerarse hechas al territorio aduanero nacional del Pas Miembro.

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ANTEPROYECTO DE CDIGO ADUANERO COMUNITARIO ANDINO

TTULO XV Disposiciones nales

Primera. La Secretara General de la Comunidad Andina velar por la implementacin del presente Cdigo. Para tales efectos, previo concepto del Comit Andino de Asuntos Aduaneros, expedir las resoluciones que dispongan los aspectos procedimentales y operativos no regulados en este Cdigo y que se encuentren previstos en el ordenamiento jurdico andino. Segunda. Las Decisiones relativas a: valor en aduana de las mercancas importadas; normas especiales para la calicacin y certicacin del origen de las mercancas; trnsito aduanero comunitario; rgimen andino sobre control aduanero; nomenclatura comn andina; arancel integrado andino; y asistencia mutua y cooperacin entre las administraciones aduaneras de los Pases Miembros de la Comunidad Andina, quedarn derogadas una vez entren en vigencia las resoluciones a que se reere la Disposicin Final Primera del presente Cdigo. Asimismo, en la medida que los proyectos de Decisin sobre documento nico aduanero y rgimen andino de lucha contra el ilcito aduanero se aprueben como Decisin, y queden cubiertas en las resoluciones sealadas, perdern su vigencia. Tercera. El territorio aduanero de la Repblica de Bolivia es el territorio nacional y las reas geogrcas de territorios extranjeros donde rige su potestad aduanera y legislacin aduanera, en virtud de tratados internacionales en su condicin de pas mediterrneo. Cuarta. La presente Decisin regir a partir de Dada en la ciudad de Lima, Per, a los...

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IV
Temas en materia de medioambiente

Resultados de la Conferencia de Ro+20 y perspectivas para el Derecho ambiental

Andrea Brusco*

Sumario I. Antecedentes. II. El futuro que queremos. III. Perspectivas para el derecho ambiental. Declaracin sobre justicia, gobernanza y derecho para la sostenibilidad ambiental presentada a la Conferencia Ro+20. Ro+20 Declaration on Justice, Governance and Law for Environmental Sustainability.

I. Antecedentes
La Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible, Ro+20 concluy el 22 de junio de 2012, luego de un proceso preparatorio de ms de dos aos de intensas negociaciones intergubernamentales, as como de discusiones y debates de los grupos principales y de la sociedad civil. La conferencia concentr la atencin de la comunidad internacional en torno a los desafos y medios para alcanzar el desarrollo sostenible. Sus resultados suscitaron reconocimientos y crticas al mismo tiempo, desde los
* Abogada con estudios de especializacin en Relaciones Internacionales. Ocial legal y coordinadora de Gobernanza Ambiental de la Ocina Regional para Amrica Latina y El Caribe del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (Pnuma).

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diferentes sectores de la sociedad, y son objeto en estos momentos de anlisis ms profundo en los medios acadmicos, y tambin a nivel internacional, regional y nacional por los actores que deben adoptar medidas y polticas para que esos resultados se hagan realidad. La Conferencia se celebr veinte aos despus de la llamada Cumbre de la Tierra, Ro 92 y diez aos despus de la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Sostenible, Johannesburgo 2002. En Ro 92 se logr alcanzar compromisos importantes en materia de coordinacin y cooperacin internacional para que la proteccin del ambiente y el crecimiento econmico se enfoquen de manera armnica y balanceada, tal como postula el paradigma del desarrollo sostenible. Sin embargo, el importante legado de Ro 92, consolidado en la Agenda 21, los 27 principios de la Declaracin de Ro, y los llamados Convenios de Ro (Convenio sobre la Diversidad Biolgica, Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico y bases para la negociacin de la Convencin de Lucha contra la Deserticacin y la Sequa), ha enfrentado serios desafos de implementacin, debido a mltiples causas, destacando el incumplimiento de las obligaciones de los pases desarrollados de proveer asistencia para el desarrollo y transferencia de tecnologas a los pases en desarrollo. En la Cumbre de Johannesburgo en 2002, se busc aanzar los compromisos de implementacin, bajo el paradigma de un concepto ampliado de desarrollo sostenible, con tres elementos esenciales e interdependientes: la proteccin ambiental, el crecimiento econmico y la equidad social. A pesar del detallado Plan de Implementacin resultante de la Cumbre, y de las asociaciones pblico-privadas que se concretaron en la misma, las expectativas de mejora del desempeo ambiental a nivel global no se alcanzaron. Por el contrario, los problemas ambientales globales que emergan al celebrarse la Conferencia de Ro 92, han adquirido dimensiones ms graves en las ltimas dcadas, y varios datos alarmantes resaltan la necesidad urgente de abordar los desafos de la pobreza generalizada y la destruccin del medioambiente: el mundo de hoy tiene 7 millones de personas (para el ao 2050, habr 9 mil millones) y casi mil millones de personas pasan hambre todos los das; al mismo tiempo, las emisiones de gases de efecto invernadero continan aumentando, y ms de un tercio de todas las especies conocidas podran extinguirse si el cambio climtico contina sin control.
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De esta forma se afecta el derecho al desarrollo de gran parte de la poblacin mundial, y se pone en riesgo el equilibrio del sistema planetario en su conjunto.1 En este contexto, se emprendi la organizacin de la Conferencia de Ro+20, sobre la base del reconocimiento de que los avances en la integracin de las tres dimensiones del desarrollo sostenible han sido insucientes y se han registrado contratiempos, agravados por las mltiples crisis nancieras, econmicas, alimentarias y energticas, que han puesto en peligro la capacidad de todos los pases, en particular de los pases en desarrollo, para lograr el desarrollo sostenible. Por ello, la Conferencia fue convocada con el objetivo de obtener un compromiso poltico renovado en favor del desarrollo sostenible, evaluando los avances logrados hasta el momento y las lagunas que an persisten en la aplicacin de los resultados de las principales cumbres en materia de desarrollo sostenible y haciendo frente a las nuevas dicultades que estn surgiendo. Se estableci para ello, que la Conferencia estara centrada, entre otros, en los siguientes temas: la economa verde en el contexto del desarrollo sostenible y la erradicacin de la pobreza, y el marco institucional para el desarrollo sostenible, y que su resultado sera un documento poltico especco.2 Mediante la identicacin inicial de estos dos temas principales, se busc orientar la Conferencia hacia resultados pragmticos, que abordaran los dcits de implementacin de los compromisos asumidos por las sucesivas Conferencias desde Estocolmo en 1972, mediante la aplicacin de herramientas para incorporar la dimensin ambiental y social en la toma
1 A pesar del xito relativo logrado en estos 20 aos en la popularizacin del concepto de desarrollo sostenible, la situacin ambiental global y regional no ha mejorado. As, las evaluaciones y los estudios cientcos peridicos muestran que, en total, entre un tercio y la mitad de la supercie terrestre del planeta ha sido transformada por la actividad humana. El ltimo informe sobre la economa de los ecosistemas y la biodiversidad (TEEB por sus siglas en ingls) estima que en el ltimo siglo, se han perdido un 35 por ciento de los manglares y un 40 por ciento de los bosques, mientras que un 50 por ciento de los humedales y un 60 por ciento de los servicios ecosistmicos han sido degradados en los ltimos 50 aos. La prdida de especies es entre 100 y 1000 veces mayor que en tiempos geolgicos, y empeorar con el cambio climtico. En cuanto a las pesqueras del mundo, un 80 por ciento de estas estn plenamente explotadas o sobreexplotadas, y se estn excediendo los lmites crticos: por ejemplo, los arrecifes de coral corren el riesgo de colapsarse si no se reducen de forma urgente las emisiones de carbono. En cuanto a Amrica Latina y El Caribe, se estima que 4 de los 5 millones de hectreas de deforestacin neta anual mundial se han registrado en Sudamrica. Fuente: TEEB (2010); FAO (2011). Resolucin A/RES/64/236 de la Asamblea General de las Naciones Unidas.

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de decisiones econmicas, y la mejora del andamiaje institucional para la toma de decisiones sobre desarrollo sostenible. El proceso preparatorio de la Conferencia se llev a cabo desde mayo de 2010 hasta junio de 2012, a nivel global mediante reuniones del Comit Preparatorio, reuniones intersesionales y reuniones informales, y a nivel regional.3 Tambin se emprendieron en muchos pases procesos nacionales de discusin de las posiciones ante los temas de la Conferencia, con lo cual la misma se convirti en una oportunidad para activar mecanismos de informacin y procesos de consulta con la ciudadana. Durante la Conferencia misma, entre el 13 y el 22 de junio, se reunieron en Ro de Janeiro ms de 40 000 personas. 191 pases estuvieron representados en las negociaciones, y acudieron personalmente 79 jefes de Estados y Gobierno. Adems de la reunin ocial de carcter intergubernamental, se realizaron ms de 500 eventos paralelos ociales y 3 000 no ociales, que representaron una oportunidad nica para el debate, el intercambio de informacin, la difusin de iniciativas exitosas, la denuncia social, y la promocin de alianzas y compromisos. Se registraron ocialmente ms de 700 compromisos voluntarios, de niveles muy diversos. La participacin de la sociedad civil fue importante, y se adopt la Declaracin de la Cumbre de los Pueblos por la Justicia Social y Ambiental, en defensa de los bienes comunes contra la mercantilizacin de la vida.4 Entre
3 La Reunin Regional de Amrica Latina y el Caribe, se llev a cabo en Santiago de Chile, del 7 al 9 de septiembre de 2011. Como conclusin de la misma, los ministros y representantes de los gobiernos de Amrica Latina y El Caribe sealaron que la Conferencia de Ro+20 deba alcanzar compromisos para: a) La erradicacin de la pobreza extrema; b) un cambio de los patrones de produccin y consumo, donde los pases desarrollados deben tener un liderazgo mundial; c) acceso y transferencia efectivos a tecnologas seguras y adecuadas, sin condicionalidades y en trminos preferenciales para los pases en desarrollo; d) la promocin de un rgimen global de propiedad intelectual que facilite la transferencia de dichas tecnologas, de acuerdo con los compromisos adquiridos por cada pas; e) la implementacin cabal de los derechos de acceso a la informacin, participacin y justicia ambientales consagrados en el Principio 10 de la Declaracin de Ro; e) una institucionalidad global para el desarrollo sostenible que sea eciente y exible y alcance una efectiva integracin de sus tres pilares; f ) nanciamiento nuevo, adicional, estable y previsible para apoyar actividades de implementacin en los pases en desarrollo; g) el cumplimiento de los compromisos para la mitigacin y adaptacin al cambio climtico y la creacin de resiliencia a sus impactos; h) mayores niveles de cooperacin Sur-Sur e intercambio de experiencias exitosas, restaurar la armona con la naturaleza; i) mejores formas de medir la riqueza de los pases que reejen adecuadamente los tres pilares del desarrollo sostenible. Internet. http://rio20.net/propuestas/declaracion-nal-de-la-cumbre-de-los-pueblos-en-la-rio20.

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los eventos carcter legal, se destacan el Encuentro Mundial de Abogados de Medioambiente, organizado por el Centro Internacional de Derecho Comparado del Medio Ambiente (Limoges, Francia) la Fundacin Getulio Vargas y del Environmental Law Institute, donde se discutieron los principios emergentes del derecho ambiental particularmente el de no regresin en la poltica ambiental y la ley, y que produjo la Declaracin sobre los compromisos post Ro+20,5 y el Congreso Mundial de Justicia, Gobernanza y Derecho para la Sostenibilidad Ambiental, organizado por el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (Pnuma) y varias organizaciones, que convoc a magistrados y jueces de corte, procuradores y auditores generales, realizado entre el 17 y el 20 de junio, cuyos resultados se comentar en detalle ms adelante.

II.

El futuro que queremos

El documento ocial de la Conferencia El futuro que queremos, consolida en 283 prrafos, 59 pginas, el esfuerzo de negociacin intergubernamental de dos aos, y reeja el delicado balance que se alcanz en los temas ms controvertidos. Fue adoptado por consenso el 22 de junio de 2012, y aprobado por Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas 66/288, el 27 de julio de 2012.6 El documento recibi de manera inmediata elogios y crticas. En el primer sentido, se resalta que logr culminar exitosamente una negociacin muy difcil, en un momento complejo de mltiples crisis, permitiendo mantener el paradigma del Desarrollo Sostenible y la eliminacin de la pobreza como prioridades, y abriendo procesos de discusin que continuarn en el seno de la Asamblea General de Naciones Unidas y otros rganos del sistema, y en Comisiones y Grupos de trabajo que tributarn a la Asamblea General. Por su parte, las crticas han estado asociadas con la falta de ambicin y los escasos adelantos logrados en materia de medios de implementacin y de mayores compromisos de los pases desarrollados, tomando en cuenta que en los 20 aos transcurridos desde la Cumbre de la Tierra, el
5 6 Internet. http://www.rcda.cat/index.php/rcda/article/viewFile/293/1257. Internet. http://www.un.org/es/comun/docs/?symbol=A/RES/66/288.

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mundo ha experimentado transformaciones y crisis de una profundidad que ha puesto de relieve la inadecuacin o insuciencia de los instrumentos y mecanismos creados para hacer frente a una situacin que no ha hecho ms que ganar en complejidad y profundizar sus tendencias ms crticas. El documento contiene seis secciones comenzando por una visin comn de renovacin del compromiso a favor del desarrollo sostenible y de la promocin de un futuro igualmente sostenible desde el punto de vista econmico, social y ambiental para nuestro planeta y para las generaciones presentes y futuras (reconociendo que la erradicacin de la pobreza, la modicacin de las modalidades insostenibles y la promocin de modalidades de consumo y produccin sostenibles, y la proteccin y ordenacin de la base de recursos naturales del desarrollo econmico y social son objetivos generales y requisitos indispensables del desarrollo sostenible), y culminando con los Medios de Implementacin para lograr que los compromisos se traduzcan de manera plena y efectiva en resultados tangibles de desarrollo sostenible. El documento tiene tambin una larga seccin de Medios de Implementacin, denominada Esferas Temticas, y cuestiones intersectoriales en que aborda un largo numero de tpicos como la erradicacin de la pobreza, agua y saneamiento, seguridad alimentaria, energa, salud, educacin, cambio climtico, desastres, pequeos estados insulares en desarrollo, patrones de consumo y produccin, entre otros muchos, con conceptos y acciones comprometidas que deben servir de base para los pases en la denicin de sus estrategias y en la conceptualizacin de objetivos de desarrollo sostenible. Sin pretender realizar un recorrido exhaustivo por el amplio men de temas abordados por el futuro que queremos, sus aspectos sobresalientes pueden resumirse en: Rearmacin de los Principios de Ro y los planes de accin anteriores. La rearmacin de todos los anteriores compromisos, en particular los principios de la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, con una mencin especial al de las responsabilidades comunes pero diferenciadas (principio 7) fue un logro para los pases en desarrollo, ya que durante las negociaciones se intent diluir este carcter diferenciado de las responsabilidades histricas y actuales entre pases desarrollados y pases en desarrollo,
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que es una caracterstica esencial del derecho ambiental internacional. En ese sentido, es valioso que se haya rearmado la importancia de apoyar a los pases en desarrollo en su labor para erradicar la pobreza y promover el empoderamiento de los pobres y las personas en situacin vulnerable por medios como la eliminacin de los obstculos a las oportunidades, el aumento de la capacidad productiva, el desarrollo de la agricultura sostenible y la promocin del empleo pleno y productivo y de un trabajo decente para todos, complementada por polticas sociales ecaces, incluso niveles mnimos de proteccin social, con vistas a lograr los objetivos de desarrollo convenidos internacionalmente, incluidos los Objetivos de Desarrollo del Milenio. Respeto a la diversidad cultural y derechos de la naturaleza. Este es un aspecto particularmente sensible para nuestra regin, que introdujo en las negociaciones la promocin de una declaracin universal de los derechos de la naturaleza. Si bien no se logr abrir un proceso de ese tipo, es positivo que el documento reconozca que el planeta Tierra y sus ecosistemas son nuestro hogar, y que Madre Tierra es una expresin comn en muchos pases y regiones, observndose que algunos pases reconocen los derechos de la naturaleza en el contexto de la promocin del desarrollo sostenible. Tambin el documento reconoce que para lograr un justo equilibrio entre las necesidades econmicas, sociales y ambientales de las generaciones presentes y futuras, es necesario promover la armona con la naturaleza, y pide que se adopten enfoques holsticos e integrados del desarrollo sostenible que lleven a la humanidad a vivir en armona con la naturaleza y conduzcan a la adopcin de medidas para restablecer la salud y la integridad del ecosistema de la Tierra. Asimismo, se reconoce la diversidad natural y cultural del mundo y reconocemos tambin que todas las culturas y civilizaciones pueden contribuir al desarrollo sostenible. Economa Verde inclusiva. La Economa Verde en el contexto desarrollo sostenible y la eliminacin de la pobreza fue un tema muy conictivo durante las negociaciones. Varios pases en desarrollo, principalmente de nuestra regin, haban manifestado su rechazo al concepto mismo de economa verde, y se temi que fuera imposible alcanzar un texto de consenso sobre el mismo. Finalmente, se acord que cada pas dispone de diferentes enfoques, visiones, modelos
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e instrumentos, en funcin de sus circunstancias y prioridades nacionales, para lograr el desarrollo sostenible en sus tres dimensiones, que es el objetivo general. A este respecto, se considera que una economa verde en el contexto del desarrollo sostenible y la erradicacin de la pobreza es uno de los instrumentos importantes disponibles para lograr el desarrollo sostenible y que podra ofrecer alternativas en la formulacin de polticas pero no debe consistir en un conjunto de normas rgidas. Se pone de relieve que una economa verde debe contribuir a la erradicacin de la pobreza y al crecimiento econmico sostenido, aumentando la inclusin social, mejorando el bienestar humano y creando oportunidades de empleo y trabajo decente para todos, manteniendo al mismo tiempo el funcionamiento saludable de los ecosistemas de la Tierra. Se acord un conjunto de 16 principios para la Economa Verde en el contexto del desarrollo sostenible y la eliminacin de la pobreza, reglas que incluyen el no uso de esta como barrera proteccionista en el comercio y ni como condicionalidad de la ayuda al desarrollo. Objetivos de desarrollo sostenible. La propuesta de denir un conjunto de metas comunes, objetivas y medibles, para dar continuidad al proceso de los objetivos de desarrollo sostenible despus de 2015, fue introducida en el proceso de negociacin por Colombia y Guatemala en la Reunin Regional de Amrica Latina y el Caribe de septiembre de 2011, y rpidamente gan vuelo. Fue objeto de discusiones a nivel global y qued reejada en El futuro que queremos, donde se recalca que los objetivos de desarrollo sostenible deben estar orientados a la accin, ser concisos y fciles de comunicar, limitados en su nmero y ambiciosos, tener un carcter global y ser universalmente aplicables a todos los pases, teniendo en cuenta las diferentes realidades, capacidad y niveles de desarrollo nacionales y respetando las polticas y prioridades nacionales. Tambin se reconoce que los objetivos deben guardar relacin con mbitos prioritarios para lograr el desarrollo sostenible. Los gobiernos deben impulsar la labor conexa, con la participacin activa de todos los interesados, segn proceda. Para instrumentar la formulacin de los ODS se resolvi establecer un proceso intergubernamental inclusivo y transparente abierto a todas las partes interesadas con el n de formular objetivos mundiales de desarrollo sostenible, que deber acordar la Asamblea General. Se establece un grupo de trabajo de composicin abierta, que estar integrado por treinta representantes, designados por los Estados
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Miembros y procedentes de los cinco grupos regionales de las Naciones Unidas, con el objetivo de lograr una representacin geogrca justa, equitativa y equilibrada. Nueva mtrica del desarrollo, ms all del PBI. Si bien la valoracin de los bienes y servicios ambientales es esencial para internalizar los costos ambientales y orientar la toma de decisiones hacia el desarrollo sostenible, la forma clsica de medir el desarrollo de los pases a travs del Producto Interno Bruto, no reeja ese uso de esos bienes y servicios ambientales. El documento reconoce la necesidad de adoptar mtodos ms amplios de medir los avances, que complementen el producto interno bruto, con el n de sustentar mejor las decisiones de polticas, solicitando a la Comisin de Estadstica de las Naciones Unidas que, en consulta con las entidades competentes del sistema de las Naciones Unidas y otras organizaciones competentes, ponga en marcha un programa de trabajo en este mbito basndose en las iniciativas existentes. Adopcin de un marco de programa a 10 aos sobre produccin y consumo sostenibles. Los patrones de produccin y consumo que han caracterizado el desarrollo moderno son claramente insostenibles, basndose en combustibles fsiles y en el uso intensivo de recursos naturales en general. El documento reconoce que la adopcin de medidas urgentes en relacin con las modalidades de produccin y consumo insostenibles, cuando ocurran, sigue siendo fundamental para ocuparse de la sostenibilidad ambiental y promover la conservacin y el uso sostenible de la diversidad biolgica y los ecosistemas, la regeneracin de los recursos naturales y la promocin de un crecimiento mundial sostenido, inclusivo y equitativo; adopta el marco decenal de programas voluntarios sobre modalidades de consumo y produccin sostenible, invitando a la Asamblea General de las Naciones Unidas a designar un rgano compuesto por representantes de Estados Miembros para que tome las medidas necesarias a n de que el marco entre en pleno funcionamiento Fortalecimiento del pilar ambiental del Marco Institucional para el Desarrollo Sostenible. El sistema actual de gobernanza ambiental internacional es dbil y fraccionado, formado por un complicado mecanismo de instituciones y acuerdos
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multilaterales vinculados en un complejo engranaje. Su capacidad operativa en el siglo XXI es baja, mientras que sus costos operativos son altos, requirindose un nivel mucho ms alto de coordinacin, participacin y transparencia. Para superar esta situacin, se propuso la creacin de una agencia mundial de medioambiente o bien el fortalecimiento de las estructuras ya existentes. Ambas alternativas estuvieron en la mesa de negociacin hasta ltimo momento, resolvindose nalmente fortalecer la funcin del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (Pnuma) como principal autoridad ambiental mundial que establece la agenda mundial en favor del medioambiente, promueve la ejecucin coherente de los aspectos ambientales del desarrollo sostenible en el sistema de las Naciones Unidas y acta como defensor autorizado del medioambiente mundial. A este respecto, se invita a la Asamblea General a adoptar una resolucin que fortalezca el Pnuma y eleve su nivel, estableciendo, entre otras cosas: la composicin universal del Consejo de Administracin del Pnuma, as como otras medidas para reforzar su gobernanza, capacidad de respuesta y rendicin de cuentas a los Estados Miembros; la asignacin de ms recursos nancieros, que sean seguros, estables y sucientes, con cargo al presupuesto ordinario de las Naciones Unidas y las contribuciones voluntarias, para que pueda cumplir su mandato, y aumentando su inuencia y capacidad para cumplir su mandato de coordinacin en el sistema de las Naciones Unidas; el fortalecimiento de la presencia regional del Pnuma, a n de ayudar a los pases que lo soliciten a aplicar las polticas ambientales nacionales, colaborando estrechamente con otras entidades competentes del sistema de las Naciones Unidas; y la participacin activa de todos los interesados pertinentes al utilizar las mejores prcticas y los modelos de las instituciones multilaterales adecuados y estudiar nuevos mecanismos para promover la transparencia y la participacin efectiva de la sociedad civil. Asimismo, para fortalecer el Marco Institucional del Desarrollo Sostenible en su conjunto, se resolvi la creacin de un foro poltico de alto nivel en reemplazo de la Comisin de Desarrollo Sostenible, para proveer liderazgo poltico, denir la agenda y propiciar el dialogo peridicamente, incluir nuevos aspectos emergentes, revisar la implementacin y mejorar la cooperacin internacional.

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Mayor sinergia entre los Acuerdos Multilaterales de Medio Ambiente (Amuma). Los Amuma son instrumentos jurdicos vinculantes y constituyen la base del derecho ambiental internacional, denen el conjunto de obligaciones y compromisos de los pases en los temas que abordan, y alcanzan dimensin nacional a travs de las medidas, polticas y regulaciones que los Estados Parte dictan para su implementacin. Cada uno de ellos, tienen instituciones independientes para la adopcin y seguimiento de decisiones. Este sistema fraccionado no ha contribuido a la coordinacin, adems de generar costos operativos altos. El documento reconoce las importantes contribuciones de los acuerdos multilaterales sobre el medioambiente al desarrollo sostenible, y la labor iniciada para mejorar las sinergias entre los tres convenios sobre los productos qumicos y los desechos (Convenio de Basilea sobre el control de los movimientos transfronterizos de los desechos peligrosos y su eliminacin, Convenio de Rotterdam sobre el procedimiento de consentimiento fundamentado previo aplicable a ciertos plaguicidas y productos qumicos peligrosos objeto de comercio internacional, y Convenio de Estocolmo sobre contaminantes orgnicos persistentes). Se alienta a las partes en los acuerdos multilaterales sobre el medioambiente a que consideren la posibilidad de adoptar otras medidas relacionadas con estos y otros grupos de cuestiones, segn proceda, para promover la coherencia de las polticas en todos los niveles, mejorar la eciencia, reducir las superposiciones y duplicaciones innecesarias y mejorar la coordinacin y la cooperacin entre los acuerdos multilaterales sobre el medioambiente, en particular el Convenio y las dos Convenciones de Ro (Cambio Climtico, Diversidad Biolgica y Deserticacin), as como con el sistema de las Naciones Unidas sobre el terreno. Recursos situados fuera de jurisdiccin nacional. Se reconoce la importancia de la conservacin y el uso sostenible de la diversidad biolgica marina, fuera de las zonas de jurisdiccin nacional, y asume el compromiso de abordar el tema en el plazo de dos aos, para adoptar una decisin sobre la elaboracin de un instrumento internacional en el marco de la Convencin sobre el Derecho del Mar.

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Derechos de acceso a la informacin participacin pblica y acceso a la justicia ambiental. El Principio 10 de la Declaracin de Ro de 1992, establece que en el plano nacional, toda persona deber tener acceso adecuado a la informacin sobre el medioambiente de que dispongan las autoridades pblicas, incluida la informacin sobre los materiales y las actividades que encierran peligro en sus comunidades, as como la oportunidad de participar en los procesos de adopcin de decisiones. Los Estados debern facilitar y fomentar la sensibilizacin y la participacin de la poblacin poniendo la informacin a disposicin de todos. Deber proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos judiciales y administrativos, entre estos el resarcimiento de daos y los recursos pertinentes Estos llamados derechos de acceso, constituyen una piedra angular del derecho ambiental y han sido regulados en muchos pases. El futuro que queremos recalca que la participacin amplia del pblico y el acceso a la informacin y los procedimientos judiciales y administrativos son esenciales para promover el desarrollo sostenible, y que el desarrollo sostenible requiere la implicacin efectiva y la participacin activa de las autoridades legislativas y judiciales regionales, nacionales y subnacionales, as como de todos los grupos principales: mujeres, nios y jvenes, pueblos indgenas, organizaciones no gubernamentales, autoridades locales, trabajadores y sindicatos, empresas e industria, comunidad cientca y tecnolgica, agricultores, y dems interesados, como las comunidades locales, los grupos de voluntarios, las fundaciones, los migrantes, las familias, las personas de edad y las personas con discapacidad. A este respecto, convenimos en colaborar ms estrechamente con los grupos principales y dems interesados y los alentamos a que participen activamente, segn proceda, en los procesos que contribuyan a la adopcin de decisiones, la planicacin y la aplicacin de polticas y programas que fomenten el desarrollo sostenible a todos los niveles.

III.

Perspectivas para el derecho ambiental

La Conferencia de Ro 92 leg los instrumentos bsicos y fundacionales del derecho ambiental internacional moderno, y asimismo tuvo una enorme inuencia y proyeccin en el derecho ambiental nacional en todo el mundo,
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y particularmente en nuestra regin. El proceso del llamado constitucionalismo verde si bien comenz en el ltimo cuarto del siglo veinte, se inscribe en el marco de la Declaracin de Ro,7 consagrando del modelo del desarrollo sustentable en el marco jurdico poltico de nuestros pases. Con matices, ello se expresa en nuestras constituciones mediante clusulas que incluyen el reconocimiento del derecho de la ciudadana a un medioambiente de calidad, adecuado, sano, equilibrado; la vinculacin entre medioambiente y desarrollo, partiendo del concepto de desarrollo sostenible del Informe Brundtland; el deber consiguiente del Estado de proteger el derecho al medioambiente; el deber de la ciudadana de proteger el medioambiente, con consiguientes restricciones al ejercicio de derechos individuales y la tendencia a reconocer la funcin ambiental de la propiedad como una derivacin de la funcin social general del derecho de propiedad; garantas procesales para la efectividad de los derechos ambientales; la regulacin especca de algunos componentes del medio ambiente (como el patrimonio gentico, la fauna y ora silvestres); la relacin entre el patrimonio natural y el patrimonio cultural y los derechos de los comunidades originarias; la participacin social en la gestin ambiental, a travs del derecho a la informacin y la educacin ambiental; y la responsabilidad por dao ambiental, lo cual constituye una novedad en el derecho comparado, con excepcin del precedente instituido en la Constitucin espaola de 1976. La llamada nueva generacin de constituciones, Ecuador (2008) y Bolivia (2009), incorpora elementos conceptuales de avanzada y de superacin del paradigma antropocntrico del desarrollo sostenible, al incorporar los derechos de la naturaleza, Pachamama o Madre Tierra, y el paradigma del Buen Vivir o Vivir en Plenitud. A partir de estas prescripciones constitucionales, se han dictado leyes generales del ambiente y leyes sectoriales con contenido ambiental. Sin embargo, a pesar de los avances en el marco jurdico, su cumplimiento es li7 Constituciones de Panam (1972), Cuba (1976), Per (1979 y 1993), Ecuador (1979 y 1998), Chile (1980), Honduras (1982), El Salvador (1983), Guatemala (1985), Nicaragua (1987), Brasil (1988), Colombia (1991), Paraguay (1992), Argentina (1994), Repblica Bolivariana de Venezuela (2003). Antes de 1972, ya contaban con principios ambientales en sus constituciones nacionales Mxico (1917, reformada en 1987 y 1999) y Costa Rica (1949, reformada en 1994) y Uruguay (1966, reformada en 1996). Por su parte, la nueva generacin de constituciones: Ecuador (2008) y Bolivia (2009) contienen conceptos e instrumentos jurdicos de avanzada para el Derecho ambiental.

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mitado, y en muchos casos tambin las herramientas legales tradicionales han resultado insucientes para poder atender los problemas del desarrollo sostenible. En este contexto, una tendencia alentadora de los ltimos tiempos es el rol activo y creador de la judicatura para dotar de operatividad al derecho ambiental, lo que nos permite armar que los jueces han sido artces directos del desarrollo de innovaciones en el campo ambiental, atendiendo conictos socioambientales muy complejos en sus aspectos sociales, econmicos y ambientales. Los mritos de Ro+20 son mayormente de carcter poltico, y sin dudas no tiene la visin y peso de la Conferencia de 1992 desde el punto de vista legal. Debe tenerse en cuenta que (al igual que la Declaracin de Estocolmo, la Declaracin de Ro y la Declaracin de Johannesburgo): El futuro que queremos no es un tratado internacional o cualquier otro tipo de instrumento jurdicamente vinculante. Se trata de una declaracin de convicciones, esperanzas, aspiraciones, promesas, llamados, pero no contiene obligaciones vinculantes. Se hace referencia a varios convenios y al derecho internacional en general, pero solo como referencia y con el objetivo de recordar y rearmar los compromisos contenidos en los mismos. No obstante esta falta de nuevos desarrollos legales en los resultados ociales de Ro+20, est claro que gran parte de las objetivos, metas, promesas y aspiraciones de El futuro que queremos debern contar con leyes adecuadas y con mecanismos de cumplimiento para que se hagan efectivos. En este contexto, adquiere relevancia el Congreso Mundial de Justicia, Gobernanza y Derecho para la Sostenibilidad Ambiental, que se celebr durante la Conferencia de Ro+20, destacando su gran convocatoria, importancia de sus deliberaciones y la proyeccin de sus conclusiones.8 El Congreso convoc a las ms altas autoridades de los poderes judiciales, ministerios pblicos y auditoras generales de 60 pases, para discutir sobre la importancia de la aplicacin de las leyes en el logro del desarrollo sostenible, en vistas a la Conferencia de Ro+20. Esta iniciativa del Pnuma, que tiene como antecedente el Simposio de Jueces realizado en la Cumbre Mundial de Desarrollo Sostenible de 2002, cont con el apoyo de la Asociacin de Magistrados y el Ministerio Publico del Estado de Ro de Janeiro y la Fundacin Getulio Vargas, y varias organizaciones que acompaaron
8 Transnational Environmental Law / Volume 1/ Issue 02/ October 2012, p. 412.

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las deliberaciones, bajo la copresidencia del presidente de la Corte Suprema de Justicia de Argentina, Ricardo Luis Lorenzetti, y del presidente de la Corte Suprema de Malasia, Tun Arin bin Zakaria. Tomando como base los resultados de las dos reuniones preparatorias, celebradas en Kuala Lumpur en octubre de 2011 y en Buenos Aires en abril de 2012, cerca de 200 participantes discutieron sobre los logros y desafos en materia de proteccin de los derechos ambientales. La Declaracin de Ro+20 sobre Justicia, Gobernanza y Derecho para la sostenibilidad ambiental, adoptada al cierre del Congreso,9 reconoce la importante contribucin de la comunidad legal y de auditora en todo el mundo para el cumplimiento de las normas y garantas para la sostenibilidad del medio ambiente, teniendo en cuenta que el Poder Judicial en particular, ha sido el garante del imperio de la ley en el mbito del medio ambiente en todo el mundo y que la independencia de los poderes es indispensable para la dispensacin de justicia ambiental. La Declaracin establece principios para el avance de la Justicia, la Gobernanza y el Derecho. Entre ellos, destaca el principio de no regresin, el acceso a la informacin, participacin pblica y acceso a la justicia ambiental, la responsabilidad y rendicin de cuentas de las instituciones, los mecanismos de resolucin de disputas accesibles, imparciales y rpidos, y la relacin entre los derechos humanos y la proteccin del ambiente. Finalmente, la Declaracin hace un llamado a la conformacin de un red institucional internacional para la promocin de la Justicia, Gobernanza y Derecho para la sostenibilidad ambiental en el siglo XXI; bajo el liderazgo del Pnuma, que fomente el compromiso continuo de los jueces, scales y auditores, mediante el establecimiento de redes para el intercambio de informacin, el mayor desarrollo de la jurisprudencia ambiental, la creacin de capacidades, y la colaboracin interjurisdiccional para atender temas de alcance regional y global. En sntesis, la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible, Ro+20, ha logrado proporcionar un documento que refuerza anteriores compromisos y apuntala los esfuerzos futuros para avanzar en la implementacin del desarrollo sostenible. Pero ms all del documento ocial El futuro que queremos, la conferencia fue el escenario de una
9 Internet. http://www.pnuma.org/gobernanza/congreso_mundial_justicia.php.

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movilizacin sin precedentes de la sociedad civil en su conjunto, y en particular de actores relevantes para que los compromisos ociales se traduzcan en accin, como son los magistrados, procuradores, y auditores generales. Como lo expresa la Declaracin del Congreso Mundial, se ha tratado de una la oportunidad histrica para las comunidades jurdica y de auditora, para expresar sus ideas relacionadas con el impulso a la justicia, la gobernanza y el derecho para la sostenibilidad ambiental.

Declaracin sobre justicia, gobernanza y derecho para la sostenibilidad ambiental presentada a la Conferencia Ro+20 Nosotros, los presidentes de tribunales supremos y magistrados de rango superior, scales generales y scales principales, auditores generales, jefes de ministerios pblicos y otros representantes de alto rango de las comunidades jurdica y de auditora reunidos en Ro de Janeiro (Brasil) del 17 al 20 de junio de 2012 para el Congreso Mundial sobre Justicia, Gobernanza y Derecho para la Sostenibilidad Ambiental; Expresando nuestra preocupacin por la degradacin continuada y sin precedentes del entorno natural que afecta negativamente a la consecucin del objetivo del desarrollo sostenible y, por consiguiente, a la prosperidad de la poblacin actual y de las generaciones futuras; Sealando las observaciones registradas en las Perspectivas del Medioambiente Mundial GEO-5 acerca de la magnitud de la degradacin ambiental en cada una de las regiones del mundo; Recordando los principios consagrados en la Declaracin de Estocolmo sobre el Medio Humano de 1972 y en la Declaracin de Ro sobre el Medioambiente y el Desarrollo de 1992, as como en el Programa 21; Reconociendo la importante contribucin realizada por la comunidad jurdica y de auditora en todo el mundo para la aplicacin de normas y salvaguardas en pro de la sostenibilidad ambiental, y observando que el Poder
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Judicial en particular ha sigo el garante del estado de derecho en la esfera del medioambiente en el mundo y que la independencia judicial es indispensable para la imparticin de justicia ambiental; Recordando la importancia del primer Simposio Mundial de Jueces organizado por el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (Pnuma) en 2002, junto con la Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible celebrada en Johannesburgo (Sudfrica), y observando que, desde entonces, la importancia del Poder Judicial en las cuestiones ambientales ha seguido aumentando y ha dado como resultado un amplio corpus de decisiones, as como la creacin de una cantidad considerable de cortes especializadas y tribunales ambientales, adems de ejercer una inuencia duradera en la mejora de la justicia social, la gobernanza ambiental y el impulso al derecho ambiental, especialmente en los pases en desarrollo; Subrayando la importancia de las sociedades basadas en el estado de derecho y de las normas de transparencia y rendicin de cuentas; Armando las declaraciones de Kuala Lumpur y Buenos Aires de las dos reuniones preparatorias de presidentes de tribunales supremos y magistrados de rango superior, scales generales y scales principales, auditores generales y otros representantes de alto rango de las comunidades jurdica y de auditora celebradas en preparacin de este Congreso en Kuala Lumpur (Malasia) el 12 y 13 de octubre de 2011, y en Buenos Aires (Argentina) el 23 y 24 de abril de 2012, respectivamente; Conscientes de la oportunidad histrica de que gozan las comunidades jurdica y de auditora para expresar sus ideas relacionadas con el impulso a la justicia, la gobernanza y el derecho para la sostenibilidad ambiental gracias a la celebracin del Congreso Mundial en fechas prximas a la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible de 2012 (Ro+20); Agradeciendo la importante funcin ejercida por el Pnuma y sus organizaciones asociadas y copatrocinadoras en la organizacin de este Congreso,

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1. La presente declaracin aspira a reunir la gran diversidad de opiniones de los participantes en el Congreso Mundial sobre Justicia, Gobernanza y Derecho para la Sostenibilidad Ambiental. No constituye un resultado negociado ocialmente, no expresa necesariamente cada una de las opiniones individuales; tampoco maniesta las posturas de los pases o las instituciones ni muestra un consenso en todas las cuestiones. 2. El Congreso Mundial sobre Justicia Gobernanza y Derecho para la Sostenibilidad Ambiental fue organizado conjuntamente por la Asociacin de Magistrados del Estado de Ro de Janeiro (Amaerj), la Fundacin Getulio Vargas y el Ministerio Pblico del Estado de Ro de Janeiro, con la colaboracin de los asociados siguientes: Banco Asitico de Desarrollo; Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (Cites); Organizacin Internacional de Polica Criminal (Interpol); Organizacin Internacional de Entidades Fiscalizadoras Superiores, Grupo de Trabajo sobre Auditora del Medio Ambiente (Intosai-WGEA); Organizacin de los Estados Americanos (OEA); Programa Regional para el Medio Ambiente del Pacco Sur (Sprep); Banco Mundial; Red Internacional para el Cumplimiento y la Observancia de Normativas Ambientales (Inece); Comisin de Derecho Ambiental de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza (IUCN); y Law for a Green Planet Institute. Declaramos lo siguiente:

I.

Mensajes a los Jefes de Estado y de Gobierno, a otros representantes de alto nivel y a la comunidad mundial en general

Sin el respeto del estado de derecho y sin un ordenamiento jurdico abierto, justo y able, ser imposible poner en prctica los resultados de la Conferencia Ro+20. Es vital contar con una judicatura y unas instancias judiciales independientes para la puesta en marcha, el desarrollo y la aplicacin del derecho ambiental, y los miembros del Poder Judicial, junto con quienes contribuyen a la funcin judicial en los planos nacional, regional y mundial, son
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asociados cruciales para promover el cumplimiento, poner en marcha y aplicar el derecho ambiental nacional e internacional. El Derecho ambiental es esencial para la proteccin de los recursos naturales y los ecosistemas, y constituye nuestra mayor esperanza para el futuro del planeta. Los litigios en materia de medioambiente con frecuencia trascienden las jurisdicciones nacionales. Necesitamos sistemas de resolucin de conictos nacionales e internacionales ms efectivos. La sostenibilidad ambiental no podr lograrse sin datos de buena calidad, vigilancia, auditora y contabilidad sobre el desempeo. La auditora ambiental y de sostenibilidad garantiza la transparencia, el acceso a la informacin, la rendicin de cuentas y el uso eciente de las nanzas pblicas, al tiempo que protege el medioambiente para las generaciones futuras. Los magistrados, scales y auditores tienen la responsabilidad de subrayar la necesidad de que el derecho alcance un desarrollo sostenible y pueden ayudar a lograr la ecacia de las instituciones. La informacin y los conocimientos cientcos son una piedra angular para el cumplimiento efectivo y el respeto de las obligaciones ambientales. Los Estados deberan cooperar en la creacin de capacidad y el apoyo a los juzgados y tribunales, as como a los scales, auditores y otros interesados en los planos nacional, subregional y regional, para la aplicacin de la legislacin ambiental, y en la facilitacin del intercambio de mejores prcticas con miras a alcanzar la sostenibilidad ambiental alentando a las instituciones competentes, como los institutos judiciales, a que impartan educacin permanente. Es necesario fortalecer las instituciones internacionales de gobernanza existentes para proteger el medioambiente mundial. Debemos crear estructuras institucionales modernas capaces de establecer redes y mejorar el intercambio en la adopcin de decisiones. Existe la necesidad urgente de estudiar la transformacin del Pnuma en una entidad que dirija e impulse con ecacia el programa mundial de polticas y legislacin para el medio ambiente en el marco del desarrollo sostenible.

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II.

Principios del adelanto de la justicia, la gobernanza y el derecho para la sostenibilidad ambiental

El cumplimiento de los objetivos ambientales forma parte de un proceso dinmico e integrado en el cual estn estrechamente vinculados los objetivos econmicos, sociales y ambientales. Reconocemos la necesidad de que la legislacin y las polticas ambientales adoptadas para alcanzar esos objetivos no sean regresivas. La sostenibilidad ambiental solamente podr alcanzarse en el contexto de acuerdos nacionales de gobernanza justos, efectivos y transparentes, y del estado de derecho, basados en: a) Leyes ambientales justas, claras y aplicables; b) Participacin de la poblacin en la adopcin de decisiones y acceso a la justicia y la informacin, de conformidad con el dcimo principio de la Declaracin de Ro, lo que incluye analizar las posibilidades de tomar disposiciones del Convenio de Aarhus al respecto; c) Rendicin de cuentas e integridad de las instituciones y los responsables de la adopcin de decisiones, incluso mediante la aplicacin activa de la auditora ambiental y la vigilancia del cumplimiento; d) Mandatos y funciones claros y coordinados; e) Mecanismos de resolucin de conictos accesibles, justos, imparciales, puntuales y giles, incluido el fomento de conocimientos especializados en la determinacin de causas ambientales, y procedimientos y remedios innovadores en materia de medio ambiente; f ) Reconocimiento de la relacin entre los derechos humanos y el medioambiente; y g) Criterios especcos para la interpretacin del derecho ambiental. La sostenibilidad ambiental solo podr alcanzarse si existe un ordenamiento legal efectivo, unido a un sistema ecaz para su aplicacin y a procedimientos jurdicos accesibles, incluso en materia de legitimidad y acceso colectivo a la justicia, con un marco legal e institucional que lo apoye y principios aplicables de todas las tradiciones jurdicas del mundo. La justicia, incluida la adopcin de decisiones de manera participativa y la proteccin de los grupos vulnerables contra repercusiones ambientales
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desproporcionadas, debe considerarse un elemento intrnseco de la sostenibilidad ambiental. nicamente mediante la participacin activa de todos los componentes de la sociedad, especialmente las instituciones nacionales y subnacionales y los ociales responsables de las cuestiones de justicia, gobernanza y derecho, tales como los magistrados, scales, auditores y otros funcionarios clave, podrn lograrse avances signicativos que sean sostenibles, respondan a las necesidades de los pueblos del mundo y protejan los derechos humanos.

III.

Marco institucional del adelanto de la justicia, la gobernanza y el derecho para la sostenibilidad ambiental en el siglo XXI

Esta red institucional internacional promover el cumplimiento de los objetivos siguientes: a) participacin continua de los presidentes de tribunales supremos y magistrados de rango superior, de los scales y auditores generales, de las instituciones que estos representan y de otros componentes del sistema judicial y policial, incluso mediante redes internacionales y regionales; b) calidad de la informacin y el intercambio de datos, y deliberaciones entre las comunidades judicial y de auditora en su totalidad; c) desarrollo y aplicacin permanentes del Derecho ambiental en todos los niveles y fomento de la ampliacin continua de la jurisprudencia ambiental; d) mejora de la educacin, el fomento de la capacidad, la transferencia de tecnologa y la asistencia tcnica, con la nalidad de fortalecer la gobernanza nacional efectiva en materia de medio ambiente; y e) participacin adecuada de los gobiernos nacionales correspondientes en el cumplimiento de los objetivos establecidos. El Pnuma podr contribuir asegurando la nanciacin necesaria para la creacin de capacidad y el intercambio de informacin con miras al fortalecimiento de las capacidades. Debera establecerse una red institucional internacional, bajo el liderazgo del Pnuma, con la participacin de los asociados del Congreso Mundial y otras organizaciones pertinentes, y con la orientacin de los presidentes de tribunales supremos y magistrados de rango superior, scales generales y scales principales, auditores generales, acadmicos juristas expertos y otros miembros eminentes de la comunidad judicial y policial.
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Rio+20 Declaration on Justice, Governance and Law for Environmental Sustainability We, the Chief Justices, Heads of Jurisdiction, Attorneys General, Auditors General, Chief Prosecutors, and other high-ranking representatives of the judicial, legal and auditing professions gathered here in Ro de Janeiro, Brazil, from 17 20 June 2012 for the World Congress on Justice, Governance and Law for Environmental Sustainability; Expressing our concern for the continuing and unprecedented degradation of the natural environment which adversely impacts on achieving the goal of sustainable development and therefore the prosperity of present and future generations; Noting the observations recorded in the Global Environmental Outlook 5 concerning the extent of environmental degradation in each of the world regions; Recalling the principles enshrined in the 1972 Stockholm Declaration on the Human Environment and in the 1992 Rio Declaration on Environment and Development, as well as Agenda 21; Recognizing the important contribution made by the legal and auditing community worldwide to the enforcement of standards and safeguards for environmental sustainability, and noting that the Judiciary in particular, has been the guarantor of the rule of law in the eld of the environment worldwide and that judicial independence is indispensable for the dispensation of environmental justice; Recalling the importance of the rst Global Judges Symposium convened by the United Nations Environment Programme (UNEP) in 2002, in conjunction with the World Summit on Sustainable Development in Johannesburg, South Africa, and noting that since then, the importance of the Judiciary in environmental matters has further increased and resulted in a rich corpus of decisions as well as in the creation of a considerable number of specialized courts and green benches, and a lasting eect on improving social justice, environmental governance and the further development of environmental law, especially in developing countries;
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Emphasizing the importance of societies based on the rule of law and standards of transparency and accountability; Arming the Kuala Lumpur and the Buenos Aires statements from the two preparatory meetings of Chief Justices, Heads of Jurisdiction, Attorneys General, Auditors General and other high-ranking representatives of the legal and auditing professions for this Congress, held in Kuala Lumpur, Malaysia, from 12-13 October 2011, and Buenos Aires, Argentina, from 23-24 April, respectively; Mindful of the historic opportunity for the legal and auditing communities to express themselves on advancing justice, governance and law for environmental sustainability provided by the proximity of the World Congress with the United Nations Conference on Sustainable Development 2012 (Rio+20); Appreciating the important role played by UNEP and its partner organizations and co-hosts2 in the convening of this Congress; 1. is declaration attempts to capture the wide range of views of participants at the World Congress on Justice, Governance and Law for Environmental Sustainability. It does not represent a formally negotiated outcome nor does it necessarily capture all individual views or represent country or institutional positions, or consensus on all issues. 2 e World Congress on Justice, Governance and Law for Environmental Sustainability was cohosted by: Association of Magistrates and Judges in the State of Rio de Janeiro (Associao dos Magistrados do Estado do Rio de Janeiro AMAERJ); Fundao Getulio Vargas; and Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro. It was organized with the following partners: Asian Development Bank (ADB); Convention on International Trade in Endangered Species of Wild Fauna and Flora (CITES); International Criminal Police Organization (Interpol); International Organization of Supreme Audit Institutions Working Group on Environmental Auditing (INTOSAI WGEA); Organization of American States (OAS); South Pacic Regional Environment Program (SPREP); World Bank; International Network for Environmental.
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Declare that:

I.

Messages to Heads of State and Government, other highlevel representatives, and the world community at large

Without adherence to the rule of law, without open, just and dependable legal orders the outcomes of Rio+20 will remain unimplemented. An independent Judiciary and judicial process is vital for the implementation, development and enforcement of environmental law, and members of the Judiciary, as well as those contributing to the judicial process at the national, regional and global levels, are crucial partners for promoting compliance with, and the implementation and enforcement of, international and national environmental law. Environmental law is essential for the protection of natural resources and ecosystems and reects our best hope for the future of our planet. Environmental litigation often transcends national jurisdictions. We need more eective national and international dispute settlement systems for resolving conicts. Environmental sustainability cannot be achieved without good quality data, monitoring, auditing and accounting for performance. Environmental and sustainability auditing ensures transparency, access to information, accountability, and ecient use of public nances, while protecting the environment for future generations. Judges, public prosecutors and auditors have the responsibility to emphasize the necessity of law to achieve sustainable development and can help make institutions eective. Scientic information and knowledge is a central foundation of eective compliance with and enforcement of environmental obligations. States should cooperate to build and support the capacity of courts and tribunals as well as prosecutors, auditors and other related stakeholders at national, sub-regional and regional levels to implement environmental law, and to facilitate exchanges of best practices in order to achieve environmental sustainability by encouraging relevant institutions, such as judicial institutes, to provide continued education. e existing international governance institutions to protect the global environment should be strengthened. We must create modern institutional
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structures capable of building networks and improved sharing of decisionmaking. ere is an urgent need to give consideration to transforming UNEP to eectively lead and advance the global policy and law-making agenda for the environment within the framework of sustainable development.

II.

