Excelentssima Senhora Presidente Desembargadora MARIA DORALICE NOVAES Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio So Paulo - SP

Ementa: Administrativo. Servidor pblico. rgo do Poder Judicirio da Unio. Alterao do plano de carreira. Supresso desigual de padres com preterio da antiguidade para o desenvolvimento na carreira. Soluo preconizada pelos artigos 5, 37 e 39 da Constituio. Efeitos do tempo preservados pelos artigos 16, 17 e 100 da Lei 8.112/90. Afastamento de hipteses que levaro o servidor a progredir para padres mais altos antes de seus colegas mais antigos. Consequncias do modelo atual na mdia remuneratria previdenciria. Juridicidade e razoabilidade. Inaplicabilidade da Smula 339 do STF. Poder regulamentar previsto no artigo 26 da Lei 11.416/2006. Deferimento de dois padres a todos os servidores (e de um padro ao originrio A2), na proporo do benefcio integralmente concedido ao antigo A1 at a posio C11 da nova tabela. Criao de diferena administrativa individual aos dois ltimos padres da nova tabela (C-12 e C-13).

ASSOCIAO DOS OFICIAIS DE JUSTIA-AVALIADORES FEDERAIS DA JUSTIA DO TRABALHO DA 2 REGIO AOJUSTRA, inscrita no CNPJ sob n 12.908.469/0001-02, com sede em So Paulo - SP, na Avenida Marqus de So Vicente n 235, Bloco B, 2 Andar, Barra Funda, CEP 01.139-002, por seu Presidente, apresenta REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO pelos fatos e fundamentos a seguir descritos: 1. INTRODUO E LEGITIMIDADE O requerente congrega os Oficiais de Justia Avaliadores Federais da Justia do Trabalho da 2 Regio, agindo em favor daqueles que, em ofensa isonomia e antiguidade, foram preteridos em seu tempo de servio pelo reenquadramento e supresso de padres promovido pela Lei 12.774/2012, com desconsiderao de tempo de servio e ganho remuneratrio inferior aos seus pares mais novos, conforme o padro em que se encontrassem.
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Trata-se, portanto, da defesa de interesse ou direito coletivo1 da categoria ou, pelo menos, de interesse ou direito de parte da mesma categoria2; seno, de direitos individuais homogneos dos servidores associados, porque decorrentes de origem comum3, o que autoriza a entidade a pleitear em seu nome, conforme autoriza o artigo 5, XXI, da Constituio da Repblica4, e a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia5. 2. FATOS A formatao introduzida pelo artigo 6 da Lei 12.7746, de 2012,

