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Distino entre a teoria monista e a dualista

Breves consideraes sobre as diversas concepes adotadas para explicitar os conceitos das teorias que orientam o Direito Internacional e a recente alterao dada pela Emenda Constitucional n: 45. De modo extremamente sinttico podemos afirmar que monismo e dualismo so duas correntes doutrinrias que tem por objetivo explicar a prevalncia do Direito Interno (aquele constitudo pelo conjunto normativo vigente dentro dos limites territoriais de um determinado Estado) ou do Direito Internacional (composto por convenes e tratados entronizados por mediao entre dois ou mais Estados independentes com vistas a surtir o efeito jurdico almejado para ambos), quando da ocorrncia de conflito normativo entre as duas esferas de atuao. O monismo pressupe que o Direito Internacional e o Direito Interno so elementos de uma nica ordem jurdica e, sendo assim, haveria uma norma hierarquicamente superior regendo este nico ordenamento. Esta Teoria sustenta a tese da existncia de uma nica ordem jurdica e apresenta duas variveis de compreenso e aceitao junto comunidade jurdica. A primeira preconiza o monismo com primazia no Direito Interno e tem suas razes fincadas no Hegelianismo, que considera o Estado como tendo uma soberania absoluta, de tal forma que no pode estar sujeito a nenhum sistema jurdico que no tenha emanado de sua prpria vontade, criado por seus prprios meios e que seja possvel e vivel apenas e unicamente se concebido atravs do seu prprio sistema legislativo vigente, sob pena de perder validade e eficcia que se espera de um instrumento normativo. Com relao segunda vertente do monismo, esta adota a preponderncia do Direito Internacional e foi desenvolvida pela Escola de Viena, cujo principal expoente foi o austraco HANS KELSEN e pela qual admite-se que o pice da pirmide de normas vigentes em um Estado admite a existncia de uma norma superior (grundnorm), cuja origem est uma princpio jurdico superior de ordem internacional e consuetudinrio com natureza pacta sunt servanda, oriunda de um Direito Internacional organizador das relaes entre os Estados . De outro lado, temos o dualismo que admite a existncia de duas ordens distintas: a interna e a externa, onde cada uma no se comunica com a outra. O Direito Interno elaborado pela vontade soberana do Estado, enquanto que o Direito Internacional assenta-se na acomodao destas vontades e, via de consequncia, admite que a norma internacional somente poder ser aplicada vida interna por incorporao ao Direito Nacional. A recentssima Emenda Constitucional nmero quarenta e cinco buscou preencher a lacuna existente em nosso ordenamento ptrio superior, fazendo inserir em seu artigo quinto, o inciso LXXVIII e seus pargrafos, com vigncia de fora erga omnes, evidenciando a adoo de certa e marcante inclinao para a teoria dualista, pelo menos em uma dico imediata do pargrafo terceiro do novo inciso, elevando ao patamar de Emenda Constitucional os tratados e convenes internacionais aprovados pelo Congresso Nacional, em cada casa legislativa (Senado e Cmara Federal) por dois turnos com trs quintos dos votos. Por derradeiro, mas sem ousar o esgotamento do tema, faz-se necessrio evidenciar que esta dico imediata do texto constitucional emendado encerra

em si uma interpretao restritiva, posto que no mesmo pargrafo terceiro tem a expresso: sobre direito humanos, que se converte em elemento limitador da adoo do conceito dualista aplicvel ao Direito Interno, permitindo que apenas tratados e convenes que tenham como premissa principal regular relaes dirigidas proteo de direito humanos sejam admitidas no ordenamento jurdico interno e, contrrio sensu exclua-se os demais textos originrios do entendimento entre dois ou mais Estados independentes que versem sobre assuntos e temas diversos. Claro est que a interpretao exaustiva do novo texto constitucional emendado soobrar para anlise jurisprudencial das Cortes Superiores, em especial o Supremo Tribunal Federal, guardio perene e perptuo da Magna Carta de 1988.

Fonte: http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1175