Principles for the Advancement of Justice, Governance and Law for Environmental Sustainability

Meeting environmental objectives is part of a dynamic and integrated process in which economic, social and environmental objectives are closely intertwined. We recognize that environmental laws and policies adopted to achieve these objectives should be non- regressive. Environmental sustainability can only be achieved in the context of fair, eective and transparent national governance arrangements and rule of law, predicated on: Compliance and Enforcement (INECE); Environmental Law Commission of the International Union for the Conservation of Nature (IUCN); and Law for a Green Planet Institute. (a) Fair, clear and implementable environmental laws; (b) public participation in decision-making, and access to justice and information, in accordance with Principle 10 of the Rio Declaration, including exploring the potential value of borrowing provisions from the Aarhus Convention in this regard; (c) accountability and integrity of institutions and decision-makers, including through the active engagement of environmental auditing and enforcement; (d) clear and coordinated mandates and roles; (e) accessible, fair, impartial, timely and responsive dispute resolution mechanisms, including developing specialized expertise in environmental adjudication, and innovative environmental procedures and remedies; (f ) recognition of the relationship between human rights and the environment; and (g) specic criteria for the interpretation of environmental law. (b) Environmental sustainability can only be achieved if there exist eective legal regimes, coupled with eective implementation and accessible legal procedures, including on locus standi and collective access
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ANDREA BRUSCO

to justice, and a supporting legal and institutional framework and applicable principles from all world legal traditions. Justice, including participatory decision-making and the protection of vulnerable groups from disproportionate negative environmental impacts must be seen as an intrinsic element of environmental sustainability. Only through the active engagement of all parts of society, especially national and sub-national institutions and ocials responsible for addressing justice, governance and law issues, including judges, prosecutors, auditing institutions and other key functionaries, can meaningful progress be achieved that is sustained and responsive to the needs of the peoples of the world and protective of human rights.

III.

Institutional Framework for the Advancement of Justice, Governance and Law for Environmental Sustainability in the 21st Century

is international institutional network may promote the achievement of: (a) continued engagement of Chief Justices, Attorneys General, Heads of Jurisdiction, Chief Prosecutors and Auditors General, the institutions they represent and other components of the legal and enforcement chain, including through networks at the international and regional levels; (b) quality information and data exchange and discussion among the legal and auditing communities at large; (c) continued development and implementation of environmental law at all levels, and encouraging the further expansion of environmental jurisprudence; (d) improved education, capacity building, technology transfer and technical assistance, including with the aim of strengthening eective national environmental governance; and (e) adequate engagement by respective national governments for the set objectives. UNEP may contribute to ensure necessary funding for capacity building and information exchange for strengthened capacities.

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El acceso a la justicia ambiental y el Principio 10 de la Declaracin de Ro 92 en el Ecuador

Ricardo Crespo Plaza*

Sumario I. Antecedentes. II. Importancia de los principios del Derecho ambiental. III. La informacin, participacin y acceso a la justicia. IV. La participacin en la gestin ambiental en Ecuador. V. El Acceso a la Justicia Ambiental en Ecuador. VI. El derecho de acceso a los tribunales sin perjuicio del inters directo. VII. La restauracin integral en materia de dao ambiental. VIII. Los derechos de la naturaleza. IX. La responsabilidad objetiva por dao ambiental. X. mbitos de acceso a la justicia ambiental. 10.1. Va constitucional. 10.2. Va administrativa. 10.3. Va penal. 10.4. Va civil. XI. El rol del juez en materia ambiental. XII. La jurisprudencia ambiental. XIII. Conclusiones. XIV. Fuentes consultadas.

I.

Antecedentes

El derecho a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado est reconocido a nivel constitucional por varios Estados. En Ecuador el artculo 14 de la Constitucin de la Repblica incorpora este derecho entre los de* Abogado y doctor en Jurisprudencia, Universidad Catlica del Ecuador. Maestra en Gestin Ambiental, Universidad de Oxford, Reino Unido 1997. Miembro fundador del Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental. Asesor en materia legal-ambiental en la Mesa de Recursos Naturales y Biodiversidad de la Asamblea Constituyente.

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rechos del buen vivir1 y declara de inters pblico todas las actividades que acompaan a este derecho entre ellas la prevencin del dao ambiental lo cual conrma la funcin esencialmente preventiva del derecho ambiental y obliga a las autoridades pblicas a aplicar medidas administrativas en etapas tempranas para evitar los daos ambientales. Por otro lado y complementariamente al derecho humano a un ambiente sano la Constitucin del Ecuador reconoce a la naturaleza como sujeto de derechos,2 entre ellos, el respeto integral a su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos, derechos que podrn ser exigidos por toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad.3 Para la efectividad del derecho humano a un ambiente sano no es posible ignorar los derechos de la naturaleza,4 ambos derechos se complementan porque es lgico pensar que si el Estado reconoce a todas las personas el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado lo que adems comporta el deber de las personas de respetar este derecho, es de inters del Estado y de las personas que la naturaleza sea capaz de mantener y regenerar sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.5 El reconocimiento tanto del derecho a un ambiente sano como de los derechos de la naturaleza han dado como resultado la consagracin de
1 Art. 14.- Se reconoce el derecho de la poblacin a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice la sostenibilidad y el buen vivir, sumak kawsay. Se declara de inters pblico la preservacin del ambiente, la conservacin de los ecosistemas, la biodiversidad y la integridad del patrimonio gentico del pas, la prevencin del dao ambiental y la recuperacin de los espacios naturales degradados. Art. 10.- Las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos son titulares y gozarn de los derechos garantizados en la Constitucin y en los instrumentos internacionales. La naturaleza ser sujeto de aquellos derechos que le reconozca la Constitucin. Art. 71.- La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos. Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observaran los principios establecidos en la Constitucin, en lo que proceda. El Estado incentivar a las personas naturales y jurdicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y promover el respeto a todos los elementos que forman un ecosistema. Constitucin: Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, sin perjuicio de otros previstos en la Constitucin y la ley: 6. Respetar los derechos de la naturaleza, preservar un ambiente sano y utilizar los recursos naturales de modo racional, sustentable y sostenible. A Critique of Anthropocentric Rights. Catherine Redgwell. Human Rights Approaches to Environmental Protection. Clarendon Press. Edited by alan boyle and Michael R. Anderson. Oxford, 1996, p. 87.

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EL ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL Y EL PRINCIPIO 10 DE LA DECLARACIN DE RO 92

derechos procedimentales tutelados por el Estado e inherentes al ejercicio de los mismos: el acceso a la informacin ambiental, el acceso a la justicia, y la participacin en la toma de decisiones ambientales. Estos derechos procedimentales constituyen el ncleo del Principio 10 de la Declaracin de Ro de 1992. El Principio 10 es conocido como aquel que expresa de la mejor forma los componentes de una democracia verdaderamente ambiental. Este principio con sus tres aristas claves sobre participacin, acceso a la informacin y acceso a la justicia ambiental marca la pauta hacia la adecuada gobernabilidad ambiental nacional, podemos aseverar que sin estos tres componentes, que se complementan entre s la tutela ambiental del ambiente y su gobernabilidad quedan debilitadas. El principio dice lo siguiente:
El mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es con la participacin de todos los ciudadanos interesados, en el nivel que corresponda. En el plano nacional, toda persona deber tener acceso adecuado a la informacin sobre el medio ambiente de que dispongan las autoridades pblicas, incluida la informacin sobre los materiales y las actividades que ofrecen peligro en sus comunidades, as como la oportunidad de participar en los procesos de adopcin de decisiones. Los Estados debern facilitar y fomentar la sensibilizacin y la participacin del pblico poniendo la informacin a disposicin de todos. Deber proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos judiciales y administrativos, entre stos el resarcimiento de daos y los recursos pertinentes.

En cuanto a la aplicacin de este principio y a pesar de que han transcurrido 20 aos desde la vigencia de la Declaracin de Ro, hay que sealar que ha tenido fortalezas y debilidades, por un lado, al menos de manera formal, gran parte de los Estados han incorporado normativas tanto a nivel constitucional como en leyes y reglamentos para garantizar el acceso a la informacin, la participacin y el acceso a la justicia en materia ambiental, pero por otro, an persisten prcticas de gestin pblica que obstaculizan una mejor apertura de la informacin ambiental favoreciendo una cultura del secreto; la participacin en la gestin ambiental sobre todo en etapas tempranas de la toma de decisiones sigue siendo dbil y el acceso a la justicia an presenta ciertas barreras.
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Frente a esta realidad, durante la reciente Cumbre de Ro+20 celebrada en junio de 2012 en Ro de Janeiro, los gobiernos de Chile, Costa Rica, Jamaica, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana y Uruguay suscribieron una Declaracin sobre el Principio 10 y se comprometieron a implementar un plan de Accin 2012-2014 con el apoyo de la Cepal para avanzar hacia la suscripcin de un convenio regional sobre el Principio 10. En una parte de la Declaracin los gobiernos manifestaron:
Consideramos importante destacar que, honrando nuestro compromiso con el Principio 10, los pases de Amrica Latina y el Caribe hemos invertido importantes recursos nancieros y humanos para su implementacin. Como consecuencia de ello hemos avanzado considerablemente en el reconocimiento legal de los derechos de acceso a la informacin, participacin y justicia en materia ambiental a travs de un dilogo sustantivo con la Sociedad civil e instituciones intergubernamentales. Pero no obstante estos esfuerzos y progresos, reconocemos que debemos alcanzar compromisos para la implementacin cabal de los derechos de acceso. Estamos conscientes que los desafos ambientales que enfrentamos en nuestras naciones, y a nivel regional y mundial, requieren de una accin mucho ms concertada, proactiva y ecaz de la comunidad de las naciones y de los organismos internacionales. Por ello estamos dispuestos a explorar en profundidad distintas vas para fortalecer su implementacin con la colaboracin activa de toda la sociedad y sus grupos principales.

Como resultado de la reunin de Ministros de Medioambiente de la Comunidad de Estados Latinoamericanos y Caribeos (Celac), que se llev acabo el 3 de enero de 2012, en la ciudad de Quito-Ecuador; la Declaracin de Quito hace una referencia expresa al Principio 10 y entre otras cosas seala:
Que es necesario alcanzar compromisos para la implementacin cabal de los derechos de acceso a la informacin, participacin y justicia ambiental consagrados en el Principio 10 de la Declaracin de Ro, entendindolos como requisitos indispensables para la construccin de una ciudadana comprometida con el desarrollo sostenible.

Por otro lado, los Estados Miembros del Mercosur en la XV Reunin de Ministros de Medioambiente del Mercosur y Chile como Estado Asociado
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EL ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL Y EL PRINCIPIO 10 DE LA DECLARACIN DE RO 92

el 11 de mayo de 2012 en la ciudad de Buenos Aires, suscribieron la Declaracin de Buenos Aires que entre sus recomendaciones establece el fortalecimiento del Principio 10. Para tratar de viabilizar de mejor manera la aplicacin del Principio 10 en las legislaciones nacionales, el Programa de las Naciones Unidas para el Medioambiente, en su reunin de Bali en 2010 elabor las Guas de Bali. Estas guas tienen un carcter voluntario y establecen una serie de recomendaciones para fortalecer el acceso a la informacin, la participacin y el acceso a la justicia en materia ambiental. Durante el Congreso Mundial sobre Justicia, Gobernabilidad y Derecho para la Sustentabilidad Ambiental, celebrado del 17 al 20 de junio de 2012, en la ciudad de Ro de Janeiro, Brasil, al que asistieron scales generales, scales de salas, auditores generales, presidentes de Cortes y ministros de justicia, as como abogados en general para contribuir con los resultados de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible Ro+20, y para compartir sus conclusiones y recomendaciones, se emiti la Declaracin sobre Justicia, Gobernabilidad y Derecho para la Sustentabilidad Ambiental en la que se establecieron varios aspectos, preocupaciones y principios relacionados con la proteccin legal del ambiente. Segn lo armado en el Congreso Mundial se reconocen, entre otros, los siguientes temas:
La necesidad de rearmar los principios de la Declaracin de Estocolmo de 1972, de la Declaracin de Ro de 1992 y de la Agenda 21 para seguir trabajando en su aplicacin. El reconocimiento de que el rol de una justicia independiente en el campo ambiental a nivel global, como garante en un estado de derecho, es indispensable para la administracin de la justicia ambiental. El reconocimiento de que la importancia y el desarrollo de la justicia ambiental y el rol del poder judicial en esta materia ha dado como resultado una signicativa jurisprudencia y la creacin de cortes especializadas, desde que se celebr en el 2002 el Primer Simposio Global de Jueces organizado por el Programa de la Naciones Unidas para el Ambiente (PNUMA) a propsito de la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Sustentable realizada en Johannesburgo, Sudfrica.

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El reconocimiento de que sin sistemas jurdicos abiertos y justos los resultados de Ro+20 quedaran sin efecto; El reconocimiento de que el derecho ambiental es fundamental para la aplicacin de las resoluciones de la Conferencia de Ro+20 y para la proteccin del planeta y sus ecosistemas; La necesidad de sistemas judiciales ms efectivos para la resolucin de conictos ambientales nacionales y globales; La adecuada aplicacin del Principio 10 de la Declaracin de Ro sobre participacin, informacin y justicia ambiental con la posibilidad de adoptar clusulas de la Convencin de Arhus. El documento nal de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible, celebrada en Ro de Janeiro del 20 al 22 de junio de 2012, titulado El futuro que queremos, enfoc los dos grandes temas de discusin de la Cumbre, a saber, una economa verde en el contexto del desarrollo sostenible y la erradicacin de la pobreza, y el marco institucional para el desarrollo sostenible. En la Resolucin nmero 99 se lee lo siguiente:
99. Alentamos a que se adopten medidas a nivel regional, nacional, subnacional y local para promover el acceso a la informacin, la participacin del pblico y el acceso a la justicia en los asuntos ambientales, segn proceda.

II.

Importancia de los principios del Derecho ambiental

El Principio 10 junto con los dems principios rectores del derecho ambiental como el principio de precaucin y el principio de prevencin constituyen los cimientos de esta ciencia del derecho. Desde la Conferencia de Estocolmo sobre el Medio Humano, celebrada por las Naciones Unidas en 1972, los principios del derecho ambiental contenidos en declaraciones de derecho blando han evolucionado hasta constituir los verdaderos cimientos de esta nueva ciencia jurdica. Particularmente entre los instrumentos de derecho blando ms importantes en materia ambiental, debemos destacar a la Declaracin de Ro de 1992 emitida en la Cumbre de Ro del mismo ao. Es este instrumento que, incluyendo lo dicho en la Declaracin de Estocolmo de 1972, se ampla para abarcar las principales directrices o principios rectores del derecho ambiental
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que gradualmente han pasado a ser vinculantes al haberse internalizado en gran parte de los convenios internacionales ambientales y en las constituciones y legislaciones internas de los pases. En el caso del Ecuador, es importante relievar que ya desde 1999 cuando se expide la Ley de Gestin Ambiental, el art. 3 de dicha norma reconoce a la Declaracin de Ro como el instrumento que debe orientar la gestin ambiental del Estado. La actual Constitucin el Ecuador, adems, en el artculo 10 se reere de manera general al respeto de los instrumentos internacionales sin diferenciar entre tratados y declaraciones. Nestor Caferatta, en su obra Introduccin al Derecho Ambiental, seala lo siguiente:
En sntesis, las funciones de los principios son concebidas de tal forma que de faltar cambiara el carcter de una institucin o de todo el derecho, la consecuencia prctica es o debe ser que el principio se erige en criterio preferente para la interpretacin de las normas singulares de su grupo o institucin, por cuanto se supone que dota de sentido unitario y coherente al conjunto normativo. Ese efecto de irradiacin es identicado por Robert Alexy. De esa manera, se concluye, el derecho ambiental debe tener preeminencia o mayor peso por grado sobre los derechos de propiedad o de industria, por ejemplo, y ese efecto irradia el texto constitucional, e inuyen su interpretacin en sede judicial o administrativa sobre el contenido y alcance de esos derechos. Sirven como criterio orientador del derecho para el operador jurdico. Constituyen el fundamento o razn fundamental del sistema jurdico ambiental. Son el soporte bsico del ordenamiento, prestando a ste su verdadera signicacin. La primera funcin que cumplen los principios es la de orientar al legislador para que las leyes que se dicten se ajusten a ellos. Tienen una funcin interpretadora, operando como criterio orientador del juez o del intrprete.

Segn el distinguido tratadista brasileo Antonio Benjamn, al ser el Derecho ambiental una ciencia jurdica funcional requiere de un sustento dogmtico constitucional y legal mediante la incorporacin de principios lo que a su vez se respalda con los objetivos sociales, polticos, econmicos, ticos y sociolgicos del derecho ambiental y con la puesta en prctica de

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instrumentos para viabilizar los objetivos y principios de esta ciencia jurdica. Benjamn nos habla de una triple estructura del derecho ambiental dogmtica, constitucional y legal, que al ser una disciplina moderna junto a los derechos del consumidor por ejemplo, debe fundamentarse en principios.6 Segn el tratadista argentino Nestor Caerattta, los principios del derecho ambiental son la clave de la materia.7 Este autor arma que los principios dan autonoma al derecho ambiental, rompen una serie de postulados del derecho clsico pues responden a lo que el presidente de la Corte Suprema de Argentina, Ricardo Lorenzetti, seala como el paradigma ambiental que est transformando la visin del derecho en general. Segn Caerata, el paradigma ambiental implica reconocer como sujeto de derecho a la naturaleza y a la sociedad. Aqul, parte de lo colectivo y no de lo individual. A partir de la aparicin del paradigma ambiental o del paradigma de la sostenibilidad, estn en revisin, en cambio y en ebullicin todas las estructuras clsicas del derecho. En este contexto Caerata seala lo siguiente:
De la responsabilidad, que deja de ser de carcter reparatoria para ser anticipatoria, preventiva, temprana, precoz, de evitacin del dao. Del proceso, que en sede civil cambia su faz, deja de ser un proceso dispositivo para transformarse en un proceso de naturaleza cuasi-inquisitivo, con medidas de ocio, porque est en juego la defensa del inters general, de esta forma, el juez, deja su tradicional papel pasivo, quieto, de mero espectador, para transformarse en un magistrado activo, en un rol propio de la justicia de acompaamiento, de fuerte compromiso social, o de proteccin de hogao, como ensean notables procesalistas como Augusto Mario Morello y Jorge Walter Peyrano. Cambia la legitimacin de obrar, la carga de la prueba, la apreciacin de la prueba, los efectos de la sentencia, la naturaleza de las medidas cautelares. Cambian los efectos de los recursos, todo cambia a partir de la aparicin de los llamados intereses difusos o derechos de incidencia colectiva, que son los intereses que aloja o que se alojan en el Derecho ambiental.
6 7 Internet. http://www.idea.org.py/gfx/espanol/descargas/biblioteca/LOS_PRINCIPIOS_DEL_DERECHO_AMBIENTAL.pdf. Los principios y reglas del derecho ambiental. Internet. http://www.pnuma.org/deramb/documentos/VIProgramaRegional/3%20BASES%20DERECHO%20AMB/7%20Caerata%20Principios%20y%20 reglas%20del%20der%20amb.pdf.

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ste es, a decir de Ricardo Lorenzetti, un derecho hertico, mutante y decodicante. Es una invitacin a una esta a la cual estn convocadas todas las disciplinas clsicas del derecho, tanto del derecho pblico, como del derecho privado, con la nica condicin que vengan todas con un vestido nuevo.8

III.

La informacin, participacin y acceso a la justicia

El acceso a la informacin es el requisito previo a la materializacin de los derechos procedimentales que hacen posible la aplicacin del principio 10. Es decir que el Estado debe facilitar el acceso a la informacin pblica y establecer los mecanismos necesarios para la participacin en la gestin ambiental garantizando este derecho y luego instrumentar un sistema especial de acceso a la justicia ambiental. En denitiva, sin una clara informacin sobre la situacin del ambiente y los riesgos y peligros que implica la utilizacin y produccin de emisiones y substancias peligrosas, la participacin y el acceso a la justicia se debilitan. En Ecuador, la Constitucin de la Repblica establece una garanta jurisdiccional mediante una accin de acceso a la informacin:
Accin de acceso a la informacin pblica Art. 91.- La accin de acceso a la informacin pblica tendr por objeto garantizar el acceso a ella cuando ha sido denegada expresa o tcitamente, o cuando la que se ha proporcionado no sea completa o dedigna. Podr ser interpuesta incluso si la negativa se sustenta en el carcter secreto, reservado, condencial o cualquiera otra clasicacin de la informacin. El carcter reservado de la informacin deber ser declarado con anterioridad a la peticin, por autoridad competente y de acuerdo con la ley.

La Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin pblica seala:

Art. 1.- Principio de Publicidad de la Informacin Pblica.- El acceso a la informacin pblica es un derecho de las personas que garantiza el Estado. Toda la informacin que emane o que est en poder de las instituciones, organismos y entidades, personas jurdicas de derecho pblico o privado que,
8 Ibd.

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para el tema materia de la informacin tengan participacin del Estado o sean concesionarios de ste, en cualquiera de sus modalidades, conforme lo dispone la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado; las organizaciones de trabajadores y servidores de las instituciones del Estado, instituciones de educacin superior que perciban rentas del Estado, las denominadas organizaciones no gubernamentales (ONGs), estn sometidas al principio de publicidad; por lo tanto, toda informacin que posean es pblica, salvo las excepciones establecidas en esta Ley.

La de Gestin Ambiental dene a la Informacin Ambiental como toda la informacin calicada que procesa la Red Nacional de Informacin y Vigilancia Ambiental. La informacin ambiental se sustenta en sistemas de monitoreo y otras acciones de inspeccin y vigilancia; es de carcter pblico y debe difundirse peridicamente. El Ttulo V de la Ley de Gestin Ambiental en el artculo 39 dispone:
Art. 39.- Las instituciones encargadas de la administracin de los recursos naturales, control de la contaminacin ambiental y proteccin del medio ambiental, establecern con participacin social, programas de monitoreo del estado ambiental en las reas de su competencia; esos datos sern remitidos al Ministerio del ramo para su sistematizacin; tal informacin ser pblica.

Entre las competencias del Ministerio del Ambiente, contenidas en el artculo 9, literal h), est la de reecopilar la informacin de carcter ambiental, como instrumento de planicacin, de educacin y control. Esta informacin ser de carcter pblico y formar parte de la Red Nacional de Informacin Ambiental, la que tiene por objeto registrar, analizar, calicar, sintetizar y difundir la informacin ambiental nacional. Entre las obligaciones de las instituciones del Estado del Sistema Nacional Descentralizado de Gestin Ambiental, segn esta ley en el artculo 12, literal g), se establece:
Garantizar el acceso de las personas naturales y jurdicas a la informacin previa a la toma de decisiones de la administracin pblica, relacionada con la proteccin del medio ambiente.

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IV.

La participacin en la gestin ambiental en Ecuador

La participacin ciudadana es fundamental para legitimar las decisiones que se tomen en cuanto a los riesgos sobre actividades que puedan causar dao ambiental, en este sentido los ciudadanos deben estar sucientemente empoderados por el Estado para que sus criterios sean tomados en cuenta debidamente, por ejemplo dentro de los procedimientos de evaluacin de impacto, ambiental y an en las evaluaciones ambientales estratgicas, es decir en etapas ms tempranas para evaluar los impactos de polticas o estrategias. En la Constitucin del Ecuador la participacin ciudadana tiene un enfoque transversal, el artculo 95 permite a las personas en forma individual y colectiva participar de manera protagnica en la toma de decisiones, planicacin y gestin de los asuntos pblicos. En materia ambiental la participacin ciudadana se reeja en la consulta previa de preejecucin segn lo dispuesto en el artculo 398 de la Constitucin de la Repblica,9 as como en el derecho a la consulta previa sobre planes y programas de prospeccin, explotacin o comercializacin de recursos no renovables que se encuentren en las tierras de las comunidades, pueblos o nacionalidades y que puedan afectarles ambiental y culturalmente segn lo sealado en el numeral 7 del artculo 57 de la Constitucin,10 lo que concuerda con el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre pueblos indgenas y tribales,
9 Art. 398.- Toda decisin o autorizacin estatal que pueda afectar al ambiente deber ser consultada a la comunidad, a la cual se informar amplia y oportunamente. El sujeto consultante ser el Estado. La ley regular la consulta previa, la participacin ciudadana, los plazos, el sujeto consultado y los criterios de valoracin y de objecin sobre la actividad sometida a consulta. El Estado valorar la opinin de la comunidad segn los criterios establecidos en la ley y los instrumentos internacionales de derechos humanos. Si del referido proceso de consulta resulta una oposicin mayoritaria de la comunidad respectiva, la decisin de ejecutar o no el proyecto ser adoptada por resolucin debidamente motivada de la instancia administrativa superior correspondiente de acuerdo con la ley. 10 Art. 57.- Se reconoce y garantizar a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, de conformidad con la Constitucin y con los pactos, convenios, declaraciones y dems instrumentos internacionales de derechos humanos, los siguientes derechos colectivos: 7. La consulta previa, libre e informada, dentro de un plazo razonable, sobre planes y programas de prospeccin, explotacin y comercializacin de recursos no renovables que se encuentren en sus tierras y que puedan afectarles ambiental o culturalmente; participar en los benecios que esos proyectos reporten y recibir indemnizaciones por los perjuicios sociales, culturales y ambientales que les causen. La consulta que deban realizar las autoridades competentes ser obligatoria y oportuna. Si no se obtuviese el consentimiento de la comunidad consultada, se proceder conforme a la Constitucin y la ley.

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y la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas, aunque estos instrumentos internacionales son ms claros que la Constitucin del Ecuador porque exigen que se logren consentimientos o acuerdos con los pueblos consultados.
La Ley Orgnica de Participacin Ciudadana tiene por objeto: propiciar, fomentar y garantizar el ejercicio de los derechos de participacin de las ciudadanas y los ciudadanos, colectivos, comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, pueblos afroecuatoriano y montubio, y dems formas de organizacin lcitas, de manera protagnica, en la toma de decisiones que corresponda, la organizacin colectiva autnoma y la vigencia de las formas de gestin pblica con el concurso de la ciudadana; instituir instancias, mecanismos, instrumentos y procedimientos de deliberacin pblica entre el Estado, en sus diferentes niveles de gobierno, y la sociedad, para el seguimiento de las polticas pblicas y la prestacin de servicios pblicos; fortalecer el poder ciudadano y sus formas de expresin; y, sentar las bases para el funcionamiento de la democracia participativa, as como, de las iniciativas de rendicin de cuentas y control social.

La Ley de Gestin Ambiental de 1999, en el artculo 28, otorga derechos de participacin en la gestin ambiental a toda persona natural o jurdica. El mismo artculo dispone que: el incumplimiento del proceso de consulta segn lo dispuesto por el artculo 398 de la Constitucin hace inejecutable la actividad de que se trate y es causal de nulidad de los contratos respectivos. La consulta previa puede ser de preejecucin o de ejecucin, la primera tiene relacin con el artculo 398 de la Constitucin y, la segunda, se reere a las consultas dentro de los procesos de evaluacin de impacto ambiental obligatorios para toda actividad que implique un riesgo ambiental. En Ecuador el Decreto Ejecutivo 1040, de 8 de mayo de 2008, regula los procedimientos de participacin social pero estrictamente dentro del procedimiento de evaluacin de impacto ambiental, es decir, como consulta previa de ejecucin, referida a cualquier actividad de riesgo ambiental, errneamente el reglamento en sus considerandos hace referencia al artculo 88 de la Constitucin anterior equivalente al artculo 398 de la Constitucin actual, pero no establece reglamentacin alguna sobre la consulta de preejecucin.
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El anterior Reglamento sobre la participacin ciudadana y consulta previa, expedido mediante Decreto Ejecutivo 1897 el 5 de octubre de 2006, abarcaba los dos tipos de consulta, la de preejecucin y la de ejecucin, por tanto constitua un instrumento administrativo ms completo que el actual al establecer reglas para la aplicacin del anterior artculo 88 de la Constitucin y actual artculo 398. El Decreto Ejecutivo 1040 adems derog la obligacin de realizar la consulta de preejecucin durante la elaboracin de los trminos de referencia del respectivo estudio de impacto ambiental, limitndola a la consulta antes de la presentacin de dicho estudio lo cual elimina la participacin ciudadana en la etapa temprana de la elaboracin del estudio de impacto ambiental.11

V.

El acceso a la justicia ambiental en Ecuador

El Principio 10 concuerda con el Principio 13 de la Declaracin de Ro, que reconoce la necesidad de que se establezcan reglas claras para hacer efectivo el acceso a la justicia ambiental, tanto desde el procedimiento administrativo como respecto al procedimiento civil o de resarcimiento de daos y del procedimiento penal. El Principio 13 de la Declaracin de Ro enfoca, adems, la necesidad de que los Estados desarrollen legislacin nacional relativa a la responsabilidad y a la indemnizacin respecto a las vctimas de la contaminacin, tanto a nivel nacional como transfronterizo. Las normas legales del Ecuador en materia de justicia ambiental estn contenidas principalmente en la Constitucin de la Repblica, en la Ley Orgnica de Garantas Constitucionales y Control Constitucional, en la
11 El Decreto Ejecutivo 1040 derog el literal A) del artculo 20 del Libro VI de la Calidad Ambiental del Texto Unicado de Legislacin Ambiental Secundaria que estableca: Momentos de participacin.- Los momentos de participacin ciudadana obligatorios y mnimos para el promotor de la actividad o proyecto propuesto, en coordinacin con la AAAr, son: a.1) durante la elaboracin de los trminos de referencia y previo a su presentacin a la autoridad ambiental de aplicacin para su revisin y aprobacin; y, a.2) previo a la presentacin del estudio de impacto ambiental a la autoridad ambiental de aplicacin en base de un borrador de dicho estudio. La informacin a proporcionarse a la comunidad debe responder a criterios tales como: lenguaje sencillo y didctico; informacin completa y veraz; en lengua nativa, de ser el caso.

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Ley de Gestin Ambiental, en la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental, en la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre, en la Ley de Aguas, en la Ley de Minera, en la Ley de Hidrocarburos, en la Ley de Rgimen del Sector Elctrico y en el Cdigo Penal. Los reglamentos sectoriales ambientales sobre minera, petrleo y del sector elctrico y los del Texto Unicado de la Legislacin Ambiental Secundaria sealan normas secundarias. Otras leyes, como el Cdigo Civil y la Ley Orgnica de Salud, se aplican de manera conexa. La Constitucin de la Repblica como norma suprema seala varios principios y derechos ambientales que deben ser aplicados directamente por las autoridades,12 a su vez las acciones de proteccin constitucional son herramientas claves para prevenir la ocurrencia de daos ambientales por la violacin de los derechos de la naturaleza y del derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. El artculo 88 de la Constitucin, en cuanto a la accin de proteccin, establece:
La accin de proteccin tendr por objeto el amparo directo y ecaz de los derechos reconocidos en la Constitucin, y podr interponerse cuando exista una vulneracin de derechos constitucionales, por actos u omisiones de cualquier autoridad pblica no judicial; contra polticas pblicas cuando supongan la privacin del goce o ejercicio de los derechos constitucionales; y cuando la violacin proceda de una persona particular, si la violacin del derecho provoca dao grave, si presta servicios pblicos impropios, si acta por delegacin o concesin, o si la persona afectada se encuentra en estado de subordinacin, indefensin o discriminacin.

En materia civil, administrativa y penal, la Ley de Gestin Ambiental y el Cdigo Penal sealan los procedimientos y los delitos ambientales, respectivamente.
12 Art. 11, numeral 3 de la Constitucin: Los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de ocio o a peticin de parte. Para el ejercicio de los derechos y las garantas constitucionales no se exigirn condiciones o requisitos que no estn establecidos en la Constitucin o la ley. Los derechos sern plenamente justiciables. No podr alegarse falta de norma jurdica para justicar su violacin o desconocimiento, para desechar la accin por esos hechos ni para negar su reconocimiento.

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La tutela para aplicar esta normativa es competencia del Sistema Nacional Descentralizado de Gestin Ambiental13 que est bajo la rectora del Ministerio del Ambiente.14 El poder judicial aplica medidas administrativas y sancionadoras y los ciudadanos travs de los procedimientos de acceso a la justicia ambiental que obedecen a las caractersticas pblicas y colectivas del derecho ambiental, como el derecho a presentar demandas por daos ambientales sin perjuicio del inters directo tienen un rol fundamental para la justicia ambiental.15 Las reglas sobre justicia ambiental intentan evitar que los daos ambientales se trasladen a la sociedad, obligando al causante del dao a reconocer su responsabilidad.

VI.

El derecho de acceso a los tribunales sin perjuicio del inters directo

El derecho ciudadano para reclamar justicia ambiental en el Ecuador est claramente fundamentado en el artculo 397 numeral 1, de la Constitucin demostrando que la justicia ambiental va ms all de un inters individual, por lo que el principio del derecho clsico que exige la demostracin de un inters directo est eliminado en materia ambiental. Se procura de esta
13 Constitucin de la Repblica: Art. 399.- El ejercicio integral de la tutela estatal sobre el ambiente y la corresponsabilidad de la ciudadana en su preservacin, se articular a travs de un sistema nacional descentralizado de gestin ambiental, que tendr a su cargo la defensora del ambiente y la naturaleza. 14 Ley de Gestin Ambiental, Art. 8.- La autoridad ambiental nacional ser ejercida por el Ministerio del ramo, que actuar como instancia rectora, coordinadora y reguladora del Sistema Nacional Descentralizado de Gestin Ambiental, sin perjuicio de las atribuciones que dentro del mbito de sus competencias y conforme las leyes que las regulan, ejerzan otras instituciones del Estado. El Ministerio del ramo contar con los organismos tcnico-administrativos de apoyo, asesora y ejecucin, necesarios para la aplicacin de las polticas ambientales, dictadas por el Presidente de la Repblica. 15 Constitucin de la Repblica: Art.- 396 Para garantizar el derecho individual y colectivo a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, el Estado se compromete a: 1) Permitir a cualquier persona natural o jurdica, colectividad o grupo humano, ejercer las acciones legales y acudir a los rganos judiciales y administrativos, sin perjuicio de su inters directo, para obtener de ellos la tutela efectiva en materia ambiental, incluyendo la posibilidad de solicitar medidas cautelares que permitan cesar la amenaza o el dao ambiental materia de litigio. La carga de la prueba sobre la inexistencia de dao potencial o real recaer sobre el gestor de la actividad o el demandado.

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manera defender los intereses llamados difusos o colectivos, adems de los intereses particulares incluyendo aquellos de las generaciones futuras. La disposicin constitucional seala lo siguiente:
Art. 397 () Para garantizar el derecho individual y colectivo a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, el Estado se compromete a: 1. Permitir a cualquier persona natural o jurdica, colectividad o grupo humano, ejercer las acciones legales y acudir a los rganos judiciales y administrativos, sin perjuicio de su inters directo, para obtener de ellos la tutela efectiva en materia ambiental, incluyendo la posibilidad de solicitar medidas cautelares que permitan cesar la amenaza o el dao ambiental materia de litigio. La carga de la prueba sobre la inexistencia de dao potencial o real recaer sobre el gestor de la actividad o el demandado.

VII. La restauracin integral en materia de dao ambiental

La Constitucin, en el artculo 396, seala la necesidad de que se considere no solo el efecto disuasivo de las sanciones administrativas, civiles y penales, sino que bajo el principio de la llamada reparacin in natura, el responsable est obligado a la restauracin integral del ecosistema daado. En esta parte sera necesario regular a travs de ley secundaria lo que deber entenderse por restauracin integral tomando en cuenta que en algunos casos el dao puede ser irreversible y habr que obligar al responsable a realizar actividades compensatorias en otro lugar.
Art. 396 () Todo dao al ambiente, adems de las sanciones correspondientes, implicar tambin la obligacin de restaurar integralmente los ecosistemas e indemnizar a las personas y comunidades afectadas ()

VIII. Los derechos de la naturaleza

La Constitucin del Ecuador es pionera al establecer derechos para la naturaleza. Uno de los objetivos de esta propuesta es pasar de un enfoque antropocntrico hacia uno biocntrico en nuestra relacin con la naturaleza. Entre los antecedentes de esta postura est la Carta de la Naturaleza, emitida por
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las Naciones Unidas en 1982, que expresa que el ser humano constituye parte del sistema natural al mismo tiempo que se reconoce el valor intrnseco de la naturaleza. Sin embargo, la tendencia mundial respecto a nuestra relacin con la naturaleza es reconocerla como objeto antes que como sujeto, lo que permite relativizar a la conservacin a la naturaleza frente a los intereses de la economa de corto plazo. En todo caso, como se ha dicho antes, creemos que frente al derecho humano a un ambiente sano, los derechos de la naturaleza no pueden ser ignorados pues su violacin automticamente acarreara la afectacin del derecho a un ambiente sano y viceversa. Reconocer derechos a la naturaleza, aunque podra contrariar al derecho clsico en el que la persona humana es la nica que asume derechos y obligaciones, sealara algunos aspectos necesarios que el juez deber valorar y tomar en cuenta al momento de resolver un reclamo ambiental. Como por ejemplo, la obligacin de que existiendo un dao ambiental la restauracin deber propender a que se mantengan y se regeneren los ciclos vitales, estructura y procesos evolutivos de la naturaleza. Los siguientes artculos de la Constitucin regulan los derechos de la naturaleza:
Art. 71.- La naturaleza o Pachamama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos. Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observarn los principios establecidos en la Constitucin, en lo que proceda. El Estado incentivar a las personas naturales y jurdicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y promover el respeto a todos los elementos que forman un ecosistema. Art. 72.- La naturaleza tiene derecho a la restauracin. Esta restauracin ser independiente de la obligacin que tienen el Estado y las personas naturales o jurdicas de indemnizar a los individuos y colectivos que dependan de los sistemas naturales afectados. En los casos de impacto ambiental grave o permanente, incluidos los ocasionados por la explotacin de los recursos naturales no renovables, el Estado establecer los mecanismos ms ecaces para alcanzar la restauracin, y adoptar las medidas adecuadas para eliminar o mitigar las consecuencias ambientales nocivas.

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IX.

La responsabilidad objetiva por dao ambiental

En materia ambiental la responsabilidad subjetiva o relacionada con la culpa no funciona, por lo que la doctrina y muchos sistemas jurdicos acuden a la teora de la responsabilidad objetiva tambin llamada de riesgo, frente a hechos derivados de la actividad industrial que, aunque no hayan sido causados por culpa, deben ser respondidos por alguien que crea un riesgo para la sociedad y que ha obtenido provecho de la actividad daosa. Por tanto, se responde ante un hecho objetivo: el dao. Este sera el caso tpico de una persona que instala una industria peligrosa para beneciarse de la actividad lucrativa aunque creando un riesgo para la sociedad de manera que si, por una parte, se tiene el derecho de gozar de las ventajas del negocio de un modo correlativo, existe la obligacin de reparar el dao que cause el ejercicio de esa empresa. La responsabilidad objetiva establece una excepcin a la regla general basada en la responsabilidad subjetiva o por culpa. En el caso de la responsabilidad objetiva se presume la culpa del demandado pues la demostracin de la responsabilidad se centra exclusivamente en la ocurrencia de un dao o de la produccin de un riesgo que causa un perjuicio o peligro no solo a la vctima, sino a toda la sociedad, y como consecuencia se invierte la carga de la prueba en contra del demandado y a favor de la vctima. En este sentido el artculo 397, numeral 1, de la Constitucin dispone: La carga de la prueba sobre la inexistencia de dao potencial o real recaer sobre el gestor de la actividad o el demandado. La Corte Suprema de Justicia en el Caso Delna Torres vs. Petroecuador14 sentenci lo siguiente:
El riesgo de la cosa es un peligro lcito y socialmente aceptado como contraparte de los benecios sociales o econmicos que importa la operacin, utilizacin o aprovechamiento de las cosas peligrosas. Para el reconocimiento de la responsabilidad civil extracontractual no se requiere que haya culpa o dolo, basta que los daos sean consecuencia directa del acontecimiento que los ha originado. Es la responsabilidad meramente objetiva. La teora de la responsabilidad objetiva pura ha tenido poca aceptacin en la legislacin de la mayora de los pases y en la jurisprudencia de los tribunales extranjeros.
14 R.O., 19 de marzo del 2003-R.O. n. 43.

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Mayoritariamente se considera la necesidad de la culpabilidad como una exigencia de justicia con respecto al responsable. Pero como la carga de la prueba de la culpa resulta en la mayora de los casos casi imposible o muy difcil para la vctima, se consider la necesidad de revertir la carga de la prueba, en el sentido de que quien utiliza y aprovecha la cosa riesgosa es al que le corresponde demostrar que el hecho daoso se produjo por fuerza mayor o caso fortuito, por culpabilidad de un tercero o por culpabilidad exclusiva de la propia vctima. En otras palabras, se estableci la culpa presunta de la persona que utiliza y se aprovecha de la cosa riesgosa por la que se ocasion el dao. Esta teora ha ido imponindose en forma creciente, particularmente en la jurisprudencia, tal como sucede en las sentencias dictadas por las cortes supremas de Francia, Argentina y Colombia. Nosotros coincidimos plenamente con esta posicin, y sta es la razn por la cual la adoptamos como sustento del presente fallo, en vista de que la produccin, industria, transporte y operacin de sustancias hidrocarburferas constituyen, a no dudarlo, actividades de alto riesgo o peligrosidad.

El Libro Blanco sobre la Responsabilidad Ambiental de la Comunidad Europea sobre la responsabilidad objetiva seala lo siguiente:
(...) diversos regmenes nacionales e internacionales de responsabilidad ambiental recientemente adoptados tienen como base el principio de responsabilidad objetiva, pues parten del supuesto de que el mismo favorece la consecucin de los objetivos medioambientales. Una de las razones para ello es la gran dicultad a la que se enfrentan los demandantes para probar la culpabilidad de la parte demandada en los juicios por responsabilidad ambiental. Otro motivo es el planteamiento segn el cual la asuncin del riesgo por posibles daos derivados de una actividad intrnsecamente peligrosa no corresponde a la vctima ni al conjunto de la sociedad, sino a los responsables de la misma.

X.

mbitos de acceso a la justicia ambiental

10.1. Va constitucional Los derechos de la naturaleza, el derecho ciudadano a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado y cualquier poltica pblica que vulnere estos derechos pueden se objeto de acciones de proteccin constitucional. El siguiente artculo de la Constitucin dene la accin de proteccin:
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Art. 88.- La accin de proteccin tendr por objeto el amparo directo y ecaz de los derechos reconocidos en la Constitucin, y podr interponerse cuando exista una vulneracin de derechos constitucionales, por actos u omisiones de cualquier autoridad pblica no judicial; contra polticas pblicas cuando supongan la privacin del goce o ejercicio de los derechos constitucionales; y cuando la violacin proceda de una persona particular, si la violacin del derecho provoca dao grave, si presta servicios pblicos impropios, si acta por delegacin o concesin, o si la persona afectada se encuentra en estado de subordinacin, indefensin o discriminacin.

El procedimiento respectivo para la tramitacin de una accin de proteccin est regulado en la Ley Orgnica de Garantas Constitucionales y Control Constitucional. 10.2. Va administrativa Las faltas por accin u omisin de los funcionarios pblicos en cuanto a la debida aplicacin de la legislacin ambiental administrativa, es decir, aquella referida a las reglas que regulan las relaciones entre el Estado y los particulares, pueden ser objeto de reclamos administrativos. La Ley de Gestin Ambiental regula este tema en los artculos siguientes:
Art. 44.- Cuando los funcionarios pblicos, por accin u omisin incumplan las normas de proteccin ambiental, cualquier persona natural, jurdica o grupo humano, podr solicitar por escrito acompaando las pruebas sucientes al superior jerrquico que imponga las sanciones administrativas correspondientes, sin perjuicio de las sanciones civiles y penales a que hubiere lugar. El superior jerrquico resolver la peticin o reclamo en el trmino de 15 das, vencido el cual se entender, por el silencio administrativo, que la solicitud ha sido aprobada o que la reclamacin fue resuelta en favor del peticionario. Art. 45.- Para el caso de infracciones que se sancionan en la va administrativa, el Ministerio del ramo y las autoridades que ejerzan jurisdiccin en materia ambiental, se sujetarn al procedimiento establecido en el Cdigo de la Salud. De las resoluciones expedidas por los funcionarios de las distintas instituciones, podr apelarse nicamente ante la mxima autoridad institucional, cuya resolucin causar ejecutoria, en la va administrativa.
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Art. 46.- Cuando los particulares, por accin u omisin incumplan las normas de proteccin ambiental, la autoridad competente adoptar, sin perjuicio de las sanciones previstas en esta Ley, las siguientes medidas administrativas: a) Decomiso de las especies de ora y fauna obtenidas ilegalmente y de los implementos utilizados para cometer la infraccin; y, b) Exigir la regularizacin de las autorizaciones, permisos, estudios y evaluaciones; as como vericar el cumplimiento de las medidas adoptadas para mitigar y compensar daos ambientales, dentro del trmino de treinta das.

10.3. Va penal Los delitos y contravenciones ambientales constituyen la ltima etapa del rgimen de sanciones ambientales, porque para su aplicacin dependen de la ocurrencia de un dao ambiental que debi haber sido debidamente evitado. Si la prevencin del dao ambiental no pudo ser factible mediante medidas constitucionales y administrativas como las acciones de proteccin o las licencias y permisos ambientales, debemos entonces acudir al derecho penal ambiental que en el caso ecuatoriano esta regulado en el Cdigo Penal desde los artculos 437 -A al 437-K con penas que van desde dos, tres, cuatro y cinco aos de prisin. 10.4. Va civil La justicia ambiental tiene dos enfoques: el uno relacionado con la propiedad que por efectos ambientales pueden afectarse, por lo tanto hablamos de la reparacin de daos ambientales a propietarios privados, as como de daos a la salud de las personas. Por otro lado la justicia ambiental, persigue un n esencialmente pblico referido a la proteccin de la naturaleza en s misma, y en tanto en cuanto esa proteccin interese a toda la sociedad. El reclamo por la va civil se reere entonces a los aspectos patrimoniales que deben repararse ya sea en relacin con las propiedades o a la salud de las personas afectadas por un dao ambiental, o respecto al patrimonio de la naturaleza en s misma o con relacin a su patrimonio gentico, la sancin en materia civil se traduce en un pago a favor de las vctimas o en acciones dirigidas a la restauracin integral de la naturaleza.
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La Ley de Gestin Ambiental a este respecto seala las siguientes reglas en el artculo 43:
Art. 43.- Las personas naturales, jurdicas o grupos humanos, vinculados por un inters comn y afectados directamente por la accin u omisin daosa podrn interponer ante el Juez competente, acciones por daos y perjuicios y por el deterioro causado a la salud o al medio ambiente incluyendo la biodiversidad con sus elementos constitutivos. Sin perjuicio de las dems acciones legales a que hubiere lugar, el juez condenar al responsable de los daos al pago de indemnizaciones a favor de la colectividad directamente afectada y a la reparacin de los daos y perjuicios ocasionados. Adems condenar al responsable al pago del diez por ciento (10%) del valor que represente la indemnizacin a favor del accionante. Sin perjuicio de dichos pagos y en caso de no ser identicable la comunidad directamente afectada o de constituir sta el total de la comunidad, el juez ordenar que el pago, que por reparacin civil corresponda, se efecte a la institucin que deba emprender las labores de reparacin conforme a esta Ley. En todo caso, el juez determinar en sentencia, conforme a los peritajes ordenados, el monto requerido para la reparacin del dao producido y el monto a ser entregado a los integrantes de la comunidad directamente afectada. Establecer adems la persona natural o jurdica que deba recibir el pago y efectuar las labores de reparacin. Las demandas por daos y perjuicios originados por una afectacin al ambiente, se tramitarn por la va verbal sumaria.

En el contexto sealado, a diferencia de otros pases, la Constitucin del Ecuador garantiza el acceso a la justicia ambiental sin perjuicio del inters directo lo cual se corresponde con las directrices del Principio 10 de la Declaracin de Ro que recomienda a los Estados abrir cauces para el libre acceso a la justicia ambiental. Por otro lado, la Constitucin establece una serie de principios, derechos y mecanismos ambientales que deberan facilitar y hacer ms eciente las posibilidades de acceso a la justicia ambiental tanto constitucional, administrativa, civil y penal. La labor de los jueces es importante para fortalecer la justicia ambiental, los criterios judiciales respecto a la aplicacin de la responsabilidad objetiva, de principios como el de precaucin y prevencin y dems asuntos
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tcnicos del derecho ambiental irn creando la jurisprudencia necesaria para el desarrollo del adecuado acceso a la justicia ambiental.15 La justicia ambiental, por otro lado, ir modicando las reglas clsicas del procedimiento judicial considerando la necesidad de proteger patrimonios comunes como son los ecosistemas por lo que se le debe otorgar al juez mayores poderes en la asignacin de responsabilidades ms all de los propios actores y en la valoracin de las pruebas bajo los principios de la inversin de la carga de la prueba o responsabilidad objetiva y el de la presuncin a favor de la naturaleza, entre otros temas.16 Igualmente, el rol de los ciudadanos es esencial para promover una mayor justicia ambiental en Ecuador por lo que es necesario informar sobre los mecanismos de acceso a la justicia ambiental para reducir la impunidad ambiental en el pas. Sin perjuicio de lo dicho hay que sealar que la justicia ambiental en Amrica Latina sigue presentando algunas barreras, apuntadas por Ral Braes hace algunos aos: costo y tiempo del litigio; diferente capacidad econmica y tcnica del litigante; capacidad de organizacin de los litigantes.17

XI. El rol del juez en materia ambiental

La proteccin del ambiente en el contexto global y nacional es un tema cada vez ms importante, en vista de que el deterioro ambiental causado por las actividades humanas continua a una velocidad sin precedentes, el rol de los jueces como uno de los actores claves para promover la gobernabilidad
15 Por lo que toca al papel de los jueces en la aplicacin de la norma ambiental, los poderes judiciales se han involucrado con su participacin en el Congreso Latinoamericano de Jueces celebrado en el mes de enero del ao 2000, en Mxico, auspiciado por el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente, y que con otros congresos regionales posteriores fueron la preparacin de la cumbre mundial de jueces celebrada en Johannesburgo, Sudfrica, en el mes de agosto del ao 2002, en la que se reconoci el rol del Poder Judicial en la aplicacin coercitiva de las normas jurdicas y su funcin decisiva en la potenciacin del inters del pblico en un ambiente saludable y seguro. El acceso a la justicia ambiental. Magistrado Neto Lpez. Internet. Ramos.http://magistrados.org.mx/dowloads/EL_ACCESO_A_LA_JUSTICIA_AMBIENTAL.pdf. 16 Constitucin de la Repblica: Art. 396, inciso 2: La responsabilidad por daos ambientales es objetiva. Todo dao al ambiente, adems de las sanciones correspondientes, implicar tambin la obligacin de restaurar integralmente los ecosistemas e indemnizar a las personas y comunidades afectadas. 17 Internet. www.pnuma.org/.../Acceso_Justicia_Ambiental_Raul_Branes.pdf.

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ambiental es fundamental, el juez garantiza la aplicacin del derecho y asegura el debido equilibrio entre lo ambiental, lo social y lo econmico dentro del contexto del desarrollo sustentable mediante sentencias y declaraciones. El rol de los jueces en la promocin de la conservacin del ambiente mediante el derecho fue puesto de relieve en 1992 por el Programa 21, el prrafo 8.26 seala:
Una parte importante del programa deber apuntar a mejorar la capacidad jurdica e institucional de los pases para hacer frente a los problemas internos que plantea la reglamentacin del medio ambiente y el desarrollo sostenible y la promulgacin y aplicacin de disposiciones en esa esfera

Respondiendo a las recomendaciones de la Agenda 21, el Programa de las Naciones Unidas para el Medioambiente (Pnuma) impulsa un Programa Global para Jueces. Desde 1996 se han organizado una serie de simposios regionales para jueces sobre derecho ambiental y desarrollo sustentable y el rol del poder judicial en materia ambiental. En agosto de 2002, el Pnuma convoc al Simposio Global de Jueces sobre Desarrollo Sustentable y el Rol del Derecho en paralelo con la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Sustentable en Johannesburgo. Como resultado de esta reunin se emitieron los Principios de Johannesburgo sobre el rol del Derecho y el Desarrollo Sustentable (Principios de Johannesburgo). Entre los contenidos de los Principios de Johannesburgo, los jueces expresaron lo siguiente:
Expresamos nuestra conviccin de que el poder judicial, plenamente consciente de la ampliacin cada vez ms rpida de los lmites del derecho ambiental y consciente de su funcin y responsabilidad en la promocin de la ejecucin, el desarrollo y la aplicacin coercitiva de las leyes, las reglamentaciones y los acuerdos internacionales relacionados con el desarrollo sostenible, desempea una funcin decisiva en la potenciacin del inters del pblico en un medio ambiente saludable y seguro; Reconocemos la importancia de asegurar que el derecho ambiental y el derecho en la esfera del desarrollo sostenible ocupen un lugar prominente en los planes de estudio acadmicos, la docencia y la capacitacin jurdicos a todos los niveles, en particular entre magistrados y otras personas que participan en los procesos judiciales;
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Expresamos nuestra conviccin de que la deciencia de conocimientos, actitudes pertinentes e informacin sobre el derecho ambiental es uno de los principales contribuyentes a la falta de ecacia respecto de la ejecucin, el desarrollo y la aplicacin coercitiva del derecho ambiental

Posteriormente, el Pnuma ha organizado varias reuniones de jueces para tratar la participacin judicial en materia ambiental. Recientemente, de manera previa a la Cumbre de Ro+20, se reuni el Congreso Mundial sobre Justicia, Gobernabilidad y Derecho para la Sustentabilidad Ambiental del 17 al 20 de junio de 2012 en la ciudad de Ro de Janeiro-Brasil, al que asistieron scales generales, scales de salas, auditores generales, presidentes de Cortes y ministros de justicia, as como abogados en general para contribuir con los resultados de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible Ro+20, y para compartir sus conclusiones y recomendaciones. Como resultado de este congreso se emiti la Declaracin sobre Justicia, Gobernabilidad y Derecho para la Sustentabilidad Ambiental en la que se establecieron varios aspectos, preocupaciones y principios relacionados con la proteccin legal del ambiente por parte del poder judicial. El Programa Global para Jueces promovido por el Pnuma, en respuesta a las recomendaciones de los Principios de Johannesburgo y de las recomendaciones de las reuniones posteriores sobre temas judiciales-ambientales, ha elaborado una serie de herramientas de capacitacin para jueces entre las cuales cabe resaltar el Manual de Derecho Ambiental para Jueces elaborado en 2005. Con estos antecedentes se arma el rol crucial del juez en la interpretacin, aplicacin y desarrollo del derecho ambiental dado que se trata de una nueva rama del derecho que ha evolucionado durante los ltimos 40 aos, por tanto sigue siendo una ciencia jurdica en formacin que a su vez est presentando desarrollos innovadores en el derecho clsico para enfrentar el desafo ambiental. Particularmente en Ecuador una de esas innovaciones es el reconocimiento constitucional de la naturaleza como sujeto de derechos. Segn la Constitucin del Ecuador, todos los jueces tienen competencia para interpretar las disposiciones constitucionales mediante tcnicas de ponderacin, por tanto el conocimiento del juez respecto al contexto del derecho ambiental, tanto nacional como internacional, es fundamental para
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aplicar debidamente mecanismos tpicamente sustentados en el derecho ambiental como son los principios del prevencin, precaucin, quien contamina paga, in dubio pro natura y la restauracin integral, entre otros. Las decisiones judiciales pueden tener un rol clave para inuenciar las percepciones sociales sobre los peligros de los daos ambientales y respecto a las estrategias y polticas que deben ser asumidas por la sociedad y el Estado para enfrentar el problema ambiental. Un poder judicial sucientemente sensibilizado e informado respecto a los instrumentos legales disponibles en el derecho ambiental estar en mejores condiciones para conocer los diferentes casos que se presenten. Especialmente importante es el conocimiento por parte de los jueces del derecho ambiental internacional, dado que muchas normas nacionales tienen su origen en declaraciones y en tratados internacionales. Entonces, el conocimiento del contexto internacional ambiental tiene, por tanto, relevancia en la interpretacin de la legislacin ambiental nacional. Los jueces, como guardianes de la aplicacin del derecho ambiental, estn en una posicin nica para otorgar la eciencia y ecacia necesaria a esta rama jurdica.

XII. La jurisprudencia ambiental

Algunas sentencias judiciales latinoamericanas dan cuenta del nuevo rol del juez en materia ambiental. Autores como Caeratta y Lorenzetti hablan de un juez activista que acta en pro del ambiente respondiendo ms all del propio reclamo de los demandantes. Nestor Caeratta apunta algunas sentencias importantes en este aspecto. En el fallo del 26/03/09 recado in re Salas, Dino y otros c/ Provincia de Salta y otro s/ amparo, el juez dijo que el principio precautorio produce una obligacin de previsin extendida y anticipatorio a cargo del funcionario pblico. Y que la aplicacin de este principio implica armonizar la tutela del ambiente y el desarrollo, mediante un juicio de ponderacin razonable. Por esta razn, no debe buscarse oposicin entre ambos, sino complementariedad, ya que la tutela del ambiente no signica detener el progreso, sino por el contrario, hacerlo ms perdurable en el tiempo de manera que puedan disfrutarlo las generaciones futuras.
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En el caso Mendoza, Silvia B. y otros c/ Estado Nacional y otros s/ por daos derivados de la contaminacin ambiental del Ro Matanza Riachuelo, el 20/06/2006 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, en el auto de apertura de la causa, dijo entre otras cosas que: La mejora o la degradacin del ambiente benecia o perjudica a toda la poblacin, porque es un bien que pertenece a la esfera social y transindividual, y de all deriva la particular energa con que los jueces deben actuar para hacer efectivos estos mandatos constitucionales. El Tribunal Constitucional del Per Sala 2, en sentencia del 12/05/06, in re Martnez, Pablo y otros, en el caso de La Oroya, relacionado con un centro minero con altos niveles de toxicidad, orden que el Ministerio de Salud en el plazo de 30 das implemente un sistema de emergencia sanitaria, declare el estado de alerta de la ciudad de La Oroya, cumpla en igual plazo con acciones tendientes a establecer programas de vigilancia epidemiolgica y ambiental de la zona, y que la Direccin General de Salud Ambiental expida un diagnstico lnea de base. La sentencia del Tribunal Constitucional de Costa Rica, en la causa Padilla Gutirrez, Clara Emilia y otros, todos en su condicin de vecinos de lugares aledaos al Parque Nacional Marino Las Baulas de Guanacaste c/ Setena, Secretara Tcnica Nacional Ambiental, tutel un ecosistema vulnerable, hbitat de esta especie de tortugas gigantes en vas de extincin, frente al desarrollo de una serie de proyectos urbansticos y hoteleros, en la zona de amortiguamiento del Parque o en el Parque mismo, con estudios de impacto ambiental individuales, pero sin que hubiera evaluacin integral, de conjunto del impacto que genera esta clase de actividades sobre el ambiente, en un rea especialmente protegida. Caferatta seala lo siguiente:
La naturaleza del litigio ambiental, parodiando a F. BAUR por envolver una invariable axiolgica, impele al juez para que salga de su papel pasivo, y asuma, de alguna manera, la responsabilidad por la cura de una relacin docente entre el derecho y la vida. Por ello se ha dicho con razn, que el juez no puede ser neutro en materia ambiental. Debe partir del presupuesto que el medio ambiente est, de antemano, protegido. Con el pasaje de la sociedad liberal a la sociedad post industrial la funcin del derecho se transforma profundamente. De rbitro de los conictos sociales, el derecho deviene fundamentalmente instrumento activo de los cambios
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sociales. Esas funciones de direccin y de promocin, son aseguradas por el derecho de acompaamiento. En este trnsito, el perl de juez se modica radicalmente. En este juego social, apremiado por la naturaleza del litigio ambiental, por envolver una variante axiolgica, el juez est empujado a salir de su rol pasivo, y asumir de alguna manera, la responsabilidad por la cura de una relacin docente entre el derecho y la vida, para adoptar un rol activo, de tutela preventiva, continua, ecaz, enrgica, anticipatoria, temprana, dinmica, rpida, exible, vigorosa, colaborador, agente de cambio social.

XIII. Conclusiones
Por todo lo expuesto, se sealan las siguientes conclusiones: Desde la vigencia del Principio 10 de la Declaracin de Ro 92 hay una mayor conciencia del problema ambiental a todo nivel. El Ecuador, como otros pases de la regin, ha incorporado el Principio 10 en su legislacin. Existen procedimientos administrativos que incluyen al pblico en la gestin ambiental. El acceso a las cortes judiciales y a los procesos administrativos en materia ambiental ha mejorado, muchos Estados no exigen la demostracin de un inters directo cuando se trata de derechos colectivos. Iniciativas como el Convenio de Ahrus, la Iniciativa Acceso, el Pnuma y otras han promovido el fortalecimiento del Principio 10. Los desafos se relacionan con las distintas capacidades de los pases desarrollados para implementar el Principio 10. Algunos pases tienen instituciones y procesos participativos dbiles. La informacin sobre la tecnologa y los materiales que pueden causar impacto ambiental an no es suciente y debilita la participacin pblica. Hay pocos expertos y facilitadores que puedan representar al pblico. Hay pocas Cortes especializadas en materia ambiental. El rol del juez en materia ambiental se ha modicado hacia un juez activista consciente de la problemtica ambiental.
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La capacitacin de jueces en materia ambiental es clave. El Pnuma, como se ha sealado, inici desde el ao 1996 un Programa Global para Jueces que podra facilitar al juez a enfrentar con solvencia jurdica los siguiente desafos que se presentan en el derecho ambiental: El manejo de cuestiones cientcas: Los casos ambientales generalmente involucran asuntos de discusin cientca. Las partes de un proceso pueden plantear distintas interpretaciones cientcas y referirse a distintas autoridades referenciales para citar evidencias cientcas, de manera que los jueces deben resolver si una determinada evidencia cientca es considerada apropiada o si dicha evidencia cientca tiene suciente valor probatorio. El manejo de la incertidumbre: Determinar si un dao ambiental puede ocurrir o no as como si sus efectos continuados o acumulativos se pueden o no dar es un importante aspecto de la resolucin en casos ambientales. La administracin de justicia deber desarrollar tcnicas para balancear los riesgos frente a la incertidumbre. Uno de los mtodos que se reconoce en el derecho ambiental es el uso de presunciones mediante la aplicacin del principio de precaucin, del principio in dubio pro natura y de la inversin de la carga de la prueba. El desarrollo sustentable: En materia administrativa los jueces cada vez ms deben enfrentarse con decisiones pblicas que deben cumplir con polticas de desarrollo sustentable que equilibren lo social, lo econmico y lo ambiental. La diversidad de temas relacionados con un caso ambiental: Las cuestiones ambientales y de desarrollo sustentable que son planteadas ante las Cortes de justicia abarcan no solo temas que involucran a las partes en conicto, sino que tambin obligan a los jueces a considerar temas colaterales de derechos humanos, polticas de desarrollo y polticas econmicas al enfrentar casos individuales. El conocimiento de temas econmicos y la internalizacin de la externalidades: Un desafo para los jueces es determinar un balance apropiado entre los intereses individuales y los intereses de la sociedad. En caso de contaminacin ambiental, por ejemplo, los jueces deben balancear los benecios econmicos de una actividad frente a los perjuicios ambientales que esta puede causar a la sociedad. La resolucin de estos casos puede tener un impacto que va ms all de las partes involucradas en el conicto, por tanto, el juez debe evitar que las externalidades ambientales que surgen de
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una actividad econmica no afecten a la sociedad, sino que ms bien sean asumidas por el agente econmico bajo el principio de quien contamina paga.

XIV. Fuentes consultadas

Acceso a la Justicia en Materia Ambiental en la Unin Europea. Marcos Javier Ros Angulo, Carolina De Lourdes Riquelme Salazar. Derecho de acceso a la justicia ambiental a la luz del Principio 10 de la Declaracin de Ro. Internet. http://www.cybertesis.cl/tesis/ uchile/2006/rios_m/html/index-frames.html. Judicial Handbook on Environmental Law. UNEP, 2005. La Justicia Ambiental en Amrica Latina. Internet. www.pnuma.org/.../Acceso_Justicia_Ambiental_Raul_Branes.pdf. Libro Blanco de la Responsabilidad Ambiental de la Comunidad Europea. Internet. www.2000eurlex.europa.eu/LexUriServ/site/es/com/ 2000/com2000_0066es01.pdf. Perl del Juez. Nestor Caeratta. Internet. www.pnuma.org/.../jurisprudencia%20ambiental/Perl%20del%20. Sentencia de la Primera Sala de la Corte Suprema de Justicia expedida el 29 de octubre del 2002 en el juicio ordinario n. 31-2002 propuesto por Jos Luis Guevara Batioja contra Petroecuador y otros por indemnizacin de daos y perjuicios.

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El Caso Sarayaku: Una lucha por la naturaleza y los derechos humanos

Mario Melo Cevallos*

Sumario I. Introduccin. II. Los hechos y el proceso judicial. III. La trascendente admisin de responsabilidad del Estado ecuatoriano. IV. Importancia de la sentencia del Caso Sarayaku para los derechos indgenas en las Amricas. V. Qu esperar a partir de la sentencia? VI. Referencias. Resumen Ocial de la Sentencia Caso Sarayaku.

I.

Introduccin

La sentencia dictada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 27 de junio de 2012 pone n a una dcada de lucha del Pueblo Originario Kichwa de Sarayaku, una pequea comunidad indgena de la Amazona del Ecuador, en defensa de su territorio amenazado por el ingreso violento e inconsulto de la industria petrolera en su territorio ancestral. Los espacios en donde se libr esta lucha fueron inusitados en relacin a la cotidianidad de este pueblo: la sede de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en Washington D.C. y la de la Corte Interamericana en San Jos de Costa Rica. Hasta all llegaron los lderes y liderezas, los an* Abogado del Pueblo Sarayaku ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

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cianos, los nios de la comunidad para reclamar justicia. Hasta la comunidad lleg, incluso, la Corte Interamericana para entender mejor lo sucedido, en una diligencia indita en la historia de la justicia interamericana. El resultado ha sido una sentencia que sienta precedentes sobre la consulta previa a los pueblos indgenas. Pero la lucha de Sarayaku fue ms all y se proyecta en planos an ms profundos de la dignidad de su pueblo. Esta ponencia busca inquirir sobre diversas dimensiones del Caso Sarayaku en relacin con la defensa de su territorio, la selva viva o Kawsay Sacha, hbitat de lo sagrado y fundamento de la cultura de su pueblo.

II.

Los hechos y el proceso judicial

En 1996, el Estado ecuatoriano concesion el Bloque Petrolero n. 23, que afecta un 60 por ciento del territorio del Pueblo Originario Kichwa de Sarayaku a favor de la Compaa General de Combustibles (CGC) de Argentina. Esta concesin fue realizada sin que haya precedido por parte del Estado ecuatoriano ningn proceso de informacin, consulta o pedido de consentimiento al pueblo de Sarayaku para la realizacin de actividades petroleras en el territorio de su propiedad. Desde un inicio Sarayaku expres su rechazo al ingreso de la actividad petrolera en su territorio, fundamentado en los enormes impactos negativos que dicha actividad provoca en su territorio sagrado, en la calidad de vida de sus miembros, en su forma de vida y opciones de desarrollo, en su espiritualidad, en el ambiente amaznico, en la paz social y en la vida e integridad de sus miembros. Sin embargo, durante el ltimo trimestre de 2002 y el primer trimestre del 2003, la CGC ingres reiteradamente al territorio de propiedad de Sarayaku, sin autorizacin y contra la voluntad del pueblo, para realizar investigaciones ssmicas altamente destructivas. Para intentar detener la campaa de ssmica, Sarayaku debi declararse en emergencia por siete meses y movilizar a sus pobladores, hombres, mujeres, jvenes e incluso nios a n de resguardar su territorio en los denominados Campos de Paz y Vida constituidos en medio de la selva, donde se estaba produciendo la invasin armada de CGC y del ejrcito. Esta decisin implic graves riesgos para la vida, integridad, salud, alimentacin, educacin, cultura y espiritualidad de los miembros de Sarayaku.
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EL CASO SARAYAKU: UNA LUCHA POR LA NATURALEZA Y LOS DERECHOS HUMANOS

Segn informacin ocial del Ministerio de Energa, existen 476 puntos dentro del territorio de Sarayaku y el territorio Achuar, en donde la empresa CGC coloc, sin conocimiento de los afectados, sin haberlos consultado antes y en contra de su voluntad, cargas de entre 3 y 5 kg de pentolita, un explosivo de alto poder destructivo. En total hay 1 433 kg (casi tonelada y media) de explosivos sembrados a 12 metros de profundidad y una cantidad no determinada abandonada en la supercie de la selva sagrada de Sarayaku, en sus lugares de caza, en sitios donde nios y jvenes transitan en busca del sustento. La informacin que dio el Ministerio de Energa es que ese explosivo es muy peligroso y que las cargas pueden detonarse accidentalmente con facilidad. A inicios de 2003, Sarayaku acudi ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos solicitando su intervencin urgente en salvaguardia de sus derechos violados durante la campaa de ssmica de la empresa CGC. En mayo de ese ao, la Comisin dict medidas cautelares a favor de la vida e integridad de los miembros de la comunidad y de su especial relacin con su territorio. El Estado ecuatoriano desoy sistemticamente dichas medidas. Frente al incumplimiento de las medidas cautelares, la Comisin Interamericana solicit a la Corte Interamericana dictar medidas provisionales a favor de Sarayaku, que fueron otorgadas en julio de 2004. Dichas medidas buscan proteger la vida e integridad de los miembros de Sarayaku, la investigacin de los hechos de violencia cometidos en su contra y la garanta efectiva del derecho al libre trnsito violentado por el arbitrario bloqueo del Ro Bobonaza efectuado por aliados de la petrolera, como medida de presin para que Sarayaku desista de las acciones legales emprendidas y entre a negociar. Ante el nuevo incumplimiento del Estado ecuatoriano, en junio de 2005, la Corte ratic las medidas y las ampli incorporando la disposicin de que se retiren urgentemente los explosivos dejados por la CGC en territorio de Sarayaku. Mientras tanto, desde diciembre de 2007 el Ministerio de Minas y Petrleo emprendi gestiones para el retiro de los explosivos, a travs del Grupo de Intervencin y Rescate de la Polica Nacional. A diciembre de 2009 se haba retirado apenas catorce kilogramos de explosivos y el proceso se suspendi hasta la presente fecha.
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El 8 de mayo de 2009, el Ministro de Minas y Petrleo autoriz inconsultamente el reinicio de las operaciones petroleras en los bloques 23 y 24 a las que el Pueblo de Sarayaku y las Nacionalidades Shuar y Achuar vienen oponindose desde nales de los noventa y respecto a los cuales hay decisiones de organismos internacionales de derechos humanos que amparan a los indgenas. An cuando el reinicio de actividades dispuesto no fue acatado por la empresa CGC, este hecho demuestra la frgil situacin en la que se encontraba el caso Sarayaku todava en 2009. El 26 de enero de 2010, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos emiti su resolucin respecto al caso. El caso fue remitido a conocimiento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Los das 6 y 7 de julio de 2011, en San Jos de Costa Rica, se llev a cabo la audiencia del caso Sarayaku ante el Corte Interamericana de Derechos Humanos. En dicha diligencia, las partes presentaron testigos, peritos y alegatos. El debate se centr en torno al derecho a la consulta y al consentimiento libre, previo e informado de los pueblos indgenas; la militarizacin de los territorios indgenas y los daos provocados por las actividades petroleras en las dimensiones ambientales, sociales y espirituales de la vida de Sarayaku. El 21 de abril de 2012 la Corte realiz una visita ocial al territorio de Sarayaku antes de dictar su sentencia. En esta diligencia las delegaciones de la Corte Interamericana, de la Comisin Interamericana, del Estado ecuatoriano y del pueblo Kichwa de Sarayaku, se encontraron en el sitio mismo de los hechos para analizar los impactos que provoc la decisin inconsulta de concesionar un territorio indgena a la actividad petrolera. Este hecho histrico, la primera visita que realiza la Corte Interamericana a un territorio indgena dentro de un caso sometido a su decisin, se produjo en el contexto de una coyuntura marcada por el anuncio del Gobierno ecuatoriano de nuevas concesiones mineras y petroleras en territorios indgenas que se hacen, nuevamente, sin consentimiento de los afectados y de las crticas por parte del Gobierno Nacional respecto de algunas actuaciones, en otros mbitos, del Sistema Interamericano de Derechos Humanos.

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EL CASO SARAYAKU: UNA LUCHA POR LA NATURALEZA Y LOS DERECHOS HUMANOS

III.

La trascendente admisin de responsabilidad del Estado ecuatoriano

En el marco de la histrica visita realizada por el presidente de la Corte Interamericana, Diego Garca Sayn y la jueza Radhys Abreu, al territorio de Sarayaku en la selva amaznica del Ecuador, el sbado 21 de abril de 2012, Alexis Mera, secretario jurdico de la Presidencia de la Repblica y portador, segn sus palabras, de instrucciones del propio presidente Rafael Correa, le dijo a la Corte, al pueblo kichwa de Sarayaku, a la Comisin Interamericana y a la opinin pblica nacional e internacional, que en relacin al caso Sarayaku: El Estado reconoce la responsabilidad y est dispuesto a llegar a cualquier acuerdo de reparacin. Esta trascendental declaracin fue hecha en el marco de una diligencia que por primera vez la Corte Interamericana realizaba en el territorio de un pueblo indgena dentro del trmite de una causa sometida a su resolucin, por tanto se trataba de una diligencia indita en que la justicia interamericana se acerc a las vctimas para escuchar el relato de sus padecimientos de su propia boca y en su propio contexto. Fue tambin la primera vez dentro del largo proceso iniciado por Sarayaku en 2003 ante la Comisin Interamericana, y que continu luego ante la Corte Interamericana, en que el Estado ecuatoriano reconoci su responsabilidad respecto a las violaciones de derechos humanos denunciadas por Sarayaku.

IV.

Importancia de la sentencia del Caso Sarayaku para los derechos indgenas en las Amricas

La sentencia del Caso Sarayaku, emitida por la Corte Interamericana el 25 de junio de 2012 reviste relevancia para los derechos indgenas en torno, entre otros, a los siguientes puntos: Porque al cabo de casi una dcada de litigio (de 2003 a 2010 en la Comisin Interamericana y de 2010 a 2012 en la Corte Interamericana), la justicia internacional ha dado la razn a un pueblo indgena amaznico que, como muchos otros pueblos indgenas del mundo, vio amenazado su
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territorio, su vida, su cultura, porque el Estado le impuso un proyecto petrolero en su hbitat, sin antes haberle informado, consultado, mucho menos logrado su consentimiento. La actividad petrolera impuesta signic para Sarayaku la militarizacin de su territorio, destruccin ambiental, violencia, persecucin, agresiones e incluso la prdida y deterioro de elementos sagrados en su cultura y cosmovisin. La sabidura de Sarayaku estuvo en comprender que lo que le estaba sucediendo en 2002, 2003 y 2004 responda a un entramado de poderosos intereses transnacionales que no podan ser enfrentados nicamente desde la resistencia local, sino que requeran nuevas estrategias que, fundndose en los Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, le permitan evidenciar el abuso y hacer de l un tema de discusin nacional e internacional. As, Sarayaku logra articular una red de aliados con los que emprende y sostiene el proceso en un espacio que le resultaba tan lejano y extrao como el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, pero en el que tuvo que aprender a moverse con dignidad. Los sarayakus tuvieron que salir de su comunidad en la selva de Pastaza para decir su verdad en la sede de la CIDH en Washington D.C., en la sede de la Corte Interamericana en San Jos de Costa Rica y en cuanto espacio fue necesario hacerlo a lo largo de los aos, cada vez teniendo que vencer mil obstculos y dicultades pero sin nunca ceder al miedo, al cansancio, a las presiones o a los falsos ofrecimientos. El litigio siempre fue duro. El Estado, ms all del signo ideolgico de los cuatro presidentes que ejercieron el gobierno en estos aos, mantuvo una posicin intransigente al negar los hechos y las responsabilidades. Para quienes representaban al Estado, no haba el deber de consultar a Sarayaku sino la potestad estatal de explotar petrleo y vigilar los territorios indgenas con personal armado. Muchas veces la defensa del Estado consista en denigrar, descalicar y acusar a la gente de Sarayaku de ser delincuentes, violentos y hasta un palo en la rueda del desarrollo. Solo en abril de 2012, a escasos meses de que la sentencia se pronuncie, el Gobierno Nacional hizo un reconocimiento de responsabilidad digno de ser destacado, aunque los ataques y descalicaciones verbales no cesaron. La sentencia favorable a Sarayaku es fruto de un esfuerzo muy grande de la gente de la comunidad que fueron en todo momento participantes activos
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EL CASO SARAYAKU: UNA LUCHA POR LA NATURALEZA Y LOS DERECHOS HUMANOS

y protagnicos del proceso. Solo por eso merece ser valorada como un hito en la lucha de los pueblos indgenas por la reivindicacin de sus derechos. Desde el punto de vista jurdico, la sentencia aborda varios temas importantes. La Corte, por primera vez en su jurisprudencia, reconoce a los Pueblos Indgenas como sujetos colectivos de derechos (numeral 231 de la sentencia). Reconoce que el deber de consultar es un Principio de Derecho Internacional (numeral 164 de la sentencia) y dene que el deber de consultar es del Estado y no puede delegarlo a empresas o terceros interesados (numeral 187 de la sentencia). Respecto al derecho a la consulta libre, previa e informada a los pueblos indgenas desarrolla estndares para su aplicacin. En este momento de la historia en el que varios pases latinoamericanos se estremecen por conictos socioambientales en los que los pueblos indgenas reclaman por la inobservancia del derecho a la consulta que repercute en la violacin de otros derechos, la sentencia del Caso Sarayaku hace un aporte capital, siendo una sentencia vinculante para el Estado ecuatoriano y precedente obligatorio en los pases del sistema de la OEA. La Corte ha sido muy clara y reiterativa respecto a que las consultas deben realizarse de buena fe, a travs de procedimientos culturalmente adecuados y deben tener como n llegar a un acuerdo (prrafo 177 de la sentencia), y a que la consulta no debe agotarse en un mero trmite formal, sino que debe concebirse como un verdadero instrumento de participacin, que debe responder al objetivo ltimo de establecer un dilogo entre las partes basado en principios de conanza y respeto mutuos, y con miras a alcanzar un consenso entre las mismas (prrafo 186 de la sentencia). Prescribe adems, que como garanta de no repeticin, que en el eventual caso que se pretenda realizar actividades o proyectos de exploracin o extraccin de recursos naturales, o planes de inversin o desarrollo de cualquier otra ndole que impliquen potenciales afectaciones al territorio Sarayaku o a aspectos esenciales de su cosmovisin o de su vida e identidad culturales, el Pueblo Sarayaku deber ser previa, adecuada y efectivamente consultado, de plena conformidad con los estndares internacionales aplicables a la materia (prrafo 299 de la sentencia). El estndar respecto a la necesidad de obtener el consentimiento de los pueblos indgenas ha sido ya establecido por la Corte Interamericana en la
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Estndares sobre consulta establecidos en la sentencia del Caso Sarayaku: Carcter revio. Buena fe y nalidad de llegar a un acuerdo. Medios adecuados y accesibles. Estudio de impacto ambiental. Debe ser informada. De acuerdo a los estndares internacionales.

sentencia del Caso Saramaka vs. Surinam en el cual la Corte seal que, cuando se trate de planes de desarrollo o de inversin a gran escala que tendran un mayor impacto dentro del territorio, el Estado tiene la obligacin, no solo de consultar, sino tambin debe obtener el consentimiento libre, informado y previo de estos, segn sus costumbres y tradiciones. Consecuentemente, al disponer que las consultas se realicen de conformidad con los estndares internacionales, la sentencia del Caso Sarayaku remite al precedente de la sentencia de Saramaka vs. Surinam respecto al consentimiento.

135. Asimismo, la Corte considera que, cuando se trate de planes de desarrollo o de inversin a gran escala que tendran un mayor impacto dentro del territorio Saramaka, el Estado tiene la obligacin, no solo de consultar a los Saramakas, sino tambin debe obtener el consentimiento libre, informado y previo de stos, segn sus costumbres y tradiciones... (Sentencia Caso Saramaka, 2007).

La sentencia del Caso Sarayaku constituye, entonces, un aporte efectivo a una mayor y ms profunda proteccin de los derechos de los pueblos indgenas y un ejemplo de dignidad que con seguridad inspirar a muchos pueblos y personas alrededor del mundo.

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V.

Qu esperar a partir de la sentencia?

El Estado ecuatoriano deber ser consecuente con la denicin del artculo 1 de su propia Constitucin que dene al Ecuador como un Estado de Derechos y de Justicia y demostrar al mundo que aquello no son solo palabras al viento. Deber acatar la sentencia del Caso Sarayaku y cumplir las medidas reparatorias, ms an si estas no hacen sino raticar los compromisos ya adquiridos de respeto y garanta de los derechos de los pueblos indgenas. Consultar y obtener el consentimiento de las comunidades que sufrirn directamente y en carne propia los impactos ambientales y sociales de los proyectos petroleros, mineros o de cualquier naturaleza que se pretenda realizar en sus territorios es un imperativo tico, lgico y jurdico. Lo contrario, es decir, perpetuar la prctica de hechos consumados para entregar concesiones a transnacionales a espaldas y contra la voluntad de los habitantes ancestrales, solo genera conictos, dolor y prdidas. La democracia exige que los derechos se cumplan.

VI.

Referencias bibliogrcas

Corte Interamericana de Derechos Humanos. Sentencia Caso Saramaka vs. Suriname, de 28 de noviembre de 2007. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Sentencia Caso Sarayaku vs. Ecuador, de 27 de junio de 2012.

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Resumen Ocial de la Sentencia Caso Sarayaku18

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Ecuador Resumen ocial emitido por la Corte Interamericana Sentencia de 27 de junio de 2012
(Fondo y Reparaciones)

El 27 de junio de 2012 la Corte Interamericana de Derechos Humanos declar, por unanimidad, que el Estado del Ecuador es responsable por la violacin de los derechos a la consulta, a la propiedad comunal indgena y a la identidad cultural, en los trminos del artculo 21 de la Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma, en perjuicio del Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku (en adelante Pueblo Sarayaku o el Pueblo o Sarayaku), por haber permitido que una empresa petrolera privada realizara actividades de exploracin petrolera en su territorio, desde nales de la dcada de los aos 1990, sin haberle consultado previamente. El Estado tambin fue declarado responsable por haber puesto gravemente en riesgo los derechos a la vida e integridad personal, reconocidos en los artculos 4.1 y 5.1 de la Convencin Americana, en relacin con la obligacin de garantizar el derecho a la propiedad comunal, en los trminos de los artculos 1.1 y 21 del mismo tratado, en perjuicio de los miembros del Pueblo Sarayaku. Ello en relacin con actos desde las fases de exploracin petrolera, inclusive con la introduccin de explosivos de alto poder en varios puntos del territorio indgena. Asimismo, el Estado fue declarado responsable por la violacin de los derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, reconocidos en los artculos 8.1 y 25 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio del Pueblo Sarayaku.

18 Internet. http://www.corteidh.or.cr/buscar.cfm?clave=resumen.

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I.

Antecedentes y procedimiento

El 26 de abril de 2010 la Comisin Interamericana de Derechos Humanos present ante el Tribunal la demanda contra el Estado.19 Desde el 6 de julio de 2004, y a solicitud de la Comisin, el Tribunal orden medidas provisionales a favor del Pueblo Sarayaku y sus miembros, de conformidad con los artculos 63.2 de la Convencin y 25 del Reglamento de la Corte.20 La Sentencia fue dictada una vez concluido el proceso y luego de que una delegacin del Tribunal, encabezada por su Presidente, efectuara en abril de 2012, por primera vez en la historia de su prctica judicial, una diligencia en el lugar de los hechos de un caso contencioso sometido a su jurisdiccin, especcamente en el propio territorio Sarayaku. Durante esta diligencia, el Estado efectu un reconocimiento de responsabilidad internacional y expres su compromiso e inters en buscar formas de reparacin.21 La Corte constat que el reconocimiento de responsabilidad fue efectuado por el Estado en trminos amplios y genricos; otorg plenos efectos a este acto y lo valor positivamente por su trascendencia en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, en particular por haber sido efectuado en el propio territorio Sarayaku. Adems, respecto de una excepcin preliminar de falta de agotamiento de los recursos internos interpuesta por el Estado, la Corte estim que, al haber efectuado dicho reconocimiento de responsabilidad, el Estado haba aceptado la plena competencia del Tribunal para conocer del presente caso, por lo que la interposicin de la excepcin preliminar resultaba incompatible con aquel acto. Adems, el Tribunal consider que el contenido de
19 La peticin inicial haba sido presentada ante la Comisin el 19 de diciembre de 2003 por la Asociacin del Pueblo Kichwa de Sarayaku (Tayjasaruta), el Centro de Derechos Econmicos y Sociales (CDES) y el Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL). 20 Cfr. Asunto Pueblo Indgena Sarayaku. Medidas Provisionales respecto de Ecuador. Resolucin de la Corte de 6 de julio de 2004 (disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/medidas/ sarayaku_se_01.pdf ). Mediante resoluciones de 17 de junio de 2005 y de 4 de febrero de 2010, la Corte ratic la vigencia de las medidas (resoluciones disponibles en: http://www.corteidh.or.cr/docs/medidas/sarayaku_se_02.pdf y http://www.corteidh.or.cr/docs/medidas/sarayaku_se_04.pdf.) 21 Al respecto, ver comunicado de prensa Corte IDH_CP-07/12 ESPAOL en el siguiente enlace: http://www.corteidh.or.cr/docs/comunicados/cp_07_12.pdf. Adems, puede observarse un video ilustrativo de esta diligencia en http://vimeo.com/corteidh.

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dicha excepcin se encontraba ntimamente relacionado con el fondo del caso, por lo que la misma careca de objeto y no era necesario analizarla.

II.

Hechos

a) El Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku El territorio del Pueblo Sarayaku se encuentra ubicado en la regin amaznica del Ecuador, en el rea del bosque tropical, en la provincia de Pastaza, en diferentes puntos y en las riberas del Ro Bobonaza, a 400 msnm, a 65 km de la ciudad de El Puyo. Es uno de los asentamientos Kichwas de la Amazona de mayor concentracin poblacional y extensin territorial, que segn censo del Pueblo se compone de alrededor de 1 200 habitantes. El territorio en donde se encuentra ubicado el Pueblo de Sarayaku es de difcil acceso. El desplazamiento entre Puyo y Sarayaku demora entre 2 y 3 das a travs del ro Bobonaza y aproximadamente ocho das por va terrestre. Los Sarayaku subsisten de la agricultura familiar colectiva, la caza, la pesca y la recoleccin dentro de su territorio de acuerdo con sus tradiciones y costumbres ancestrales. Las decisiones sobre temas de especial trascendencia para el pueblo se toman en la tradicional Asamblea comunitaria, denominada Tayjasaruta. Adems, se encuentra organizado bajo un Consejo de Gobierno integrado por lderes tradicionales de cada comunidad (kurakas o varayuks), autoridades comunitarias, exdirigentes, mayores, sabios tradicionales (yachaks) y grupos de asesores y tcnicos de la comunidad. De acuerdo con la cosmovisin del Pueblo Sarayaku, el territorio est ligado a un conjunto de signicados: la selva es viva y los elementos de la naturaleza tienen espritus (supay), que se encuentran conectados entre s y cuya presencia sacraliza los lugares. El 12 de mayo de 1992 el Estado adjudic, a travs del Instituto de Reforma Agraria y Colonizacin (Ierac), en la provincia de Pastaza y en forma indivisa, un rea singularizada en el ttulo que se denomin Bloque 9, correspondiente a una supercie de 222 094 ha o 264 625 ha, a favor de las comunidades del Ro Bobonaza, entre las cuales corresponden a Sarayaku aproximada y tradicionalmente 135 000 ha.

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b) Contrato de participacin con la empresa CGC para la exploracin de hidrocarburos y explotacin de petrleo crudo en el Bloque 23 de la Regin Amaznica Luego de convocada la octava ronda de licitacin internacional para la exploracin y explotacin de hidrocarburos en el territorio nacional ecuatoriano, en la que se incluy el llamado Bloque 23 de la regin Amaznica de la provincia de Pastaza, el 26 de julio de 1996 fue suscrito un contrato de participacin para la exploracin de hidrocarburos y explotacin de petrleo crudo en el Bloque 23 entre la Empresa Estatal de Petrleos del Ecuador (Petroecuador) y el consorcio conformado por la Compaa General de Combustibles S.A. (CGC) (en adelante CGC o compaa CGC o empresa CGC) y la Petrolera Argentina San Jorge S.A. El espacio territorial otorgado en el contrato para ese efecto comprenda una supercie de 200 000 ha, en la que habitan varias asociaciones, comunidades y pueblos indgenas, entre ellas Sarayaku, cuyo territorio ancestral y legal abarcaba un 65 por ciento de los territorios comprendidos en el Bloque 23. De acuerdo con las disposiciones del contrato celebrado en 1996 entre Petroecuador y la compana CGC, la fase de exploracin ssmica tendra una duracin de cuatro aos con posibilidades de prrroga hasta por dos aos desde que el Ministerio de Energa y Minas aprobara el estudio de impacto ambiental. La Compaa CGC subcontrat a otra empresa para la realizacin de un plan de impacto ambiental para la prospeccin ssmica, el cual fue realizado en mayo de 1997 y aprobado el 26 de agosto siguiente por el Ministerio de Energa y Minas. Este estudio no incluy a Sarayaku. Entre abril de 1999 y septiembre de 2002 se suspendieron las actividades en el Bloque 23. c) Hechos anteriores a la fase de prospeccin ssmica e incursiones en el territorio Sarayaku En numerosas ocasiones la empresa petrolera intent gestionar la entrada al territorio del Pueblo Sarayaku y conseguir su consentimiento para la exploracin petrolera, entre otros, mediante acciones como las siguientes: a) relacionamiento directo con los miembros de las comunidades, saltando el nivel de la organizacin indgena; b) ofrecimiento de una caravana para
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atencin mdica a varias comunidades que conforman Sarayaku, en la cual, para ser atendidas, las personas tenan que rmar un listado, el cual posteriormente se habra utilizado como una carta de apoyo dirigida a la CGC para que continuara sus trabajos; c) pago de sueldos a personas particulares dentro de las comunidades para que reclutaran a otras personas a n de avalar la actividad de prospeccin ssmica; d) ofrecimiento de regalos y de prebendas personales; e) formacin de grupos de respaldo a la actividad petrolera, y f ) ofrecimientos de dinero, en forma individual o colectiva. En mayo de 2000 el apoderado de la CGC visit Sarayaku y ofreci USD$ 60.000,00 para obras de desarrollo y 500 plazas de trabajo para los hombres de la Comunidad. El 25 de junio de 2000 la Asamblea General de Sarayaku, incluso ante el apoderado de la empresa, rechaz su oferta. Otras comunidades vecinas rmaron convenios con la empresa. Ante la negativa de Sarayaku de aceptar la actividad petrolera de la CGC, esta contrat en 2001 a Daymi Service S.A., un equipo de socilogos y antroplogos dedicados a programar relaciones comunitarias. Segn miembros de Sarayaku, su estrategia consisti en dividir a las comunidades, manipular a dirigentes y crear campaas de calumnias y desprestigio a lderes y organizaciones, inclusive la creacin de una llamada Comunidad de Independientes de Sarayaku para llegar a un acuerdo. El 2 de julio de 2002 el Ministerio aprob la actualizacin del Plan de Manejo Ambiental y Plan de Monitoreo presentados por la compaa CGC para las actividades de prospeccin ssmica 2D en el Bloque 23. En septiembre de 2002 la compaa solicit el reinicio de actividades. El 22 de noviembre de 2002 la Junta Parroquial Rural de Sarayaku present una queja ante la Defensora del Pueblo. Solicit, entre otros, que la empresa respetara el territorio y la inmediata salida del personal de las Fuerzas Armadas que brinda proteccin a la empresa. El 27 de noviembre de 2002 el Defensor del Pueblo del Ecuador declar que los miembros del Pueblo Sarayaku se encontraban bajo su proteccin y manifest que [n]inguna persona ni autoridad o funcionario podrn impedir el libre trnsito, circulacin, navegacin e intercomunicacin de sus miembros por todas las tierras y ros que ellos requieran, El 28 de noviembre de 2002 el Presidente de la OPIP, representante de las 11 asociaciones del pueblo kichwa de Pastaza, present un recurso de amparo constitucional ante el Juez Primero de lo Civil de Pastaza en contra
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de la empresa CGC y contra Daymi Services, subcontratista de aquella. En dicho recurso se aleg que desde 1999 la CGC haba ejecutado acciones diversas destinadas a negociar de forma aislada y separada con las comunidades. El 29 de noviembre de 2002 dicho juez admiti a trmite el amparo y orden, como medida precautoria, suspender cualquier accin actual o inminente que afecte o amenace los derechos que son materia del reclamo, as como la celebracin de una audiencia pblica, la cual no se llev a cabo. El 12 de diciembre de 2002 la Corte Superior de Justicia del Distrito de Pastaza observ irregularidades dentro de su trmite [y manifest que era] preocupante la total falta de celeridad [del] recurso, tomando en consideracin las repercusiones de orden social que su objetivo implica. d) Hechos relacionados con las actividades de prospeccin ssmica o exploracin petrolera de la empresa CGC a partir de diciembre de 2002 A raz de la reactivacin de la fase de exploracin ssmica en noviembre de 2002 y ante el ingreso de la CGC al territorio de Sarayaku, la Asociacin del Pueblo Kichwa Sarayaku declar una emergencia, durante la cual la comunidad paraliz sus actividades econmicas, administrativas y escolares cotidianas por un perodo de entre 4 a 6 meses. Miembros de Sarayaku organizaron seis denominados campamentos de paz y vida en los linderos de su territorio, constituido cada uno por 60 a 100 personas. Durante dicho perodo, vivieron en la selva y se agotaron los alimentos. Entre los meses de octubre de 2002 y febrero de 2003, los trabajos de la empresa petrolera avanzaron un 29 por ciento al interior del territorio de Sarayaku. En ese perodo, la empresa CGC carg 467 pozos con aproximadamente 1433 kilogramos del explosivo pentolita, tanto a nivel supercial como a mayor profundidad. Al momento de dictar la sentencia, los explosivos sembrados permanecen en el territorio de Sarayaku. El 6 de febrero de 2003 la Asociacin de la Industria Hidrocarburfera del Ecuador inform que la CGC declar un estado de fuerza mayor y suspendi los trabajos de exploracin ssmica. En relacin con las afectaciones al territorio Sarayaku, la empresa destruy al menos un sitio de especial importancia en la vida espiritual de los miembros del pueblo Sarayaku, en el terreno del yachak Csar Vargas. Del mismo modo, la empresa abri trochas ssmicas, habilit siete helipuertos,
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destruy cuevas, fuentes de agua, y ros subterrneos, necesarios para consumo de agua de la comunidad; tal rboles y plantas de gran valor medioambiental, cultural y de subsistencia alimentaria de Sarayaku. Los trabajos de la petrolera ocasionaron la afectacin y suspensin, en algunos perodos, de actos y ceremonias ancestrales culturales del pueblo Sarayaku. e) Alegados hechos de amenazas y agresiones en perjuicio de miembros de Sarayaku Entre febrero de 2003 y diciembre de 2004 fueron denunciados una serie de hechos de presuntas amenazas y hostigamientos realizados en perjuicio de lderes, miembros y un abogado de Sarayaku. El 4 de diciembre de 2003 unos 120 miembros del pueblo Sarayaku habran sido agredidos por miembros de otro pueblo indgena, en presencia de agentes policiales, cuando se dirigan a una marcha por la paz y la vida que se realizara dos das despus en Puyo. Resultaron heridos varios miembros de Sarayaku. Los hechos fueron denunciados e insucientemente investigados. f ) Hechos posteriores a la suspensin de actividades de la empresa CGC Desde agosto de 2007, el Estado realiz varias gestiones para proceder al retiro de la pentolita del territorio Sarayaku, en relacin con las medidas provisionales ordenadas por la Corte. A la fecha de emisin de la Sentencia, el Estado habra retirado 14 kg de la pentolita enterrada en la supercie. El 19 de noviembre de 2010 Petroecuador rm con la empresa CGC un Acta de Terminacin por mutuo acuerdo del contrato de participacin para la exploracin y explotacin de petrleo crudo en el Bloque 23.

III.

Fondo

a) La obligacin de garantizar el derecho a la consulta en relacin con los derechos a la propiedad comunal indgena e identidad cultural del pueblo Sarayaku

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La Corte reiter que el artculo 21 de la Convencin Americana protege la vinculacin estrecha que los pueblos indgenas guardan con sus tierras, as como con los recursos naturales de los territorios ancestrales y los elementos incorporales que se desprendan de ellos. Por ello, la proteccin de su derecho a la propiedad es necesaria para garantizar su supervivencia fsica y cultural y que su identidad cultural, estructura social, sistema econmico, costumbres, creencias y tradiciones distintivas sern respetadas, garantizadas y protegidas por los Estados. Si bien no estaba en duda la propiedad comunal del pueblo Sarayaku sobre su territorio, cuya posesin ejerce en forma ancestral e inmemorial, la Corte consider pertinente destacar el profundo lazo cultural, inmaterial y espiritual que aqul mantiene con su territorio, en particular, las caractersticas especcas de su selva viviente (kawsak sacha) y la relacin ntima entre esta y sus miembros, que no se limita a asegurar su subsistencia, sino que integra su propia cosmovisin e identidad cultural y espiritual. La Corte estableci que el reconocimiento del derecho a la consulta previa, libre e informada de las comunidades y pueblos indgenas y tribales est cimentado, entre otros, en el respeto a sus derechos a la cultura propia o identidad cultural, los cuales deben ser garantizados, particularmente, en una sociedad pluralista, multicultural y democrtica. La Corte establece que una de las garantas fundamentales para garantizar la participacin de los pueblos y comunidades indgenas en las decisiones relativas a medidas que afecten sus derechos, y en particular su derecho a la propiedad comunal, es el reconocimiento de su derecho a la consulta, el cual est en particular reconocido en el Convenio n. 169 de la OIT, entre otros instrumentos internacionales complementarios. Diversos Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, a travs de su normatividad interna y por intermedio de sus ms altos tribunales de justicia, han incorporado los estndares sobre la importancia de la consulta o de la propiedad comunitaria. Adems, varios tribunales internos de Estados de la regin que han raticado el Convenio n. 169 de la OIT se han referido al derecho a la consulta previa de conformidad con las disposiciones del mismo. Otros tribunales de pases que no raticaron dicho Convenio se han referido a la necesidad de llevar a cabo consultas previas. En el caso del Ecuador, la normatividad interna hoy en da tiene plenamente reconocido el derecho a la consulta. La obligacin de
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consulta, adems de constituir una norma convencional, es tambin un principio general del Derecho Internacional. Est claramente establecida, pues, la obligacin de los Estados de realizar procesos de consulta especiales y diferenciados cuando se vayan a afectar determinados intereses de las comunidades y pueblos indgenas. Tales procesos deben respetar el sistema particular de consulta de cada pueblo o comunidad, para que pueda entenderse como un relacionamiento adecuado y efectivo con otras autoridades estatales, actores sociales o polticos y terceros interesados. El Tribunal estableci que la obligacin de consultar a las comunidades y pueblos indgenas y tribales sobre toda medida administrativa o legislativa que afecte sus derechos, reconocidos en la normatividad interna e internacional, implica el deber de organizar adecuadamente todo el aparato gubernamental y las estructuras a travs de las cuales se maniesta el ejercicio del poder pblico, en particular sus normas e instituciones, de tal forma que la consulta pueda llevarse a cabo efectivamente de conformidad con los estndares internacionales en la materia. De este modo, los Estados deben incorporar esos estndares dentro de los procesos de consulta previa, desde las primeras etapas de la elaboracin o planicacin de la medida propuesta, a modo de generar canales de dilogos sostenidos, efectivos y conables con los pueblos indgenas en los procedimientos de consulta y participacin a travs de sus instituciones representativas. En esta lnea, el Estado debe asegurar que los derechos de los pueblos indgenas no sean obviados en cualquier otra actividad o acuerdos que haga con terceros privados o en el marco de decisiones del poder pblico que afectaran sus derechos e intereses. Por ello, en su caso, corresponde tambin al Estado llevar a cabo tareas de scalizacin y de control en su aplicacin y desplegar, cuando sea pertinente, formas de tutela efectiva de ese derecho por medio de los rganos judiciales correspondientes. La empresa CGC inici actividades de prospeccin ssmica a partir de julio de 2002, con posterioridad a la fecha en la que el Estado adquiri el compromiso internacional de garantizar el derecho a la consulta con la raticacin en 1998 del Convenio n. 169 de la OIT y despus de que se consagraron constitucionalmente los derechos colectivos de los pueblos indgenas, al entrar en vigor la Constitucin Poltica del Ecuador de 1998. Dado que el Convenio n. 169 de la OIT aplica en relacin con los impactos
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y decisiones posteriores originados en proyectos petroleros, aun cuando estos hubieran sido contratados con anterioridad a la entrada en vigor del mismo, es indudable que al menos desde mayo de 1999 el Estado tena la obligacin de garantizar el derecho a la consulta previa al pueblo Sarayaku, en relacin con su derecho a la propiedad comunal e identidad cultural, para asegurar que los actos de ejecucin de la referida concesin no comprometieran su territorio ancestral o su supervivencia y subsistencia como pueblo indgena. Aplicacin del derecho a la consulta del Pueblo Sarayaku en este caso La Corte observ la forma y sentido en que el Estado tena la obligacin de garantizar el derecho a la consulta del Pueblo Sarayaku y si los actos de la empresa concesionaria, que el Estado seal como formas de socializacin o de bsqueda de entendimiento, satisfacen los criterios mnimos y requisitos esenciales de un proceso de consulta vlida a comunidades y pueblos indgenas en relacin con sus derechos a la propiedad comunal y a la identidad cultural. Es deber del Estado y no de los pueblos indgenas demostrar efectivamente, en el caso concreto, que todas las dimensiones del derecho a la consulta previa fueron efectivamente garantizadas. a) La consulta debe ser realizada con carcter previo En lo que se reere al momento en que debe efectuarse la consulta, el artculo 15.2 del Convenio n. 169 de la OIT seala que los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a n de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Sobre el particular, este Tribunal ha observado que se debe consultar, de conformidad con las propias tradiciones del pueblo indgena, en las primeras etapas del plan de desarrollo o inversin y no nicamente cuando surja la necesidad de obtener la aprobacin de la comunidad, si ste fuera el caso. Lo anterior puede incluir medidas legislativas y, en este supuesto, los pueblos indgenas debern ser consultados previamente en todas las fases del proceso de produccin normativa.
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El Estado no realiz ninguna forma de consulta con Sarayaku, en ninguna de las fases de ejecucin de los actos de exploracin petrolera y a travs de sus propias instituciones y rganos de representacin. En particular, el pueblo no fue consultado antes de que se construyeran helipuertos, se cavaran trochas, se sembraran explosivos o se destruyeran zonas de alto valor para su cultura y cosmovisin. b) La buena fe y la nalidad de llegar a un acuerdo Las consultas debern ser llevadas a cabo de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la nalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. Adems, la consulta no debe agotarse en un mero trmite formal, sino que debe concebirse como un verdadero instrumento de participacin, que debe responder al objetivo ltimo de establecer un dilogo entre las partes basado en principios de conanza y respeto mutuos, y con miras a alcanzar un consenso entre las mismas. La buena fe exige la ausencia de cualquier tipo de coercin por parte del Estado o de agentes o terceros y es incompatible con prcticas tales como los intentos de desintegracin de la cohesin social de las comunidades afectadas, sea a travs de la corrupcin de los lderes comunales o del establecimiento de liderazgos paralelos, o por medio de negociaciones con miembros individuales de las comunidades que son contrarias a los estndares internacionales. La obligacin de consultar es responsabilidad del Estado, por lo que la planicacin y realizacin del proceso de consulta no es un deber que pueda eludirse delegndolo en una empresa privada o en terceros, mucho menos en la misma empresa interesada en la explotacin de los recursos en el territorio de la comunidad sujeto de la consulta. Durante el proceso el Estado aleg que la compaa petrolera CGC busc, con posterioridad a la rma del contrato, un entendimiento o forma de socializacin con las comunidades para lograr la realizacin de sus actividades contractuales y que adems se realiz un estudio de impacto ambiental. En esos trminos, de la posicin sostenida inicialmente por el Estado ante este Tribunal se desprende que autoridades estatales pretendieron avalar tales acciones de la empresa petrolera como formas de consulta.

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En este caso el Estado no solo reconoci que no realiz la consulta sino que, aun si se aceptara la posibilidad de que tal proceso de consulta pueda ser delegado en terceros particulares, tampoco indic qu tipo de medidas habra adoptado para observar, scalizar, monitorear o participar en el proceso y garantizar as la salvaguarda de los derechos del pueblo Sarayaku. Adems de lo anterior, se observ que el Estado apoy la actividad de exploracin petrolera de la empresa CGC al proveerles seguridad con miembros de sus fuerzas armadas en determinados momentos, lo cual no favoreci un clima de conanza y respeto mutuo. Por otro lado, los actos de la empresa, al pretender legitimar sus actividades de exploracin petrolera y justicar sus intervenciones en el territorio Sarayaku, dejaron de respetar las estructuras propias de autoridad y representatividad a lo interno y externo de las comunidades. La falta de consulta por parte del Estado, en momentos de alta tensin en las relaciones intercomunitarias y con las autoridades estatales, favoreci por omisin un clima de conictividad, divisin y enfrentamiento entre las comunidades indgenas de la zona, en particular con el pueblo Sarayaku. c) La consulta adecuada y accesible Las consultas a pueblos indgenas deben realizarse a travs de procedimientos culturalmente adecuados, es decir, en conformidad con sus propias tradiciones. Si bien no hay un nico modelo de procedimiento apropiado, este debera tener en cuenta las circunstancias nacionales y de los pueblos indgenas, as como contextualmente la naturaleza de las medidas consultadas. En el presente caso, la compaa petrolera pretendi relacionarse directamente con algunos miembros del pueblo Sarayaku, sin respetar la forma de organizacin poltica del mismo. As, de la posicin sostenida por el Estado ante este Tribunal se desprende que aquel pretendi delegar de facto su obligacin de realizar el proceso de consulta previa en la misma empresa privada que estaba interesada en explotar el petrleo que existira en el subsuelo del territorio Sarayaku, por lo que estos actos no pueden ser entendidos como una consulta adecuada y accesible.

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d) Estudio de Impacto Ambiental En relacin con la obligacin de llevar a cabo estudios de impacto ambiental, el artculo 7.3 del Convenio n. 169 de la OIT dispone que:
[l]os gobiernos debern velar por que, siempre que haya lugar, se efecten estudios, en cooperacin con los pueblos interesados, a n de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas.

El Estado deba garantizar que no se emitiera ninguna concesin dentro del territorio de una comunidad indgena a menos y hasta que entidades independientes y tcnicamente capaces, bajo la supervisin del Estado, realizaran un estudio previo de impacto social y ambiental para evaluar el posible dao o impacto que el proyecto poda tener, as como asegurar que los miembros del pueblo tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad, para que puedan evaluar si aceptan el plan de desarrollo o inversin propuesto, con conocimiento y de forma voluntaria. Los Estudios de Impacto Ambiental deben realizarse conforme a los estndares internacionales y buenas prcticas al respecto; respetar las tradiciones y cultura de los pueblos indgenas; y ser concluidos de manera previa al otorgamiento de la concesin. En el presente caso, la Corte observ que el plan de impacto ambiental: a) fue realizado sin la participacin del pueblo Sarayaku; b) fue realizado por una entidad privada subcontratada por la empresa petrolera, sin que conste que el mismo fue sometido a un control estricto posterior por parte de rganos estatales de scalizacin, y c) no tom en cuenta la incidencia social, espiritual y cultural que las actividades de desarrollo previstas podan tener sobre el pueblo Sarayaku. e) La consulta debe ser informada Segn fue sealado, la consulta debe ser informada, en el sentido de que los pueblos indgenas tengan conocimiento de los posibles riesgos del plan de desarrollo o inversin propuesto, lo cual requiere que el Estado acepte y brinde informacin e implica una comunicacin constante.
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En el presente caso, no se demostr que el alegado entendimiento llevado a cabo por la compaa petrolera hubiese incluido la presentacin de la informacin contenida en el estudio de impacto ambiental, ni que el mismo hubiese servido para permitir al pueblo Sarayaku participar de manera activa en un proceso de dilogo adecuado. Tampoco fue demostrado que la alegada socializacin del estudio se encuentre relacionada con una actividad de consulta al pueblo Sarayaku, ni que el mismo hubiese servido de base para informarle sobre las ventajas y desventajas del proyecto en relacin con su cultura y forma de vida, en el marco de un proceso de dilogo destinado a llegar a un acuerdo. En este sentido, hay elementos para concluir que las constatadas faltas en el proceso de consulta debida por parte del Estado, aunada a las numerosas acciones de la empresa para fragmentar a las comunidades, propiciaron enfrentamientos entre las comunidades del Bobonaza y afectaron sus relaciones intercomunitarias. En conclusin, la Corte constat que no se efectu un proceso adecuado y efectivo que garantizara el derecho a la consulta del pueblo Sarayaku antes de emprender o de autorizar el programa de prospeccin o explotacin de recursos que existiran en su territorio. En denitiva, el pueblo Sarayaku no fue consultado por el Estado antes de que se realizaran actividades propias de exploracin petrolera, se sembraran explosivos o se afectaran sitios de especial valor cultural. El derecho a la identidad cultural La Corte reiter que al desconocerse el derecho ancestral de las comunidades indgenas sobre sus territorios, se podran estar afectando otros derechos bsicos, como el derecho a la identidad cultural y la supervivencia misma de las comunidades indgenas y sus miembros. Puesto que el goce y ejercicio efectivos del derecho a la propiedad comunal sobre la tierra garantiza que los miembros de las comunidades indgenas conserven su patrimonio, los Estados deben respetar esa especial relacin para garantizar su supervivencia social, cultural y econmica. Asimismo, se ha reconocido la estrecha vinculacin del territorio con las tradiciones, costumbres, lenguas, artes, rituales, conocimientos y otros aspectos de la identidad de los pueblos indgenas, sealando que en funcin de su entorno, su integracin con la naturaleza
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y su historia, los miembros de las comunidades indgenas transmiten de generacin en generacin este patrimonio cultural inmaterial, que es recreado constantemente por los miembros de las comunidades y grupos indgenas. Bajo el principio de no discriminacin, el reconocimiento del derecho a la identidad cultural (o a la cultura) es ingrediente y va de interpretacin transversal para concebir, respetar y garantizar el goce y ejercicio de los derechos humanos de los pueblos y comunidades indgenas protegidos por la Convencin y por los ordenamientos jurdicos internos. La Corte considera que el derecho a la identidad cultural es un derecho fundamental y de naturaleza colectiva de las comunidades indgenas, que debe ser respetado en una sociedad multicultural, pluralista y democrtica. En el presente caso, no fue controvertido que la empresa destruy o afect zonas de alto valor medioambiental, cultural y de subsistencia alimentaria de Sarayaku u ocasion la suspensin de algunos actos y ceremonias ancestrales culturales, todo lo cual signic una vulneracin a su cosmovisin y creencias culturales. La Corte considera que la falta de consulta al pueblo Sarayaku afect su identidad cultural, por cuanto no cabe duda que la intervencin y destruccin de su patrimonio cultural implica una falta grave al respeto debido a su identidad social y cultural, a sus costumbres, tradiciones y cosmovisin, as como a la conservacin de las caractersticas propias de su cultura y de su modo de vivir, produciendo naturalmente gran preocupacin, tristeza y sufrimiento entre los mismos. * * * El Estado, al no consultar al pueblo Sarayaku sobre la ejecucin del proyecto que impactara directamente en su territorio, incumpli sus obligaciones, conforme a los principios del derecho internacional y su propio derecho interno, de adoptar todas las medidas necesarias para garantizar que Sarayaku participara a travs de sus propias instituciones y mecanismos y de acuerdo con sus valores, usos, costumbres y formas de organizacin, en la toma de decisiones sobre asuntos y polticas que incidan o podan incidir en su vida cultural y social, afectando sus derechos a la propiedad comunal y a la identidad cultural. En consecuencia, la Corte considera que el Estado es responsable por la violacin del derecho a la propiedad comunal del pueblo Sarayaku, reconocido en el artculo 21 de la Convencin, en relacin con el derecho a la identidad cultural, en los trminos de los artculos 1.1 y 2 de aquel tratado.
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EL CASO SARAYAKU: UNA LUCHA POR LA NATURALEZA Y LOS DERECHOS HUMANOS

a) Derechos a la vida e integridad personal Desde que fueron ordenadas las medidas provisionales en este caso en junio de 2005, la Corte ha observado con particular atencin la colocacin de ms de 1400 kg de explosivos de alto poder (pentolita) en el territorio Sarayaku, por considerar que tal hecho constituye un factor de grave riesgo para la vida e integridad de sus miembros. En virtud de ello, la Corte orden al Estado que retirara dicho material explosivo, disposicin que se mantuvo vigente hasta la fecha y que el Estado cumpli de manera parcial. Hasta el momento, el Estado ha extrado entre 14 y 17 kg de los 150 kg que se encontraran en supercie. Por ende, ha sido un riesgo claro y comprobado, que corresponda al Estado desactivar, por lo que el incumplimiento de su obligacin de garantizar el derecho a la propiedad comunal del pueblo Sarayaku, permitiendo la siembra de explosivos en su territorio, ha signicado que el Estado es responsable de haber puesto gravemente en riesgo los derechos a la vida e integridad personal de los miembros del pueblo Sarayaku, reconocidos en los artculos 4.1 y 5.1 de la Convencin, en relacin con la obligacin de garanta del derecho a la propiedad comunal, en los trminos de los artculos 1.1 y 21 de aquel tratado. b) Derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial Adems de reiterar su jurisprudencia relativa a la obligacin de los Estados de proveer recursos, el Tribunal observ que fueron interpuestas varias denuncias en relacin con alegadas agresiones u amenazas a integrantes del pueblo Sarayaku. La Corte observ que no se iniciaron investigaciones en cinco de los seis hechos denunciados y que, en cuanto a la investigacin iniciada, se evidencia inactividad procesal con posterioridad a la realizacin de algunas diligencias. Por ello, el Tribunal encontr que en este caso las autoridades estatales no actuaron con la debida diligencia, por lo que el conjunto de las investigaciones no constituy un medio efectivo para garantizar el derecho a la integridad personal, contenido en el artculo 5.1 de la Convencin, en relacin con la obligacin del Estado de garantizar los derechos, establecida en el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio de los miembros del pueblo Sarayaku afectados en determinados hechos.

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Por otro lado, en lo que se reriere al recurso de amparo interpuesto por la OPIP el 28 de noviembre 2002, el Tribunal observ que el tribunal de alzada constat irregularidades en el trmite del recurso y orden subsanarlas, pero no consta que lo sealado por ese tribunal de alzada fuera cumplido a cabalidad por el juez respectivo y, por ende, que dicha providencia fuera efectiva, por lo que el recurso qued inconcluso y careci de efectividad. Tampoco consta que la medida precautoria ordenada fuera ejecutada. En virtud de las consideraciones anteriores, la Corte estima que el Estado no garantiz un recurso efectivo que remediara la situacin jurdica infringida, ni garantiz que la autoridad competente prevista decidiera sobre los derechos de las personas que interpusieron el recurso y que se ejecutaran las providencias, mediante una tutela judicial efectiva, en violacin de los artculos 8.1, 25.1, 25.2.a y 25.2.c de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio del pueblo Sarayaku.

IV.

Reparaciones

Por ltimo, adems de considerar que la Sentencia constituye per se una forma de reparacin, el Tribunal dispuso diversas medidas de restitucin, satisfaccin, garantas de no repeticin, compensaciones e indemnizaciones. El Estado debe: a) Neutralizar, desactivar y, en su caso, retirar la pentolita en supercie y enterrada en el territorio del Pueblo Sarayaku, con base en un proceso de consulta con el Pueblo, en los plazos y de conformidad con los medios y modalidades sealados en los prrafos 293 a 295 de la Sentencia; b) Consultar al Pueblo Sarayaku de forma previa, adecuada, efectiva y de plena conformidad con los estndares internacionales aplicables a la materia, en el eventual caso que se pretenda realizar alguna actividad o proyecto de extraccin de recursos naturales en su territorio, o plan de inversin o desarrollo de cualquier otra ndole que implique potenciales afectaciones a su territorio; c) Adoptar las medidas legislativas, administrativas o de otra ndole que sean necesarias para poner plenamente en marcha y hacer efectivo, en un plazo razonable, el derecho a la consulta previa de los pueblos y comunidades indgenas y tribales y modicar aquellas que impidan su pleno y libre ejercicio, para lo cual debe asegurar la participacin de las propias comunidades; d) Implementar, en un plazo razonable y con la respec342

EL CASO SARAYAKU: UNA LUCHA POR LA NATURALEZA Y LOS DERECHOS HUMANOS

tiva disposicin presupuestaria, programas o cursos obligatorios que contemplen mdulos sobre los estndares nacionales e internacionales en derechos humanos de los pueblos y comunidades indgenas, dirigidos a funcionarios militares, policiales y judiciales, as como a otros cuyas funciones involucren relacionamiento con pueblos indgenas; e) Realizar un acto pblico de reconocimiento de responsabilidad internacional por los hechos del presente caso; f ) Realizar publicaciones de la Sentencia; y, g) Pagar las cantidades jadas por concepto de indemnizaciones por daos materiales e inmateriales, y por el reintegro de costas y gastos. Adems, se dispuso que el Estado debe rendir a la Corte un informe sobre las medidas adoptadas para cumplir con la misma, dentro del plazo de un ao contado a partir de la noticacin de esta Sentencia, sin perjuicio de los plazos dispuestos para el retiro de la pentolita. * * * La Corte supervisar el cumplimiento ntegro de esta Sentencia, en ejercicio de sus atribuciones y en cumplimiento de sus deberes conforme a la Convencin Americana, y dar por concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en la misma. La composicin de la Corte para la emisin de esta Sentencia fue la siguiente: Diego Garca-Sayn (Per), Presidente; Manuel E. Ventura Robles (Costa Rica), Vicepresidente; Leonardo A. Franco (Argentina); Margarette May Macaulay (Jamaica); Rhadys Abreu Blondet (Repblica Dominicana); Alberto Prez Prez (Uruguay); y Eduardo Vio Grossi (Chile).

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El rol del juez constitucional en materia ambiental. Derechos de la naturaleza, derechos ambientales: interseccin necesaria

Tania Arias Manzano*

Sumario I. Puntos de partida. II. Cruce entre derechos de la naturaleza, derechos ambientales y territorios-sumak kawsay. III. Sujetos de derechos: personas/ambiente y naturaleza/animales. IV. Interseccin de derechos. V. Armaciones constitucionales. VI. Jurisprudencia ecuatoriana.

I.

Puntos de partida

Quiero iniciar celebrando el tiempo que vivimos los pueblos del sur, vinculados a una integracin por el sur y para el Sur. Se ha gestado, por varias generaciones, la posibilidad de que Amrica sea pensada en clave de inclusin, diversidad, y de una riqueza natural y cultural nicas en el mundo.
* Vocal del Consejo de la Judicatura de la Repblica del Ecuador. Doctora en Jurisprudencia, abogada de los Tribunales de la Repblica del Ecuador y licenciada en Ciencias Jurdicas, Ponticia Universidad Catlica del Ecuador. Diplomado Superior de Especializacin en Contratacin Pblica y Modernizacin del Estado, Universidad Andina Simn Bolvar; certicado internacional en Formulacin, Evaluacin y Gestin de Proyectos BID-EPN; egresada de la maestra Ciencia, Tecnologa y Sociedad, Universidad Central del Ecuador; egresada del diplomado superior en Desarrollo Local y Participacin, Escuela Politcnica Salesiana y Universidad de Valencia.

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TANIA ARIAS MANZANO

Desde Amrica Latina ha surgido la esperanza de cambios radicales para la humanidad. Me place mencionar que, en muchos aspectos, nuestro pas, nuestra generacin han forjado un nuevo cuerpo de normas constitucionales que ahora intentamos trasladar a instituciones y polticas de Estado. El Consejo de la Judicatura tiene el encargo de reestructurar la Funcin Judicial para garantizar el acceso a la justicia y a la tutela judicial efectiva, imparcial y oportuna. Evidentemente, el mayor reto conceptual que con ello hemos adquirido se relaciona con la puesta en prctica de los paradigmas constitucionales, entre ellos los relacionados con los derechos de la naturaleza. Qu implicaciones tiene que la naturaleza sea sujeto de derechos? Qu vnculos debemos establecer, desde la administracin de justicia, entre derechos de la naturaleza y derechos ambientales? Cmo aporta la Funcin Judicial al modelo de desarrollo y a la interseccin de derechos? No pretendo establecer parmetros, quizs compartir algunas reexiones colectivas, aprehendidas en la cotidianidad ms que en los textos; y, formular preguntas para que nuestros jueces y juezas, as como los invitados especiales de esta nueva integracin latinoamericana, tambin las compartan.

II.

Cruce entre derechos de la naturaleza, derechos ambientales y territorios sumak kawsay

El ecologismo jurdico en general reconoce al medio ambiente la condicin de bien jurdico y como tal asocia a lo humano por la va de los bienes colectivos o bien de los derechos humanos, as Zaaroni aborda el debate que va permitiendo denir el origen de los derechos ambientales de las y los ciudadanos. La tradicin constitucional ecuatoriana de los derechos ambientales, como la garanta de un ambiente sano para las personas, se remonta a la Constitucin de 1979, con reformas en 1992. El ncleo de estos derechos tiene al sujeto fundamental del mismo Estado en las personas. Los humanos
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EL ROL DEL JUEZ CONSTITUCIONAL EN MATERIA AMBIENTAL

tienen derecho a vivir en un medioambiente percibido como fuente de recursos, como objeto a ser administrado y manejado en funcin de sus necesidades. Siguiendo las referencias del profesor Zaaroni, los animales y otros componentes del ambiente son observados desde la doctrina y la norma jurdica como parte del entorno del habitabilidad humana. La consecucin de los derechos humanos requiere de un hbitat convivial, protegido nicamente como medio de vida humana, nunca reconocido en s mismo como entidad que tenga derechos. Este punto podemos aclararlo tomando en cuenta el aporte de las ciencias. Ellas postulan las limitaciones que la utilizacin de la naturaleza tiene por las sociedades y sus formas de vida. Es evidente que las formas capitalistas de uso y manejo de la naturaleza ha conducido a una crisis, que muchos identicamos como denitoria para el propio objetivo de supervivencia de la especie humana en el planeta Tierra. La cuestin ecolgica pone los puntos de advertencia en la amenaza misma de la subsistencia de los humanos sobre el planeta. Los derechos ambientales, en consecuencia, tienen una limitacin inminente: la vida del planeta y sus propios componentes corren riesgo. En ese contexto surgen voces que proponen una ruptura de la comprensin, que las abogadas, los abogados, y operadores de justicia, tenemos sobre los sujetos y los derechos. No basta con que las personas tengan, individual y/o colectivamente, derecho a existir en un ambiente sano. No basta con que administrativa, civil y penalmente se ubique a los posibles responsables del dao ambiental. La naturaleza, el hbitat de los humanos, est corriendo la suerte de ser el recurso mayor de extraccin de la acumulacin. Buscar al responsable individual o corporativo de la posible destruccin ambiental no basta. Recalco que, pese a sealar por motivos de racionalizacin doctrinaria entre derechos ambientales y de la naturaleza, no los planteo como dicotmicos sino como absolutamente convergentes; por eso, subtitulo esta ponencia como una interseccin necesaria entre ambos grupos de derechos. Salvando esta digresin, retomo el reto de formular las lneas de diferenciacin.

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III.

Sujetos de derechos: personas/ambiente y naturaleza/animales

Aldo Leopold, en su clsico texto sobre tica de la Tierra, arma que existe una base tica comn a todos los seres existentes en ella y que, si bien el humano tiene derecho a valerse y a alterar la naturaleza, no puede perder una suerte de instinto comunitario que surge de la convivencia y de la cooperacin, de la interdependencia con el suelo, las plantas y los animales; pero que estos conservan el derecho a seguir existiendo, en alguna parte, incluso de forma inalterada. En nuestra regin, ustedes magistrados, en el marco de la integracin y la aproximacin normativa para la democracia de nuestro continente, constatan que un ncleo del principio de progresividad de los derechos humanos es la ampliacin de los sujetos de derechos. Las mujeres, los pueblos originarios, los colectivos que arman su diversidad; somos con legitimidad los protagonistas del cambio de mentalidad constitucional y jurdica en nuestros pases. De marcos normativos restrictivos en que una racionalidad, patriarcal, antropocntrica y hemos pasado a constitucionalizar derechos para los diversos. Se ha consolidado una plataforma de derechos para la igualdad real, formal y cotidiana de todos y todas. Ecuador marca el rumbo cuando incluye en su Constitucin a la naturaleza misma, como sujeto de derechos y, por tanto, garantiza con dispositivos de polticas, garantas jurisdiccionales y normativas, a ese novsimo sujeto de derechos. Las personas tenemos claramente derecho a vivir en un ambiente sano. La consecucin de un modelo de desarrollo predatorio contra la naturaleza pone un alto a ese derecho y nos somete a reubicar, en el centro del debate, un imperativo humano: la proteccin del planeta o la desaparicin misma de la especie humana. Aqu la interseccin de intereses entre sujetos de derechos, abocados al mismo destino de proteger el hbitat y la humanidad, por tanto, demanda la comprensin de los operadores de justicia de esta necesaria interseccin. Sigo con el profesor Zaaroni: El humano que interroga como aspirante a dominus fracciona la realidad, se quiere situar fuera de ella y por eso se cree que est en la base, pero en realidad no puede or, porque para or es necesario pertenecer y el cree que no pertenece al mismo plano de la
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EL ROL DEL JUEZ CONSTITUCIONAL EN MATERIA AMBIENTAL

realidad del ente interrogado, se coloca en un plano superior. Esta cita nos permite ubicar un problema epistemolgico, en la forma de entender que, quienes pertenecemos a las disciplinas jurdicas y al ejercicio judicial, vemos a la Subjetividad de la naturaleza decantando nuestra comprensin siempre hacia los sujetos naturales de derechos: las personas.

IV.

Interseccin de derechos

En relacin con la novsima incorporacin de la naturaleza como sujeto de derechos, he expuesto de manera muy breve varios de los posibles puntos de divergencia conceptual. Quiero ahora observar con ustedes los posibles punto de interseccin de los derechos. Si un ambientalismo extremo, as como una ecologa profunda radicalizada, podran servir al mismo capitalismo que ambas interpelan; una visin radicalmente antropocntrica podra volver a dejar de lado a la naturaleza. La interseccin entre los derechos de la naturaleza y los derechos humanos ambientales, no se deriva de la perspectiva pragmtica de la utilidad de uno de los dos grupos de sujetos de derechos. S, debe ser un reconocimiento de obligaciones ticas respecto de los componentes de la naturaleza, entendindola como un sujeto especial, quizs sui generis, en la mirada simple de la norma; pero alejndola de la moralidad y hasta del sentimentalismo. Recapitulo: no es piedad por los animales, no es utilitarismo sobre los recursos naturales; es el entendido tico de personas y naturaleza, como un todo vivo, que implica que hay una dimensin de integralidad en la cual la salud de unos y otros es una sola, y la supervivencia de unos y otros es una sola. Me parece que esta es la clave para una verdadera interseccin de derechos, que nuestros juzgadores en Ecuador deben tener en consideracin para resolver, en benecio de la naturaleza y de las personas dentro de los conictos en los cuales hay elementos para su actuacin jurisprudencial, considerando las posibilidades de otorgar las resoluciones jurisprudenciales adecuadas a cada uno y determinar las responsabilidades de los sujetos humanos.

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TANIA ARIAS MANZANO

V.

Armaciones constitucionales

No se trata del tradicional bien comn reducido o limitado a los humanos, sino del bien de todo lo viviente, incluyendo por supuesto a los humanos, entre los que exige complementariedad y equilibrio, no siendo alcanzado individualmente. Esta es la premisa con la cual el profesor Zaaroni avanza en el otro gran paradigma de la ecologa constitucional ecuatoriana: el sumak kawsay, que no se reduce a una visin cosmovisionista, sino que promueve en el mbito constitucionalista de la regin, la sujecin y cooperacin entre los componentes naturaleza-sociedades. El llamado ecuatoriano alude a la comprensin global de la naturaleza, Gaia o Pachamama como un entorno, no solo utilitario sino habilitante y procreador. El reto a la integracin es claro: los ecosistemas no reconocen fronteras, las cuencas, lagos, ros, riberas marinas rebasan lo que las normas determinan. La ciudadana universal matiza el humanismo de las migraciones, los derechos de la naturaleza demandan un compromiso de la regin sudamericana para la proteccin del entorno ms emblemtico en biodiversidad. Solamente una visin reduccionista impedira una norma y una jurisprudencia que desde lo regional provea de medidas de proteccin, cuidado efectivo y restauracin de la naturaleza. El Ecuador, en el ao 2008, en un ejercicio amplio de dilogo con la perspectiva de construir un acuerdo nuevo, vot, por consulta, una Constitucin que dene a la naturaleza como sujeto de derechos. Se instituy un debate del cual la academia no ha estado ajena, aunque en la marcha del proceso de Reestructuracin de la Funcin Judicial, muchos actores institucionales hemos tomado el reto de implementarlo en este nuevo Estado Constitucional de Derechos y Justicia. Los derechos de la naturaleza demandan que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos. (artculo 71, CPE). As mismo: Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observarn los principios establecidos en la Constitucin, en lo que proceda. Ello garantiza la procedencia de la demanda de cualquier actora en defensa de los derechos de la naturaleza.
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EL ROL DEL JUEZ CONSTITUCIONAL EN MATERIA AMBIENTAL

El artculo 72 dispone el derecho a la restauracin integral de la naturaleza, en el supuesto de dao, independientemente de los derechos ambientales que las personas, comunidades, pueblos o nacionalidades tambin tengan. Es decir, concurren derechos de la naturaleza y ambientales en procura del sumak kawsay, que se instituye como alternativa para el desarrollo. Estos derechos de la naturaleza y ambientales han sido la propuesta ecuatoriana frente a Ro+20. As se recogi la voluntad en esta cumbre:
39. Reconocemos que el planeta Tierra y sus ecosistemas son nuestro hogar y que Madre Tierra es una expresin comn en muchos pases y regiones, y observamos que algunos pases reconocen los derechos de la naturaleza en el contexto de la promocin del desarrollo sostenible. Estamos convencidos de que, para lograr un justo equilibrio entre las necesidades econmicas, sociales y ambientales de las generaciones presentes y futuras, es necesario promover la armona con la naturaleza. 40. Pedimos que se adopten enfoques globales e integrados del desarrollo sostenible que lleven a la humanidad a vivir en armona con la naturaleza y conduzcan a la adopcin de medidas para restablecer el estado y la integridad del ecosistema de la Tierra.

El compromiso de esta integracin, entonces, tiene una ruta clara: repensar los derechos de la naturaleza y ambientales en una concertacin clara para realizar un autntico Buen Vivir regional y, ojal, planetario.

VI.

Jurisprudencia ecuatoriana

La caracterizacin del Estado ecuatoriano, como constitucional de derechos y justicia, pone en manos de todos y cada uno de los y las juzgadoras de primera, segunda instancia y Corte de cierre, las garantas constitucionales al servicio de la ciudadana y la naturaleza. En el proceso de reforma de la Funcin Judicial, que el mandato popular nos ha entregado como Consejo de la Judicatura, convocamos a la conformacin de una mesa interinstitucional en la cual se debate con otras dependencias del Estado, que tienen atribuciones en materia ambiental, la forma que debera adoptar la Funcin Judicial para garantizar estos derechos. En esta mesa hemos compartido los criterios de los sectores vivos de
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la conservacin en Galpagos y escuchado los pedidos de las comunidades amaznicas. El reto de instituir las judicaturas especializadas ambientales es enorme y lo estamos trabajando. Lo ms importante y emergente es la inclusin curricular en la formacin de todos los jueces y juezas ecuatorianos de los nuevos paradigmas constitucionales de manera tal que ellos puedan generar en la prctica y caso a caso las garantas jurisdiccionales que la Constitucin prev para garantizar los derechos de la naturaleza y ambientales. El mbito de la formacin a todos los jueces y juezas incluye la compenetracin con la ecologa constitucional, entre otros aprendizajes, que como pas estamos realizando para gestar mejor la garanta de los derechos. De manera muy breve relatar el caso de una medida cautelar constitucional solicitada ante un juez de primera instancia, en el paradigmtico archipilago de Galpagos. Las normas infraconstitucionales que el legislador ha regulado, an no alcanzan al mbito de los Derechos de la Naturaleza. En el caso del derecho ambiental apenas contamos con la Ley de Gestin Ambiental. De otra parte, existen desarrollos normativos en varias normas como el Cdigo Orgnico de Organizacin Territorial, Autonomas y Descentralizacin. Si bien all se desarrollan las normas de proteccin ambiental concurrentes que los diferentes niveles de gobiernos autnomos descentralizados tienen en funcin del cuidado ambiental, estas deben an compatibilizarse en las normas que implementen la garanta de los derechos de la naturaleza y ambientales. En este caso varios ciudadanos accionan contra un acto administrativo de un gobierno municipal en las Islas Galpagos, que consisti en un proceso de licitacin para la construccin de una va pblica. La licitacin careca de la autorizacin de la autoridad ambiental. La resolucin dictada, por el juzgador de primera instancia contiene varios razonamientos que realizan la interseccin que he mencionado entre derechos de la naturaleza, ambientales, doctrina e interpretacin constitucional; as como, los instrumentos internacionales suscritos por el Ecuador. La resolucin del juez parte de la prevalencia de los principios constitucionales, precautelatorio e in dubio pro natura, as como de que en los casos de posible dao a la naturaleza se modica la teora de la prueba, recayendo esta en la entidad pblica que pretende y argumenta que su accin no sera contaminante.
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EL ROL DEL JUEZ CONSTITUCIONAL EN MATERIA AMBIENTAL

El juez, asimismo, dene su resolucin acudiendo a las:

Reglas de solucin de antinomias. Como en el presente caso existen contradicciones entre normas jurdicas, se debe aplicar la competente, la jerrquicamente superior, la especial o la posterior; b) El principio de proporcionalidad vericando que la medida en cuestin proteja un n constitucionalmente vlido, que sea idnea, necesaria para garantizarlo, y que exista un debido equilibrio entre la proteccin y la restriccin constitucional; c) Ponderacin, estableciendo una relacin de preferencia entre los principios y normas, condicionada a las circunstancias del caso concreto, para determinar la decisin adecuada, en la que el Art. 258 de la Constitucin Poltica y el Derecho de la Naturaleza consagrado en el Art. 71, Ibdem, son considerados fundamentales para resolver, frente a tales normas de mximo nivel jerrquico, se aprecia la existencia de vulneracin de derechos constitucionales de los accionantes, frente al principio de autonoma de los gobiernos autnomos descentralizados siendo Galpagos Patrimonio Natural de la Humanidad y un ecosistema nico en el mundo de especial importancia cientca por sus caractersticas naturales; la medida cautelar accin constitucional, de conformidad con lo establecido en el Art. 86 de la Constitucin de la Repblica establece de manera sustancial tutela los derechos constitucionales de las personas, y tienen por objeto evitar o cesar la amenaza o violacin de los derechos reconocidos en la Constitucin y en instrumentos internacionales contra actos ilegtimos en este caso de autoridades de la administracin pblica, an cuando pertenezcan al rgimen seccional autnomo, los accionantes en este caso han argumentado la existencia de esta situacin excepcional para solicitar se dicten medidas cautelares a favor de los derechos de la naturaleza

En este tenor, y ejerciendo la nocin de juez constitucional, este juez de primer nivel conrma la medida cautelar a favor de los accionantes y en pro de los derechos de la naturaleza, que podra ser afectada. Esta interesante muestra de la jurisprudencia ecuatoriana, en aplicacin de los Derechos de la Naturaleza en interseccin con los derechos ambientales de los accionantes, sita varios parmetros que debern considerar todos los juzgadores ecuatorianos, a saber: la utilizacin jurisprudencial directa de los derechos y garantas constitucionales, su debida interpretacin atendiendo los principios, la doctrina neoconstitucional, y los instrumentos internacionales cuyo rango e importancia se consagran en la misma Constitucin de 2008.
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TANIA ARIAS MANZANO

Quiero concluir esta participacin resaltando la voluntad de esta generacin que, de alguna forma, representamos quienes pretendemos cambiar la Justicia en el Ecuador. El rol del juzgador constitucional esencialmente, es el del garante que recoge las aspiraciones de cada mujer, cada hombre y ahora de la misma naturaleza porque sus derechos sean efectivos. Inmenso reto tenemos ante nosotros. En Ecuador forjamos una realidad que se parezca a la utopa que nos ha unido. Seores y seoras magistrados de la integracin sudamericana, les invito a imaginar y crear un Ecuador distinto, una Amrica distinta, no como ejemplo; solamente como referencia de que podemos hacer de esta pequea nave, que es el planeta azul, un mundo digno de albergar a la nica raza humana en armona con Gaia.

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V
Encuentros de magistrados CAN - Mercosur

Sumario I. Antecedentes. II. Desarrollo del IV Encuentro.

I.

Antecedentes

El Primer Encuentro de Magistrados de las Cortes Supremas de los Pases de la CAN y del Mercosur, del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina y del Tribunal Permanente de Revisin del MERCOSUR se celebr del 12 al 14 de octubre de 2005 en las ciudades de Lima y Arequipa, Per; fue convocado por el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina con el apoyo nanciero del Convenio Unin Europea-Comunidad Andina y de la Comisin Andina de Juristas. Participaron magistrados de altas Cortes de las repblicas de Argentina, Colombia, Paraguay, Per, Oriental del Uruguay y Bolivariana de Venezuela, Ecuador y del Per, los magistrados del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, integrantes del Tribunal Permanente de Revisin del Mercosur y un magistrado de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Se cont tambin con la participacin de expertos de la Unin Europea y del Per. El Encuentro gir alrededor de las competencias del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina y del Tribunal Permanente de Revisin del Mercosur, principalmente en los mbitos relativos a la interpretacin prejudicial y a la opinin consultiva, as como en torno a los puntos de convergencia de los rdenes normativos de ambos procesos de integracin en las materias de competencia y propiedad intelectual, y a la necesidad de la cooperacin entre los rganos jurisdiccionales nacionales y comunes, y de los comunes entre s. Se trataron asimismo, en el mbito de la CAN, el rgimen de solucin de controversias y la accin por incumplimiento ante los Tribunales nacionales.
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Su antecedente puede encontrarse en la reunin celebrada por los presidentes de las repblicas de Argentina, Bolivia, Federativa del Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, Cooperativa de Guyana, Paraguay, Per, Suriname, Oriental del Uruguay y Bolivariana de Venezuela, celebrada en Cusco el 8 de diciembre de 2004 con el n de profundizar la convergencia entre Mercosur, la Comunidad Andina y Chile, a travs del perfeccionamiento de la zona de libre comercio y su evolucin a fases superiores de la integracin econmica, social e institucional. En el primer Encuentro, dentro de la diversa gama de acciones que se pudiesen entablar ante los Tribunales subregionales, se hizo especial nfasis en el benecio que las opiniones consultivas tanto del Tribunal Permanente de Revisin del Mercosur, as como la interpretacin prejudicial del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina para una aplicacin homognea de las normas de los procesos de integracin. Se resalt en dicha oportunidad la importancia de una adecuada divulgacin del Derecho de la Integracin que permitiera a las autoridades pblicas y a los integrantes de la sociedad en general ejercer las prerrogativas que les correspondan, bajo la tutela de los jueces nacionales de los Pases Miembros. Se consider que la Comunidad Sudamericana de Naciones representa un proyecto poltico relevante que conlleva un programa descentralizado de desarrollo social. La estructura del proyecto reside en plataformas de cooperacin poltica, integracin comercial, integracin energtica e inversin en infraestructura, competitividad y desarrollo.1 Siguiendo todos los lineamientos denidos en el Primer Encuentro se han realizado el Segundo y Tercer Encuentros de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur; as, el Segundo Encuentro se realiz del 5 al 8 de septiembre de 2010 en la ciudad de Cartagena de Indias, repblica de Colombia, con el apoyo de la Corporacin Andina de Fomento-Banco de Desarrollo para Amrica Latina(CAF), Secretara General de la Comunidad Andina, la Agencia Espaola de Cooperacin Internacional para el Desarrollo (Aecid) y el Instituto de Derecho Europeo e Integracin Regional (Ideir). El Encuentro, no solo conrm la necesidad de restablecer este mecanismo de cooperacin de manera peridica, sino que le imprimi un
1 Vigil Toledo, Ricardo. El Tribunal Andino en perspectiva. Tesis para obtener el Grado de Doctor en Derecho. Madrid, Universidad Autnoma de Madrid, 2010.

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ENCUENTROS DE MAGISTRADOS CAN-MERCOSUR

nuevo aliento gracias a una agenda realista en temas transfronterizos que son de inters para toda la comunidad sudamericana como son, entre otros, el Derecho de la Propiedad Intelectual, la Proteccin y Defensa del Medioambiente y del Transporte Multimodal, que estn ntimamente vinculados con la integracin fsica del subcontinente y que han desplazado temas de la agenda comercial que, por el momento, no son susceptibles de armonizacin que permitan transformarse en una norma comn para ambos grupos regionales. El III Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y el Mercosur, que se llev a cabo del 4 al 6 de octubre, fue organizado por el Tribunal de Justicia de la CAN y la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, con el apoyo de la Secretara General de la Comunidad Andina y el auspicio de la Agencia Espaola de Cooperacin Internacional para el Desarrollo en el marco del Programa Regional Andino Aecid-CAN, el Banco Interamericano de Desarrollo-Instituto para Integracin de Amrica Latina y el Caribe (Intal), la Fundacin Friedrich. Esta reunin congreg a los magistrados de las Cortes Supremas de los cuatro Pases Miembros de la CAN y de los cuatro Estados Miembros del Mercosur, as como a magistrados del Tribunal Andino de Justicia y rbitros del Tribunal Permanente de Revisin del Mercosur. En el III Encuentro se destac como tema la Defensa y Proteccin del Medioambiente, asimismo se revisaron los acuerdos que se adoptaron en el Segundo Encuentro. Este tercer encuentro, efectuado en un recinto histrico como es la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires (UBA), permiti el acceso a los estudiantes y al pblico en los temas generales, mantenindose en grupos restringidos, los debates entre los magistrados, tanto de los Tribunales Comunitarios como de los de las Cortes Supremas y Nacionales de los pases de ambos grupos regionales.

II.

Desarrollo del IV Encuentro

El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, con la coorganizacin de la Universidad Andina Simn Bolvar-Ecuador, sede del Encuentro, y el Consejo de la Judicatura de la Repblica del Ecuador, convoc al IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur que se realiz el 20 y 21 de septiembre del ao 2012.
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Estos encuentros han tenido como nalidad establecer un mecanismo de cooperacin entre los Tribunales Comunitarios de la subregin y las Cortes Supremas o Nacionales de los pases de la Comunidad Andina y del Mercosur como lo han venido haciendo desde que qued institucionalizado en el I Encuentro en Arequipa, Per, en octubre de 2005 donde se constituy un Foro Permanente de Dilogo sobre temas relacionados con la integracin latinoamericana y que ahora cobran especial valor de conformidad con el mandato del Consejo Presidencial Andino del ao 2011, en la bsqueda de temas, susceptibles de armonizacin, para acercamiento entre ambos grupos regionales. Los temas centrales del IV Encuentro fueron la Unicacin de los Cdigos Aduaneros en la Comunidad Andina y el Mercosur lo cual constituye, incuestionablemente, una de las formas ms importantes de la implementacin de integracin y el medioambiente, con miras a su preservacin y proteccin desde la perspectiva del derecho y la justicia; temas que permiten desarrollar el mecanismo de cooperacin que ha venido institucionalizndose y que revisten gran importancia para los dos grupos subregionales, contribuyendo a avanzar tanto en los objetivos de cada grupo, como en uno comn para lograr un espacio de integracin suramericano. Adems de la participacin de los magistrados convocados de las altas Cortes, se destaca que, en esta ocasin, dado que actuaba como coorganizador el Consejo de la Judicatura de la Repblica del Ecuador, se cont con la asistencia de una importante representacin de los jueces ecuatorianos en este foro internacional que son, a su vez, jueces comunitarios andinos. El Encuentro cont con expertos, nacionales e internacionales, en los temas escogidos, quienes cumplieron cabalmente con exposiciones de muy alto nivel, mostrando las realidades y perspectivas de los asuntos tratados, no solo dentro de los procesos de integracin sino tambin a nivel global, reconociendo un cdigo aduanero como elemento clave de una integracin al igual que la armonizacin legislativa regional para la creacin de instrumentos preventivos de gestin ambiental, esenciales para evitar daos ambientales. Estas experiencias de los juzgadores, nacionales y comunitarios recogidas en el debate del Encuentro y registradas en las conclusiones a las que se arribaron, apoyadas por los valiosos comentarios de la ctedra, constituye un valioso aporte dirigido a los entes legislativos comunitarios y nacionales
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ENCUENTROS DE MAGISTRADOS CAN-MERCOSUR

en la bsqueda de la necesaria armonizacin de la legislacin tanto en materia aduanera como ambiental, contribuyendo a fomentar procesos de integracin efectivos tanto a nivel subregional como regional, a travs del derecho. Es necesario sealar que este IV Encuentro se ve enriquecido por la presente publicacin auspiciada por el Ministerio de Justica Derechos Humanos y Cultos de la Repblica del Ecuador lo que permitir divulgar los resultados de este importante ejercicio, y cuyos principales destinatarios han sido determinados en el prrafo anterior.

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VI
Conclusiones del IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur

Conclusiones del IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur

Grupo de Trabajo: MEDIO AMBIENTE Coordinador: Dr. Ricardo Crespo Relatora: Dra. Andrea Brusco

Participantes: Dra. Mara Claudia Rojas Lasso Dra. Gladys Tern Sierra Dr. Jos Luis Barcel Camacho Dr. Carlos Jaime Villarroel Ferrer Dr. Ricardo Alonso Garca Dr. Pastor Segundo Mamani Dr. Jacinto Julio Rodrguez Mendoza Dra. Lorena Bermdez Pozo Dra. Alejandra Muoz Torres Dra. Isabel Palacios Leguizamn

Expresando profunda preocupacin por la degradacin continuada y sin precedentes del entorno natural que afecta negativamente a la consecucin del desarrollo sostenible y, por consiguiente, a la prosperidad de la poblacin actual y de las generaciones futuras; Recordando que todos los pases latinoamericanos cuentan con una base constitucional para la proteccin ambiental y la promocin del desarrollo sostenible, destacando en particular la Constitucin del Ecuador que reconoce los derechos de la naturaleza y la Ley de Derechos de la Madre Tierra del Estado Plurinacional de Bolivia.
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Considerando que la destruccin sistemtica que est sufriendo nuestra Madre Tierra, torna imperioso atender a las causas de esta situacin, identicar los responsables y proponer medidas ecaces para revertir la misma. Apoyando el seguimiento de los resultados de Ro+20, el Futuro que queremos, y en particular la Declaracin del Congreso Mundial de Justicia, Gobernanza y Derecho para la Sostenibilidad Ambiental (Ro de Janeiro, 17 al 20 de junio de 2012). Destacan los temas siguientes: 1. ARMONIZACIN LEGISLATIVA: La armonizacin de la legislacin ambiental contina siendo un tema de vital importancia, para que la regin en su conjunto pueda contar con herramientas legales efectivas de proteccin del ambiente con una visin integral. 2. APOYO A LA FUNCIN JURISDICCIONAL: Por la complejidad tcnica de las cuestiones ambientales, los jueces deben contar con herramientas que los asistan en el ejercicio de la funcin jurisdiccional en materia ambiental, mediante: El establecimiento de una ley de responsabilidad ambiental, incluyendo aspectos sustantivos de responsabilidad civil, penal y administrativa que contenga disposiciones de carcter procesal facultando a los jueces a actuar de ocio. Asistencia tcnica para la comprobacin del dao ambiental, el nexo causal, la obtencin de pruebas, la valoracin del dao, las distintas opciones para la reparacin del dao ambiental. 3. ACCESO A LA INFORMACIN, PARTICIPACIN PBLICA Y ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL: La informacin, la participacin y el acceso a la justicia ambiental son una piedra angular para el cumplimiento efectivo y el respeto de las obligaciones ambientales. En este sentido, se propone la armonizacin a travs de un acuerdo regional tomando como referencia el Convenio de Arhus.

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CONCLUSIONES DEL IV ENCUENTRO DE MAGISTRADOS

4. CONSULTA PREVIA: Reconocer la doctrina de la Corte Interamericana de Derechos Humanos respecto a los derechos colectivos indgenas, y la consulta previa en esta materia, haciendo particular referencia al caso Sarayaku en Ecuador, y recomendar la debida ejecucin de la sentencia y la aplicacin de la doctrina del sistema interamericano en materia de consulta previa. 5. TUTELA JUDICIAL: Es importante promover todos los mecanismos que coadyuven a la inmediatez judicial en materia ambiental reconociendo que la presencia del juez in situ es una garanta para ello. 6. EDUCACIN AMBIENTAL: La inclusin de la materia ambiental en todos los niveles de la currcula escolar primaria, secundaria y universitaria, as como en los programas de capacitacin de jueces y scales. 7. FORMACIN Y CAPACITACIN JUDICIAL: La capacitacin judicial en materia ambiental, deber incluir en particular conocimientos tcnicos sobre la situacin ambiental y su relacin con los aspectos sociales y econmicos del desarrollo sostenible, manejo del riesgo y aplicacin del principio precautorio. La formacin judicial efectiva es necesaria como base para la creacin de cortes especializadas en materia ambiental, a las cuales se debe dotar de adecuada infraestructura. 8. EVALUACIN AMBIENTAL ESTRATGICA Y EVALUACIN DE IMPACTO AMBIENTAL: Estos instrumentos preventivos de gestin ambiental son esenciales para evitar daos ambientales futuros, cuya restauracin en especie puede ser imposible, y por lo tanto deben ser aplicados en todos los casos en que pueda haber afectaciones al medioambiente. 9. GOBERNANZA AMBIENTAL: Las autoridades administrativas deben cumplir de manera estricta sus funciones de aplicacin de las polticas y leyes ambientales. La instancia judicial sobreviene en caso de incumplimiento de estas funciones cuando el dao es inminente o ya se ha producido, y por eso debera evitarse la judicializacin de los temas ambientales.
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Asimismo, es esencial fortalecer el rol de las funciones de policas y scalas ambientales, para dotar al juez de los elementos de juicio necesarios para poder tomar decisiones informadas y aplicar justicia de manera cabal. Para asegurar la prueba, es necesario que el Estado afronte el costo de los peritos, para facilitar el acceso a la justicia. 10.DELITOS AMBIENTALES: La destruccin del medioambiente debe ser considerada delito de lesa humanidad. A nivel regional, el derecho humano al ambiente debe ser judicializable, para la cual se recomienda la modicacin del Protocolo de San Salvador. 11.INTERCAMBIO DE INFORMACIN SOBRE JURISPRUDENCIA AMBIENTAL: La recopilacin y sistematizacin de jurisprudencia ambiental de la regin es una tarea pendiente desde el III Encuentro. Concretar esta iniciativa mediante una base de datos que se mantenga actualizada, tendr benecios importantes, tanto en trminos de acceso a la informacin por parte de la ciudadana, as como para asistir a los jueces de la regin en su tarea judicial. Para el impulso, implementacin y seguimiento de estas recomendaciones, se propone la creacin de un Comit de Seguimiento, coordinacin y relatora, encomendando esta tarea al Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina. Por tanto, los participantes de este Grupo solicitan al Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina la creacin y puesta en funcionamiento de este Comit en el plazo ms corto posible.

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Conclusiones del IV Encuentro de Magistrados de la Comunidad Andina y del Mercosur

Grupo de Trabajo: CDIGOS ADUANEROS Coordinador: Germn Pardo Carrero Relator: Santiago Ibez Marsilla

Participantes: Dr. Roberto Luis Acevedo Mena Dr. Jos Suing Nagua Dr. Csar Montao Galarza Dr. Ricardo Xavier Basalda Dr. Gustavo Garca Brito Dr. Marcelo Vargas Mendoza Dra. Tatiana Prez Valencia Ec. Edgar Preciado Pineda

Conclusiones 1. Un Cdigo Aduanero constituye un elemento clave de la integracin. En efecto, contar con un cdigo aduanero permite a los pases lograr uniformidad en cuanto a los principios generales y directrices que deben regir su actuar en los principales aspectos de la temtica aduanera. No obstante, debe cobrarse conciencia de que los problemas jurdicos persisten y requieren que la normativa nacional se coordine con la de integracin.

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2. Un cdigo aduanero, dentro de un proceso de integracin, requiere, como premisa necesaria, contar con los elementos que hacen posible la integracin, y en particular, la voluntad poltica de los Estados participantes. 3. A n de reunir las caractersticas que les convienen, los cdigos aduaneros de integracin, para ser tales y no una mera recopilacin de normas, deben conformar un cuerpo normativo coherente (constituir un sistema), abarcar toda la materia regulable a la que corresponde jerarqua de ley (completitividad) y brindar certeza y seguridad jurdica a los destinatarios de las normas, mediante disposiciones claras, razonables y previsibles. Asimismo, un cdigo aduanero debe ser un instrumento neutral, verstil y estable (contener todas las instituciones que ofrece la materia aduanera y no estar condicionado en funcin de una poltica econmica determinada). 4. A los nes de elaborar un cdigo, debe partirse del conocimiento de las legislaciones aduaneras involucradas, as como de los instrumentos internacionales y es aconsejable la oportuna consulta a los actores del comercio exterior. Todo ello sujeto al ltro que atienda a las necesidades y posibilidades de los pases en desarrollo. 5. Es conveniente que un cdigo aduanero contemple, entre otros, los principios siguientes: seguridad jurdica, conanza legtima, transparencia, eciencia a travs de la herramienta tecnolgica, seguridad del comercio, proteccin del medioambiente y del comercio legtimo, con jerarqua superior de estos principios. 6. El Cdigo Aduanero debe conciliar las necesidades de un control aduanero ecaz con las del comercio internacional. La facilitacin del comercio debe ir aparejada con el control adecuado en las fronteras, que permita a la aduana cumplir las diversas funciones que tiene asignadas. 7. Celebramos que la CAN ya est en posicin de haber elaborado un anteproyecto de cdigo aduanero que nos fue facilitado con ocasin de la realizacin de este IV Encuentro.
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CONCLUSIONES DEL IV ENCUENTRO DE MAGISTRADOS

8. La existencia de un Tribunal de integracin se muestra como una herramienta clave para asegurar la aplicacin uniforme del cdigo aduanero y para articular mecanismos de coordinacin de ordenamientos. 9. Manifestamos el papel capital de los jueces en los procesos de integracin, a quienes incumbe garantizar su efectividad. Y a este respecto destacamos la conveniencia, para el buen logro de su funcin, de contar con jueces especializados en materia aduanera y de proporcionarles la capacitacin adecuada para este menester, dada su complejidad. Recomendamos que el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina proceda a la difusin de estas recomendaciones y al seguimiento de su aplicacin.

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VII
Normas Legales Bsicas del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina

Acuerdo de Cartagena
LOS GOBIERNOS de Bolivia, Colombia, el Ecuador, el Per y Venezuela, Inspirados en la Declaracin de Bogot y en la Declaracin de los Presidentes de Amrica; Resueltos a fortalecer la unin de sus pueblos y sentar las bases para avanzar hacia la formacin de una comunidad subregional andina; Conscientes de que la integracin constituye un mandato histrico, poltico, econmico, social y cultural de sus pases a n de preservar su soberana e independencia; Fundados en los principios de igualdad, justicia, paz, solidaridad y democracia; Decididos a alcanzar tales nes mediante la conformacin de un sistema de integracin y cooperacin que propenda al desarrollo econmico, equilibrado, armnico y compartido de sus pases; Convienen, por medio de sus representantes plenipotenciarios debidamente autorizados, celebrar el siguiente ACUERDO DE INTEGRACIN SUBREGIONAL:

CAPTULO I Objetivos y mecanismos

Artculo 1. El presente Acuerdo tiene por objetivos promover el desarrollo equilibrado y armnico de los Pases Miembros en condiciones de equidad, mediante la integracin y la cooperacin econmica y social; acelerar su crecimiento y la generacin de ocupacin; facilitar su participacin en el proceso de integracin regional, con miras a la formacin gradual de un mercado comn latinoamericano. Asimismo, son objetivos de este Acuerdo propender a disminuir la vulnerabilidad externa y mejorar la posicin de los Pases Miembros en el contexto econmico internacional; fortalecer la solidaridad subregional y reducir las diferencias de desarrollo existentes entre los Pases Miembros.
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Estos objetivos tienen la nalidad de procurar un mejoramiento persistente en el nivel de vida de los habitantes de la Subreginsubregin. Artculo 2. El desarrollo equilibrado y armnico debe conducir a una distribucin equitativa de los benecios derivados de la integracin entre los Pases Miembros de modo de reducir las diferencias existentes entre ellos. Los resultados de dicho proceso debern evaluarse peridicamente tomando en cuenta, entre otros factores, sus efectos sobre la expansin de las exportaciones globales de cada pas, el comportamiento de su balanza comercial con la subregin, la evolucin de su producto territorial bruto, la generacin de nuevos empleos y la formacin de capital. Artculo 3. Para alcanzar los objetivos del presente Acuerdo se emplearn, entre otros, los mecanismos y medidas siguientes: a) La armonizacin gradual de polticas econmicas y sociales y la aproximacin de las legislaciones nacionales en las materias pertinentes; b) La programacin conjunta, la intensicacin del proceso de industrializacin subregional y la ejecucin de programas industriales y de otras modalidades de integracin industrial; c) Un Programa de Liberacin del intercambio comercial ms avanzado que los compromisos derivados del Tratado de Montevideo 1980; d) Un Arancel Externo Comn, cuya etapa previa ser la adopcin de un Arancel Externo Mnimo Comn; e) Programas para acelerar el desarrollo de los sectores agropecuario y agroindustrial; f ) La canalizacin de recursos internos y externos a la subregin para proveer el nanciamiento de las inversiones que sean necesarias en el proceso de integracin; g) La integracin fsica; y h) Tratamientos preferenciales a favor de Bolivia y Ecuador. Complementariamente a los mecanismos antes enunciados, se adelantarn, en forma concertada, los siguientes programas y acciones de cooperacin econmica y social: a) b) c) d) Acciones externas en el campo econmico, en materias de inters comn; Programas orientados a impulsar el desarrollo cientco y tecnolgico; Acciones en el campo de la integracin fronteriza; Programas en el rea del turismo;
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ACUERDO DE CARTAGENA

e) Acciones para el aprovechamiento y conservacin de los recursos naturales y del medioambiente; f ) Programas en el campo de los servicios; g) Programas de desarrollo social; y h) Acciones en el campo de la comunicacin social. Artculo 4. Para la mejor ejecucin del presente Acuerdo, los Pases Miembros realizarn los esfuerzos necesarios para procurar soluciones adecuadas que permitan resolver los problemas derivados del enclaustramiento geogrco de Bolivia.

CAPTULO II De la Comunidad Andina y el Sistema Andino de Integracin

Artculo 5. Se crea la Comunidad Andina, integrada por los Estados soberanos de Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela, y por los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin, que se establece por el presente Acuerdo. Artculo 6. El Sistema Andino de Integracin est conformado por los siguientes rganos e instituciones: El Consejo Presidencial Andino; El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores; La Comisin de la Comunidad Andina; La Secretara General de la Comunidad Andina; El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina; El Parlamento Andino; El Consejo Consultivo Empresarial; El Consejo Consultivo Laboral; La Corporacin Andina de Fomento; El Fondo Latinoamericano de Reservas; El Convenio Simn Rodrguez, los Convenios Sociales que se adscriban al Sistema Andino de Integracin y los dems que se creen en el marco del mismo; La Universidad Andina Simn Bolvar; Los Consejos Consultivos que establezca la Comisin; y, Los dems rganos e instituciones que se creen en el marco de la integracin subregional andina.
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Artculo 7. El Sistema tiene como nalidad permitir una coordinacin efectiva de los rganos e instituciones que lo conforman, para profundizar la integracin subregional andina, promover su proyeccin externa y consolidar y robustecer las acciones relacionadas con el proceso de integracin. Artculo 8. Los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin se rigen por el presente Acuerdo, sus respectivos tratados constitutivos y sus protocolos modicatorios. Artculo 9. Con el n de lograr la mejor coordinacin del Sistema Andino de Integracin, el Presidente del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores convocar y presidir la Reunin de Representantes de las instituciones que conforman el Sistema. La Reunin tendr como principales cometidos: a) Intercambiar informacin sobre las acciones desarrolladas por las respectivas instituciones para dar cumplimiento a las directrices emitidas por el Consejo Presidencial Andino; b) Examinar la posibilidad y conveniencia de acordar, entre todas las instituciones o entre algunas de ellas, la realizacin de acciones coordinadas, con el propsito de coadyuvar al logro de los objetivos del Sistema Andino de Integracin; y, c) Elevar al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores en reunin ampliada, informes sobre las acciones desarrolladas en cumplimiento de las directrices recibidas. Artculo 10. Las reuniones de representantes de las instituciones que conforman el Sistema Andino de Integracin se celebrarn de manera ordinaria al menos una vez al ao y, en forma extraordinaria, cada vez que lo solicite cualquiera de sus instituciones integrantes, en el lugar que se acuerde antes de su convocatoria. La Secretara General de la Comunidad Andina actuar como Secretara de la Reunin.

Seccin A - Del Consejo Presidencial Andino

Artculo 11. El Consejo Presidencial Andino es el mximo rgano del Sistema Andino de Integracin y est conformado por los Jefes de Estado de los Pases Miembros del Acuerdo de Cartagena. Emite Directrices sobre los distintos mbitos de la integracin subregional andina, las cuales son instrumentadas por los rganos e instituciones del Sistema que este determine, conforme a las competencias y mecanismos establecidos en sus respectivos Tratados o Instrumentos Constitutivos.
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ACUERDO DE CARTAGENA

Los rganos e instituciones del Sistema ejecutarn las orientaciones polticas contenidas en las Directrices emanadas del Consejo Presidencial Andino. Artculo 12. Corresponde al Consejo Presidencial Andino: a) Denir la poltica de integracin subregional andina; b) Orientar e impulsar las acciones en asuntos de inters de la subregin en su conjunto, as como las relativas a la coordinacin entre los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin; c) Evaluar el desarrollo y los resultados del proceso de la integracin subregional andina; d) Considerar y emitir pronunciamientos sobre los informes, iniciativas y recomendaciones presentados por los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin; y, e) Examinar, todas las cuestiones y asuntos relativos al desarrollo del proceso de la integracin subregional andina y su proyeccin externa. Artculo 13. El Consejo Presidencial Andino se reunir en forma ordinaria una vez al ao, de preferencia en el pas que ejerce la Presidencia del mismo. En dicha reunin tomar conocimiento de las acciones realizadas por los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin, as como de sus planes, programas y sugerencias. Los integrantes del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisin y los representantes de los rganos e instituciones del sistema podrn asistir, en calidad de observadores, a las reuniones del Consejo Presidencial Andino. El Consejo Presidencial Andino podr reunirse de manera extraordinaria, cada vez que lo estime conveniente, en el lugar que se acuerde antes de su convocatoria. Artculo 14. El Consejo Presidencial Andino tendr un Presidente que ejercer la mxima representacin poltica de la Comunidad Andina y permanecer un ao calendario en su funcin, la que ser ejercida sucesivamente y en orden alfabtico por cada uno de los Pases Miembros. Corresponde al Presidente del Consejo Presidencial Andino: a) Convocar y presidir las reuniones ordinarias y extraordinarias del Consejo; b) Ejercer la representacin del Consejo y de la Comunidad Andina; c) Supervisar el cumplimiento por parte de los otros rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin de las Directrices emanadas del Consejo; y, d) Llevar a cabo las gestiones que le sean solicitadas por el Consejo.
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Seccin B - Del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores

Artculo 15. El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores est conformado por los Ministros de Relaciones Exteriores de los Pases Miembros del Acuerdo de Cartagena. Artculo 16. Corresponde al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores: a) Formular la poltica exterior de los Pases Miembros en los asuntos que sean de inters subregional, as como orientar y coordinar la accin externa de los diversos rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin; b) Formular, ejecutar y evaluar en coordinacin con la Comisin la poltica general del proceso de la integracin subregional andina; c) Dar cumplimiento a las Directrices que le imparte el Consejo Presidencial Andino y velar por la ejecucin de aquellas que estn dirigidas a los otros rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin; d) Suscribir Convenios y Acuerdos con terceros pases o grupos de pases o con organismos internacionales sobre temas globales de poltica exterior y de cooperacin; e) Coordinar la posicin conjunta de los Pases Miembros en foros y negociaciones internacionales, en los mbitos de su competencia; f ) Representar a la Comunidad Andina en los asuntos y actos de inters comn, dentro del marco de su competencia, de conformidad con las normas y objetivos del Acuerdo; g) Recomendar o adoptar las medidas que aseguren la consecucin de los nes y objetivos del Acuerdo de Cartagena, en el mbito de su competencia; h) Velar por el cumplimiento armnico de las obligaciones derivadas del presente Acuerdo y del Tratado de Montevideo de 1980; i) Aprobar y modicar su propio reglamento; j) Aprobar el Reglamento de la Secretara General y sus modicaciones, a propuesta de la Comisin; y, k) Conocer y resolver todos los dems asuntos de inters comn, en el mbito de su competencia. Artculo 17. El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores se expresar mediante Declaraciones y Decisiones, adoptadas por consenso. Estas ltimas forman parte del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina.

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ACUERDO DE CARTAGENA

Artculo 18. El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores se reunir en forma ordinaria dos veces al ao, de preferencia, en el pas que ejerce la presidencia del mismo. Igualmente podr reunirse de manera extraordinaria, cada vez que lo estime conveniente, a peticin de cualquiera de sus miembros, en el lugar que se acuerde antes de su convocatoria. Artculo 19. El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores estar presidido por el Ministro de Relaciones Exteriores del pas que est a cargo de la presidencia del Consejo Presidencial Andino, quien permanecer un ao calendario en su funcin. La labor de coordinacin que corresponda al Presidente de este Consejo ser desempeada por el Ministerio de Relaciones Exteriores del pas cuyo Jefe de Estado ocupe la presidencia del Consejo Presidencial Andino, en calidad de Secretara Pro Tempore de ambos rganos y con el apoyo tcnico de la Secretara General de la Comunidad Andina. Artculo 20. El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores se reunir en forma ampliada con los representantes titulares ante la Comisin, por lo menos una vez al ao y, a nivel de alternos, cada vez que lo considere necesario, a n de tratar asuntos relativos al Acuerdo de Cartagena que sean de inters de ambos rganos, tales como: a) Preparar las reuniones del Consejo Presidencial Andino; b) Elegir y, cuando corresponda, remover al Secretario General de la Comunidad Andina; c) Proponer al Consejo Presidencial Andino las modicaciones al presente Acuerdo; d) Evaluar la gestin de la Secretara General; e) Considerar las iniciativas y propuestas que los Pases Miembros o la Secretara General sometan a su consideracin; y, f ) Los dems temas que ambos rganos consideren tratar de comn acuerdo.

Seccin C - De la Comisin de la Comunidad Andina

Artculo 21. La Comisin de la Comunidad Andina est constituida por un representante plenipotenciario de cada uno de los Gobiernos de los Pases Miembros. Cada Gobierno acreditar un representante titular y un alterno. La Comisin expresar su voluntad mediante Decisiones.

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Artculo 22. Corresponde a la Comisin de la Comunidad Andina: a) Formular, ejecutar y evaluar la poltica de integracin subregional andina en materia de comercio e inversiones y cuando corresponda, en coordinacin con el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores; b) Adoptar las medidas que sean necesarias para el logro de los objetivos del Acuerdo de Cartagena, as como para el cumplimiento de las Directrices del Consejo Presidencial Andino; c) Coordinar la posicin conjunta de los Pases Miembros en foros y negociaciones internacionales, en el mbito de su competencia; d) Velar por el cumplimiento armnico de las obligaciones derivadas del presente Acuerdo y del Tratado de Montevideo de 1980; e) Aprobar y modicar su propio reglamento; f ) Aprobar, no aprobar o enmendar las propuestas que los Pases Miembros, individual o colectivamente, o la Secretara General sometan a su consideracin; g) Mantener una vinculacin permanente con los rganos e instituciones que conforman el Sistema Andino de Integracin, con miras a propiciar la coordinacin de programas y acciones encaminadas al logro de sus objetivos comunes; h) Representar a la Comunidad Andina en los asuntos y actos de inters comn, dentro del marco de su competencia, de conformidad con las normas y objetivos del Acuerdo; i) Aprobar los presupuestos anuales y evaluar la ejecucin presupuestal de la Secretara General y del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, as como jar la contribucin de cada uno de los Pases Miembros; y, j) Someter a consideracin del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores la propuesta de Reglamento de la Secretara General. En el cumplimiento de sus funciones, la Comisin considerar de manera especial la situacin de Bolivia y Ecuador en funcin de los objetivos de este Acuerdo, de los tratamientos preferenciales previstos en su favor, y del enclaustramiento geogrco del primero. Artculo 23. La Comisin tendr un Presidente que permanecer un ao calendario en su cargo. Dicha funcin ser ejercida por el representante del pas que ocupe la presidencia del Consejo Presidencial Andino. Artculo 24. La Comisin se reunir ordinariamente tres veces al ao y en forma extraordinaria cuando sea convocada por su Presidente a peticin de cualquiera de los Pases Miembros o de la Secretara General.
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ACUERDO DE CARTAGENA

Sus sesiones se celebrarn en la sede de la Secretara General, pero podrn llevarse a cabo fuera de esta. La Comisin deber sesionar con la presencia de la mayora absoluta de los Pases Miembros. La asistencia a las reuniones de la Comisin ser obligatoria y la no asistencia se considerar abstencin. Artculo 25. El Presidente de la Comisin, a solicitud de uno o ms de los Pases Miembros o de la Secretara General, convocar a la Comisin para que se rena como Comisin Ampliada, con el n de tratar asuntos de carcter sectorial, considerar normas para hacer posible la coordinacin de los planes de desarrollo y la armonizacin de las polticas econmicas de los Pases Miembros, as como para conocer y resolver todos los dems asuntos de inters comn. Dichas reuniones sern presididas por el Presidente de la Comisin y estarn conformadas conjuntamente por los representantes titulares ante esta y los Ministros o Secretarios de Estado del rea respectiva. Se ejercer un voto por pas para aprobar sus Decisiones, las que formarn parte del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. Artculo 26. La Comisin adoptar sus Decisiones con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros. Se exceptan de esta norma general: a) Las materias incluidas en el Anexo I del presente Acuerdo, en las cuales la Comisin adoptar sus Decisiones con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros y sin que haya voto negativo. La Comisin podr incorporar nuevas materias en dicho Anexo con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros; b) En los casos que se enumeran en el Anexo II las propuestas de la Secretara General debern ser aprobadas con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros y siempre que no haya voto negativo. Las propuestas que contaren con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros pero que fueren objeto de algn voto negativo debern ser devueltas a la Secretara General para la consideracin de los antecedentes que hayan dado origen a dicho voto negativo. En un plazo no menor de dos meses ni mayor de seis, la Secretara General elevar nuevamente la propuesta a la consideracin de la Comisin con las modicaciones que estime oportunas y, en tal caso, la propuesta as modicada se estimar aprobada si cuenta con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros, sin que haya voto negativo, pero
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no se computar como tal el del pas que hubiere votado negativamente en oportunidad anterior; c) Las materias relacionadas con el rgimen especial para Bolivia y Ecuador, que se enumeran en el Anexo III. En este caso, las Decisiones de la Comisin se adoptarn con la mayora absoluta de votos favorables y siempre que uno de ellos sea el de Bolivia o Ecuador; y, d) Los Programas y los Proyectos de Desarrollo Industrial debern ser aprobados con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros y siempre que no haya voto negativo. Artculo 27. La Secretara General o los Pases Miembros debern presentar sus propuestas con por lo menos quince das de antelacin a la fecha de reunin del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o de la Comisin, segn corresponda. nicamente en casos excepcionales debidamente justicados y conforme al ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, podr prescindirse de la antelacin requerida, siempre que el proponente y los dems Pases Miembros estuvieren de acuerdo. Las propuestas que contaren con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros pero que fueren objeto de algn voto negativo, debern ser devueltas al proponente para la consideracin de los antecedentes que hubieren dado origen a ese voto negativo. En un plazo no menor de un mes ni mayor de tres, el proponente elevar nuevamente la propuesta a la consideracin del rgano que corresponda con las modicaciones que estime oportunas y, en tal caso, la propuesta as modicada se entender aprobada si cuenta con el voto favorable de la mayora absoluta de los Pases Miembros. Artculo 28. El Pas Miembro que incurriere en un retraso mayor a cuatro trimestres en el pago de sus contribuciones corrientes a la Secretara General o al Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, no podr ejercer el derecho a voto en la Comisin hasta tanto regularice su situacin. En tal caso, el qurum de asistencia y votacin se computar conforme al nmero de pases aportantes.

Seccin D - De la Secretara General de la Comunidad Andina

Artculo 29. La Secretara General es el rgano ejecutivo de la Comunidad Andina y en tal carcter acta nicamente en funcin de los intereses de la subregin. La Secretara General otorgar apoyo tcnico, cuando corresponda, a los dems rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin.
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ACUERDO DE CARTAGENA

La Secretara General estar dirigida por el Secretario General. Para el desempeo de sus funciones se apoyar en los Directores Generales, segn el reglamento respectivo. Dispondr adems del personal tcnico y administrativo necesario para el cumplimiento de sus funciones. La Secretara General se expresar mediante Resoluciones. Artculo 30. Son funciones de la Secretara General de la Comunidad Andina: a) Velar por la aplicacin de este Acuerdo y por el cumplimiento de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina; b) Atender los encargos del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y de la Comisin; c) Formular al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y a la Comisin, propuestas de Decisin, de conformidad con sus respectivas competencias, as como iniciativas y sugerencias a la reunin ampliada del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, destinadas a facilitar o acelerar el cumplimiento de este Acuerdo, con la nalidad de alcanzar sus objetivos en el trmino ms breve posible; d) Efectuar los estudios y proponer las medidas necesarias para la aplicacin de los tratamientos especiales en favor de Bolivia y Ecuador y, en general, las concernientes a la participacin de los dos pases en este Acuerdo; e) Evaluar e informar anualmente al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y a la Comisin sobre los resultados de la aplicacin de este Acuerdo y el logro de sus objetivos, prestando especial atencin al cumplimiento del principio de distribucin equitativa de los benecios de la integracin, y proponer las medidas correctivas pertinentes; f ) Efectuar los estudios tcnicos y las coordinaciones que le encomienden los otros rganos del Sistema Andino de Integracin y otros que a su juicio sean necesarios; g) Mantener vnculos permanentes de trabajo con los Pases Miembros, coordinando con el organismo nacional de integracin que cada pas seale para tal efecto; h) Elaborar su programa anual de labores, en el cual incluir preferentemente los trabajos que le encomienden los otros rganos del Sistema; i) Promover reuniones peridicas de los organismos nacionales encargados de la formulacin o ejecucin de la poltica econmica y, especialmente, de los que tengan a su cargo la planicacin; j) Mantener vnculos de trabajo con los rganos ejecutivos de las dems organizaciones regionales de integracin y cooperacin con la nalidad de intensicar sus relaciones y cooperacin recproca;
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k) Llevar las actas de las reuniones ampliadas del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y las de la Comisin, y elaborar la agenda tentativa de sus reuniones, en coordinacin con los presidentes de dichos rganos; l) Ser depositaria de las actas de las reuniones y dems documentos de los rganos del Sistema Andino de Integracin y dar fe de la autenticidad de los mismos; m) Editar la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena; n) Ejercer la Secretara de la Reunin de Representantes de las instituciones que conforman el Sistema Andino de Integracin; y, ) Ejercer las dems atribuciones que expresamente le conere el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. Artculo 31. La Secretara General funcionar en forma permanente y su sede ser la ciudad de Lima, Per. Artculo 32. La Secretara General estar a cargo de un Secretario General que ser elegido por consenso por el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores en reunin ampliada, por un perodo de cinco aos, pudiendo ser reelegido por una sola vez. El Secretario General deber ser una personalidad de alta representatividad, reconocido prestigio y nacional de uno de los Pases Miembros. Actuar nicamente en funcin de los intereses de la subregin en su conjunto. Durante su perodo, el Secretario General no podr desempear ninguna otra actividad; ni solicitar o aceptar instrucciones de ningn Gobierno, entidad nacional o internacional. En caso de vacancia, el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores en reunin ampliada proceder de inmediato a designar por consenso al nuevo titular. Hasta tanto se proceda a tal designacin, asumir interinamente la Secretara General, el Director General de mayor antigedad en el cargo. Artculo 33. El Secretario General podr ser removido, por consenso, a requerimiento de un Pas Miembro, nicamente cuando en el ejercicio de sus funciones hubiere incurrido en falta grave prevista en el Reglamento de la Secretara General. Artculo 34. Son atribuciones del Secretario General de la Comunidad Andina: a) Ejercer la representacin jurdica de la Secretara General; b) Proponer a la Comisin o al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores iniciativas relativas al Reglamento de la Secretara General;
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ACUERDO DE CARTAGENA

c) Contratar y remover, conforme al Reglamento de la Secretara General, al personal tcnico y administrativo; d) Participar con derecho a voz en las sesiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisin y de sus respectivas reuniones ampliadas y, cuando sea invitado, en las de los dems rganos del Sistema; e) Presentar a la Comisin el proyecto de presupuesto anual, para su aprobacin; y, f ) Presentar un informe anual de las actividades de la Secretara General al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores en reunin ampliada. Artculo 35. El Secretario General designar los Directores Generales, en consulta con los Pases Miembros y de conformidad con la estructura orgnico-funcional de la Secretara General. Los Directores Generales sern profesionales de alto nivel, designados estrictamente en funcin de su formacin acadmica, idoneidad, honorabilidad y experiencia, siendo responsables de un rea tcnica determinada. Los Directores Generales debern ser nacionales de alguno de los Pases Miembros y en su designacin el Secretario General procurar que exista una distribucin geogrca subregional equilibrada. El nombramiento y remocin de los Directores Generales se regir por lo que disponga el Reglamento de la Secretara General. Artculo 36. En la ejecucin de los procedimientos en los que se controviertan los intereses de dos o ms Pases Miembros, el Secretario General contar con el concurso tcnico de expertos especiales, cuya designacin y forma de participacin se har conforme al Reglamento de la Secretara General. Artculo 37. El Secretario General, en la contratacin del personal tcnico y administrativo, que podr ser de cualquier nacionalidad, tendr en cuenta estrictamente la idoneidad, competencia y honorabilidad de los candidatos y procurar, en cuanto ello no sea incompatible con los criterios anteriores, que haya una distribucin geogrca subregional equilibrada. El nombramiento y remocin del personal se ejercer de conformidad con los criterios y causales que se establezcan en el Reglamento de la Secretara General, sin perjuicio de lo que disponga a tal efecto el Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia y sus protocolos modicatorios. Artculo 38. El personal de la Secretara General se abstendr de cualquier accin incompatible con el carcter de sus funciones, y no solicitar ni aceptar instrucciones de Gobierno, entidad nacional o internacional algunos. Artculo 39. En el caso de procedimientos que deban culminar en la adopcin de una Resolucin o Dictamen, las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas
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de los Pases Miembros, debern colaborar con las investigaciones que realice la Secretara General en el desarrollo de sus funciones y en tal sentido debern suministrar la informacin que al efecto sta les solicite. La Secretara General guardar la condencialidad de los documentos e informaciones que le sean suministrados, de conformidad con las normas que al respecto se establezcan.

Seccin E - Del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina

Artculo 40. El Tribunal de Justicia es el rgano jurisdiccional de la Comunidad Andina. Artculo 41. El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina se rige por el Tratado de su creacin, sus protocolos modicatorios y el presente Acuerdo. El Tribunal tiene su sede en la ciudad de Quito, Ecuador.

Seccin F - Del Parlamento Andino

Artculo 42. El Parlamento Andino es el rgano deliberante del sistema, su naturaleza es comunitaria, representa a los pueblos de la Comunidad Andina y estar constituido por representantes elegidos por sufragio universal y directo, segn procedimiento que se adoptar mediante Protocolo Adicional que incluir los adecuados criterios de representacin nacional. En tanto se suscriba el Protocolo Adicional que instituya la eleccin directa, el Parlamento Andino estar conformado por representantes de los Congresos Nacionales, de conformidad a sus reglamentaciones internas y al Reglamento General del Parlamento Andino. La sede permanente del Parlamento Andino estar en la ciudad de Santaf de Bogot, Colombia. Artculo 43. Son atribuciones del Parlamento Andino: a) Participar en la promocin y orientacin del proceso de la integracin subregional andina, con miras a la consolidacin de la integracin latinoamericana; b) Examinar la marcha del proceso de la integracin subregional andina y el cumplimiento de sus objetivos, requiriendo para ello informacin peridica a los rganos e instituciones del sistema; c) Formular recomendaciones sobre los proyectos de presupuesto anual de los rganos e instituciones del sistema que se constituyen con las contribuciones directas de los Pases Miembros;
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ACUERDO DE CARTAGENA

d) Sugerir a los rganos e instituciones del sistema las acciones o decisiones que tengan por objeto o efecto la adopcin de modicaciones, ajustes o nuevos lineamientos generales con relacin a los objetivos programticos y a la estructura institucional del sistema; e) Participar en la generacin normativa del proceso mediante sugerencias a los rganos del sistema de proyectos de normas sobre temas de inters comn, para su incorporacin en el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina; f ) Promover la armonizacin de las legislaciones de los Pases Miembros; y, g) Promover relaciones de cooperacin y coordinacin con los parlamentos de los Pases Miembros, los rganos e instituciones del sistema, as como con los rganos parlamentarios de integracin o cooperacin de terceros pases. Seccin G - De las Instituciones Consultivas Artculo 44. El Consejo Consultivo Empresarial y el Consejo Consultivo Laboral son instituciones consultivas del Sistema Andino de Integracin. Estn conformados por delegados del ms alto nivel, los cuales sern elegidos directamente por las organizaciones representativas de los sectores empresarial y laboral de cada uno de los Pases Miembros, de conformidad con sus respectivos reglamentos, y acreditados ocialmente por aquellos. Corresponder a estos Consejos Consultivos emitir opinin ante el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin o la Secretara General, a solicitud de estoso por propia iniciativa, sobre los programas o actividades del proceso de la integracin subregional andina que fueran de inters para sus respectivos sectores. Tambin podrn ser convocados a las reuniones de los grupos de trabajo y de expertos gubernamentales, vinculadas a la elaboracin de proyectos de Decisin, y podrn participar con derecho a voz en las reuniones de la Comisin. Seccin H - De las Instituciones Financieras Artculo 45. La Corporacin Andina de Fomento y el Fondo Latinoamericano de Reservas son instituciones nancieras del sistema que tienen por objeto impulsar el proceso de la integracin subregional andina. Artculo 46. La Secretara General y los rganos ejecutivos de la Corporacin Andina de Fomento y del Fondo Latinoamericano de Reservas, debern mantener vnculos de trabajo, con el n de establecer una adecuada coordinacin de actividades y facilitar, de esa manera, el logro de los objetivos del presente Acuerdo.

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Seccin I - De la Solucin de Controversias Artculo 47. La solucin de controversias que surjan con motivo de la aplicacin del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, se sujetar a las normas del Tratado que crea el Tribunal de Justicia. Seccin J - De la Personera Jurdica Internacional y de los Privilegios e Inmunidades Artculo 48. La Comunidad Andina es una organizacin subregional con personera o personalidad jurdica internacional. Artculo 49. La Secretara General, el Tribunal de Justicia, el Parlamento Andino, la Corporacin Andina de Fomento, el Fondo Latinoamericano de Reservas y los Convenios Sociales que son parte del sistema, gozarn en el territorio de cada uno de los Pases Miembros, de los privilegios e inmunidades necesarios para la realizacin de sus propsitos. Sus representantes y funcionarios internacionales gozarn, asimismo, de los privilegios e inmunidades necesarios para desempear con independencia sus funciones, en relacin con este Acuerdo. Sus locales son inviolables y sus bienes y haberes gozan de inmunidad contra todo procedimiento judicial, salvo que renuncie expresamente a esta. No obstante, tal renuncia no se aplicar a ninguna medida judicial ejecutoria.

CAPTULO III
Armonizacin de las polticas econmicas y coordinacin de los planes de desarrollo
Artculo 50. Los Pases Miembros adoptarn progresivamente una estrategia para el logro de los objetivos del desarrollo de la subregin previstos en el presente Acuerdo. Artculo 51. Los Pases Miembros coordinarn sus planes de desarrollo en sectores especcos y armonizarn gradualmente sus polticas econmicas y sociales, con la mira de llegar al desarrollo integrado del rea, mediante acciones planicadas. Este proceso se cumplir paralela y coordinadamente con el de formacin del mercado subregional mediante los siguientes mecanismos, entre otros:

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ACUERDO DE CARTAGENA

Programas de Desarrollo Industrial; Programas de Desarrollo Agropecuario y Agroindustrial; Programas de Desarrollo de la Infraestructura Fsica; La armonizacin de las polticas cambiaria, monetaria, nanciera y scal, incluyendo el tratamiento a los capitales de la subregin o de fuera de ella; e) Una poltica comercial comn frente a terceros pases; y f ) La armonizacin de mtodos y tcnicas de planicacin. Artculo 52. Antes del 31 de diciembre de 1970 la Comisin, a propuesta de la Secretara General, aprobar y someter a la consideracin de los Pases Miembros un rgimen comn sobre tratamiento a los capitales extranjeros y, entre otros, sobre marcas, patentes, licencias y regalas. Los Pases Miembros se comprometen a adoptar las providencias que fueren necesarias para poner en prctica este rgimen dentro de los seis meses siguientes a su aprobacin por la Comisin. Artculo 53. Antes del 31 de diciembre de 1971 la Comisin, a propuesta de la Secretara General, aprobar y propondr a los Pases Miembros el rgimen uniforme al que debern sujetarse las empresas multinacionales andinas. Artculo 54. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, establecer los procedimientos y mecanismos de carcter permanente que sean necesarios para lograr la coordinacin y armonizacin de que trata el artculo 51. Artculo 55. La Comisin, a propuesta de la Secretara General y tomando en cuenta los avances y requerimientos del proceso de integracin subregional, as como el cumplimiento equilibrado de los mecanismos del Acuerdo, aprobar normas y denir plazos para la armonizacin gradual de las legislaciones econmicas y los instrumentos y mecanismos de regulacin y fomento del comercio exterior de los Pases Miembros que incidan sobre los mecanismos previstos en el presente Acuerdo para la formacin del mercado subregional. Artculo 56. En sus planes nacionales de desarrollo y en la formulacin de sus polticas econmicas, los Pases Miembros incluirn las medidas necesarias para asegurar el cumplimiento de los artculos precedentes.

a) b) c) d)

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CAPTULO IV
Programas de Desarrollo Industrial
Artculo 57. Los Pases Miembros se obligan a promover un proceso de desarrollo industrial conjunto, para alcanzar, entre otros, los siguientes objetivos: a) La expansin, especializacin, diversicacin y promocin de la actividad industrial; b) El aprovechamiento de las economas de escala; c) La ptima utilizacin de los recursos disponibles en el rea, especialmente a travs de la industrializacin de los recursos naturales; d) El mejoramiento de la productividad; e) Un mayor grado de relacin, vinculacin y complementacin entre las empresas industriales de la subregin; f ) La distribucin equitativa de benecios; y g) Una mejor participacin de la industria subregional en el contexto internacional. Artculo 58. Para los efectos indicados en el artculo anterior, constituyen modalidades de integracin industrial las siguientes: a) Programas de Integracin Industrial; b) Convenios de Complementacin Industrial; y c) Proyectos de Integracin Industrial.

Seccin A - De los Programas de Integracin Industrial

Artculo 59. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, adoptar Programas de Integracin Industrial, preferentemente para promover nuevas producciones industriales en mbitos sectoriales o intersectoriales, que contarn con la participacin de, por lo menos, cuatro Pases Miembros. Los programas debern contener clusulas sobre: a) Objetivos especcos; b) Determinacin de los productos objeto del Programa; c) Localizacin de plantas en los pases de la subregin cuando las caractersticas del sector o sectores materia de los mismos as lo requieran, en cuyo caso debern incluir normas sobre el compromiso de no alentar producciones en los pases no favorecidos con la asignacin;
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ACUERDO DE CARTAGENA

d) Programa de Liberacin que podr contener ritmos diferentes por pas y por producto; e) Arancel Externo Comn; f ) Coordinacin de las nuevas inversiones a escala subregional y medidas para asegurar su nanciacin; g) Armonizacin de polticas en los aspectos que incidan directamente en el Programa; h) Medidas complementarias que propicien mayores vinculaciones industriales y faciliten el cumplimiento de los objetivos del Programa; e i) Los plazos durante los cuales debern mantenerse los derechos y obligaciones que emanen del Programa en el caso de denuncia del Acuerdo. Artculo 60. En los Programas de Integracin Industrial, el pas no participante se regir por las condiciones siguientes: a) En el caso que los productos objeto de estos programas provengan de la nmina de la reserva, podr mantenerlos en situacin de reserva, con el compromiso de perfeccionar el Programa de Liberacin y el Arancel Externo Comn o el Arancel Externo Mnimo Comn, segn el caso, en fechas no posteriores a las que para estos efectos se establezcan en los Programas; b) Para los dems productos por las normas generales de este Acuerdo. Artculo 61. El pas no participante en un Programa de Integracin Industrial podr plantear su incorporacin en cualquier momento, para cuyo efecto la Comisin aprobar las condiciones de dicha incorporacin, mediante el sistema de votacin previsto en el literal b) del artculo 26. En las propuestas respectivas se debern considerar los resultados de las negociaciones que hubieren celebrado al efecto los pases participantes con el no participante.

Seccin B - De los Convenios de Complementacin Industrial

Artculo 62. Los Convenios de Complementacin Industrial tendrn por objeto promover la especializacin industrial entre los Pases Miembros y podrn ser celebrados y ejecutados por dos o ms de ellos. Dichos Convenios debern ser puestos en conocimiento de la Comisin. Para los efectos indicados en el inciso anterior, los Convenios podrn comprender medidas tales como distribucin de producciones, coproduccin, subcontratacin de capacidades de produccin, acuerdos de mercado y operaciones conjuntas de comercio exterior, y otras que faciliten una mayor articulacin de los procesos productivos y de la actividad empresarial.
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Los Convenios de Complementacin Industrial tendrn carcter temporal y a ms de la determinacin de los productos objeto de los mismos y del plazo de vigencia de los derechos y obligaciones de los Pases Miembros participantes, podrn contener medidas especiales en materia de tratamientos arancelarios, de regulacin del comercio y de establecimiento de mrgenes de preferencia, no extensivas a los pases no participantes y siempre que dichas medidas representen iguales o mejores condiciones que las existentes para el intercambio recproco. En este caso, se determinarn los gravmenes aplicables a terceros pases. Artculo 63. En el caso de los Convenios de Complementacin Industrial se aplicarn las siguientes normas a los productos objeto de los mismos: a) Cuando provengan de la nmina de reserva, los pases participantes y no participantes podrn mantenerlos en ella; y b) Respecto a los dems productos, los pases no participantes aplicarn las normas generales del presente Acuerdo. Artculo 64. Los pases no participantes en los Convenios de Complementacin podrn plantear su incorporacin en cualquier momento, para cuyo efecto los pases participantes aprobarn las condiciones de dicha incorporacin, las cuales debern ser puestas en conocimiento de la Comisin.

Seccin C - De los Proyectos de Integracin Industrial

Artculo 65. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, aprobar Proyectos de Integracin Industrial, los cuales se ejecutarn respecto de productos especcos o familias de productos, preferentemente nuevos, mediante acciones de cooperacin colectiva y con la participacin de todos los Pases Miembros. Para la ejecucin de estos proyectos se adelantarn, entre otras, las siguientes acciones: a) Realizacin de estudios de factibilidad y diseo; b) Suministro de equipos, asistencia tcnica, tecnologa y dems bienes y servicios, preferentemente de origen subregional; c) Apoyo de la Corporacin Andina de Fomento mediante el nanciamiento o la participacin accionaria; y d) Gestiones y negociaciones conjuntas con empresarios y agencias gubernamentales internacionales para la captacin de recursos externos o transferencia de tecnologas.
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ACUERDO DE CARTAGENA

Los Proyectos de Integracin Industrial incluirn clusulas sobre localizacin de plantas en los Pases Miembros cuando las caractersticas del sector o sectores correspondientes as lo requieran y podrn comprender clusulas que faciliten el acceso de las producciones al mercado subregional. En el caso de proyectos especcos que se localicen en Bolivia o el Ecuador, la Comisin establecer tratamientos arancelarios temporales y no extensivos, que mejoren las condiciones de acceso de dichos productos al mercado subregional. Respecto de productos no producidos, si estos se incluyeren en esta modalidad, contemplarn excepciones al principio de irrevocabilidad del inciso primero del arttulo 75.

Seccin D - Otras disposiciones

Artculo 66. En la aplicacin de las modalidades de integracin industrial, la Comisin y la Secretara General tendrn en cuenta la situacin y requerimientos de la pequea y mediana industria, particularmente aquellos referidos a los siguientes aspectos: a) Las capacidades instaladas de las empresas existentes; b) Las necesidades de asistencia nanciera y tcnica para la instalacin, ampliacin, modernizacin o conversin de plantas; c) Las perspectivas de establecer sistemas conjuntos de comercializacin, de investigacin tecnolgica y de otras formas de cooperacin entre empresas anes; y d) Los requerimientos de capacitacin de mano de obra. Artculo 67. Las modalidades de integracin industrial podrn prever acciones de racionalizacin industrial con miras a lograr un ptimo aprovechamiento de los factores productivos y a alcanzar mayores niveles de productividad y eciencia. Artculo 68. La Secretara General podr realizar o promover acciones de cooperacin, incluyendo las de racionalizacin y modernizacin industrial, en favor de cualquier actividad del sector y, en especial, de la pequea y mediana industria de la subregin, con el n de coadyuvar al desarrollo industrial de los Pases Miembros. Estas acciones se llevarn a cabo prioritariamente en Bolivia y el Ecuador. Artculo 69. Cuando se estime conveniente y, en todo caso, en oportunidad de las evaluaciones peridicas de la Secretara General, esta propondr a la Comisin las medidas que considere indispensables para asegurar la participacin equitativa de
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los Pases Miembros en las modalidades de integracin industrial de que trata el presente captulo, en su ejecucin y en el cumplimiento de sus objetivos. Artculo 70. Corresponder a la Comisin y a la Secretara General mantener una adecuada coordinacin con la Corporacin Andina de Fomento y gestionar la colaboracin de cualesquiera otras instituciones nacionales e internacionales cuya contribucin tcnica y nanciera estimen conveniente para: a) Facilitar la coordinacin de polticas y la programacin conjunta de las inversiones; b) Encauzar un volumen creciente de recursos nancieros hacia la solucin de los problemas que el proceso de integracin industrial plantee a los Pases Miembros; c) Promover la nanciacin de los proyectos de inversin que se generen de la ejecucin de las modalidades de integracin industrial; y d) Ampliar, modernizar o convertir plantas industriales que pudieran resultar afectadas por la liberacin del intercambio.

CAPTULO V
Programa de Liberacin
Artculo 71. El Programa de Liberacin tiene por objeto eliminar los gravmenes y las restricciones de todo orden que incidan sobre la importacin de productos originarios del territorio de cualquier Pas Miembro. Artculo 72. Se entender por gravmenes los derechos aduaneros y cualesquier otros recargos de efectos equivalentes, sean de carcter scal, monetario o cambiario, que incidan sobre las importaciones. No quedarn comprendidos en este concepto las tasas y recargos anlogos cuando correspondan al costo aproximado de los servicios prestados. Se entender por restricciones de todo orden cualquier medida de carcter administrativo, nanciero o cambiario, mediante la cual un Pas Miembro impida o diculte las importaciones, por decisin unilateral. No quedarn comprendidas en este concepto la adopcin y el cumplimiento de medidas destinadas a la: a) Proteccin de la moralidad pblica;

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ACUERDO DE CARTAGENA

b) Aplicacin de leyes y reglamentos de seguridad; c) Regulacin de las importaciones o exportaciones de armas, municiones y otros materiales de guerra y, en circunstancias excepcionales, de todos los dems artculos militares, siempre que no intereran con lo dispuesto en tratados sobre libre trnsito irrestricto vigentes entre los Pases Miembros; d) Proteccin de la vida y salud de las personas, los animales y los vegetales; e) Importacin y exportacin de oro y plata metlicos; f) Proteccin del patrimonio nacional de valor artstico, histrico o arqueolgico; y g) Exportacin, utilizacin y consumo de materiales nucleares, productos radiactivos o cualquier otro material utilizable en el desarrollo o aprovechamiento de la energa nuclear. Artculo 73. Para los efectos de los artculos anteriores, la Secretara General, de ocio o a peticin de parte, determinar, en los casos en que sea necesario, si una medida adoptada unilateralmente por un Pas Miembro constituye gravamen o restriccin. Artculo 74. En materia de impuestos, tasas y otros gravmenes internos, los productos originarios de un Pas Miembro gozarn en el territorio de otro Pas Miembro de tratamiento no menos favorable que el que se aplica a productos similares nacionales. Artculo 75. El Programa de Liberacin ser automtico e irrevocable y comprender la universalidad de los productos, salvo las disposiciones de excepcin establecidas en el presente Acuerdo, para llegar a su liberacin total en los plazos y modalidades que seala este Acuerdo. Este Programa se aplicar en sus diferentes modalidades: a) A los productos que sean objeto de Programas de Integracin Industrial; b) A los productos incluidos en la Lista Comn sealada en el artculo 4 del Tratado de Montevideo de 1960; c) A los productos que no se producen en ningn pas de la subregin, incluidos en la nmina correspondiente; y d) A los productos no comprendidos en los literales anteriores. Artculo 76. Las restricciones de todo orden sern eliminadas a ms tardar el 31 de diciembre de 1970. Se exceptan de la norma anterior las restricciones que se apliquen a productos reservados para programas sectoriales y modalidades de integracin industrial, las
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cuales sern eliminadas cuando se inicie su liberacin conforme a lo establecido en el respectivo programa y modalidad o segn lo dispuesto en el artculo 83. Bolivia y el Ecuador eliminarn las restricciones de todo orden en el momento en que inicien el cumplimiento del Programa de Liberacin para cada producto, segn las modalidades establecidas en los artculos 130 y 138, pero podrn sustituirlas por gravmenes que no excedan del nivel ms bajo sealado en el literal a) del artculo 82, en cuyo caso lo harn tanto para las importaciones procedentes de la subregin como de fuera de ella. Artculo 77. Dentro del plazo sealado en el artculo anterior la Comisin, a propuesta de la Secretara General, determinar los productos que sern reservados para Programas Sectoriales de Desarrollo Industrial. Antes del 31 de octubre de 1978, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, aprobar una lista de productos que sern excluidos de la nmina de reserva para programacin y reservar de entre los no producidos, sendas nminas de productos para ser producidos en Bolivia y el Ecuador, sealando las condiciones y plazo de la reserva. El 31 de diciembre de 1978 Colombia, Per y Venezuela adoptarn para los productos de esta lista el punto de partida de que trata el literal a) del artculo 82 y eliminarn las restricciones de todo orden aplicables a la importacin de dichos productos. Los gravmenes restantes sern suprimidos mediante cinco reducciones anuales y sucesivas del diez, quince, veinte, veinticinco y treinta por ciento, la primera de las cuales se efectuar el 31 de diciembre de 1979. Colombia, Per y Venezuela eliminarn el 31 de diciembre de 1978 los gravmenes aplicables a las importaciones originarias de Bolivia y Ecuador. Bolivia y Ecuador liberarn la importacin de estos productos en la forma prevista en el literal b)del artculo 130 de este Acuerdo. Antes del 31 de diciembre de 1995, la Comisin aprobar Programas y Proyectos de Integracin Industrial con relacin a los productos que hayan sido reservados para el efecto. Artculo 78. La Comisin y los Pases Miembros, en los casos que corresponda y en cualquier tiempo, adoptarn las modalidades de integracin industrial a que se reere el artculo 58 y determinarn las normas pertinentes, teniendo en cuenta lo previsto en el captulo IV y considerando la importancia de la programacin industrial como mecanismo fundamental del Acuerdo.

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ACUERDO DE CARTAGENA

Artculo 79. Los productos incluidos en el primer tramo de la Lista Comn de que trata el artculo 4 del Tratado de Montevideo de 1960, quedarn totalmente liberados de gravmenes y restricciones de todo orden el 14 de abril de 1970. Artculo 80. Antes del 31 de diciembre de 1970, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, elaborar una nmina de los productos que no se producen en ningn pas de la subregin y que no hayan sido reservados para Programas Sectoriales de Desarrollo Industrial y seleccionar los que deben reservarse para ser producidos en Bolivia y el Ecuador, estableciendo respecto de estos ltimos, las condiciones y el plazo de la reserva. Los productos incluidos en dicha nmina quedarn totalmente liberados de gravmenes el 28 de febrero de 1971. La liberacin de los productos reservados para ser producidos en Bolivia o Ecuador, beneciar exclusivamente a estos pases. No obstante lo anterior y dentro del plazo sealado en el primer prrafo de este artculo, la Secretara General podr proponer a la Comisin la asignacin de algunos productos de dicha nmina en favor de Colombia, Per y Venezuela. El pas beneciado con la asignacin desgravar los productos respectivos en la forma establecida en el artculo 82. Si transcurridos cuatro aos a partir de la fecha en que se haya hecho la asignacin, la Secretara General comprobare que el pas favorecido con ella no ha iniciado la produccin correspondiente o que el proyecto no se encontrare en vas de ejecucin, cesarn desde ese momento los efectos de la misma y el pas beneciado proceder a desgravar de inmediato el producto respectivo. Artculo 81. En cualquier momento posterior al vencimiento del plazo indicado en el segundo inciso del artculo anterior, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, podr incluir nuevos productos en la nmina a que se reere el primer inciso del artculo anterior. Dichos productos quedarn liberados de gravmenes sesenta das despus de la fecha en que sea aprobada su inclusin en la nmina mencionada. Cuando la Secretara General lo considere tcnica y econmicamente posible propondr a la Comisin la reserva de una parte de los nuevos productos para ser producidos en Bolivia y el Ecuador y establecer, respecto de ellos, el plazo y las condiciones de la reserva. Artculo 82. Los productos no comprendidos en los artculos 77, 79 y 80 sern liberados de gravmenes en la forma siguiente:

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a) Se tomar como punto de partida el gravamen ms bajo vigente para cada producto en cualquiera de los aranceles nacionales de Colombia y el Per o en sus respectivas Listas Nacionales en la fecha de suscripcin del Acuerdo. Dicho punto de partida no podr exceder del ciento por ciento ad valorem sobre el precio CIF de la mercadera; b) El 31 de diciembre de 1970, todos los gravmenes que se encuentren por encima del nivel sealado en el punto anterior sern reducidos a dicho nivel; y c) Los gravmenes restantes sern eliminados mediante cinco rebajas anuales y sucesivas del diez por ciento cada una, la primera de las cuales se llevar a cabo el 31 de diciembre de 1971; siete rebajas anuales y sucesivas del seis por ciento cada una, la primera de las cuales se llevar a cabo el 31 de diciembre de 1976, y una ltima rebaja del ocho por ciento que se har el 31 de diciembre de 1983. Artculo 83. Respecto a los productos que habiendo sido seleccionados para Programas Sectoriales y modalidades de integracin industrial y que se mantengan en reserva hasta la terminacin del plazo contemplado en el inciso nal del artculo 77, los Pases Miembros cumplirn el Programa de Liberacin en la forma siguiente: a) La Comisin, a propuesta de la Secretara General, seleccionar sendas nminas de productos no producidos, para ser producidos en Bolivia y Ecuador y establecer las condiciones y el plazo de la reserva; b) Antes del 31 de diciembre de 1995, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, adoptar el programa de liberacin gradual para los productos restantes, el que deber perfeccionarse a ms tardar el 31 de diciembre de 1997. Colombia, Per y Venezuela eliminarn los gravmenes aplicables a las importaciones de Bolivia y el Ecuador a la fecha de inicio de dicho programa de liberacin. Artculo 84. Los Pases Miembros se abstendrn de modicar los niveles de gravmenes y de introducir nuevas restricciones de todo orden a las importaciones de productos originarios de la subregin, de modo que signique una situacin menos favorable que la existente a la entrada en vigor del Acuerdo. Se exceptan de esta norma las modicaciones que Bolivia y el Ecuador deban introducir en sus aranceles para racionalizar sus instrumentos de poltica comercial, con el n de asegurar la iniciacin o expansin de ciertas actividades productivas en sus territorios. Estas excepciones sern calicadas por la Secretara General y autorizadas por la Comisin. Asimismo, se exceptan de esta norma las alteraciones de gravmenes que resulten de la sustitucin de restricciones por gravmenes a que se reere el artculo 76.
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ACUERDO DE CARTAGENA

Artculo 85. Hasta el 31 de diciembre de 1970, cada uno de los Pases Miembros podr presentar a la Secretara General una lista de productos que actualmente se producen en la subregin para exceptuarlos del Programa de Liberacin y del proceso de establecimiento del Arancel Externo. Las listas de excepciones de Colombia y Per no podrn comprender productos que estn incluidos en ms de doscientos cincuenta tems de la NABALALC. Dentro de los ciento veinte das siguientes a la fecha de depsito de su Instrumento de Adhesin al Acuerdo, Venezuela podr presentar a la Secretara General una lista de excepciones que no podr comprender productos que estn incluidos en ms de doscientos cincuenta tems de la NABALALC. Los productos incluidos en las listas de excepciones quedarn totalmente liberados de gravmenes y otras restricciones y amparados por el Arancel Externo Mnimo Comn o Arancel Externo Comn, segn corresponda, a travs de un proceso que comprender tres tramos de 44, 44 y 87 tems, el primero de los cuales se liberar el 31 de diciembre de 1993, el segundo el 31 de diciembre de 1994 y el ltimo el 31 de diciembre de 1995. Colombia, Per y Venezuela podrn mantener, con posterioridad al 31 de diciembre de 1995, un conjunto residual de excepciones que no podr comprender productos que estn incluidos en ms 75 tems de la NABALALC. Artculo 86. La incorporacin de un producto por un Pas Miembro en su lista de excepciones le impedir gozar de las ventajas que para tal producto se deriven del Acuerdo. Un Pas Miembro podr retirar productos de su lista de excepciones en cualquier momento. En tal caso, se ajustar de inmediato al Programa de Liberacin y al Arancel Externo vigentes para tales productos, en las modalidades y niveles que le correspondan, y entrar a gozar simultneamente de las ventajas respectivas. En casos debidamente calicados, la Secretara General podr autorizar a un Pas Miembro para incorporar en su lista de excepciones productos que, habiendo sido reservados para Programas y Proyectos de Integracin Industrial, no fueren programados. En ningn caso esta incorporacin podr signicar un aumento del nmero de tems correspondientes. Artculo 87. La Secretara General deber contemplar la posibilidad de incorporar los productos que los Pases Miembros tengan en sus listas de excepciones y en sus nminas de comercio administrado a las modalidades de integracin industrial. Para los efectos contemplados en el inciso anterior, los pases interesados comunicarn a la Secretara General su intencin de participar y una vez acordada la
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respectiva modalidad de integracin industrial, retirarn el producto de su lista de excepciones o de su nmina de comercio administrado. Los Pases Miembros celebrarn negociaciones con el n de buscar frmulas que permitan obtener la liberacin de los productos incluidos en las listas de excepciones o la eliminacin de los contingentes de los productos incorporados a las nminas de comercio administrado con anterioridad al vencimiento de los plazos correspondientes. Artculo 88. La inclusin de productos en las listas de excepciones no afectar las exportaciones de productos originarios de Bolivia o el Ecuador que hayan sido objeto de comercio signicativo entre el pas respectivo y Bolivia o el Ecuador durante los ltimos tres aos, o que tengan perspectivas ciertas de comercio signicativo en un futuro inmediato. Lo mismo suceder en el futuro en relacin con aquellos productos originarios de Bolivia o Ecuador que estn incluidos en la lista de excepciones de cualquiera de los Pases Miembros y con respecto a los cuales surjan perspectivas ciertas e inmediatas de exportacin desde Bolivia o Ecuador al pas que los tenga exceptuados de la liberacin del intercambio. Corresponder a la Secretara General determinar cundo ha existido comercio signicativo o hay perspectivas ciertas de que exista. Artculo 89. Los Pases Miembros procurarn concertar conjuntamente acuerdos de alcance parcial comerciales, de complementacin econmica, agropecuarios y de promocin del comercio con los dems pases de Amrica Latina en los sectores de produccin que sean susceptibles de ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo98 de este Acuerdo y en el Tratado de Montevideo de 1980.

CAPTULO VI
Arancel Externo Comn
Artculo 90. Los Pases Miembros se comprometen a poner en aplicacin un Arancel Externo Comn en los plazos y modalidades que establezca la Comisin. Artculo 91. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, aprobar el Arancel Externo Comn que deber contemplar niveles adecuados de proteccin en favor de la produccin subregional, teniendo en cuenta el objetivo del Acuerdo de armonizar gradualmente las diversas polticas econmicas de los Pases Miembros.
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ACUERDO DE CARTAGENA

En la fecha que seale la Comisin, Colombia, Per y Venezuela comenzarn el proceso de aproximacin al Arancel Externo Comn de los gravmenes aplicables en sus aranceles nacionales a las importaciones de productos no originarios de la subregin, en forma anual, automtica y lineal. Artculo 92. Antes del 31 de diciembre de 1970, la Comisin aprobar, a propuesta de la Secretara General, un Arancel Externo Mnimo Comn, que tendr por objeto principalmente: a) b) c) d) Establecer una proteccin adecuada para la produccin subregional; Crear progresivamente un margen de preferencia subregional; Facilitar la adopcin del Arancel Externo Comn; y Estimular la eciencia de la produccin subregional.

Artculo 93. El 31 de diciembre de 1971, los Pases Miembros iniciarn la aproximacin de los gravmenes aplicables a las importaciones de fuera de la subregin a los establecidos en el Arancel Externo Mnimo Comn, en los casos en que aqullos sean inferiores a estos, y cumplirn dicho proceso en forma anual, lineal y automtica, de modo que quede en plena aplicacin el 31 de diciembre de 1975. Artculo 94. No obstante lo dispuesto en los artculos 91 y 93 se aplicarn las siguientes reglas: a) Respecto de los productos que sean objeto de Programas de Integracin Industrial regirn las normas que sobre el Arancel Externo Comn establezcan dichos Programas; y respecto a los productos que sean objeto de Proyectos de Integracin Industrial, la Comisin, cuando fuere el caso, podr determinar, al aprobar la Decisin respectiva, los niveles de gravmenes aplicables a terceros pases y las condiciones correspondientes; y b) En cualquier momento en que, en cumplimiento del Programa de Liberacin, un producto quede liberado de gravmenes y otras restricciones, le sern plena y simultneamente aplicados los gravmenes establecidos en el Arancel Externo Mnimo Comn o en el Arancel Externo Comn, segn el caso. Si se tratare de productos que no se producen en la subregin, cada pas podr diferir la aplicacin de los gravmenes comunes hasta el momento en que la Secretara General verifique que se ha iniciado su produccin en la subregin. Con todo, si a juicio de la Secretara General la nueva produccin es insuficiente para satisfacer normalmente el abastecimiento de la subregin, propondr a la Comisin
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las medidas necesarias para conciliar la necesidad de proteger la produccin subregional con la de asegurar un abastecimiento normal. Artculo 95. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, podr aprobar mrgenes de preferencia subregional respecto a los productos que an no estuvieren obligados a cumplir el Programa de Liberacin y el Arancel Externo Mnimo Comn, estableciendo en la Decisin correspondiente las condiciones y trminos de su aplicacin, hasta tanto sean superados por las normas del Programa de Liberacin y del Arancel Externo Mnimo Comn o Arancel Externo Comn. Artculo 96. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, podr modicar los niveles arancelarios comunes en la medida y en la oportunidad que considere conveniente para: a) Adecuarlos a las necesidades de la subregin; y b) Contemplar la situacin especial de Bolivia y Ecuador. Artculo 97. La Secretara General podr proponer a la Comisin las medidas que considere indispensables para procurar condiciones normales de abastecimiento subregional. Para atender insuciencias transitorias de la oferta que afecten a cualquier Pas Miembro, este podr plantear el problema a la Secretara General, la cual vericar la situacin en un plazo compatible con la urgencia del caso. Una vez que la Secretara General compruebe que existe el problema planteado y lo comunique al pas afectado, este podr tomar medidas tales como la reduccin o suspensin transitoria de los gravmenes del Arancel Externo dentro de los lmites indispensables para corregir la perturbacin. En los casos a que se reere el inciso anterior, la Secretara General solicitar una reunin extraordinaria de la Comisin, si fuere el caso, o le informar sobre lo actuado en su prxima reunin ordinaria. Artculo 98. Los Pases Miembros se comprometen a no alterar unilateralmente los gravmenes que se establezcan en las diversas etapas del Arancel Externo. Igualmente, se comprometen a celebrar las consultas necesarias en el seno de la Comisin antes de adquirir compromisos de carcter arancelario con pases ajenos a la subregin. La Comisin, previa propuesta de la Secretara General y mediante Decisin, se pronunciar sobre dichas consultas y jar los trminos a los que debern sujetarse los compromisos de carcter arancelario.

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ACUERDO DE CARTAGENA

CAPTULO VII
Programas de Desarrollo Agropecuario
Artculo 99. Con el propsito de impulsar el desarrollo agropecuario y agroindustrial conjunto y alcanzar un mayor grado de seguridad alimentaria subregional, los Pases Miembros ejecutarn un Programa de Desarrollo Agropecuario y Agroindustrial, armonizarn sus polticas y coordinarn sus planes nacionales del sector, tomando en cuenta, entre otros, los siguientes objetivos: a) El mejoramiento del nivel de vida de la poblacin rural; b) La atencin de los requerimientos alimentarios y nutricionales de la poblacin en trminos satisfactorios en procura de la menor dependencia posible de los abastecimientos procedentes de fuera de la subregin; c) El abastecimiento oportuno y adecuado del mercado subregional y la proteccin contra los riesgos del desabastecimiento de alimentos; d) El incremento de la produccin de los alimentos bsicos y de los niveles de productividad; e) La complementacin y la especializacin subregional de la produccin con miras al mejor uso de sus factores y al incremento del intercambio de productos agropecuarios y agroindustriales; y f ) La sustitucin subregional de las importaciones y la diversicacin y aumento de las exportaciones. Artculo 100. Para el logro de los objetivos enunciados en el artculo anterior, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, tomar, entre otras, las medidas siguientes: a) Formacin de un Sistema Andino y de Sistemas Nacionales de Seguridad Alimentaria; b) Programas conjuntos de desarrollo agropecuario y agroindustrial por productos o grupos de productos; c) Programas conjuntos de desarrollo tecnolgico agropecuario y agroindustrial, comprendiendo acciones de investigacin, capacitacin y transferencia de tecnologa; d) Promocin del comercio agropecuario y agroindustrial intrasubregional y celebracin de convenios de abastecimiento de productos agropecuarios;
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e) Programas y acciones conjuntas en relacin al comercio agropecuario y agroindustrial con terceros pases; f ) Normas y programas comunes sobre sanidad vegetal y animal; g) Creacin de mecanismos subregionales de nanciamiento para el sector agropecuario y agroindustrial; h) Programas conjuntos para el aprovechamiento y conservacin de los recursos naturales del sector; e i) Programas conjuntos de cooperacin en el campo de la investigacin y transferencia de tecnologa en reas de inters comn para los Pases Miembros tales como gentica, oricultura, pesca, silvicultura y aquellos que la Comisin determine en el futuro. Artculo 101. La Comisin y la Secretara General adoptarn las medidas necesarias para acelerar el desarrollo agropecuario y agroindustrial de Bolivia y Ecuador y su participacin en el mercado ampliado. Artculo 102. Cualquier Pas Miembro podr aplicar, en forma no discriminatoria, al comercio de productos incorporados a la lista a que se reere el artculo 104, medidas destinadas a: a) Limitar las importaciones a lo necesario para cubrir los dcit de produccin interna; y b) Nivelar los precios del producto importado a los del producto nacional. Para la aplicacin de dichas medidas, cuando sea del caso, los Pases Miembros ejecutarn acciones por intermedio de agencias nacionales existentes, destinadas al suministro de productos alimenticios agropecuarios y agroindustriales. Artculo 103. El pas que imponga las medidas de que trata el artculo anterior dar cuenta inmediata a la Secretara General, acompaando un informe sobre las razones en que se ha fundado para aplicarlas. A Bolivia y Ecuador solo podr aplicarlas en casos debidamente calicados y previa comprobacin por la Secretara General de que los perjuicios provienen sustancialmente de sus importaciones. La Secretara General deber pronunciarse obligatoriamente dentro de los quince das siguientes a la fecha de recepcin del informe y podr autorizar su aplicacin. Cualquier Pas Miembro que se considere perjudicado por dichas medidas podr presentar sus observaciones a la Secretara General.
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ACUERDO DE CARTAGENA

La Secretara General analizar el caso y propondr a la Comisin las medidas de carcter positivo que juzgue convenientes a la luz de los objetivos sealados en el artculo 99. La Comisin decidir sobre las restricciones aplicadas y sobre las medidas propuestas por la Secretara General. Artculo 104. Antes del 31 de diciembre de 1970, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, determinar la lista de productos agropecuarios para los efectos de la aplicacin de los artculos 102 y 103. Dicha lista podr ser modicada por la Comisin, a propuesta de la Secretara General.

CAPTULO VIII
Competencia Comercial
Artculo 105. Antes del 31 de diciembre de 1971 la Comisin adoptar, a propuesta de la Secretara General, las normas indispensables para prevenir o corregir las prcticas que puedan distorsionar la competencia dentro de la subregin, tales como dumping, manipulaciones indebidas de los precios, maniobras destinadas a perturbar el abastecimiento normal de materias primas y otras de efecto equivalente. En este orden de ideas, la Comisin contemplar los problemas que puedan derivarse de la aplicacin de los gravmenes y otras restricciones a las exportaciones. Corresponder a la Secretara General velar por la aplicacin de dichas normas en los casos particulares que se denuncien. Artculo 106. Los Pases Miembros no podrn adoptar medidas correctivas sin ser autorizados previamente por la Secretara General. La Comisin reglamentar los procedimientos para la aplicacin de las normas del presente Captulo.

CAPTULO IX
Clasulas de Salvaguardia
Artculo 107. Un Pas Miembro que haya adoptado medidas para corregir el desequilibrio de su balanza de pagos global, podr extender dichas medidas, previa autorizacin de la Secretara General, con carcter transitorio y en forma no
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discriminatoria, al comercio intrasubregional de productos incorporados al Programa de Liberacin. Los Pases Miembros procurarn que la imposicin de restricciones en virtud de la situacin del balance de pagos no afecte, dentro de la subregin, al comercio de los productos incorporados al Programa de Liberacin. Cuando la situacin contemplada en el presente artculo exigiere providencias inmediatas, el Pas Miembro interesado podr, con carcter de emergencia, aplicar las medidas previstas, debiendo en este sentido comunicarlas de inmediato a la Secretara General, la que se pronunciar dentro de los treinta das siguientes, ya sea para autorizarlas, modicarlas o suspenderlas. Si la aplicacin de las medidas contempladas en este artculo se prolongase por ms de un ao, la Secretara General propondr a la Comisin, por iniciativa propia o a pedido de cualquier Pas Miembro, la iniciacin inmediata de negociaciones a n de procurar la eliminacin de las restricciones adoptadas. Artculo 108. Si el cumplimiento del Programa de Liberacin del Acuerdo causa o amenaza causar perjuicios graves a la economa de un Pas Miembro o a un sector signicativo de su actividad econmica, dicho pas podr, previa autorizacin de la Secretara General, aplicar medidas correctivas de carcter transitorio y en forma no discriminatoria. Cuando fuere necesario, la Secretara General deber proponer a la Comisin medidas de cooperacin colectiva destinadas a superar los inconvenientes surgidos. La Secretara General deber analizar peridicamente la evolucin de la situacin con el objeto de evitar que las medidas restrictivas se prolonguen ms all de lo estrictamente necesario o considerar nuevas frmulas de cooperacin si fuere procedente. Cuando los perjuicios de que trata este artculo sean tan graves que exijan providencias inmediatas, el Pas Miembro afectado podr aplicar medidas correctivas provisionalmente y con carcter de emergencia, sujetas al posterior pronunciamiento de la Secretara General. Dichas medidas debern causar el menor perjuicio posible al Programa de Liberacin y, mientras se apliquen en forma unilateral, no podrn signicar una disminucin de las importaciones del producto o productos de que se trate, con respecto al promedio de los doce meses anteriores. El Pas Miembro que adopte las medidas deber comunicarlas inmediatamente a la Secretara General y esta se pronunciar sobre ellas dentro de los treinta das siguientes, ya sea para autorizarlas, modicarlas o suspenderlas.

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ACUERDO DE CARTAGENA

Artculo 109. Cuando ocurran importaciones de productos originarios de la subregin, en cantidades o en condiciones tales que causen perturbaciones en la produccin nacional de productos especcos de un Pas Miembro, este podr aplicar medidas correctivas, no discriminatorias, de carcter provisional, sujetas al posterior pronunciamiento de la Secretara General. El Pas Miembro que aplique las medidas correctivas, en un plazo no mayor de sesenta das, deber comunicarlas a la Secretara General y presentar un informe sobre los motivos en que fundamenta su aplicacin. La Secretara General, dentro de un plazo de sesenta das siguientes a la fecha de recepcin del mencionado informe, vericar la perturbacin y el origen de las importaciones causantes de la misma y emitir su pronunciamiento, ya sea para suspender, modicar o autorizar dichas medidas, las que solamente podrn aplicarse a los productos del Pas Miembro donde se hubiere originado la perturbacin. Las medidas correctivas que se apliquen debern garantizar el acceso de un volumen de comercio no inferior al promedio de los tres ltimos aos. Artculo 110. Si una devaluacin monetaria efectuada por uno de los Pases Miembros altera las condiciones normales de competencia, el pas que se considere perjudicado podr plantear el caso a la Secretara General, la que deber pronunciarse breve y sumariamente. Vericada la perturbacin por la Secretara General, el pas perjudicado podr adoptar medidas correctivas de carcter transitorio y mientras subsista la alteracin, dentro de las recomendaciones de la Secretara General. En todo caso, dichas medidas no podrn signicar una disminucin de los niveles de importacin existentes antes de la devaluacin. Sin perjuicio de la aplicacin de las medidas transitorias aludidas, cualquiera de los Pases Miembros podr pedir a la Comisin una decisin denitiva del asunto. El Pas Miembro que devalu podr pedir a la Secretara General, en cualquier tiempo, que revise la situacin, a n de atenuar o suprimir las mencionadas medidas correctivas. El dictamen de la Secretara General podr ser enmendado por la Comisin. En las situaciones de que trata este artculo, el pas que se considere perjudicado, al presentar el caso a la Secretara General podr proponer las medidas de proteccin adecuadas a la magnitud de la alteracin planteada, acompaando los elementos tcnicos que fundamenten su planteamiento. La Secretara General podr solicitar la informacin complementaria que estime conveniente. El pronunciamiento breve y sumario de la Secretara General deber producirse dentro del plazo de un mes, contado a partir de la fecha de recepcin de la solicitud. Si la Secretara General no se pronunciare en dicho plazo y el pas solicitante
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considera que la demora en el pronunciamiento puede acarrearle perjuicios, podr adoptar las medidas iniciales por l propuestas, comunicando de inmediato este hecho a la Secretara General, la cual, en su pronunciamiento posterior, deber decidir sobre el mantenimiento, modicacin o suspensin de las medidas aplicadas. En su pronunciamiento la Secretara General tendr en cuenta, entre otros elementos de juicio, los indicadores econmicos relativos a las condiciones de competencia comercial en la subregin que la Comisin haya adoptado con carcter general, a propuesta de la Secretara General, las caractersticas propias de los sistemas cambiarios de los Pases Miembros y los estudios que al respecto realice el Consejo Monetario y Cambiario. Mientras no se haya adoptado el sistema de indicadores econmicos por la Comisin, la Secretara General proceder con sus propios elementos de juicio. No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, si durante el lapso que media entre la presentacin referida y el pronunciamiento de la Secretara General, a juicio del Pas Miembro solicitante existen antecedentes que hagan temer fundadamente que, como consecuencia de la devaluacin, se producirn perjuicios inmediatos que revistan sealada gravedad para su economa, que requieran con carcter de emergencia la adopcin de medidas de proteccin, podr plantear la situacin a la Secretara General, la cual, si considera fundada la peticin, podr autorizar la aplicacin de medidas adecuadas, para lo cual dispondr de un plazo de siete das continuos. El pronunciamiento denitivo de la Secretara General sobre la alteracin de las condiciones normales de competencia determinar, en todo caso, el mantenimiento, modicacin o suspensin de las medidas de emergencia autorizadas. Las medidas que se adopten de conformidad con este artculo no podrn signicar una disminucin de las corrientes de comercio existentes antes de la devaluacin. Con relacin a todas estas medidas sern plenamente aplicables los incisos segundo y tercero de este artculo. Artculo 111. No se aplicarn clusulas de salvaguardia de ningn tipo a las importaciones de productos originarios de la subregin incluidos en Programas y Proyectos de Integracin Industrial.

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CAPTULO X
Origen
Artculo 112. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, adoptar las normas especiales que sean necesarias para la calicacin del origen de las mercaderas. Dichas normas debern constituir un instrumento dinmico para el desarrollo de la subregin y ser adecuadas para facilitar la consecucin de los objetivos del Acuerdo. Artculo 113. Corresponder a la Secretara General jar requisitos especcos de origen para los productos que as lo requieran. Cuando en un Programa de Integracin Industrial sea necesaria la jacin de requisitos especcos, la Secretara General deber establecerlos simultneamente con la aprobacin del programa correspondiente. Dentro del ao siguiente a la jacin de un requisito especco, los Pases Miembros podrn solicitar su revisin a la Secretara General, que deber pronunciarse sumariamente. Si un Pas Miembro lo solicita, la Comisin deber examinar dichos requisitos y adoptar una decisin denitiva, dentro de un plazo comprendido entre los seis y los doce meses, contados desde la fecha de su jacin por la Secretara General. Sin perjuicio de lo sealado en el inciso primero del presente artculo, la Secretara General podr, en cualquier momento, de ocio o a peticin de parte, jar y modicar dichos requisitos a n de adaptarlos al avance econmico y tecnolgico de la subregin. Artculo 114. La Comisin y la Secretara General, al adoptar y jar las normas especiales o los requisitos especcos de origen, segn sea el caso, procurarn que no constituyan obstculos para que Bolivia y Ecuador aprovechen las ventajas derivadas de la aplicacin del Acuerdo. Artculo 115. La Secretara General velar por el cumplimiento de las normas y requisitos de origen dentro del comercio subregional. Asimismo deber proponer las medidas que sean necesarias para solucionar los problemas de origen que perturben la consecucin de los objetivos de este Acuerdo.

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CAPTULO XI
Integracin Fsica Artculo 116. Los Pases Miembros desarrollarn una accin conjunta para lograr
un mejor aprovechamiento del espacio fsico, fortalecer la infraestructura y los servicios necesarios para el avance del proceso de integracin econmica de la subregin. Esta accin se ejercer principalmente en los campos de la energa, los transportes y las comunicaciones, y comprender las medidas necesarias a n de facilitar el trco fronterizo entre los Pases Miembros. Para tal efecto, los Pases Miembros propendern al establecimiento de entidades o empresas de carcter multinacional, cuando ello sea posible y conveniente para facilitar la ejecucin y administracin de dichos proyectos. Artculo 117. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, adoptar programas en los campos sealados en el artculo anterior con el n de impulsar un proceso continuo destinado a ampliar y modernizar la infraestructura fsica y los servicios de transportes y comunicaciones de la subregin. Estos programas comprendern, en lo posible: a) La identicacin de proyectos especcos para su incorporacin en los planes nacionales de desarrollo y el orden de prioridad en que deben ejecutarse; b) Las medidas indispensables para nanciar los estudios de preinversin que sean necesarios; c) Las necesidades de asistencia tcnica y nanciera para asegurar la ejecucin de los proyectos; y d) Las modalidades de accin conjunta ante la Corporacin Andina de Fomento y los organismos internacionales de crdito para asegurar la provisin de los recursos nancieros que se requieran. Artculo 118. Los programas de que trata el artculo anterior, as como los Programas y Proyectos de Integracin Industrial, debern comprender medidas de cooperacin colectiva para satisfacer adecuadamente los requerimientos de infraestructura indispensables para su ejecucin y contemplarn de manera especial la situacin del Ecuador y las caractersticas territoriales y el enclaustramiento geogrco de Bolivia.

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CAPTULO XII
Asuntos Financieros
Artculo 119. Los Pases Miembros ejecutarn acciones y coordinarn sus polticas en materias nancieras y de pagos, en la medida necesaria para facilitar la consecucin de los objetivos del Acuerdo. Para tales efectos, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, adoptar las siguientes acciones: a) Recomendaciones para la canalizacin de recursos nancieros a travs de los organismos pertinentes, para los requerimientos del desarrollo de la subregin; b) Promocin de inversiones para los programas de la integracin andina; c) Financiacin del comercio entre los Pases Miembros y con los de fuera de la subregin; d) Medidas que faciliten la circulacin de capitales dentro de la subregin y en especial la promocin de empresas multinacionales andinas; e) Coordinacin de posiciones para el fortalecimiento de los mecanismos de pagos y crditos recprocos en el marco de la Aladi; f ) Establecimiento de un sistema andino de nanciamiento y pagos que comprenda el Fondo Andino de Reservas, una unidad de cuenta comn, lneas del nanciamiento del comercio, una cmara subregional de compensacin y un sistema de crditos recprocos; g) Cooperacin y coordinacin de posiciones frente a los problemas de nanciamiento externo de los Pases Miembros; y h) Coordinacin con la Corporacin Andina de Fomento y el Fondo Andino de Reservas para los propsitos previstos en los literales anteriores. Artculo 120. Si como consecuencia del cumplimiento del Programa de Liberacin del Acuerdo un Pas Miembro sufre dicultades relacionadas con sus ingresos scales, la Secretara General podr proponer a la Comisin, a peticin del pas afectado, medidas para resolver tales problemas. En sus propuestas, la Secretara General tendr en cuenta los grados de desarrollo econmico relativo de los Pases Miembros.

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CAPTULO XIII
Rgimen especial para Bolivia y Ecuador
Artculo 121. Con el n de disminuir gradualmente las diferencias de desarrollo actualmente existentes en la subregin, Bolivia y el Ecuador gozarn de un rgimen especial que les permita alcanzar un ritmo ms acelerado de desarrollo econmico, mediante su participacin efectiva e inmediata en los benecios de la industrializacin del rea y de la liberacin del comercio. Para lograr el propsito enunciado en este artculo, los rganos del Acuerdo propondrn y adoptarn las medidas necesarias, de conformidad con las reglas del mismo.

Seccin A - De la Armonizacin de Polticas Econmicas y de la Coordinacin de Planes de Desarrollo

Artculo 122. En la armonizacin de polticas econmicas y sociales y en la coordinacin de los planes de que trata el Captulo III, debern establecerse tratamientos diferenciales e incentivos sucientes que compensen las deciencias estructurales de Bolivia y Ecuador y aseguren la movilizacin y asignacin de los recursos indispensables para el cumplimiento de los objetivos que a su favor contempla el Acuerdo.

Seccin B - De la Poltica Industrial

Artculo 123. La ejecucin de los Programas de Desarrollo Industrial considerar de manera especial la situacin de Bolivia y el Ecuador para la asignacin prioritaria de producciones a su favor y la localizacin consiguiente de plantas en sus territorios, especialmente a travs de su participacin en las modalidades de integracin industrial previstas en el artculo 58. Asimismo, contemplar el desarrollo de un programa para la industrializacin integral de los recursos naturales de Bolivia y el Ecuador. Artculo 124. Los Programas y Proyectos de Integracin Industrial contemplarn ventajas exclusivas y tratamientos preferenciales ecaces en favor de Bolivia y el Ecuador, de manera de facilitarles el efectivo aprovechamiento del mercado subregional. Artculo 125. La Secretara General, al proponer a la Comisin las medidas complementarias previstas en el artculo 69, deber contemplar ventajas exclusivas y

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tratamientos preferenciales en favor de Bolivia y Ecuador, en los casos en que ello sea necesario. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, deber adoptar las medidas que sean necesarias para asegurar la ecacia y el aprovechamiento de las asignaciones que fueren otorgadas a Bolivia y Ecuador, en especial las destinadas al reforzamiento de los compromisos relativos al respeto de las asignaciones otorgadas a esos pases, a la extensin de los plazos para el mantenimiento de las asignaciones y a la ejecucin de los proyectos que les fueren asignados dentro de los Programas de Desarrollo Industrial.

Seccin C - De la Poltica Comercial

Artculo 126. Con el objeto de permitir la participacin inmediata de Bolivia y el Ecuador en los benecios del mercado ampliado, los Pases Miembros les otorgarn, en forma irrevocable y no extensiva, la eliminacin de gravmenes y restricciones de todo orden a la importacin de productos originarios de sus territorios, en los trminos de los artculos127 y 128. Artculo 127. Para los efectos indicados en el artculo anterior, los productos originarios de Bolivia y Ecuador se regirn por las siguientes normas: a) A ms tardar el 31 de diciembre de 1973, los productos contemplados en el literal d) del artculo 75 tendrn acceso libre y denitivo al mercado subregional. Para tal efecto, los gravmenes sern eliminados automticamente mediante tres reducciones anuales y sucesivas del cuarenta y el treinta por ciento, respectivamente, la primera de las cuales tendr lugar el 31 de diciembre de 1971, tomando como punto de partida los niveles sealados en el literal a) del artculo 82; b) La Comisin, a propuesta de la Secretara General y antes del 31 de diciembre de 1970, aprobar nminas de productos que se liberarn a favor de Bolivia y el Ecuador el 1 de enero de 1971; c) Los productos de la lista a que se reere el inciso tercero del artculo 77 quedarn totalmente liberados de gravmenes en favor de Bolivia y el Ecuador el 31 de diciembre de 1978 y los productos a que se reere el artculo 83, a la fecha del inicio del programa de liberacin correspondiente; d) Antes del 31 de marzo de 1971, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, jar mrgenes de preferencia en favor de sendas nminas de productos de especial inters para Bolivia y el Ecuador y determinar los plazos durante los cuales sern mantenidos dichos mrgenes que sern puestos en vigencia el 1 de abril de 1971. La nmina a que se reere este literal estar formada por productos de los comprendidos en el literal d) del artculo 75; y
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e) El mismo procedimiento indicado en el literal d) se observar con relacin a una lista de productos de aquellos a que se reere el artculo 83. Artculo 128. La liberacin de los productos de la Lista Comn para los cuales los Pases Miembros han otorgado ventajas no extensivas en favor de Bolivia y el Ecuador, regir exclusivamente en su provecho. Dicha exclusividad se limitar al pas que haya otorgado la respectiva ventaja. Artculo 129. Las medidas correctivas a que se reeren los artculos 102 y 108 se extendern a las importaciones procedentes de Bolivia y el Ecuador solo en casos debidamente calicados y previa comprobacin, por la Secretara General, de que los perjuicios graves provienen sustancialmente de dichas importaciones. La Secretara General observar, en esta materia, los procedimientos de los artculos 103 y 108 y los reglamentos que adopte la Comisin, a propuesta de la Secretara General, respecto a las normas de salvaguardia correspondientes. Artculo 130. Bolivia y el Ecuador cumplirn el Programa de Liberacin en la forma siguiente: a) Liberarn los productos incorporados en los Programas de Integracin Industrial en la forma que se establezca en cada uno de ellos; b) Liberarn los productos a que se reere el artculo 83 en la forma y dentro del plazo que determine la Comisin, a propuesta de la Secretara General. Para hacer tal determinacin, la Comisin y la Secretara General tendrn en cuenta fundamentalmente los benecios que se deriven de la programacin y la localizacin a que se reere el artculo 123. Este plazo no podr exceder del 31 de diciembre de 1999; c) Liberarn los productos que an no se producen en la subregin y que no formen parte de la reserva prevista en su favor en el artculo 80, sesenta das despus de que la Comisin apruebe dicha reserva. Sin embargo, podrn exceptuar de este tratamiento los productos que la Secretara General, de ocio o a peticin de Bolivia o Ecuador, calique para estos efectos como suntuarios o prescindibles. Estos productos se sujetarn para su desgravacin posterior al procedimiento establecido en el literal d) del presente artculo; y d) Iniciarn el cumplimiento del Programa de Liberacin para los productos no comprendidos en los literales anteriores el 21 de noviembre de 1988, mediante la eliminacin de las restricciones de todo orden. Lo proseguirn mediante tres rebajas anuales y sucesivas del 5 por ciento cada una, a partir del 31 de
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diciembre de 1988. Al cabo de estas desgravaciones, dicho Programa se detendr hasta que la Comisin, en un plazo no mayor de noventa das, a propuesta de la Secretara General y previa evaluacin del cumplimiento del Programa de Liberacin por todos los Pases Miembros, adopte los ajustes a que hubiere lugar y determine los plazos y las modalidades para su prosecucin. Para los efectos de las desgravaciones antes previstas, la Comisin, el 23 de agosto de 1988, establecer el punto inicial de desgravacin, a partir de los respectivos aranceles nacionales de Bolivia y Ecuador, consolidados y vigentes a esa fecha. Artculo 131. La Secretara General evaluar peridicamente los resultados que obtengan Bolivia y Ecuador en su intercambio con los dems Pases Miembros y la medida en que efectivamente estn aprovechando los benecios del mercado ampliado. Con base en dichas evaluaciones, la Comisin podr revisar los plazos sealados en los literales b) y d) del artculo anterior. Artculo 132. Las Listas de Excepciones de Bolivia y el Ecuador podrn incluir productos comprendidos en no ms de seiscientos tems de la NABALALC. Los productos incluidos por Bolivia y Ecuador en sus listas de excepciones quedarn totalmente liberados de gravmenes y otras restricciones a travs de un proceso que comprender tres tramos de 105, 105 y 210 tems, el primero de los cuales se liberar el 31 de diciembre de 1997, el segundo el 31 de diciembre de 1998 y el ltimo el 31 de diciembre de 1999. Estos plazos podrn ser prorrogados en casos debidamente calicados por la Secretara General. Con posterioridad al 31 de diciembre de 1999 o al vencimiento de su prrroga, Bolivia y Ecuador podrn mantener un conjunto residual de excepciones que no podr comprender productos incluidos en ms de 180 tems de la NABALALC. Artculo 133. En las acciones de cooperacin a que se reere el artculo 68, la Secretara General dar atencin especial y prioritaria a las industrias de Bolivia y Ecuador cuyos productos sean exceptuados por dichos pases del Programa de Liberacin, con el n de contribuir a habilitarlas lo ms pronto posible para participar en el mercado subregional.

Seccin D - Del Arancel Externo Comn

Artculo 134. Bolivia y Ecuador iniciarn el proceso de adopcin del Arancel Externo Comn en forma anual, automtica y lineal, en la fecha que establezca la Comisin.
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Bolivia y el Ecuador estarn obligados a adoptar el Arancel Externo Mnimo Comn respecto de los productos que no se producen en la subregin, de que trata el artculo 80. Con relacin a dichos productos adoptarn los gravmenes mnimos mediante un proceso lineal y automtico que se cumplir en tres aos contados a partir de la fecha en que se inicie su produccin en la subregin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero de este artculo, la Comisin, a propuesta de la Secretara General, podr determinar que Bolivia y Ecuador adopten los niveles arancelarios mnimos con respecto a productos que sean de inters para los restantes Pases Miembros y siempre que la aplicacin de dichos niveles no cause perturbaciones a Bolivia o Ecuador. La Comisin, con base en las evaluaciones de que trata el artculo 131, determinar el procedimiento y plazo para la adopcin del Arancel Externo Mnimo Comn por parte de Bolivia y Ecuador. En todo caso, la Comisin tendr en cuenta los problemas derivados del enclaustramiento geogrco de Bolivia de que trata el artculo 4 del Acuerdo. Tambin podr la Comisin, a propuesta de la Secretara General, determinar la adopcin de los niveles arancelarios mnimos por parte de Bolivia y Ecuador con respecto a productos cuya importacin desde fuera de la subregin pueda causar perturbaciones graves a esta. En la elaboracin de sus propuestas sobre Arancel Externo Comn, la Secretara General tendr en cuenta lo dispuesto en el artculo 4 en favor de Bolivia. Artculo 135. Bolivia y Ecuador podrn establecer las excepciones que les sean autorizadas por la Comisin, a propuesta de la Secretara General, al proceso de aproximacin de sus aranceles nacionales al Arancel Externo Comn que les permitan aplicar sus leyes vigentes de fomento industrial, principalmente en lo relacionado con la importacin de bienes de capital, productos intermedios y materias primas necesarias para su desarrollo. Dichas excepciones no podrn aplicarse en ningn caso ms all de dos aos antes de la plena aplicacin del Arancel Externo Comn.

Seccin E - De la Cooperacin Financiera y la Asistencia Tcnica

Artculo 136. Los Pases Miembros se comprometen a actuar conjuntamente ante la Corporacin Andina de Fomento y cualesquiera otros organismos subregionales, nacionales o internacionales, con el n de conseguir asistencia tcnica y nanciacin para los requerimientos del desarrollo de Bolivia y Ecuador, y en especial para proyectos vinculados con el proceso de integracin.
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La asignacin de los recursos destinados a tales proyectos deber hacerse en funcin del objetivo bsico de reducir las diferencias de desarrollo existentes entre los pases, procurando favorecer acentuadamente a Bolivia y Ecuador. Adems, los Pases Miembros actuarn conjuntamente ante la Corporacin Andina de Fomento para que asigne sus recursos ordinarios y extraordinarios en forma tal que Bolivia y Ecuador reciban una proporcin sustancialmente superior a la que resultara de una distribucin de dichos recursos proporcional a sus aportes al capital de la Corporacin.

Seccin F - Disposiciones Generales

Artculo 137. En sus evaluaciones peridicas e informes, la Secretara General considerar, de manera especial y separadamente, la situacin de Bolivia y Ecuador dentro del proceso de integracin subregional y propondr a la Comisin las medidas que juzgue adecuadas para mejorar sustancialmente sus posibilidades de desarrollo y activar cada vez ms su participacin en la industrializacin del rea. Artculo 138. La Comisin podr establecer en favor de cualquier de los pases de menor desarrollo econmico relativo condiciones y modalidades ms favorables que las contempladas en el presente captulo, teniendo en cuenta el grado de desarrollo alcanzado y las condiciones de aprovechamiento de los benecios de la integracin.

CAPTULO XIV
Cooperacin econmica y social
Artculo 139. Los Pases Miembros podrn emprender programas y acciones en el rea de cooperacin econmica y social, que debern ser concertados en el seno de la Comisin y se circunscribirn a las competencias que establece el presente Acuerdo. Artculo 140. Los Pases Miembros emprendern acciones en el mbito externo, en materias de inters comn, con el propsito de mejorar su participacin en la economa internacional. Artculo 141. A efectos de lo previsto en el artculo anterior, la Comisin adoptar programas para orientar las acciones externas conjuntas de los Pases Miembros,

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especialmente en lo relativo a las negociaciones con terceros pases y grupos de pases, as como para la participacin en foros y organismos especializados en materias vinculadas a la economa internacional. Artculo 142. Los Pases Miembros promovern un proceso de desarrollo cientco y tecnolgico conjunto para alcanzar los siguientes objetivos: a) La creacin de capacidades de respuesta subregional a los desafos de la revolucin cientco-tecnolgica en curso; b) La contribucin de la ciencia y la tecnologa a la concepcin y ejecucin de estrategias y programas de desarrollo andino; y c) El aprovechamiento de los mecanismos de la integracin econmica para incentivar la innovacin tecnolgica y la modernizacin productiva. Artculo 143. Para los efectos indicados en el artculo anterior, los Pases Miembros adoptarn en los campos de inters comunitario: a) Programas de cooperacin y concertacin de esfuerzos de desarrollo en ciencia y tecnologa en los que la escala subregional sea ms ecaz para capacitar recursos humanos y obtener resultados de la investigacin; b) Programas de desarrollo tecnolgico que contribuyan a obtener soluciones a problemas comunes de los sectores productivos; y c) Programas de aprovechamiento del mercado ampliado y de las capacidades conjuntas, fsicas, humanas y nancieras, para inducir el desarrollo tecnolgico en sectores de inters comunitario. Artculo 144. Los Pases Miembros emprendern acciones para impulsar el desarrollo integral de las regiones de frontera e incorporarlas efectivamente a las economas nacionales y subregionales andinas. Artculo 145. En el campo del turismo, los Pases Miembros desarrollarn programas conjuntos tendientes a lograr un mejor conocimiento de la subregin y a estimular las actividades econmicas vinculadas con este sector. Artculo 146. Los Pases Miembros emprendern acciones conjuntas que permitan un mayor aprovechamiento de sus recursos naturales renovables y no renovables y la conservacin y mejoramiento del medioambiente. Artculo 147. Los Pases Miembros emprendern proyectos de cooperacin en el campo de los servicios. Para ello la Comisin adoptar programas y proyectos en
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reas seleccionadas del sector servicios, denindose para cada caso los mecanismos e instrumentos a ser aplicados. Artculo 148. Los Pases Miembros emprendern acciones de cooperacin conjunta destinadas a contribuir al logro de los siguientes objetivos de desarrollo social de la poblacin andina: a) b) c) d) Eliminacin de la pobreza de las clases marginadas, para lograr la justicia social; Armacin de la identidad cultural del rea andina; Participacin plena del habitante de la subregin en el proceso de integracin; y Atencin de las necesidades de las reas deprimidas predominantemente rurales.

Para la consecucin de tales objetivos se desarrollarn programas y proyectos en los campos de la salud, la seguridad social, la vivienda de inters social y la educacin y cultura. La realizacin de las acciones que se desarrollen en el marco del presente artculo sern coordinadas con los distintos organismos del sistema andino. Artculo 149. Los Pases Miembros emprendern acciones en el campo de la comunicacin social y acciones orientadas a difundir un mayor conocimiento del patrimonio cultural, histrico y geogrco de la subregin, de su realidad econmica y social y del proceso de integracin andino. Artculo 150. Los proyectos, acciones y programas a que se reere el presente Captulo se desarrollarn paralela y coordinadamente con el perfeccionamiento de los otros mecanismos del proceso de integracin subregional.

CAPTULO XV
Adhesin, Vigencia y Denuncia
Artculo 151. El presente Acuerdo no podr ser suscrito con reserva y quedar abierto a la adhesin de los dems pases latinoamericanos. Los pases de menor desarrollo econmico relativo que se adhieran a l tendrn derecho a un tratamiento similar al que se conviene en el Captulo XIII para Bolivia y Ecuador. Las condiciones de la adhesin sern denidas por la Comisin, para lo cual tendr en cuenta que la incorporacin de nuevos miembros debe ajustarse a los objetivos del Acuerdo.
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Artculo 152. El presente Acuerdo ser sometido a la consideracin del Comit Ejecutivo Permanente de la ALALC y una vez que el Comit haya declarado que es compatible con los principios y objetivos del Tratado de Montevideo y con la Resolucin 203 (CM-II/VI-E), cada uno de los Pases Miembros lo aprobar conforme a sus respectivos procedimientos legales y comunicar el correspondiente acto de aprobacin a la Secretara Ejecutiva de la ALALC. El Acuerdo entrar en vigor cuando tres pases hayan comunicado su aprobacin a la Secretara Ejecutiva de la ALALC. Para los dems pases, la fecha de entrada en vigor ser la de la comunicacin del respectivo instrumento de aprobacin de acuerdo con el procedimiento sealado en el primer inciso de este artculo. El presente Acuerdo permanecer en vigencia por tiempo indenido. Artculo 153. El Pas Miembro que desee denunciar este Acuerdo deber comunicarlo a la Comisin. Desde ese momento cesarn para l los derechos y obligaciones derivados de su condicin de Miembro, con excepcin de las ventajas recibidas y otorgadas de conformidad con el Programa de Liberacin de la subregin, las cuales permanecern en vigencia por un plazo de cinco aos a partir de la denuncia. El plazo indicado en el prrafo anterior podr ser disminuido en casos debidamente fundados, por decisin de la Comisin y a peticin del Pas Miembro interesado. En relacin con los Programas de Integracin Industrial se aplicar lo dispuesto en el literal i) del artculo 59.

CAPTULO XVI
Disposiciones Finales
Artculo 154. La Comisin, a propuesta de la Secretara General, y sobre la base de los informes y evaluaciones peridicas de esta, adoptar los mecanismos necesarios para asegurar la consecucin de los objetivos del Acuerdo una vez que haya concluido el proceso de liberacin del intercambio y de establecimiento del Arancel Externo Comn. Dichos mecanismos debern contemplar tratamientos especiales en favor de Bolivia y Ecuador mientras subsistan las diferencias actualmente existentes en el grado de desarrollo. Artculo 155. Cualquier ventaja, favor, franquicia, inmunidad o privilegio que se aplique por un Pas Miembro en relacin con un producto originario de o destinado
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a cualquier otro pas, ser inmediata e incondicionalmente extendido al producto similar originario de o destinado al territorio de los dems Pases Miembros. Quedan exceptuados del tratamiento a que se reere el inciso precedente, las ventajas, favores, franquicias, inmunidades y privilegios ya concedidos o que se concedieran en virtud de convenios entre Pases Miembros o entre Pases Miembros y terceros pases, a n de facilitar el trco fronterizo. Asimismo, quedan exceptuados del referido tratamiento las ventajas, favores, franquicias, inmunidades y privilegios que otorguen Bolivia o el Ecuador a terceros pases hasta tanto la Comisin adopte la Decisin correspondiente con base en la evaluacin del Programa de Liberacin prevista en el literal d) del artculo 130.

CAPTULO XVII
Disposiciones Transitorias
Primera.- La Comisin, a propuesta de la Secretara General, revisar los Programas Sectoriales de Desarrollo Industrial aprobados y referidos a productos de las industrias metalmecnica, petroqumica y siderrgica, los productos incluidos en las nminas de la Decisin 28 y conexas y los incluidos en los anexos III y IV de la Decisin 137, a la luz de las disposiciones de los artculos 59 y 60, y podr redenir sectorial o intersectorialmente el Programa de Liberacin y el Arancel Externo Comn originalmente convenidos para los productos objeto de dichos Programas, teniendo en cuenta la necesidad de preservar las inversiones y las corrientes de comercio que hubieran generado. En su Propuesta, la Secretara General tendr en cuenta la situacin particular de Bolivia y el Ecuador con el propsito de asegurarles una equitativa participacin en los benecios derivados del o los Programas que adopte la Comisin con base en esta Disposicin. Segunda.- La Comisin, a propuesta de la Secretara General, aprobar la constitucin de una nueva nmina de reserva para aplicar las modalidades de integracin industrial de que trata el artculo 77, a partir de los productos que habiendo sido reservados para Programas Sectoriales de Desarrollo Industrial, no fueron programados; de los productos no producidos en ningn pas de la subregin y de los producidos nicamente en uno de ellos. Para tal efecto determinar la redenicin del Programa de Liberacin y del Arancel Externo Mnimo Comn o del Arancel Externo Comn, segn el caso, correspondiente a los productos que conformarn la referida nmina de reserva.
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Tercera.1. A n de regular las condiciones de acceso al mercado subregional de determinados productos comprendidos en el literal d) del artculo 75 de este Acuerdo, afectados por situaciones especiales, se establece un rgimen transitorio de administracin del comercio a travs de la aplicacin de contingentes de importacin. Para estos efectos, los Pases Miembros podrn presentar a la Secretara General una nmina de productos objeto de comercio administrado. 2. Tales nminas de comercio administrado se sujetarn a las siguientes normas comunes: a) Colombia, Per y Venezuela podrn presentar sus respectivas nminas a ms tardar el 24 de junio de 1988, y Bolivia y el Ecuador a ms tardar el 9 de julio de 1988. Si transcurridos dichos plazos un pas no presentare su nmina se entender que renuncia al derecho previsto en esta Disposicin. Una vez presentadas las nminas, estas no podrn ser incrementadas, ni sus productos ser sustituidos por otros. b) Las nminas de comercio administrado estarn vigentes hasta el 31 de diciembre de 1997. Los productos incluidos en dichas nminas quedarn totalmente liberados de los contingentes a travs de un proceso gradual de ampliacin de los mismos o de retiro de tems de la nmina. Los contingentes globales y por productos se ampliarn como mnimo en tres oportunidades, la primera y la segunda del 30 por ciento cada una, y la tercera del 40 por ciento del valor promedio de las importaciones del perodo 1980-1985, que se efectuarn en su orden, el 31 de diciembre de 1992, de 1995 y de 1997, fecha esta en la que quedarn eliminados. c) Los Pases Miembros efectuarn negociaciones peridicas con el objeto de establecer los contingentes de importacin, para lo cual podrn tomar como base el perodo de referencia ms adecuado de su comercio recproco, la ampliacin de los cupos y el retiro de los productos de las nminas. 3. Las nminas de comercio administrado de Colombia, Per y Venezuela se sujetarn a las siguientes normas especiales: a) Podrn comprender productos que estn incluidos en no ms de cincuenta tems de la NABANDINA; b) Los contingentes anuales, global y por producto, aplicables por cada pas no podrn ser inferiores al treinta por ciento del valor promedio anual de las correspondientes importaciones originarias de los Pases Miembros registradas en el perodo 1980-1985;
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c) Las importaciones que se realicen dentro de los contingentes a que se reere el literal anterior, estarn totalmente liberadas de gravmenes y no les podr ser aplicada ninguna restriccin distinta a la requerida para administrar el contingente; d) Previa negociacin, los contingentes anuales de cada uno de los productos podrn ser aplicados en forma dirigida por un Pas Miembro a las importaciones de otro Pas Miembro. e) Hasta tanto un producto se encuentre en una nmina de comercio administrado, no podr gozar de las ventajas que para el mismo se deriven del Programa de Liberacin. En cualquier momento un Pas Miembro podr retirar productos de su nmina y gozar de inmediato de las ventajas respectivas. 4. Las nminas de comercio administrado de Bolivia y el Ecuador, dirigidas a Colombia, Per y Venezuela, se sujetarn a las siguientes normas especiales: a) Bolivia y Ecuador determinarn los contingentes anuales aplicables a cada uno de los productos de sus respectivas nminas, los cuales debern ser equilibrados respecto a los establecidos para sus productos de exportacin; b) Las importaciones que se realicen dentro de los contingentes a que se reere el literal anterior, estarn sujetas a los gravmenes que correspondan segn su Programa de Liberacin y no les podr ser aplicada ninguna restriccin distinta a la requerida para administrar el contingente. Cuarta.- Se exceptan de lo previsto en el artculo 84, las alteraciones de nivel que resulten de la conversin que haga el Ecuador en su Arancel Nacional de Aduanas como consecuencia de la adopcin de la Nomenclatura Arancelaria de Bruselas. Quinta.- La Comisin podr ubicar los productos de la Decisin 120, una vez que sea derogada, en cualesquiera de las modalidades del Programa de Liberacin; asimismo, podr incorporarlos a la nueva nmina de reserva a la que se reere la Disposicin Transitoria Segunda.

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ANEXO I
1. 2. 3. 4. Delegar en la Secretara General aquellas atribuciones que estime conveniente. Aprobar las propuestas de modicacin al presente Acuerdo. Enmendar las proposiciones de la Secretara General . Aprobar las normas que sean necesarias para hacer posible la coordinacin de los planes de desarrollo y la armonizacin de las polticas econmicas de los Pases Miembros. Aprobar las normas y denir los plazos para la armonizacin gradual de los instrumentos de regulacin del comercio exterior de los Pases Miembros. Aprobar los programas de integracin fsica. Acelerar el Programa de Liberacin, por productos o grupos de productos. Aprobar los programas conjuntos de desarrollo agropecuario y agroindustrial por productos o grupos de productos. Aprobar y modicar la lista de productos agropecuarios de que trata el artculo 104. Aprobar las medidas de cooperacin conjunta establecidas en el artculo 108. Aprobar, no aprobar o enmendar las proposiciones de los Pases Miembros. Reducir el nmero de materias incluidas en el presente Anexo. Establecer las condiciones de adhesin al presente Acuerdo. Aprobar la ampliacin de los plazos a que se reere el literal l) del artculo 7 de este Acuerdo. Aprobar el Arancel Externo Comn de acuerdo a las modalidades previstas en el captulo VI, establecer las condiciones de su aplicacin y modicar los niveles arancelarios comunes. Aprobar las medidas a que se reere el ltimo inciso del artculo 103. Aprobar los mrgenes de preferencia a que se reere el artculo 95.

5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15.

16. 17.

ANEXO II
1. 2. Aprobar las condiciones de incorporacin de un Pas Miembro no participante en Programas de Integracin Industrial. Aprobar la nmina de productos reservados para modalidades de integracin industrial.
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ACUERDO DE CARTAGENA

3. 4. 5.

Aprobar el Arancel Externo Mnimo Comn. Aprobar la nmina de productos que no se producen en ningn pas de la subregin. Aprobar las normas especiales de origen.

ANEXO III
1. 2. Aprobar la lista de productos de liberacin inmediata conforme al artculo 127, literal b). Fijar mrgenes de preferencia y sealar plazos de vigencia para las nminas de productos de especial inters para Bolivia y Ecuador (artculo 127, literales d) y e)). Determinar la forma y los plazos en que Bolivia y el Ecuador liberarn los productos a que se reere el artculo 83 (artculo 130, literal b)). Revisar los plazos de liberacin de los productos a que se reeren los literales b) y d) del artculo 130. Determinar los niveles arancelarios mnimos que adopten Bolivia y el Ecuador para productos de inters de los restantes Pases Miembros (artculo 134). Aprobar la nmina de productos no producidos, reservada para su produccin en Bolivia y Ecuador, y jar las condiciones y plazos de la reserva (artculo 80).

3. 4. 5. 6.

Hecho en la ciudad de Trujillo, a los diez das del mes de marzo del ao de mil novecientos noventa y seis, en cinco originales, todos ellos igualmente vlidos

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Tratado de Creacin del Tribunal de Justica de la Comunidad Andina

Modicado por el Protocolo de Cochabamba Los Gobiernos de Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela, teniendo en cuenta las modicaciones introducidas por el Protocolo Modicatorio del Acuerdo de Integracin Subregional Andino (Acuerdo de Cartagena), aprobado en Trujillo, Per el 10 de marzo de 1996. CONVIENEN, en celebrar el siguiente Protocolo Modicatorio del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena: PRIMERO.- Modifquese el Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, de acuerdo con el siguiente texto:
TRATADO DE CREACIN DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA CAPTULO I Del Ordenamiento Jurdico de la Comunidad Andina Artculo 1.- El ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina comprende: a) El Acuerdo de Cartagena, sus Protocolos e Instrumentos adicionales; b) El presente Tratado y sus Protocolos Modicatorios; c) Las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y la Comisin de la Comunidad Andina; d) Las Resoluciones de la Secretara General de la Comunidad Andina; y, e) Los Convenios de Complementacin Industrial y otros que adopten los Pases Miembros entre s y en el marco del proceso de la integracin subregional andina. Artculo 2.- Las Decisiones obligan a los Pases Miembros desde la fecha en que sean aprobadas por el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o por la Comisin de la Comunidad Andina.

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TRATADO DE CREACIN DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA

Artculo 3.- Las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o de la Comisin y las Resoluciones de la Secretara General sern directamente aplicables en los Pases Miembros a partir de la fecha de su publicacin en la Gaceta Ocial del Acuerdo, a menos que las mismas sealen una fecha posterior. Cuando su texto as lo disponga, las Decisiones requerirn de incorporacin al derecho interno, mediante acto expreso en el cual se indicar la fecha de su entrada en vigor en cada Pas Miembro. Artculo 4.- Los Pases Miembros estn obligados a adoptar las medidas que sean necesarias para asegurar el cumplimiento de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. Se comprometen, asimismo, a no adoptar ni emplear medida alguna que sea contraria a dichas normas o que de algn modo obstaculice su aplicacin. CAPTULO II De la creacin y organizacin del Tribunal

Artculo 5.- Crase el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina como rgano

jurisdiccional de la misma, con la organizacin y las competencias que se establecen en el presente Tratado, y sus Protocolos Modicatorios. El Tribunal tiene su sede en la ciudad de Quito, Ecuador. Artculo 6.- El Tribunal est integrado por cinco magistrados, quienes debern ser nacionales de origen de los Pases Miembros, gozar de alta consideracin moral y reunir las condiciones requeridas en su pas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales o ser jurisconsultos de notoria competencia. Los magistrados gozarn de plena independencia en el ejercicio de sus funciones, no podrn desempear otras actividades profesionales, remuneradas o no, excepto las de naturaleza docente, y se abstendrn de cualquier actuacin incompatible con el carcter de su cargo. El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, en consulta con el Tribunal, podr modicar el nmero de magistrados y crear el cargo de Abogado General, en el nmero y con las atribuciones que para el efecto se establezcan en el Estatuto a que se reere el artculo 13. Artculo 7.- Los magistrados sern designados de ternas presentadas por cada Pas Miembro y por la unanimidad de los plenipotenciarios acreditados para tal efecto. El Gobierno del pas sede convocar a los plenipotenciarios.

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Artculo 8.- Los magistrados sern designados para un perodo de seis aos, se renovarn parcialmente cada tres aos y podrn ser reelegidos por una sola vez. Artculo 9.- Cada magistrado tendr un primer y segundo suplentes que lo reemplazarn, en su orden, en los casos de ausencia denitiva o temporal, as como de impedimento o recusacin, de conformidad con lo que se establezca en el Estatuto del Tribunal. Los suplentes debern reunir iguales calidades que los principales. Sern designados en las mismas fecha y forma y por igual perodo al de aquellos. Artculo 10.- Los magistrados podrn ser removidos a requerimiento del Gobierno de un Pas Miembro, nicamente cuando en el ejercicio de sus funciones hubieran incurrido en falta grave prevista en el Estatuto del Tribunal y de conformidad con el procedimiento en l establecido. Para tal efecto, los Gobiernos de los Pases Miembros designarn plenipotenciarios, quienes, previa convocatoria del Gobierno del pas sede, resolvern el caso en reunin especial y por unanimidad. Artculo 11.- Al trmino de su perodo, el magistrado continuar en el ejercicio de su cargo hasta la fecha en que tome posesin quien lo reemplace. Artculo 12.- Los Pases Miembros se obligan a otorgar al Tribunal todas las facilidades necesarias para el adecuado cumplimiento de sus funciones. El Tribunal y sus magistrados gozarn en el territorio de los Pases Miembros de las inmunidades reconocidas por los usos internacionales y, en particular, por la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, en cuanto a la inviolabilidad de sus archivos y de su correspondencia ocial, y en todo lo referente a las jurisdicciones civiles y penales, con las excepciones establecidas en el artculo 31 de la mencionada Convencin de Viena. Los locales del Tribunal son inviolables y sus bienes y haberes gozan de inmunidad contra todo procedimiento judicial, salvo que renuncien expresamente a esta. No obstante, tal renuncia no se aplicar a ninguna medida judicial ejecutoria. Los magistrados, el secretario del Tribunal y los funcionarios a quienes aquel designe con el carcter de internacionales gozarn en el territorio del pas sede de las inmunidades y privilegios correspondientes a su categora. Para estos efectos, los magistrados tendrn categora equivalente a la de jefes de misin y los dems funcionarios la que se establezca de comn acuerdo entre el Tribunal y el Gobierno del pas sede. Artculo 13.- Las modicaciones al Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, aprobado mediante la Decisin 184, se adoptarn por el Consejo
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TRATADO DE CREACIN DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA

Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, a propuesta de la Comisin y en consulta con el Tribunal. Corresponder al Tribunal dictar su reglamento interno. Artculo 14.- El Tribunal nombrar su Secretario y el personal necesario para el cumplimiento de sus funciones. Artculo 15.- El Tribunal presentar informes anuales al Consejo Presidencial Andino, al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y a la Comisin. Artculo 16.- La Comisin de la Comunidad Andina aprobar anualmente el Presupuesto del Tribunal. Para este efecto, el Presidente del Tribunal enviar cada ao, en fecha oportuna, el correspondiente proyecto de Presupuesto.

CAPTULO III De las competencias del Tribunal Seccin Primera De la Accin de Nulidad Artculo 17.- Corresponde al Tribunal declarar la nulidad de las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisin de la Comunidad Andina, de las Resoluciones de la Secretara General y de los Convenios a que se reere el literal e) del Artculo 1, dictados o acordados con violacin de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, incluso por desviacin de poder, cuando sean impugnados por algn Pas Miembro, el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, la Secretara General o las personas naturales o jurdicas en las condiciones previstas en el artculo 19 de este Tratado. Artculo 18.- Los Pases Miembros solo podrn intentar la accin de nulidad en relacin con aquellas Decisiones o Convenios que no hubieren sido aprobados con su voto armativo. Artculo 19.- Las personas naturales y jurdicas podrn intentar la accin de nulidad contra las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisin de la Comunidad Andina, de las Resoluciones de la Secretara General o de los Convenios que afecten sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos.

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Artculo 20.- La accin de nulidad deber ser intentada ante el Tribunal dentro de los dos aos siguientes a la fecha de entrada en vigencia de la Decisin del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, de la Resolucin de la Secretara General o del Convenio objeto de dicha accin. Aunque hubiere expirado el plazo previsto en el prrafo anterior, cualquiera de las partes en un litigio planteado ante los jueces o tribunales nacionales, podr solicitar a dichos jueces o tribunales, la inaplicabilidad de la Decisin o Resolucin al caso concreto, siempre que el mismo se relacione con la aplicacin de tal norma y su validez se cuestione, conforme a lo dispuesto en el artculo 17. Presentada la solicitud de inaplicabilidad, el juez nacional consultar acerca de la legalidad de la Decisin, Resolucin o Convenio, al Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina y suspender el proceso hasta recibir la providencia del mismo, la que ser de aplicacin obligatoria en la sentencia de aqul. Artculo 21.- La interposicin de la accin de nulidad no afectar la ecacia o vigencia de la norma o Convenio impugnados. Sin embargo, el Tribunal, a peticin de la parte demandante, previo aanzamiento si lo considera necesario, podr ordenar la suspensin provisional de la ejecucin de la Decisin, Resolucin o Convenio acusados de nulidad o disponer otras medidas cautelares, si causa o pudiere causar al demandante perjuicios irreparables o de difcil reparacin mediante la sentencia denitiva. Artculo 22.- Cuando el Tribunal declare la nulidad total o parcial de la Decisin, Resolucin o Convenio impugnados, sealar los efectos de la sentencia en el tiempo. El rgano de la Comunidad Andina cuyo acto haya sido anulado deber adoptar las disposiciones que se requieran para asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia, dentro del plazo jado por el propio Tribunal. Seccin Segunda De la Accin de Incumplimiento Artculo 23.- Cuando la Secretara General considere que un Pas Miembro ha incurrido en incumplimiento de obligaciones emanadas de las normas o Convenios que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, le formular sus observaciones por escrito. El Pas Miembro deber contestarlas dentro del plazo que je la Secretara General, de acuerdo con la gravedad del caso, el cual no deber exceder de sesenta das. Recibida la respuesta o vencido el plazo, la Secretara General de conformidad con su reglamento y dentro de los quince das siguientes,
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emitir un dictamen sobre el estado de cumplimiento de tales obligaciones, el cual deber ser motivado. Si el dictamen fuere de incumplimiento y el Pas Miembro persistiere en la conducta que ha sido objeto de observaciones, la Secretara General deber solicitar, a la brevedad posible, el pronunciamiento del Tribunal. El Pas Miembro afectado, podr adherirse a la accin de la Secretara General. Artculo 24.- Cuando un Pas Miembro considere que otro Pas Miembro ha incurrido en incumplimiento de obligaciones emanadas de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, elevar el caso a la Secretara General con los antecedentes respectivos, para que sta realice las gestiones conducentes a subsanar el incumplimiento, dentro del plazo a que se reere el primer prrafo del artculo anterior. Recibida la respuesta o vencido el plazo sin que se hubieren obtenido resultados positivos, la Secretara General de conformidad con su reglamento y dentro de los quince das siguientes emitir un dictamen sobre el estado de cumplimiento de tales obligaciones, el cual deber ser motivado. Si el dictamen fuere de incumplimiento y el Pas Miembro requerido persistiere en la conducta objeto del reclamo, la Secretara General deber solicitar el pronunciamiento del Tribunal. Si la Secretara General no intentare la accin dentro de los sesenta das siguientes de emitido el dictamen, el pas reclamante podr acudir directamente al Tribunal. Si la Secretara General no emitiere su dictamen dentro de los sesenta y cinco das siguientes a la fecha de presentacin del reclamo o el dictamen no fuere de incumplimiento, el pas reclamante podr acudir directamente al Tribunal. Artculo 25.- Las personas naturales o jurdicas afectadas en sus derechos por el incumplimiento de un Pas Miembro, podrn acudir a la Secretara General y al Tribunal, con sujecin al procedimiento previsto en el artculo 24. La accin intentada conforme a lo dispuesto en el prrafo anterior, excluye la posibilidad de acudir simultneamente a la va prevista en el artculo 31, por la misma causa. Artculo 26.- En los casos en que se hubiere emitido una Resolucin de vericacin de la existencia de gravamen o restriccin o cuando se trate un caso de incumplimiento agrante, la Secretara General, de conformidad con su reglamento, emitir, a la brevedad posible, un Dictamen motivado, a partir del cual esta o el Pas Miembro afectado, podrn acudir directamente al Tribunal. Artculo 27.- Si la sentencia del Tribunal fuere de incumplimiento, el Pas Miembro cuya conducta haya sido objeto de la misma, quedar obligado a adoptar las
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medidas necesarias para su cumplimiento en un plazo no mayor de noventa das siguientes a su noticacin. Si dicho Pas Miembro no cumpliere la obligacin sealada en el prrafo precedente, el Tribunal, sumariamente y previa opinin de la Secretara General, determinar los lmites dentro de los cuales el pas reclamante o cualquier otro Pas Miembro podr restringir o suspender, total o parcialmente, las ventajas del Acuerdo de Cartagena que beneficien al Pas Miembro remiso. En todo caso el Tribunal podr ordenar la adopcin de otras medidas si la restriccin o suspensin de las ventajas del Acuerdo de Cartagena agravare la situacin que se busca solucionar o no fuere ecaz en tal sentido. El Estatuto del Tribunal, precisar las condiciones y lmites del ejercicio de esta atribucin. El Tribunal, a travs de la Secretara General, comunicar su determinacin a los Pases Miembros. Artculo 28.- El Tribunal antes de dictar sentencia denitiva, a peticin de la parte demandante y previo aanzamiento si lo considera necesario, podr ordenar la suspensin provisional de la medida presuntamente infractora, si esta causare o pudiere causar al demandante o a la subregin perjuicios irreparables o de difcil reparacin. Artculo 29.- Las sentencias dictadas en acciones de incumplimiento son revisables por el mismo Tribunal, a peticin de parte, fundada en algn hecho que hubiere podido inuir decisivamente en el resultado del proceso, siempre que el hecho hubiere sido desconocido en la fecha de la expedicin de la sentencia por quien solicita la revisin. La demanda de revisin deber presentarse dentro de los noventa das siguientes al da en que se descubra el hecho y, en todo caso, dentro del ao siguiente a la fecha de la sentencia. Artculo 30.- La sentencia de incumplimiento dictada por el Tribunal, en los casos previstos en el artculo 25, constituir ttulo legal y suciente para que el particular pueda solicitar al juez nacional la indemnizacin de daos y perjuicios que correspondiere. Artculo 31.- Las personas naturales o jurdicas tendrn derecho a acudir ante los Tribunales nacionales competentes, de conformidad con las prescripciones del derecho interno, cuando los Pases Miembros incumplan lo dispuesto en el artculo 4 del presente Tratado, en los casos en que sus derechos resulten afectados por dicho incumplimiento.

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Seccin Tercera De la Interpretacin Prejudicial Artculo 32.- Corresponder al Tribunal interpretar por va prejudicial las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, con el n de asegurar su aplicacin uniforme en el territorio de los Pases Miembros. Artculo 33.- Los jueces nacionales que conozcan de un proceso en el que deba aplicarse o se controvierta alguna de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, podrn solicitar, directamente, la interpretacin del Tribunal acerca de dichas normas, siempre que la sentencia sea susceptible de recursos en derecho interno. Si llegare la oportunidad de dictar sentencia sin que hubiere recibido la interpretacin del Tribunal, el juez deber decidir el proceso. En todos los procesos en los que la sentencia no fuere susceptible de recursos en derecho interno, el juez suspender el procedimiento y solicitar directamente de ocio o a peticin de parte la interpretacin del Tribunal. Artculo 34.- En su interpretacin, el Tribunal deber limitarse a precisar el contenido y alcance de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, referida al caso concreto. El Tribunal no podr interpretar el contenido y alcance del derecho nacional ni calicar los hechos materia del proceso, no obstante lo cual podr referirse a estos cuando ello sea indispensable a los efectos de la interpretacin solicitada. Artculo 35.- El juez que conozca el proceso deber adoptar en su sentencia la interpretacin del Tribunal. Artculo 36.- Los Pases Miembros de la Comunidad Andina velarn por el cumplimiento de las disposiciones del presente Tratado y en particular de la observancia por parte de los jueces nacionales a lo establecido en la presente Seccin. Seccin Cuarta Del Recurso por Omisin o Inactividad Artculo 37.- Cuando el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina o la Secretara General, se abstuvieren de cumplir una actividad a la que estuvieren obligados expresamente por el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, dichos rganos, los Pases Miembros o las personas naturales o jurdicas en las condiciones del artculo 19 de este Tratado, podrn requerir el cumplimiento de dichas obligaciones.
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Si dentro de los treinta das siguientes no se accediere a dicha solicitud, el solicitante podr acudir ante el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina para que se pronuncie sobre el caso. Dentro de los treinta das siguientes a la fecha de admisin del recurso, el Tribunal emitir la providencia correspondiente, con base en la documentacin tcnica existente, los antecedentes del caso y las explicaciones del rgano objeto del recurso. Dicha providencia, que ser publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena, deber sealar la forma, modalidad y plazo en los que el rgano objeto del recurso deber cumplir con su obligacin. Seccin Quinta De la Funcin Arbitral Artculo 38.- El Tribunal es competente para dirimir mediante arbitraje las controversias que se susciten por la aplicacin o interpretacin de contratos, convenios o acuerdos, suscritos entre rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin o entre stos y terceros, cuando las partes as lo acuerden. Los particulares podrn acordar someter a arbitraje por el Tribunal, las controversias que se susciten por la aplicacin o interpretacin de aspectos contenidos en contratos de carcter privado y regidos por el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. A eleccin de las partes, el Tribunal emitir su laudo, ya sea en derecho o ya sea en equidad, y ser obligatorio, inapelable y constituir ttulo legal y suciente para solicitar su ejecucin conforme a las disposiciones internas de cada Pas Miembro. Artculo 39.- La Secretara General es competente para dirimir mediante arbitraje administrando las controversias que le sometan particulares respecto de la aplicacin o interpretacin de aspectos contenidos en contratos de carcter privado y regidos por el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. La Secretara General emitir su laudo conforme a criterios de equidad y de procedencia tcnica, acordes con el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. Su laudo ser obligatorio e inapelable, salvo que las partes acordaran lo contrario y constituir ttulo legal y suciente para solicitar su ejecucin, conforme a las disposiciones internas de cada Pas Miembro. Seccin Sexta De la Jurisdiccin Laboral Artculo 40.- El Tribunal es competente para conocer las controversias laborales que se susciten en los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin.
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CAPTULO IV Disposiciones generales Artculo 41.- Para su cumplimiento, las sentencias y laudos del Tribunal y los laudos de la Secretara General no requerirn de homologacin o exaqutur en ninguno de los Pases Miembros. Artculo 42.- Los Pases Miembros no sometern ninguna controversia que surja con motivo de la aplicacin de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina a ningn tribunal, sistema de arbitraje o procedimiento alguno distinto de los contemplados en el presente Tratado. Los Pases Miembros o los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin, en sus relaciones con terceros pases o grupos de pases, podrn someterse a lo previsto en el presente Tratado. Artculo 43.- La Secretara General editar la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena en la cual se publicarn las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisin de la Comunidad Andina, los Convenios, las Resoluciones y Dictmenes de la Secretara General y las sentencias del Tribunal. El Secretario General podr disponer, excepcionalmente, la publicacin de otros actos jurdicos, siempre que stos tengan carcter general y su conocimiento sea de inters para la Comunidad Andina. Artculo 44.- Cuando lo considere necesario para el cumplimiento de sus funciones, el Tribunal podr dirigirse directamente a las autoridades de los Pases Miembros. Artculo 45.- El Presidente del Tribunal coordinar reuniones y acciones con las mximas autoridades judiciales de los Pases Miembros a n de promover la difusin y el perfeccionamiento del derecho comunitario as como su aplicacin uniforme. VIGENCIA SEGUNDO.- El presente Protocolo Modicatorio entrar en vigencia cuando todos los Pases Miembros que lo suscriban hayan depositado el respectivo instrumento de raticacin en la Secretara General de la Comunidad Andina y haya entrado en vigencia el Protocolo Modicatorio del Acuerdo de Integracin Subregional Andino (Acuerdo de Cartagena) aprobado en Trujillo, Per el 10 de marzo de 1996.
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DISPOSICIONES TRANSITORIAS TERCERO.- La Comisin de la Comunidad Andina adoptar la Decisin que contenga la nueva codicacin del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, cuyo proyecto le ser presentado por el Tribunal. CUARTO.- Los procedimientos que se encuentren en trmite ante el Tribunal y la Secretara General a la fecha de entrada en vigencia del presente Protocolo Modicatorio, se adecuarn a lo previsto en este. EN FE DE LO CUAL, se suscribe el presente Protocolo Modicatorio del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, en la ciudad de Cochabamba, Bolivia, a los 28 das del mes de mayo de 1996. FIRMAN: ANTONIO ARANIBAR QUIROGA Ministros de Relaciones Exteriores y Culto de Bolivia RODRIGO PARDO GARCIA-PEA Ministro de Relaciones Exteriores de Colombia GALO LEORO FRANCO Ministro de Relaciones Exteriores de Ecuador FRANCISCO TUDELA Ministro de Relaciones Exteriores de Per MIGUEL ANGEL BURELLI RIVAS Ministro de Relaciones Exteriores de Venezuela

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Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina EL CONSEJO ANDINO DE MINISTROS DE RELACIONES EXTERIORES,

VISTOS: El artculo 13 del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, codicado por la Decisin 472 de la Comisin de la Comunidad Andina, y la Propuesta presentada por la Comisin, formulada previa consulta con el Tribunal; CONSIDERANDO: Que, con el n de regular el funcionamiento del Tribunal, as como el ejercicio de las acciones previstas en su Tratado de Creacin, establecidas para garantizar el cumplimiento de los compromisos derivados del Acuerdo de Cartagena, cuyos principios y objetivos debern ser observados en la creacin de toda norma jurdica comunitaria y en la aplicacin e interpretacin del ordenamiento jurdico del Acuerdo, en aras de una integracin andina equilibrada y armnica; y, Que, como resultado de las modicaciones al Acuerdo de Integracin Subregional Andino (Acuerdo de Cartagena) introducidas por el Protocolo de Trujillo, as como las derivadas del Protocolo Modicatorio del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina (Protocolo de Cochabamba), corresponde al Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores aprobar las modicaciones al Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, aprobado mediante la Decisin 184 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena; DECIDE: Aprobar el siguiente: ESTATUTO DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA DISPOSICIONES PRELIMINARES Artculo 1.- Deniciones. En las disposiciones de este Estatuto se entender por: ACUERDO: El Acuerdo de Cartagena y sus Protocolos e Instrumentos adicionales. AUTORIDAD NACIONAL COMPETENTE: La autoridad que cada Pas Miembro designa para que lo represente en las acciones y procedimientos previstos por el Tratado y el presente Estatuto.
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TRATADO: El Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina. CONSEJO PRESIDENCIAL, CONSEJO DE MINISTROS DE RELACIONES EXTERIORES, COMISIN, SECRETARA GENERAL, TRIBUNAL, PARLAMENTO, INSTITUCIONES CONSULTIVAS, INSTITUCIONES FINANCIERAS: El Consejo Presidencial Andino, el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, la Secretara General de la Comunidad Andina, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, el Parlamento Andino, las Instituciones Consultivas del Sistema Andino de Integracin, las Instituciones Financieras del Sistema; respectivamente. ESTATUTO: El Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina. PAIS MIEMBRO, PAISES MIEMBROS: Un Pas Miembro, los Pases Miembros de la Comunidad Andina, respectivamente. REGLAMENTO INTERNO: El Reglamento Interno del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina.

Artculo 2.- Naturaleza y caractersticas del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. El ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina est conformado por normas fundamentales o de derecho primario y por normas derivadas o de derecho secundario. Las normas de derecho primario estn constituidas por los tratados suscritos y raticados por los Pases Miembros en materia de integracin comunitaria andina, as como por sus protocolos adicionales y modicatorios. Las normas de derecho secundario o derivado estn constituidas por las Decisiones del Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores y de la Comisin, por las Resoluciones de la Secretara General, por los Convenios de Complementacin Industrial y otros que adopten los Pases Miembros entre s en el marco del proceso de integracin subregional andino. Artculo 3.- mbito de aplicacin. Las normas del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina se aplican en el territorio de los Pases Miembros a todos sus habitantes.

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TTULO PRIMERO, DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA Disposiciones Generales Artculo 4.- Naturaleza y nes del Tribunal. El Tribunal es el rgano jurisdiccional de la Comunidad Andina, de carcter supranacional y comunitario, instituido para declarar el derecho andino y asegurar su aplicacin e interpretacin uniforme en todos los Pases Miembros. El Tribunal, en ejercicio de sus atribuciones, actuar salvaguardando los intereses comunitarios y los derechos que los Pases Miembros poseen dentro del ordenamiento jurdico andino. Artculo 5.- Jurisdiccin del Tribunal. El Tribunal ejerce su jurisdiccin sobre la Comunidad Andina dentro del marco de competencias establecido en el ordenamiento jurdico comunitario. Artculo 6.- Inmunidades, privilegios y sede. Los Pases Miembros estn obligados a otorgar a los Magistrados, al Secretario y a los funcionarios internacionales del Tribunal las facilidades necesarias para el adecuado cumplimiento de sus funciones, quienes gozarn de las inmunidades y privilegios reconocidos por los usos internacionales, y, en particular, por la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, en cuanto a la inviolabilidad de sus personas, archivos y de su correspondencia ocial, y en todo lo referente a las jurisdicciones civiles y penales, con las excepciones establecidas en el artculo 31 de la mencionada Convencin de Viena. Para efectos del inciso anterior, los magistrados tendrn categora equivalente a la de jefes de misin y gozarn de las mismas inmunidades y privilegios que el Derecho Internacional reconoce y otorga a tales cargos diplomticos. El Secretario y los funcionarios internacionales tendrn la categora que se establezca entre el Tribunal y el Gobierno del pas sede. El Tribunal tiene su sede en la ciudad de San Francisco de Quito.

CAPTULO I De los magistrados y sus suplentes Artculo 7.- Designacin de los magistrados y sus suplentes Los magistrados y sus suplentes sern designados con no menos de dos meses de anticipacin a la nalizacin del perodo de sus predecesores. Para tal efecto, el Gobierno del pas
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sede requerir, a los Pases Miembros que corresponda, la presentacin de las ternas respectivas y convocar a los plenipotenciarios a que se reere el artculo 7 del Tratado, con no menos de tres meses de anticipacin a la nalizacin de dicho perodo, para su eleccin. Cuando ocurriere vacancia absoluta del cargo de primer suplente, el segundo ascender en el orden de la lista, la cual slo podr ser reelaborada al ocurrir la vacancia de ambos cargos y siguiendo el procedimiento establecido en el artculo 9 del Tratado.

Artculo 8.- Perodo. Los perodos de los magistrados y sus suplentes son jos y se contarn a partir del da quince de enero del ao en que nalice el perodo de sus predecesores. En caso de vacancia absoluta del magistrado, este ser reemplazado por su suplente hasta el nal del perodo del titular. No obstante, al trmino de su perodo el magistrado continuar en el ejercicio del cargo hasta la fecha en que tome posesin quien lo reemplace.
Artculo 9.- Posesin. Dentro de los treinta das siguientes a la iniciacin del perodo, el magistrado designado prestar, preferentemente en sesin del Tribunal y en su sede, o ante su Presidente o quien haga sus veces, y el Secretario, el juramento de que ejercer sus atribuciones a conciencia y con absoluta imparcialidad, mantendr la reserva respecto de las actuaciones que as lo requieran y cumplir los deberes inherentes a sus funciones. Acto seguido, el Presidente del Tribunal declarar al magistrado en posesin del cargo, quien entrar de inmediato al ejercicio de sus funciones. De la posesin se levantar un acta que ser suscrita por el Presidente, el magistrado y el Secretario. Artculo 10.- Levantamiento de la inmunidad. La autoridad competente del pas sede podr levantar la inmunidad de su jurisdiccin civil y penal, reconocida a los magistrados, en virtud del artculo 12 del Tratado, y de conformidad con la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, previa opinin favorable del Tribunal. Recibida la solicitud de levantamiento de la inmunidad, se la noticar al magistrado y se le concedern cinco das para presentar sus descargos. El Tribunal podr abrir un trmino para recibir la informacin que corresponda y decidir la peticin, mediante resolucin motivada, emitida en sesin en la que no participar el magistrado investigado. El procedimiento para el trmite de la solicitud de levantamiento de la inmunidad tendr carcter reservado.
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ESTATUTO DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD ANDINA

Si el Tribunal estima que procede el levantamiento de la inmunidad y el magistrado fuere sometido a juicio, este habr de desarrollarse ante la jurisdiccin competente para juzgar a los ms altos magistrados judiciales del Pas Miembro donde se tramita la causa. La inmunidad de jurisdiccin del magistrado, en los dems casos, no le exime de la jurisdiccin del Pas Miembro de su nacionalidad. En tal caso, si hubiere sentencia condenatoria en proceso penal, el Tribunal determinar la vacancia del cargo, siempre y cuando aquella haya sido dictada por la comisin de delitos intencionales o dolosos. Artculo 11.- Remocin por faltas graves. Los magistrados solo podrn ser removidos de sus cargos, en virtud de lo que dispone el artculo 10 del Tratado, por haber incurrido comprobadamente en la comisin de faltas graves. Se consideran faltas graves de los magistrados las siguientes: La mala conducta notoria; Cualquier accin incompatible con el carcter de su cargo; La falta reiterada a los deberes inherentes a su funcin; El desempeo de actividades profesionales, remuneradas o no, excepto las de naturaleza docente o acadmica; y e) La violacin del juramento prestado al tomar posesin del cargo. Este artculo es tambin aplicable a los suplentes que tomen posesin del cargo para ejercerlo temporalmente y solo mientras se encuentren en el ejercicio de la magistratura. Artculo 12.- Solicitud de remocin. Cuando en el ejercicio de sus funciones un magistrado incurriere en alguna de las faltas contempladas en el artculo anterior, el Gobierno de un Pas Miembro podr formular, a travs del Gobierno del Ecuador, solicitud motivada de remocin. El Gobierno del Ecuador comunicar la solicitud motivada a los dems Pases Miembros y al magistrado inculpado, y convocar a los plenipotenciarios a que se reere el artculo 7 del Tratado para que, mediante reunin que se celebrar a ms tardar treinta das despus, procedan a su designacin. Reunidos los plenipotenciarios, oirn al magistrado inculpado y resolvern por unanimidad y en forma motivada si hay lugar a la remocin. Artculo 13.- Convocatoria a los suplentes. Los suplentes primero y segundo, en su orden, sern llamados por el Presidente, previa disposicin del Tribunal, y reemplazarn al magistrado:
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a) b) c) d)

a) Cuando el magistrado designado no hubiese concurrido, sin justicacin suciente a juicio del Tribunal, al acto de posesin, dentro de los treinta das siguientes al de la iniciacin de su perodo; b) En los casos de fallecimiento, renuncia, remocin o vacancia del cargo, por el tiempo que falte del perodo respectivo; c) En los casos de licencia, por el tiempo que dure esta; y, d) En los casos de impedimento o recusacin declarados con lugar, solamente en el proceso correspondiente y hasta la nalizacin del mismo, cuando se trate de los asuntos a que se reere el artculo 70 de este Estatuto.

CAPTULO II Del Presidente Artculo 14.- Designacin y perodo. El Tribunal tendr un Presidente, elegido por el mismo, para un perodo de un ao. Dicha funcin ser ejercida sucesivamente por cada uno de los magistrados, segn el orden que acuerden entre ellos o por sorteo, de conformidad con lo que establezca su Reglamento Interno. En el caso de que ese orden deba ser alterado por circunstancias especiales, para el ejercicio de la Presidencia se seguir el que haya sido establecido por el Reglamento Interno, como consecuencia de dicha alteracin. El Presidente electo tomar posesin ante el Tribunal, previo el juramento de rigor. Artculo 15.- Funciones. El Presidente representar al Tribunal en toda circunstancia; dirigir sus actividades, trabajos y servicios; convocar y presidir sus sesiones y audiencias; y, ejercer las dems atribuciones que el Tribunal especcamente determine en su Reglamento Interno. Corresponder al Presidente, en todo caso, ejercer las atribuciones y funciones inherentes a su autoridad. Artculo 16.- Reemplazo del Presidente. En los casos de falta temporal del Presidente, originada por licencia, enfermedad, cumplimiento de misiones de servicio fuera de la sede, u otro motivo justicado, esa funcin la asumir, automticamente, por el tiempo que dure su ausencia, el ltimo magistrado en ejercicio que haya ocupado la Presidencia. En los casos de impedimento o recusacin del Presidente, se proceder a su reemplazo, con el mismo procedimiento sealado en el inciso anterior y solo respecto del proceso o asunto en que dichas situaciones se produzcan.
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Si la ausencia fuere denitiva, el Tribunal designar inmediatamente un nuevo Presidente para el resto del perodo con el mismo procedimiento previsto en el artculo 14 de este Estatuto.

CAPTULO III Del Secretario

Artculo 17.- Nombramiento y perodo. El Tribunal nombrar su Secretario para cumplir un perodo de tres aos y podr reelegirlo por una sola vez. El cargo de Secretario se rotar entre los Pases Miembros. El Secretario tomar posesin del cargo en el Tribunal, previo el juramento de rigor ante el Presidente. Artculo 18.- Calidades. El Secretario deber ser nacional de origen de alguno de los Pases Miembros, gozar de alta consideracin moral y ser abogado de notoria competencia. Artculo 19.- Funciones. Corresponde al Secretario: a) Dirigir, bajo la autoridad del Presidente, la Secretara del Tribunal; b) Atender, conforme a instrucciones del Presidente, el despacho judicial del Tribunal, la recepcin, trmite y custodia de todos los documentos, autos y noticaciones requeridos por el presente Estatuto, as como la organizacin y mantenimiento del registro general de los asuntos sometidos al Tribunal; c) Dar fe y expedir certicaciones y copias de los asuntos que cursan en el Tribunal; d) Convocar y concurrir a las sesiones que el Tribunal disponga por intermedio de su Presidente, sean estas judiciales o administrativas, y convocar y asistir a las audiencias que se determinen; e) Redactar y custodiar las actas correspondientes a las actuaciones del Tribunal que lo requieran; y, f ) Cumplir las dems obligaciones y ejercer las dems atribuciones que le sealen el presente Estatuto y el Reglamento Interno. Artculo 20.- Faltas disciplinarias. Si el Secretario incurriere en alguna de las faltas graves contempladas en el artculo 11, el Tribunal examinar el caso, escuchar al afectado y adoptar resolucin en sesin plenaria. Comprobada la comisin de la falta se impondr la sancin de remocin del cargo. Las faltas leves se regularn por lo que disponga el Reglamento de Personal.
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Artculo 21.- Ausencias temporales y denitivas. En caso de ausencia denitiva, vacancia o abandono del cargo, el Tribunal nombrar Secretario por un nuevo perodo de tres aos. En caso de ausencia temporal del Secretario, el Presidente designar al funcionario que ejercer interinamente la Secretara. CAPTULO IV De la estructura administrativa del Tribunal. Artculo 22.- Actos administrativos que dicta el Tribunal. Adems de las providencias judiciales, el Tribunal dictar reglamentaciones generales bajo la forma de Acuerdos, y decisiones administrativas de efectos particulares mediante actos denominados Resoluciones. Artculo 23.- Estructura orgnica y planta de personal. El Tribunal, en sesin plenaria, denir la estructura orgnica y el personal necesario para el funcionamiento del rgano. Artculo 24.- Seleccin y vinculacin de los funcionarios y empleados. En la designacin y contratacin del personal necesario para el cumplimiento de sus funciones, el Tribunal tendr en cuenta nicamente la idoneidad, competencia y honorabilidad de los candidatos y procurar, en cuanto ello no fuere incompatible con los criterios anteriores, que en la provisin de los cargos haya una distribucin geogrca subregional tan amplia y equitativa como sea posible. Artculo 25.- Reglamento interno de personal. El Tribunal adoptar un Reglamento de personal en el que establecer los procedimientos de seleccin, modalidades de contratacin, categoras y perodos, as como los derechos y obligaciones y el rgimen disciplinario de sus funcionarios y empleados. CAPTULO V De los recursos econmicos del Tribunal Artculo 26.- Ingresos ordinarios y extraordinarios. Son ingresos ordinarios del Tribunal las contribuciones anuales de los Pases Miembros, jadas proporcionalmente mediante Decisin de la Comisin al aprobar el presupuesto anual del rgano. Otros ingresos, de cualquier naturaleza, sern considerados extraordinarios y se administrarn por el Tribunal conjuntamente con los ingresos ordinarios.
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Artculo 27.- Presupuesto. El Tribunal preparar el proyecto del presupuesto anual y el Presidente lo llevar a la Comisin, con anticipacin no menor de treinta das al ltimo perodo ordinario de cada ao. Artculo 28.- Ejecucin del presupuesto. La ejecucin del presupuesto ser responsabilidad del Presidente, quien para dicho efecto tiene la calidad de ordenador del gasto. El Presidente podr, sin embargo, delegar en funcionarios administrativos algunas de las funciones inherentes a tal responsabilidad. CAPTULO VI Del funcionamiento del Tribunal Artculo 29.- Clases de sesiones. El Tribunal tendr dos clases de sesiones, administrativas y judiciales, las cuales se desarrollarn de conformidad con lo que establecen el presente Estatuto y el Reglamento Interno. Artculo 30.- Reserva de las deliberaciones. Las deliberaciones del Tribunal en materia judicial sern reservadas y se mantendrn con ese carcter hasta tanto se produzca resolucin denitiva en el correspondiente proceso. Artculo 31.- Qurum deliberatorio y decisorio en asuntos administrativos. El Tribunal necesitar para deliberar vlidamente, en asuntos administrativos, la asistencia de un mnimo de tres de sus magistrados y adoptar sus resoluciones por el voto conforme de al menos tres de ellos. Artculo 32.- Qurum deliberatorio y decisorio en asuntos judiciales. La adopcin de autos de sustanciacin estar a cargo del magistrado sustanciador. La adopcin de autos interlocutorios requerir la presencia de al menos tres magistrados y se adoptarn con el voto conforme de al menos tres de ellos. La adopcin de autos interlocutorios que ponen n al juicio y de las sentencias requerir la presencia de los cinco magistrados y se adoptarn con el voto conforme de al menos tres de ellos. El Tribunal necesitar para deliberar vlidamente, en interpretaciones prejudiciales y procesos laborales, la asistencia de un mnimo de tres de sus magistrados y adoptar sus decisiones por el voto conforme de al menos tres de ellos. Artculo 33.- Trminos judiciales. Los trminos de procedimiento que establece el presente Estatuto sern de das calendario o continuos y se calcularn excluyendo el da de la fecha que constituye el punto de partida.
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Fuera de los das laborables no se podrn practicar diligencias judiciales. Sin embargo, de ocio o a pedido de parte, el Tribunal podr habilitar das y horas en aquellos casos que as lo justiquen. A tal efecto los das comienzan a las 00:00 horas y nalizan a las 24:00 horas. Si el trmino naliza en da no laborable, se entender prorrogado hasta el nal del da laborable siguiente. El perodo de vacaciones judiciales anuales del Tribunal, que no podr exceder de treinta das, as como el rol de das no laborables, deber ser publicado en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena, al inicio del ao judicial. A falta de trmino legal jado expresamente para un acto, el Tribunal sealar el que estime necesario para su realizacin de acuerdo con las circunstancias. Artculo 34.- Idioma en que se realiza la actuacin ante el Tribunal. En toda actuacin ante el Tribunal deber emplearse el idioma espaol. Las lenguas y dialectos de los grupos tnicos podrn emplearse ante el Tribunal, siempre que las actuaciones estn acompaadas de su correspondiente traduccin al espaol, conforme a lo establecido en el siguiente inciso. Los documentos e intervenciones que se realicen en otros idiomas debern contar con la traduccin simple correspondiente, a menos que de ocio o a peticin de parte se solicite la traduccin ocial.

Ttulo Segundo De los procedimientos ante el tribunal disposiciones generales Artculo 35.- Objeto de los procedimientos judiciales. Los procedimientos previstos en el presente Estatuto tienen por objeto asegurar: la efectividad de los derechos sustantivos de las personas sujetas a su jurisdiccin; la salvaguarda del espritu de la integracin; el respeto de la igualdad jurdica de las partes; y, la garanta del debido proceso. Los procedimientos se adelantarn con sujecin al trmite comn que se seala en los artculos siguientes a menos que, para determinados casos, el presente Estatuto establezca reglas especiales. Artculo 36.- Facultades del Tribunal en materia de procedimiento. El Tribunal conducir los procesos de acuerdo con lo dispuesto en el Tratado de su Creacin y en el presente Estatuto. A tal efecto, deber adoptar todas las medidas necesarias para encauzar el proceso y agilizar el juicio, pudiendo rechazar de plano aquellas peticiones que tiendan a dilatar o desviar la causa.
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Las peticiones que sean admitidas podrn ser resueltas antes de la sentencia o en esta, segn la naturaleza y efectos de la cuestin planteada. Artculo 37.- Designacin de sustanciador. Todos los asuntos judiciales que lleguen al Tribunal para su conocimiento debern ser asignados por el Presidente a uno de los magistrados para su respectiva sustanciacin, de conformidad con el procedimiento que se establezca en el Reglamento Interno. Artculo 38.- Costo de las actuaciones. Las actuaciones ante el Tribunal se harn en papel comn y las que sean de carcter judicial no causarn derecho alguno, excepto los gastos en que el Tribunal deba incurrir por la expedicin de copias, la prctica de inspecciones judiciales o por la actuacin de peritos, segn arancel, tarifa o costo que aprobar el Tribunal.

CAPTULO I De las partes, sus representantes y apoderados Artculo 39.- Capacidad para ser parte y comparecer al proceso. Las partes actuarn ante el Tribunal por s mismas o mediante un representante o mandatario al que se hubiere otorgado poder de acuerdo con la legislacin del Pas Miembro. Si se trata de un rgano de la Comunidad Andina, el otorgamiento de poder se har mediante documento suscrito por su Presidente o por su Secretario General, segn fuere el caso. En el caso de los Pases Miembros se entender que la representacin recaer sobre la Autoridad Nacional Competente que el pas haya designado. Si el representante o mandatario no fuere abogado, deber necesariamente estar asistido por un profesional del derecho autorizado para el ejercicio de la abogaca en un Pas Miembro. Artculo 40.- Apoderados de las partes. En los procesos podrn actuar, en representacin de una parte, los abogados que hubieren recibido poder o hubieren sido acreditados conforme al artculo 41. El Tribunal reconocer la designacin de los abogados hecha por las partes. Las partes podrn determinar el abogado que ejercer la representacin principal en el proceso, si as lo consideran conveniente. Las modicaciones o sustituciones que puedan requerirse en esta representacin judicial debern ser comunicadas al Tribunal por escrito de manera previa al acto procesal al que se concurra.

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Artculo 41.- Poderes. Las partes podrn designar a los abogados que las representen mediante poder especial, para determinado juicio o mediante poder general, para todos los juicios que se ventilen ante el Tribunal. Los Pases Miembros, a travs de su Autoridad Nacional Competente, el Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin, la Secretara General y los dems rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin, segn corresponda, podrn designar a sus abogados mediante ocio dirigido al Presidente del Tribunal. Las dems personas lo harn mediante poder conferido personalmente ante el Presidente del Tribunal o ante notario o juez competente, de acuerdo con las formalidades vigentes en el respectivo Pas Miembro. Artculo 42.- Identicacin de los representantes, abogados y asesores. Las personas naturales que concurran a cumplir alguna actuacin judicial se identicarn con su documento de identidad o su pasaporte y los abogados lo harn exhibiendo su tarjeta profesional o la matrcula en el Colegio de Abogados, segn corresponda. Artculo 43.- Derechos de las partes y sus representantes. Los representantes legales y apoderados de las partes gozarn de todas las garantas y facilidades necesarias para el libre desenvolvimiento de sus actividades dentro del Tribunal. Artculo 44.- Facultades disciplinarias del Tribunal. El Tribunal tendr el poder disciplinario que fuere necesario para garantizar o asegurar el normal desarrollo del proceso. En ejercicio de este poder y segn la gravedad, el Tribunal podr aplicar a quienes comparecen o intervienen en el proceso, las siguientes sanciones disciplinarias, cuando incurran en faltas al respeto debido al Tribunal, a las partes o a las dems personas, o entorpezcan el normal desarrollo del proceso: a) Amonestacin verbal; b) Privacin del derecho al uso de la palabra en audiencia; c) Rechazo de los escritos irrespetuosos para con el Tribunal, los funcionarios, las partes o terceros; d) Amonestacin escrita con comunicacin al mandante, segn el caso; y, e) Amonestacin escrita con comunicacin al Colegio de Abogados o a la entidad encargada de la vigilancia del ejercicio de la abogaca, del respectivo Pas Miembro.

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CAPTULO II De la demanda Artculo 45.- Presentacin de la demanda. Todo proceso relacionado con las acciones de nulidad y de incumplimiento, con el recurso por omisin o inactividad y con las reclamaciones de carcter laboral se iniciar mediante demanda suscrita por la parte y su abogado, dirigida al Presidente del Tribunal y presentada ante el Secretario en original y tres copias. Tambin podr enviarse la demanda va facsmil, por correo o por medios electrnicos con el debido soporte de conrmacin de recibo por parte del Tribunal. En este caso, el demandante tendr un plazo de tres das para remitir por correo el original de la demanda y sus anexos. De lo contrario, la demanda se tendr por no presentada. En el caso de que la demanda no se presente personalmente ante el Tribunal, y cuando el demandante sea una persona natural o jurdica, las rmas de la parte o de su representante legal y la del abogado, debern estar debidamente reconocidas ante notario o juez competente del respectivo Pas Miembro. Artculo 46.- Contenido de la demanda. La demanda deber contener: a) Los nombres y domicilios del actor y de la parte demandada, as como su naturaleza jurdica. En el caso de los Pases Miembros, la indicacin de la Autoridad Nacional Competente; b) La identicacin del abogado del demandante; c) El objeto de la demanda; d) Los hechos u omisiones que sirvan de fundamento a la accin o al recurso; e) Los fundamentos de derecho de las pretensiones de la accin o del recurso; f ) El ofrecimiento de pruebas y la peticin concreta de que se decreten y se practiquen las mismas, si fuere el caso; y, g) Opcionalmente, el domicilio del actor en la sede del Tribunal y el nombre de la persona autorizada para recibir noticaciones en ella. Artculo 47.- Anexos de la demanda. Son anexos de la demanda: a) Cuando el demandante sea un Pas Miembro o un rgano o institucin del Sistema Andino de Integracin deber acompaar copia simple del nombramiento de su representante legal; b) Cuando el demandante sea una persona jurdica, la prueba que acredite su existencia y la identidad de su representante legal; c) El poder conferido a quien acte como su mandatario judicial; y, d) Los documentos y pruebas que se encuentren en su poder.
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Artculo 48.- Requisitos adicionales de la demanda en accin de nulidad. La demanda de nulidad deber llevar anexa, adems de lo determinado en el artculo 46: a) Si el actor es un Pas Miembro, la demostracin de que la Decisin impugnada no fue aprobada con su voto armativo; b) Si el actor es una persona natural o jurdica, las pruebas que demuestren que la Decisin, la Resolucin o el Convenio impugnado afecta sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos; c) La copia de la Decisin, de la Resolucin o del Convenio que se impugna; d) La indicacin de las normas que se estimen violadas y las razones de la transgresin; y, e) Cuando la accin se interponga contra una Resolucin de efectos particulares, la designacin y lugar en el que se debe noticar a los destinatarios o beneciarios del acto impugnado. Artculo 49.- Requisitos adicionales de la demanda en accin de incumplimiento. La demanda de incumplimiento deber llevar anexa, adems de lo determinado en el artculo 46: a) La copia del dictamen motivado emitido por la Secretara General. De ser el caso, la demostracin de que han transcurrido ms de setenta y cinco das desde la fecha de presentacin del reclamo, y la manifestacin de que la Secretara General no ha emitido su dictamen; b) Si el actor es una persona natural o jurdica, las pruebas que demuestren que la Decisin, la Resolucin o el Convenio impugnado afecta sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos; y, c) Si el actor es una persona natural o jurdica, deber, adems, adjuntar declaracin bajo juramento de que no se est litigando por los mismos hechos ante ninguna jurisdiccin nacional. Artculo 50.- Requisitos adicionales de la demanda en el recurso por omisin o por inactividad. La demanda para promover el recurso por omisin o inactividad deber llevar anexa, adems de lo determinado en el artculo 46: a) Copia de la respuesta emitida por el rgano de la Comunidad Andina requerido para dar cumplimiento a la actividad a que estuviere obligado o, en su defecto, la demostracin de que han transcurrido ms de treinta das desde la fecha de presentacin del requerimiento y la manifestacin de que la respuesta al mismo no se ha producido; y,

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b) Si el actor es una persona natural o jurdica, deber, adems, adjuntar las pruebas que demuestren que resulta afectado en sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos por la omisin cuyo cumplimiento se demanda. Artculo 51.- Requisitos adicionales de la demanda en las acciones de carcter laboral. Las demandas promovidas para reclamar derechos laborales frente a los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin debern anexar, adems de lo determinado en el artculo 46: a) El contrato de trabajo o el ofrecimiento de otra prueba de la existencia de la relacin laboral; y, b) Copia de la respuesta dada por el organismo empleador al reclamo del funcionario o empleado exigiendo la satisfaccin de sus derechos laborales o, en su defecto, la demostracin de que han transcurrido ms de treinta das desde la fecha de presentacin de la solicitud y la manifestacin de que no se ha obtenido respuesta. Artculo 52.- Regularizacin e inadmisin. Si la demanda no reuniere alguno de los requisitos generales o especcos antes sealados, el Tribunal jar el trmino de quince das a n de que el demandante regularice la demanda o presente los documentos pertinentes. Vencido este trmino sin que el demandante lo hubiere hecho, el Tribunal la rechazar. Artculo 53.- Rechazo in lmine de la demanda. El Tribunal rechazar de plano la demanda cuando carezca de jurisdiccin o de competencia, o cuando de ella o de sus anexos aparezca que est vencido el trmino de caducidad de la accin. Artculo 54.- Admisin y noticacin de la demanda. El Tribunal admitir la demanda que rena los requisitos legales a travs de un auto de admisin y ordenar su noticacin al demandado segn lo dispuesto en el artculo 98. Artculo 55.- Reforma o complementacin de la demanda. La demanda podr ser reformada o complementada por una sola vez y hasta antes de la contestacin o del vencimiento del plazo para contestar, lo que suceda primero. El Tribunal le dar el trmite que corresponda, segn lo dispuesto para la demanda en el presente captulo. Una vez proferido el auto de admisin de la reforma o de la complementacin, y noticado a la parte demandada, comenzar a correr nuevamente el trmino para la contestacin de la demanda.
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CAPTULO III De la contestacin de la demanda Artculo 56.- Contestacin de la demanda. La parte demandada dispone del trmino de cuarenta das contados a partir de la fecha de noticacin de la demanda para contestarla. La contestacin de la demanda se har mediante escrito dirigido al Tribunal, rmado por la demandada y su abogado, y deber contener: a) El nombre y domicilio de la parte demandada y los de su representante legal y de su abogado; b) Una exposicin detallada sobre los hechos de la demanda y las razones de la defensa; c) La proposicin de las excepciones que se invoquen contra las pretensiones del demandante; d) El ofrecimiento de pruebas y la peticin concreta de que se decreten y practiquen las mismas, si fuera el caso; y, e) La indicacin del lugar donde podrn hacerse las noticaciones al demandado y a su apoderado judicial. En el auto en el cual el Tribunal da por contestada o por contradicha la demanda, dispondr que se remita copia de la contestacin de la demanda y de sus anexos al demandante, si esta ltima se hubiera producido. Artculo 57.- Anexos de la contestacin de la demanda. La demandada deber acompaar a su contestacin los siguientes documentos: a) Cuando el demandado sea un Pas Miembro o un rgano o institucin del Sistema Andino de Integracin, deber acompaar copia simple del nombramiento de su representante legal; b) Cuando se trate de una persona jurdica, la prueba que acredite su existencia y la identidad de su representante legal; c) El poder conferido a quien acte como su mandatario legal; y d) Los documentos y pruebas que se encuentren en su poder. Artculo 58.- Allanamiento a la demanda. En la contestacin o en cualquier momento anterior a la sentencia el demandado podr, si la naturaleza de la accin lo permitiere, allanarse expresamente a las pretensiones de la demanda, caso en el cual se proveer de acuerdo con lo solicitado en ella.

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Artculo 59.- Reconvencin. En la contestacin de la demanda, cuando la naturaleza de la accin lo permitiere, podr la parte demandada reconvenir al demandante, expresando con toda claridad y precisin el objeto y los fundamentos que le asisten. Admitida la reconvencin se noticar al demandante y se proceder en los trminos establecidos en los artculos 98 y 56 del Estatuto. Contestada la reconvencin continuar en un solo procedimiento el trmite de esta y de la demanda hasta la sentencia, la cual resolver ambas cuestiones. Artculo 60.- Falta de contestacin de la demanda. Si no se presentare contestacin de la demanda dentro del trmino legal, se presumir que el demandado ha contradicho la demanda tanto en los hechos como en el derecho, de lo cual se dejar constancia en el expediente. Artculo 61.- Excepciones previas. El Tribunal resolver, con carcter previo, las siguientes excepciones: 1. Falta de jurisdiccin. 2. Falta de competencia del Tribunal. 3. Incapacidad o indebida representacin de las partes. 4. Inexistencia del demandante o demandado. 5. Falta de requisitos formales de la demanda. 6. Indebida acumulacin de pretensiones. 7. Proceso pendiente entre las mismas partes y sobre el mismo asunto. 8. Cosa juzgada. 9. Caducidad de la accin. 10. Falta de agotamiento de la va comunitaria previa. 11. Indebida naturaleza de la accin. 12. Falta de objeto de la demanda. Las excepciones previas se formularn conjuntamente con el escrito de contestacin de la demanda, con expresin de las razones que las justiquen. Una vez admitida a trmite, el Tribunal dar traslado a la otra parte por el trmino de diez das, concluido el cual dictar el auto que corresponda.

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CAPTULO IV De los incidentes procesales Artculo 62.- Incidentes procesales. Las cuestiones accesorias que surgieren en relacin con el objeto principal del proceso se tramitarn por va incidental. Los incidentes no suspendern la tramitacin del proceso principal a menos que hubiere disposicin expresa del Estatuto, o cuando excepcionalmente as lo resolviera el Tribunal si fuera indispensable por la naturaleza de la cuestin planteada. Si el incidente promovido fuera de improcedencia maniesta, el Tribunal lo rechazar de plano. Seccin Primera De la Acumulacin Artculo 63.- Acumulacin. El Tribunal, de ocio y previa consulta a las partes, o a solicitud de parte, podr acumular dos o ms procesos, cuando considere que por su naturaleza sean compatibles, exista relacin entre ellos y deban ser resueltos en una misma sentencia. La acumulacin se podr tramitar hasta el vencimiento del trmino para presentar alegatos de conclusin. Seccin Segunda De las Nulidades Procesales Artculo 64.- Causales de nulidad. El Tribunal declarar de ocio o a solicitud de parte la nulidad del proceso, total o parcialmente, en los siguientes casos: a) Cuando corresponda a distinta jurisdiccin; b) Cuando el Tribunal carezca de competencia; c) Cuando no se hayan cumplido los trmites previos necesarios para acudir ante el Tribunal; d) Cuando sea indebida la representacin de las partes; e) Cuando se omita resolver sobre las pruebas oportunamente solicitadas por el demandante o el demandado o se dejen de practicar las que hubieren sido decretadas; y, f ) Cuando se omite o no se practica en forma legal la noticacin al demandado del auto de admisin de la demanda o de cualquier otra providencia que deba noticarse. El defecto se corregir practicando la noticacin en debida forma y reponiendo la actuacin posterior que dependa de dicha providencia, salvo que la parte a quien se dej de noticar haya actuado sin proponer la nulidad.
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Artculo 65.- Saneamiento de la nulidad. La nulidad originada en las causales a), b) y c) del artculo anterior es insubsanable. En los dems casos, podr sanearse reponiendo la actuacin afectada desde el momento en que se produjo el vicio que la determin. Las irregularidades del proceso que no se contemplan en el artculo precedente, se tendrn por subsanadas si no se impugnan oportunamente antes del siguiente momento procesal. Artculo 66.- Declaracin de la nulidad. En cualquier estado del proceso, antes de dictar sentencia, el Tribunal deber declarar de ocio o a peticin de parte las nulidades insaneables que observe. Si la nulidad fuere saneable ordenar ponerla en conocimiento de la parte afectada. Si dentro de los diez das siguientes al de la noticacin dicha parte no alega la nulidad, esta quedar saneada y el proceso continuar su curso; en caso contrario, el Tribunal la declarar. Seccin Tercera De los Impedimentos y de la Recusacin Artculo 67.- Causales de impedimento y de recusacin. Constituyen motivo de impedimento o de recusacin de los magistrados para conocer de los asuntos sometidos a su consideracin: a) El parentesco del magistrado o de su cnyuge dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de anidad con las partes, sus representantes o mandatarios; b) El inters directo o indirecto del magistrado o de su cnyuge en el asunto sometido al Tribunal o en otro que verse sobre objeto similar; c) Haber emitido opinin fuera de la actuacin judicial sobre las cuestiones materia del proceso o haber intervenido dentro de este, como parte, apoderado o asesor; y, d) La amistad ntima o enemistad maniesta del magistrado o de su cnyuge con las partes, sus representantes o mandatarios. Artculo 68.- Declaracin de impedimento. En cualquier estado del proceso el magistrado que considere que se encuentra incurso en alguna de las causales previstas en el artculo anterior, estar obligado a declararlo al Tribunal. El Presidente, recibida la declaracin, suspender la causa hasta que el Tribunal se pronuncie sobre la inhibicin.

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Artculo 69.- Oportunidad, procedencia y trmite de la recusacin. La recusacin se propondr al Tribunal, en cualquier estado del proceso, mediante escrito en el que se expresarn los motivos de hecho en que se fundamenta y las pruebas que se pretenda aducir. Planteada la recusacin, el Presidente suspender la causa hasta que el Tribunal decida el incidente y, si hubiere lugar, ordenar las pruebas que debern practicarse en el trmino de ocho das. Concluido el trmino, el Tribunal se pronunciar denitivamente. Artculo 70.- Reemplazo del magistrado impedido o recusado. Habr lugar a la convocatoria del suplente del magistrado cuyo impedimento o recusacin ha sido aceptado, slo cuando el asunto de que se trate exija, de acuerdo con lo dispuesto en este Estatuto, que la decisin deba adoptarse con la participacin y voto de todos los miembros del Tribunal. Artculo 71.- Efectos del impedimento o la recusacin aceptados. Ni el impedimento ni la recusacin aceptados por el Tribunal tienen efecto sobre lo anteriormente actuado en el proceso. Seccin Cuarta De la Participacin de Terceros

Artculo 72.- Participacin de terceros en el proceso. Puede intervenir en el

proceso como coadyuvante de una de las partes, quien sin ser sujeto de la sentencia, tenga un inters jurdico sustancial en el proceso y pueda ser afectado desfavorablemente si dicha parte es vencida. El coadyuvante puede realizar los actos procesales que no estn en oposicin a la parte que ayuda y no impliquen disposicin del derecho discutido. La solicitud de coadyuvancia deber cumplir con los requisitos de la demanda o de su contestacin, en lo que fuere aplicable. El Tribunal declarar la procedencia o improcedencia de la solicitud. El tercero admitido tomar el proceso en el estado en que se encuentre.

CAPTULO V De las pruebas Artculo 73.- Finalidad. Los medios probatorios tienen por nalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Tribunal respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones.
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Artculo 74.- Oportunidades probatorias. Para que sean apreciadas por el Tribunal, las pruebas deben ofrecerse, decretarse, practicarse e incorporarse al proceso en la forma, oportunidades y trminos sealados en este Estatuto. Artculo 75.- Decreto y prctica de pruebas. Dentro de los diez das siguientes al vencimiento del trmino previsto para la contestacin de la demanda se abrir el perodo probatorio, se decretarn las pruebas que se consideren procedentes y conducentes y, de ser necesario, se jar el trmino para practicarlas, que no exceder de treinta das contados a partir de la ejecutoria del auto que las decrete, sin perjuicio de que, por causas justicadas, el Tribunal pueda extenderlo hasta por un lapso igual. Si el Tribunal estima que no hay lugar a la prctica de pruebas, as lo declarar mediante auto. En este evento, si lo considerare procedente, en el mismo auto jara da y hora para la audiencia y dispondr para el efecto la convocatoria de las partes. Artculo 76.- Medios de prueba. Son admisibles como medios de prueba en los procesos ante el Tribunal: a) b) c) d) e) f) La declaracin de las partes; Los documentos; El testimonio; El dictamen pericial o informe de expertos; La inspeccin judicial; y, Cualesquiera otros medios idneos para la formacin de la conviccin del Tribunal.

Artculo 77.- Pruebas de ocio. En cualquier estado de la causa y antes de dictar la sentencia el Tribunal, de ocio, podr ordenar las pruebas que juzgue necesarias para el esclarecimiento de la verdad. Tales pruebas debern practicarse en el trmino extraordinario que se conceda, que no podr exceder de treinta das. Contra el auto que las decrete no proceder recurso alguno. Artculo 78.- Apreciacin de las pruebas. El Tribunal apreciar las pruebas en su conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana crtica. Artculo 79.- Falta de prueba del hecho. Si no se prueba el hecho que sustenta la pretensin, esta ser declarada infundada. Artculo 80.- Colaboracin para la prctica de pruebas. El Tribunal, de conformidad con lo previsto en el artculo 44 del Tratado, podr solicitar directamente a
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los jueces nacionales de los Pases Miembros la colaboracin para la prctica de pruebas y el cumplimiento de otras diligencias judiciales. Artculo 81.- Costos y gastos. El Tribunal determinar las modalidades con arreglo a las cuales cada parte sufragar los gastos originados por el ofrecimiento y la prctica de pruebas.

CAPTULO VI De la audiencia Artculo 82.- Clases de audiencias. Las audiencias sern pblicas, a menos que por motivos especiales el Tribunal, de ocio o a peticin de parte, resuelva realizarlas en privado. Artculo 83.- Oportunidad. En los procesos que se originen en acciones de nulidad o de incumplimiento o en recursos por omisin o inactividad, a la expiracin del trmino de prueba si lo hubiere, o al darse por contestada la demanda, el Tribunal denir, si es del caso, la celebracin de la audiencia y dispondr la convocatoria a las partes, o en su defecto, la emisin del auto para que estas presenten sus alegatos de conclusiones. Artculo 84.- Desarrollo y trmite de la audiencia. Previo al inicio de la audiencia, el Presidente se reunir con las partes a n de consultar el tiempo estimado para sus respectivas intervenciones. El Presidente decidir en el acto la cuestin, teniendo en cuenta lo sugerido por las partes y el magistrado sustanciador. El Presidente abrir y dirigir los debates. La audiencia se iniciar con el relato del proceso por parte del Secretario, quien resumir objetivamente el desarrollo del mismo. La audiencia se celebrar con las partes que concurran, cada una de las cuales podr hacer uso de la palabra, por dos veces en forma alternada. Las partes que hayan concurrido a la audiencia podrn, dentro de los ocho das siguientes a ella, presentar su escrito de conclusiones. Las partes solo podrn intervenir en la audiencia por medio de su abogado. Sin embargo, previa autorizacin del Tribunal, podrn hacerlo por s mismas, o por conducto de asesores o expertos, solo cuando se trate de aclarar hechos o asuntos de carcter tcnico y exclusivamente para esos efectos. En el curso de la audiencia, el Presidente y los magistrados podrn interrogar a las partes, sus representantes o apoderados, as como a los asesores o expertos previamente acreditados.
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La inasistencia de una de las partes no anula lo actuado en la audiencia. En caso de inasistencia de ambas partes la audiencia se tendr por realizada. Artculo 85.- Acta de la audiencia. El Secretario levantar un acta de cada audiencia, la que ser rmada por el Presidente y el Secretario y agregada al expediente. En caso de que la audiencia sea privada, el acta respectiva se mantendr en cuaderno separado sometida a reserva.

CAPTULO VII Alegatos de conclusin de las partes Artculo 86.- Oportunidad para alegar. En los procesos en que no se haya convocado audiencia, vencido el trmino probatorio, o en rme o ejecutoriado el auto que decide no abrir a prueba el proceso, segn el caso, se ordenar poner el expediente a disposicin de las partes en la Secretara del Tribunal, por un trmino comn de quince das, para que formulen por escrito sus alegatos de conclusin. Vencido el trmino para alegar, el Tribunal proceder a dictar la sentencia correspondiente dentro de los sesenta das siguientes.

CAPTULO VIII Providencias del tribunal Artculo 87.- Providencias judiciales que dicta el Tribunal. El Tribunal, en el desarrollo de las causas, dictar autos de sustanciacin o trmite para el impulso del proceso; autos interlocutorios para resolver cuestiones previas o incidentales o que sin decidir lo principal ponen n al juicio; y sentencias para decidir el fondo de la controversia. Artculo 88.- Ejecutoria, rmeza e impugnacin de los autos. Los autos de trmite o de sustanciacin quedan ejecutoriados y en rme al da siguiente de su noticacin y no son susceptibles de recurso alguno. Los autos interlocutorios quedan ejecutoriados el quinto da despus de su noticacin y salvo disposicin en contrario pueden impugnarse mediante el recurso de reconsideracin el cual deber interponerse dentro del trmino sealado. La interposicin del recurso de reconsideracin suspender la ejecucin del auto.
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Artculo 89.- Correccin de errores formales de las providencias. Toda providencia en que se haya incurrido en error puramente aritmtico o mecanogrco, es corregible por el Tribunal en cualquier tiempo, de ocio o a solicitud de parte, mediante auto que se noticar en la forma indicada en el artculo 98 y no afectar la ejecutoria de la misma. CAPTULO IX Del efecto y ejecucin de las sentencias Artculo 90.- Formalidades y contenido de la sentencia. La sentencia deber contener: a) b) c) d) e) f) g) La expresin de que ha sido dictada por el Tribunal; La fecha y lugar en que ha sido dictada; La identicacin de las partes; La exposicin sumaria de los hechos; El resumen de las alegaciones de las partes; Los considerandos o motivos que la fundamentan; y, El fallo.

La sentencia incluir el pronunciamiento del Tribunal en materia de costas, siempre que haya sido expresamente solicitado en la demanda o en su contestacin. Las sentencias del Tribunal debern ser suscritas por el Presidente, por los dems magistrados que participaron en su adopcin y por el Secretario, y en ellas no podrn expresarse votos salvados ni opiniones disidentes. Artculo 91.- Fuerza obligatoria y cosa juzgada. La sentencia tendr fuerza obligatoria y carcter de cosa juzgada a partir del da siguiente al de su noticacin y es aplicable en el territorio de los Pases Miembros sin necesidad de homologacin o exequtur. Artculo 92.- Enmienda y ampliacin de las sentencias. El Tribunal, de ocio o a peticin de parte presentada dentro de los quince das siguientes al de la noticacin de la sentencia, podr enmendarla o ampliarla. La enmienda tendr lugar si la sentencia contuviere errores maniestos de escritura, de clculo o inexactitudes evidentes o si se hubiere pronunciado sobre un asunto no planteado en la demanda, y la ampliacin, cuando no se hubiere resuelto alguno de los puntos controvertidos. La solicitud de enmienda o de ampliacin se pondr en conocimiento de la otra parte, por cinco das, para que absuelva el trmite, si lo cree conveniente.
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El Tribunal dentro de los quince das siguientes al de la expiracin del trmino a que se reere el primer inciso, cuando la enmienda o ampliacin fuese de ocio o agotado el trmino concedido a las partes, adoptar resolucin sobre la enmienda o ampliacin, la noticar a las mismas y la anexar a la sentencia. El trmite de la enmienda o ampliacin no suspende la ejecucin de la sentencia. Artculo 93.- Aclaracin de las sentencias. Dentro del trmino de quince das siguientes al de su noticacin, las partes podrn solicitar la aclaracin de los puntos de la sentencia que a su juicio resultaren ambiguos o dudosos. Son aplicables a la aclaracin los prrafos tercero, cuarto y quinto del artculo 92. Artculo 94.- Publicacin. Una vez notificada la sentencia, el Secretario del Tribunal la comunicar a la Secretara General para su publicacin en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena. Artculo 95.- Recurso extraordinario de revisin. nicamente las sentencias pronunciadas en acciones de incumplimiento son susceptibles de revisin con arreglo a las previsiones del artculo 29 del Tratado. La demanda de revisin podr intentarse por quienes hayan sido parte en el proceso, siempre que est fundada en algn hecho que hubiere podido inuir decisivamente en el resultado del mismo y hubiere sido desconocido en la fecha de la expedicin de la sentencia por quien solicita la revisin. Deber presentarse dentro de los noventa das siguientes a aquel en que el demandante conoci del hecho en que la fundamenta y, en todo caso, dentro del ao siguiente a la fecha de la sentencia de incumplimiento. Su interposicin no interrumpir la ejecucin de la sentencia. Artculo 96.- Contenido de la demanda de revisin. La demanda de revisin deber contener, adems de lo previsto en el artculo 46, en cuanto le fuere aplicable, lo siguiente: a) El sealamiento de la sentencia que se impugna; b) La indicacin de los puntos en que se impugna la sentencia; c) La relacin de los hechos en que se funda la demanda; y, d) La indicacin de los medios de prueba tendientes a demostrar la existencia de tales hechos y el momento en que fueron descubiertos o conocidos. Artculo 97.- Trmite de la demanda de revisin. Admitida la demanda de revisin, el procedimiento continuar de conformidad con el presente Estatuto hasta sentencia denitiva.

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CAPTULO X De las noticaciones Artculo 98.- Formas de noticacin de las providencias. Las providencias que dicte el Tribunal se noticarn personalmente, por correo, por va facsimilar, por correo electrnico, en estrados o por cualquier otro medio ecaz que d certeza de la oportunidad en que se efectu la noticacin. La noticacin del auto admisorio de la demanda, y en su caso de la contrademanda si la hubiera, se har remitiendo por va facsimilar copia del texto correspondiente y de la providencia objeto de la noticacin. Simultneamente ser enviada por correo rpido una copia de la providencia y sus anexos. La noticacin se entender efectuada en la primera fecha de recepcin de la providencia por cualquiera de los medios sealados. Se presume que la noticacin ha sido recibida en correcta y debida forma en la fecha indicada en la constancia de recepcin emitida por el medio de noticacin utilizado, salvo prueba en contrario. En el caso de la Repblica del Ecuador, la noticacin se har de manera personal a la Autoridad Nacional Competente de conformidad con lo dispuesto en el artculo siguiente. La noticacin de las sentencias que dicte el Tribunal se realizar jando en el Despacho de la Secretara un Edicto que contenga su parte resolutiva, por el trmino de diez das, al cabo de los cuales se entender efectuada tal diligencia y se dejar constancia en el expediente. Simultneamente a la jacin del Edicto se remitir por correo rpido un ejemplar de la providencia a cada una de las partes principales o se remitir por facsmil. Artculo 99.- Noticacin personal. Las noticaciones que puedan efectuarse personalmente se harn en Quito, sede del Tribunal, en la persona y en el lugar designados con ese n por las partes. De estas diligencias se dejar constancia suscrita por el Secretario y el noticado. Si este se negare a rmar, el Secretario dejar constancia del hecho y se tendr por cumplida la noticacin. Artculo 100.- Noticacin por correo. Las noticaciones a los jueces o tribunales nacionales que deban efectuarse en razn de la consulta prejudicial se harn por correo.

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TTULO TERCERO DE LAS ACCIONES EN PARTICULAR CAPTULO I De La Accin De Nulidad Artculo 101.- Objeto y nalidad. La accin de nulidad podr incoarse ante el Tribunal con el n de que este declare la nulidad de las Decisiones del Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisin, de las Resoluciones de la Secretara General y de los Convenios a que se reere el literal e) del artculo 1 del Tratado, dictados o acordados con violacin de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, incluso por desviacin de poder. Artculo 102.- Titulares de la accin y condiciones especiales para su ejercicio. Pueden incoar la accin de nulidad los Pases Miembros, el Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin, la Secretara General o las personas naturales o jurdicas, de conformidad con las disposiciones que seguidamente se establecen. Los Pases Miembros solo podrn intentar la accin de nulidad con respecto a las Decisiones o Convenios que no hubieren sido aprobados con su voto armativo. Los particulares solo podrn intentar esta accin previa demostracin de que la Decisin, Resolucin o Convenio objeto de la demanda afecta sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos. Artculo 103.- Caducidad. La accin de nulidad deber ser intentada ante el Tribunal dentro de los dos aos siguientes a la fecha de entrada en vigencia de la Decisin, Resolucin o Convenio objeto de la demanda. Artculo 104.- Excepcin de inaplicacin. Presentada la solicitud de inaplicabilidad, en los trminos previstos en el artculo 20, segundo prrafo del Tratado, el juez nacional consultar acerca de la legalidad de la Decisin, Resolucin o Convenio al Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina y suspender el proceso hasta recibir la providencia del mismo, la que ser de aplicacin obligatoria en la sentencia de aqul. El Tribunal noticar la solicitud de inaplicabilidad a los Pases Miembros, al Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, a la Comisin y a la Secretara General, los cuales en un plazo de treinta das tendrn derecho a presentar al Tribunal alegaciones u observaciones escritas. En todo caso de incompatibilidad entre las normas superiores del ordenamiento jurdico andino y otras de inferior categora del mismo ordenamiento, el Tribunal aplicar las primeras.
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Artculo 105.- Suspensin provisional y medidas cautelares. La interposicin de la accin de nulidad no afectar la ecacia o vigencia de la norma o Convenio impugnados. Sin embargo, el Tribunal, a peticin de la parte demandante, previo aanzamiento si lo considera necesario, podr ordenar la suspensin provisional de la ejecucin de la Decisin, Resolucin o Convenio acusados de nulidad u otras medidas cautelares, de conformidad con las siguientes reglas: 1. Si la demanda de nulidad se dirige contra una disposicin comunitaria de contenido general, basta que haya maniesta violacin de otra de superior categora del mismo ordenamiento, que se pueda percibir mediante una elemental comparacin entre esta y aquella; 2. Si la accin ejercitada tuviere como objeto la nulidad de una norma de contenido particular, debern aparecer comprobados, adems, los perjuicios irreparables o de difcil reparacin que causa o pudiere causar al demandante, la ejecucin de la norma demandada; y, 3. Si la medida se solicita y se sustenta de modo expreso en la demanda. Si lo considera necesario, el Tribunal podr exigirle al solicitante para que el decreto de suspensin se haga efectivo, constituir caucin o anza que asegure la reparacin de los eventuales perjuicios que se generen por la suspensin cuando la sentencia que dena el proceso no sea de anulacin. El aanzamiento podr consistir en caucin, garanta de compaa de seguros o aval bancario. Podr asimismo disponer otras medidas cautelares.

Artculo 106.- Efectos de la sentencia de nulidad en el tiempo y obligaciones del organismo que expidi la norma anulada. Cuando el Tribunal declare la nulidad total o parcial de la Decisin, Resolucin o Convenio impugnados, sealar los efectos de la sentencia en el tiempo. El rgano de la Comunidad Andina cuyo acto haya sido anulado deber adoptar las disposiciones que se requieran para asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia, dentro del plazo jado por el propio Tribunal. Ningn acto anulado o suspendido por el Tribunal podr ser reproducido por quien lo dict si conserva en esencia las mismas disposiciones anuladas o suspendidas, a menos que con posterioridad a la sentencia hayan desaparecido los fundamentos legales de la anulacin declarada.

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CAPTULO II De la accin de incumplimiento Seccin Primera De la Accin y su Procedimiento Artculo 107.- Objeto y nalidad. La accin de incumplimiento podr invocarse ante el Tribunal con el objeto de que un Pas Miembro, cuya conducta se considere contraria al ordenamiento jurdico comunitario, d cumplimiento a las obligaciones y compromisos contrados en su condicin de miembro de la Comunidad Andina. La conducta objeto de la censura podr estar constituida por la expedicin de normas internas contrarias al ordenamiento jurdico andino, por la no expedicin de normas que le den cumplimiento a dicho ordenamiento o, por la realizacin de cualesquiera actos u omisiones opuestos al mismo o que de alguna manera diculten u obstaculicen su aplicacin. Artculo 108.- Titulares de la accin. Son titulares de la accin de incumplimiento: la Secretara General, los Pases Miembros y las personas naturales o jurdicas, con arreglo a las disposiciones de los artculos 23, 24 y 25 del Tratado y al Reglamento de Procedimientos Administrativos de la Secretara General. Artculo 109.- Suspensin provisional de la medida infractora. El Tribunal, antes de dictar sentencia definitiva, a peticin de la parte demandante y previo afianzamiento si lo considera necesario, podr ordenar la suspensin provisional de la medida presuntamente infractora, si esta causare o pudiere causar al demandante o a la subregin perjuicios irreparables o de difcil reparacin. Artculo 110.- Mrito ejecutivo de la sentencia. La sentencia de incumplimiento dictada por el Tribunal en accin promovida por un particular, constituir ttulo legal y suciente para que estepueda solicitar al juez nacional competente la indemnizacin de daos y perjuicios que correspondiere. Artculo 111.- Efectos de la sentencia de incumplimiento. El Pas Miembro cuya conducta haya sido declarada en la sentencia como contraria al ordenamiento jurdico andino, quedar obligado a adoptar las medidas necesarias para su debida ejecucin en un plazo no mayor de noventa das siguientes al de su noticacin. El Tribunal, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 27 del Tratado y lo que se regula al respecto en este Estatuto, velar por el cumplimiento de las sentencias dictadas en ejercicio de esta competencia.

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Seccin Segunda Del Procedimiento Sumario por Desacato a las Sentencias en Acciones de Incumplimiento Artculo 112.- Objeto. Cuando se trate de determinar el incumplimiento en que pudiera haber incurrido un Pas Miembro, en la ejecucin de una sentencia dictada en su contra en desarrollo de una accin de incumplimiento, se aplicarn las disposiciones del presente captulo. Artculo 113.- Apertura del procedimiento sumario. El procedimiento para determinar el incumplimiento de la sentencia se iniciar por el Tribunal de ocio, con fundamento en su propia informacin, o por denuncia de los Pases Miembros, de los rganos comunitarios o de cualquier particular. Para iniciar el procedimiento sumario, el Tribunal dictar un auto que se noticar al Pas Miembro sentenciado y se comunicar a los dems Pases Miembros, a la Secretara General y al demandante en la accin de incumplimiento. Artculo 114.- Formulacin de pliego de cargos. Cuando de la apertura del procedimiento sumario se adviertan serios motivos de credibilidad acerca del incumplimiento de la sentencia, el Tribunal mediante auto, ordenar formular pliego de cargos al Pas Miembro sentenciado, en el que deber consignarse la informacin que se tenga respecto del supuesto desacato, indicando las normas comunitarias que con la conducta asumida se estaran infringiendo y sealando las que contemplan las sanciones en que incurrira, de resultar probada su conducta. En caso contrario, se ordenar archivar la actuacin. Artculo 115.- Derecho de defensa. El Pas Miembro destinatario del pliego de cargos dispondr de cuarenta das contados a partir de la noticacin del auto de formulacin de cargos para presentar ante el Tribunal los descargos y explicaciones que tenga a bien y aportar las pruebas que pretenda hacer valer. Dentro del mismo trmino, los dems Pases Miembros, la Comisin y la Secretara General podrn formular al Tribunal las opiniones que tengan a bien, respecto de la investigacin sumaria en curso. Artculo 116.- Valoracin de los descargos. Vencido el trmino a que se reere el artculo anterior, el Tribunal estudiar la documentacin obrante en el expediente y determinar el archivo de los autos y la cesacin del procedimiento sumario, si encuentra sucientes las explicaciones para demostrar que no se incurri en incumplimiento de la sentencia. De lo contrario, continuar la actuacin.
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Artculo 117.- Declaracin del incumplimiento de la sentencia. Comprobado el desacato a la sentencia, el Tribunal dictar un auto en el que as lo declare y solicitar a la Secretara General que emita la opinin a que se reere el inciso segundo del artculo 27 del Tratado. La Secretara General dispondr de un trmino nico de treinta das para remitir al Tribunal la opinin solicitada. Artculo 118.- Audiencia y auto de aplicacin de sanciones. Recibida la opinin de la Secretara General o vencido el plazo de que esta dispone para emitirla, el Tribunal decidir si convoca o no a una audiencia con el objeto de precisar lo que corresponda con respecto al tipo de medidas que podran ser adoptadas. Acto seguido, expedir un auto motivado mediante el cual decidir lo que haya lugar sobre las sanciones de acuerdo con lo previsto en los artculos 27 del Tratado y 120 del presente Estatuto. El auto ser noticado al Pas Miembro objeto de la investigacin por incumplimiento de la sentencia y comunicado, por conducto de la Secretara General, a los dems Pases Miembros y a la Comisin. Artculo 119.- Sanciones. Si un Pas Miembro no acatare las obligaciones impuestas en la sentencia de incumplimiento, el Tribunal podr sumariamente determinar como sancin, y conforme a lo previsto en el prrafo segundo del artculo 27 del Tratado, los lmites dentro de los cuales el pas reclamante o cualquier otro Pas Miembro podr restringir o suspender, total o parcialmente, las ventajas del Acuerdo de Cartagena que benecien al Pas Miembro remiso. Artculo 120.- Levantamiento de las sanciones. Cuando el Pas Miembro sancionado manieste que ha dado pleno cumplimiento a las obligaciones impuestas en la sentencia, el Tribunal requerir a los Pases Miembros y a la Secretara General para que en un trmino mximo de cinco das emitan su opinin, al cabo de los cuales el Tribunal resolver sobre el levantamiento o no de las sanciones. Si luego del levantamiento de las sanciones se vericara nuevamente el incumplimiento de la sentencia, el Tribunal, de ocio o a peticin de parte, dispondr la apertura de un nuevo procedimiento sumario por desacato.

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CAPTULO III De la interpretacin prejudicial Artculo 121.- Objeto y nalidad. Corresponde al Tribunal interpretar las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, con el n de asegurar su aplicacin uniforme en el territorio de los Pases Miembros. Artculo 122.- Consulta facultativa. Los jueces nacionales que conozcan de un proceso en el que deba aplicarse o se controvierta alguna de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, podrn solicitar, directamente y mediante simple ocio, la interpretacin del Tribunal acerca de dichas normas, siempre que la sentencia sea susceptible de recursos en derecho interno. Si llegare la oportunidad de dictar sentencia sin que hubiere recibido la interpretacin del Tribunal, el juez deber decidir el proceso. Artculo 123.- Consulta obligatoria. De ocio o a peticin de parte, el juez nacional que conozca de un proceso en el cual la sentencia fuera de nica o ltima instancia, que no fuere susceptible de recursos en derecho interno, en el que deba aplicarse o se controvierta alguna de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, deber suspender el procedimiento y solicitar directamente y mediante simple ocio, la interpretacin del Tribunal. Artculo 124.- Suspensin del proceso judicial interno. En los casos de consulta obligatoria, el proceso interno quedar suspendido hasta tanto se reciba la interpretacin prejudicial solicitada. Artculo 125.- Condiciones y requisitos para la formulacin de la consulta. La solicitud de interpretacin que los jueces nacionales dirijan al Tribunal deber contener: a) El nombre e instancia del juez o tribunal nacional consultante; b) La relacin de las normas del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina cuya interpretacin se requiere; c) La identicacin de la causa que origine la solicitud; d) El informe sucinto de los hechos que el solicitante considere relevantes para la interpretacin; y, e) El lugar y direccin en que el juez o tribunal recibir la respuesta a su consulta.

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Artculo 126.- Trmite Recibida la solicitud de consulta, el Secretario la sellar, dejar constancia en ella de la fecha de presentacin o recepcin, y la remitir al Presidente para su consideracin por el Tribunal. Dentro del trmino de treinta das siguientes al de la admisin de la solicitud por el Tribunal, este dictar sentencia. En su interpretacin, el Tribunal deber limitarse a precisar el contenido y alcance de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, referidas al caso concreto. El Tribunal no interpretar el contenido y alcance del derecho nacional ni calicar los hechos materia del proceso, pero podr referirse a stos cuando ello sea indispensable a los efectos de la interpretacin solicitada. Artculo 127.- Obligacin especial del juez consultante. El juez que conozca del proceso interno en que se formul la consulta, deber adoptar en su sentencia la interpretacin del Tribunal. Artculo 128.- Obligaciones especiales y derechos en relacin con la interpretacin prejudicial. Los Pases Miembros y la Secretara General velarn por el cumplimiento y la observancia por parte de los jueces nacionales de lo establecido respecto a la interpretacin prejudicial. Los Pases Miembros y los particulares tendrn derecho a acudir ante el Tribunal en ejercicio de la accin de incumplimiento, cuando el juez nacional obligado a realizar la consulta se abstenga de hacerlo, o cuando efectuada esta, aplique interpretacin diferente a la dictada por el Tribunal. En cumplimiento de las disposiciones de este captulo los jueces nacionales debern enviar al Tribunal las sentencias dictadas en los casos objeto de interpretacin prejudicial.

CAPTULO IV Del recurso por omisin o inactividad Artculo 129.- Objeto y nalidad. Con el recurso por omisin o por inactividad se persigue que cuando el Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin o la Secretara General se encuentren en situacin de incumplimiento de una actividad a la que estuvieren obligados expresamente por el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, puedan ser compelidos a ejecutarla. Artculo 130.- Titulares del recurso. Se encuentran habilitados para interponer la demanda ante el Tribunal, el Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, la
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Comisin, la Secretara General, los Pases Miembros y las personas naturales o jurdicas, previo el cumplimiento de los requisitos y condiciones que en los artculos siguientes se determinan. Artculo 131.- Requerimiento previo. Quien pretenda hacer uso de este recurso deber requerir previamente por escrito al organismo correspondiente el cumplimiento de la actividad omitida. Si dentro de los treinta das siguientes no se accediere a dicha solicitud, el requirente podr acudir ante el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina para que se pronuncie sobre el caso. Artculo 132.- Condiciones y requisitos para el ejercicio del recurso por las personas naturales o jurdicas. Las personas naturales o jurdicas solo podrn intentar este recurso previa comprobacin de que la omisin o inactividad del organismo requerido afecta sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos. Artculo 133.- Trmite. Dentro de los treinta das siguientes a la fecha de admisin del recurso, y previa solicitud de explicaciones al Presidente o representante del rgano acusado de la conducta omisiva, el Tribunal emitir la sentencia que corresponda, con base en la documentacin tcnica existente, los antecedentes del caso y las explicaciones suministradas. Artculo 134.- Contenido y efectos de la sentencia. La sentencia que ponga n al proceso deber sealar la forma, modalidad y plazo en los que el rgano comunitario objeto del recurso deber cumplir con su obligacin.

CAPTULO V De las acciones laborales Artculo 135.- Principios. En su sentencia, el Tribunal aplicar los principios generales del derecho laboral reconocidos por la Organizacin Internacional del Trabajo y aquellos que sean comunes a los Pases Miembros. Artculo 136.- Objeto y nalidad. Las acciones laborales que se propongan ante el Tribunal tienen por objeto dirimir las controversias que, originadas en una relacin de trabajo, se susciten entre los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin y sus respectivos funcionarios o empleados, de conformidad con el Convenio de Sede que resulte aplicable.
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Artculo 137.- Titulares de la accin. Pueden acudir en demanda ante el Tribunal, para reclamar el cumplimiento de sus derechos laborales, los funcionarios o empleados a que se reere el artculo anterior, que tengan o hayan tenido relacin laboral con cualquiera de los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin determinados en el artculo 6 del Acuerdo de Cartagena. Es requisito indispensable para el ejercicio de esta accin que el demandante demuestre haber formulado peticin directa ante su empleador respecto de los mismos derechos laborales que pretende, sin haber tenido respuesta dentro de los 30 das siguientes, o cuando la obtenida le hubiere sido total o parcialmente desfavorable. Artculo 138.- Audiencia de conciliacin. El Tribunal, luego de contestada la demanda, convocar a las partes a una audiencia en la que las instar a conciliar sus diferencias, si fueren susceptibles de transaccin. Si no lo hicieren, propondr las formulas de acuerdo que estime justas, sin que ello signique prejuzgamiento. As mismo, en cualquier estado del proceso, las partes, de comn acuerdo, podrn solicitar al Tribunal que convoque a una audiencia de conciliacin. En caso de que se lograre acuerdo, se suscribir el acta correspondiente, la cual dar por terminado el proceso y tendr efectos de cosa juzgada. De lo contrario, el proceso continuar hasta su culminacin. Artculo 139.- Prescripcin de la accin. Las accin laboral prescribir a los tres aos contados a partir del acto o hecho que origina la reclamacin.

DISPOSICIONES FINALES Artculo 140.- Adecuacin del trmite.Los procedimientos que se encuentren en trmite ante el Tribunal a la fecha de entrada en vigencia del presente Estatuto, se adecuarn a lo previsto en l, pero los trminos no vencidos y los recursos ya interpuestos se regirn por la norma aplicable al tiempo en que empez a correr el trmino o se interpuso el recurso. Artculo 141.- Designacin de Autoridades Nacionales Competentes. Los Pases Miembros comunicarn al Tribunal, por medio de sus organismos nacionales de integracin, la designacin o raticacin de la Autoridad Nacional Competente que los representar en las acciones y procedimientos previstos por el Tratado y el presente Estatuto, y su domicilio para efecto de noticaciones. Cualquier modicacin que ocurra respecto de esta representacin deber comunicarse formal y oportunamente al Tribunal, y este a los Pases Miembros y a
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los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin, y ser publicada en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena. Artculo 142.- Abogado General. El cargo de Abogado General, referido en el artculo 6 del Tratado, ser provisto por el Tribunal en el momento en que las necesidades funcionales y operativas del rgano lo exijan. La provisin de dicho cargo se har en el nmero de funcionarios que las actividades institucionales exijan y las atribuciones y nmero de estos sern determinados conforme al artculo 6 del Tratado. La referida provisin deber necesariamente estar considerada en el respectivo presupuesto que la Comisin apruebe para el Tribunal conforme a lo establecido en el artculo 16 del Tratado. Artculo 143.- Utilizacin de medios tecnolgicos en los procedimientos ante el Tribunal. En tanto sea posible, el Tribunal implementar los medios tecnolgicos que haga conable, rpido, ecaz y econmico el trmite de los procesos que sean sometidos a su conocimiento. Artculo 144.- Modicaciones al Estatuto. Los Pases Miembros, el Tribunal y la Secretara General podrn presentar iniciativas de modicacin al presente Estatuto con sujecin a lo dispuesto en el artculo 13 del Tratado. Artculo 145.- Vigencia. La presente Decisin entrar en vigencia 30 das despus de su publicacin en la Gaceta Ocial del Acuerdo de Cartagena. Artculo 146.- Derogatorias. Quedan derogadas las Decisiones 184 y 394 de la Comisin. DISPOSICIONES TRANSITORIAS Primera.- Para efectos del ejercicio de las acciones laborales, los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin que no cuenten con un Reglamento o Estatuto de personal, lo emitirn dentro del ao siguiente a la entrada en vigor de la presente Decisin. Segunda.- El Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, a propuesta de la Comisin y en consulta con el Tribunal, adoptar la Decisin referente a la funcin arbitral prevista en la Seccin V del Captulo III del Tratado, la que se incorporar al presente Estatuto en lo pertinente.
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Tercera.- Dentro de los tres meses siguientes a la entrada en vigencia del presente Estatuto, el Tribunal adecuar su estructura orgnica, su planta de personal y su Reglamento Interno. Mientras ello ocurre, se aplicarn las disposiciones reglamentarias y orgnicas vigentes en cuanto no se opongan al Tratado y a este Estatuto. Dada en la ciudad de Valencia, Venezuela, a los veintids das del mes de junio del ao dos mil uno.

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Nota biogrca de autoras y autores

Ricardo Alonso Garca Doctor en Derecho, Universidad Complutense de Madrid. Doctor Honoris Causa por las universidades argentinas de Buenos Aires y Empresarial Siglo 21. Miembro correspondiente de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales (Crdoba, Argentina), e integrante de la lista de juristas que pueden presidir los Tribunales Arbitrales del Mercosur (fue Presidente del IX Tribunal Arbitral), donde ha ejercido como coordinador cientco de su Foro Permanente de Cortes Supremas (Brasilia). Ha sido investigador visitante en las universidades de Harvard y Nacional Autnoma de Mxico. Ha impartido cursos de posgrado en foros europeos y latinoamericanos, incluida la Academia de Derecho Europeo de Florencia. Actualmente es catedrtico de Derecho Administrativo y de la Unin Europea; director del Instituto de Derecho Europeo e Integracin Regional, y titular de una Ctedra Jean Monnet (Universidad Complutense). Es miembro de la Junta Directiva de la Asociacin Espaola para el Estudio de Derecho Europeo; codirector de la Revista Espaola de Derecho Europeo (omson ReutersCivitas), y vocal, entre otros, del Consejo de la Revista de Derecho Comunitario Europeo y de la Revista de Administracin Pblica, editadas por el Centro de Estudios Polticos y Constitucionales. Entre sus publicaciones ms actuales, se destacan El Juez espaol y el Derecho Comunitario: jurisdicciones constitucional y ordinaria frente a su primaca y ecacia, obra que fue galardonada con el Premio Rafael Martnez Emperador 2002, del Consejo General del Poder Judicial (Tirant lo Blanch, 2003); Sistema Jurdico de la Unin Europea (omson Reuters-Civitas, en 3 ed. 2012), y Las sentencias bsicas del Tribunal de Justicia de la Unin Europea (omson Reuters-Civitas, en 4 ed. 2012). Tania Arias Manzano Doctora en Jurisprudencia, abogada de los Tribunales de la Repblica y licenciada en Ciencias Jurdicas, Ponticia Universidad Catlica del Ecuador (PUCE-Quito). Diplomado Superior de Especializacin en Contratacin
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Pblica y Modernizacin del Estado, Universidad Andina Simn Bolvar; Certicado Internacional en Formulacin, Evaluacin y Gestin de Proyectos BID-EPN; egresada de la maestra Ciencia, Tecnologa y Sociedad, Universidad Central del Ecuador; egresada del diplomado superior en Desarrollo Local y Participacin, Escuela Politcnica Salesiana y Universidad de Valencia. Ha sido directora General Jurdica del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa, Asesora Jurdica de FUNDACYT; asesora legal de Terranueva/ACCD; coordinadora del Componente Polticas Pblicas, Proyecto Quito, Terranueva; miembro del equipo legal del Proyecto Plan Pas, del Instituto Regional de Derechos Humanos, INREDH; consultora legal de Senplades en Reformas Constitucionales del Programa de Reforma Democrtica del Estado; presidenta del Tribunal Contencioso Electoral. Actualmente vocal principal del Consejo de la Judicatura, en representacin de la Asamblea Nacional. Catedrtica universitaria. Autora y coautora de libros sobre Derecho electoral y otros. Ricardo Xavier Basalda Abogado, Universidad de Buenos Aires. Doctor en ciencias jurdicas, Universidad Catlica Argentina. Corredactor del Cdigo Aduanero de la Argentina de 1991, en vigencia. Delegado argentino ante el Comit Tcnico Permanente del Consejo de Cooperacin Aduanera desde 1971 hasta 1992. Expresidente del Comit (1982-1983). Profesor de la Universidad de Buenos Aires, Universidad Austral, Universidad Catlica Argentina y de la Universidad de San Andrs. Vocal del Tribunal Fiscal de la Nacin. Miembro y consejero de la Academia Internacional de Derecho Aduanero, fundada el 6 de junio de 2007, en la ciudad de Barcelona. Integra la lista de terceros rbitros presidentes para la Solucin de Controversias en el Mercosur (art. 11 del Protocolo de Olivos). Andrea Brusco Abogada con estudios de especializacin en Relaciones Internacionales. Desde el ao 2007 es ocial legal y coordinadora de Gobernanza Ambiental de la Ocina Regional para Amrica Latina y El Caribe del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (Pnuma). Trabaj como directora de Promocin Ambiental y Desarrollo Sostenible en la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin, en Argentina. Tambin
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NOTA BIBLIOGRFICA DE AUTORAS Y AUTORES

colabor como coordinadora nacional del Programa de Ciudadana Ambiental Global y fue profesora de Derecho Internacional Privado en la Universidad del Salvador, Buenos Aires, Argentina. Ricardo Crespo Plaza Abogado y doctor en Jurisprudencia, Universidad Catlica del Ecuador. Ms de diez aos dedicado al estudio y anlisis del derecho ambiental en Ecuador. Maestra en Gestin Ambiental en la Universidad de Oxford, Reino Unido. Es miembro fundador del Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental. En 2008 particip como asesor en materia legal-ambiental en la Mesa de Recursos Naturales y Biodiversidad de la Asamblea Constituyente. Hasta la actualidad es consultor, capacitador y docente universitario en materias ambientales-legales. Santiago Ibez Marsilla Profesor titular en la Universidad de Valencia (Espaa) y AdjunctProfessor de la University of Canberra (Australia). Experto en materia de tributos aduaneros, en la que ha realizado un gran nmero de publicaciones internacionales. Ha impartido conferencias y cursos en ms de 12 pases de Europa e Iberoamrica. Premio Idea por la Fundacin Ciudad de las Artes y las Ciencias. Es director de un Mdulo Jean Monnet de la Comisin Europea sobre Derecho aduanero. Miembro fundador de la Academia Internacional de Derecho Aduanero y persona de contacto en la Universidad de Valencia de la International Network of Customs Universities (INCU). Mario Melo Cevallos Doctor en Jurisprudencia, Ponticia Universidad Catlica del Ecuador (PUCE). Mster en Derecho Ambiental, Universidad del Pas Vasco. Diplomado en Derechos Humanos, Universidad de Chile. Ha sido consultor y responsable de proyectos para organismos nacionales e internacionales y asesor de instancias de decisin poltica nacional. Desde hace 15 aos viene trabajando en la defensa y promocin de los derechos humanos de los pueblos amaznicos a nivel regional y ha sido uno de los promotores del reconocimiento de los Derechos de la Naturaleza. Autor de varias publicaciones sobre temas indgenas, ambientales y jurdicos en Ecuador y en varios otros pases. Profesor de Derecho, Universidad Andina Simn Bolvar y en la
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PUCE. Actualmente es asesor de la Fundacin Pachamama; abogado del Caso Sarayaku ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos; y coordinador de la Red Jurdica de Defensa de la Amazona con alcance en Venezuela, Colombia, Ecuador, Per, Brasil y Bolivia. Csar Montao Galarza Director del rea de Derecho y docente de Planta de la Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador. Abogado y doctor en Jurisprudencia, Universidad Nacional de Loja. Doctor en Derecho (PHD), Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador. Magster en Derecho Econmico, mencin en Relaciones Econmicas Internacionales, as como especialista superior en Tributacin, Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador. Germn Pardo Carrero Abogado, Universidad del Rosario, Bogot. Doctor, Universidad de Salamanca, Espaa. Profesor universitario hace ms de 27 aos. Fundador y director de la especializacin internacional de Derecho aduanero y Comercio exterior en la Universidad del Rosario (Bogot). Ha participado como ponente en varios simposios y seminarios a nivel nacional e internacional. Este ao ha sido ponente en jornadas celebradas en Caracas y Cancn, participando tambin en el Simposio de Jueces organizado por el Tribunal Andino de Justicia en Quito (19-21 septiembre), un seminario sobre Valoracin Aduanera (SUNAT) Lima (3-4 octubre) y otro sobre el nuevo derecho aduanero en Santo Domingo (29-30 noviembre). Es miembro de nmero (1987) del Instituto Colombiano de Derecho Tributario, entidad de la que fue Director del Centro de Investigaciones en Tributacin (2010 a 2012). Miembro fundador de la Academia Internacional de Derecho Aduanero (2007); miembro correspondiente del Instituto Argentino de Estudios Aduaneros (2007); y miembro del Consejo Directivo del Instituto Colombiano de Derecho Aduanero (2008). Asesor independiente de varias empresas y abogado litigante en materias aduaneras y tributarias. Ha publicado varios libros y artculos, entre los que destacan: Tributacin Aduanera (Legis Editores, Bogot, 2009). Editor acadmico y coautor de El Derecho Aduanero en el siglo XXI (Universidad del Rosario, Bogot, 2009). Coordinador conjunto de libro Lecciones de Derecho Tributario inspiradas por un maestro LIBER AMICORUM, en homenaje a Eusebio Gonzalez Garca (ICDT/Universidad del Rosario, Bogot, 2010).
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NOTA BIBLIOGRFICA DE AUTORAS Y AUTORES

Edgar Preciado Pineda Economista, Universidad Mayor de San Marcos (Per). Funcionario responsable del Programa de Aduanas de la Secretara General de la Comunidad Andina desde el 2009 hasta la fecha. Asistente Tcnico Profesional del Proyecto de Gestin Aduanera de la Secretaria General de la Comunidad Andina, enero 2002 a 2008. Asistente Tcnico Profesional del Departamento de Comercio de la Secretara General de la Comunidad Andina, enero 1983 a diciembre 2001. Asistente Tcnico de la Unidad de Estadstica de Comercio Exterior de la Junta del Acuerdo de Cartagena, julio 1975 a diciembre 1982.

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