Em ateno ao artigo 81, pargrafo nico, II, da Lei 8.078, de 1990, est-se diante de um interesse ou direito coletivo quando todos os co-titulares dos direitos mantm relaes jurdicas ou vnculos jurdicos formais com a parte contrria, ou seja, a parte contra a qual se dirige a pretenso ou o pedido ou em razo de uma relao jurdica base que une os sujeitos entre si, de modo a fazer com que eles integrem grupo, classe ou categoria diferenciada de pessoas determinadas ou determinveis com interesses convergentes sobre o mesmo bem indivisvel (jurdica ou faticamente), independente de manterem ou no vnculo jurdico com a parte contrria, conforme leciona Alcides A. Munhoz da Cunha (Evoluo das Aes Coletivas no Brasil. Revista de Processo, n. 77, 1995, p. 229). Pedro Lenza (Teoria Geral da Ao Civil Pblica. So Paulo, RT, 2003, p. 71), explica sobre a indivisibilidade dos bens sobre os quais convergem os interesses coletivos: Em relao aos interesses coletivos, a indivisibilidade dos bens percebida no mbito interno, dentre os membros do grupo, categoria ou classe de pessoas. Assim, o bem ou interesse coletivo no pode ser partilhado internamente entre as pessoas ligadas por uma relao jurdica-base ou por um vnculo jurdico; todavia externamente, o grupo, categoria ou classe de pessoas, ou seja, o ente coletivo, poder partir o bem, exteriorizando o interesse da coletividade. 2 A possibilidade de proteo coletiva dos direitos e interesses de parte da categoria representada pela entidade de classe afirmada na Smula 630 do Supremo Tribunal Federal: A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria. 3 Em ateno ao artigo 81, pargrafo nico, III, da Lei 8.078, de 1990, est-se diante de direitos individuais homogneos, quando um direito eminentemente individual foi erigido categoria de interesses metaindividuais meramente para fins de tutela coletiva. A transindividualidade do direito individual homogneo legal ou artificial. Pode-se dizer acidentalmente coletivos os direitos individuais homogneos, porquanto os sujeitos so perfeitamente identificados ou identificveis e a unio entre aqueles coletivamente tutelados decorrer de uma situao ftica de origem comum a todos. Pedro Lenza (Teoria Geral da Ao Civil Pblica. So Paulo, RT, 2003, p. 71) entende que os interesses individuais homogneos caracterizamse por sua divisibilidade plena, na medida em que, alm de serem os sujeitos determinados, no existe, por regra, qualquer vnculo jurdico ou relao jurdica-base ligando-os; ao passo que Ada Pellegrini Grinover (Cdigo de Defesa do Consumidor comentado, 7. Ed., Rio de Janeiro, Forense, 1998, p. 813) posiciona-se em sentido contrrio: Isso significa, no campo do direito processual, que, antes das liquidaes e execues individuais (), o bem jurdico objeto de tutela ainda tratado de forma indivisvel, aplicando-se a toda a coletividade, de maneira uniforme, a sentena de procedncia ou improcedncia. 4 Constituio da Repblica: Art.5:(...) XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; 5 Ainda que evidenciado o permissivo legal da atuao de entidade associativa como substituta processual, na defesa de direitos/interesses coletivos ou individuais de seus filiados, o Superior Tribunal de Justia j se pronunciou favoravelmente substituio processual por associaes de classe: PROCESSUAL CIVIL.
ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. ASSOCIAO DE CLASSE. SUBSTITUIO PROCESSUAL. ART. 46, PARGRAFO NICO, DO CPC. INAPLICABILIDADE. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. 1. O Superior
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Tribunal de Justia possui entendimento firmado no sentido de que as entidades de classe, quando postulam direitos individuais de seus associados, atuam na condio de substituto processual. 2. Tratando-se de substituio processual, no se admite a limitao do nmero de associados, uma vez que a disposio contida no pargrafo nico do art. 46 do CPC se aplica to-somente s hipteses de litisconsrcio facultativo. 3. Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp 545.716/DF, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, 5 Turma, DJ 06.11.2006) 6 o Lei 12.774/2012: Art. 6 Os Anexos I, II e V da Lei n 11.416, de 15 de dezembro de 2006, passam a vigorar na forma dos Anexos I, II e III, respectivamente, desta Lei.

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reduziu os 15 padres antes existentes para 13 e, para ajustar com proporcionalidade a situao funcional dos servidores que vivenciaram a transio de regime, a nova lei os enquadrou dois nveis abaixo do padro atual. Dada a impossibilidade numrica, a reduo de dois padres reposicionou os antigos representantes de classe/padro A1, A2 e A3 para um novo A1, cujo vencimento idntico ao do passado A3 da Lei 11416/20067. O procedimento que revisa o enquadramento anterior foi desenhado nas quatro colunas e 5 linhas de transposio da tabela do Anexo III da lei de 2012, que substituiu o anexo V da Lei 11.416/2006, a que acrescentamos uma terceira e sexta colunas com o vencimento antigo e o novo o vencimento antigo e o novo para Analistas:
SITUAO ANTERIOR SITUAO NOVA PADRO VENCIMENTO CLASSE PADRO VENCIMENTO (exemplo do (exemplo do Analista) Analista) 15 6.957,41 13 6.957,41 C 14 6.754,77 12 6.754,77 C 13 6.558,03 11 6.558,03 12 6.367,02 10 6.367,02 11 6.181,57 9 6.181,57 B 10 5.848,22 8 5.848,22 9 5.677,88 7 5.677,88 B 8 5.512,51 6 5.512,51 7 5.351,95 5 5.351,95 6 5.196,07 4 5.196,07 5 4.915,86 3 4.915,86 A 4 4.772,68 2 4.772,68 A 3 4.633,67 1 4.633,67 2** 4.498,71 1* 4.367,68 *Dos R$4.367,68 percebidos at a Lei 12.774/2012, o Analista enquadrado no A1 teve o vencimento elevado para R$ 4.633,67, reproduo do vencimento A3 da redao original do plano de carreira de 2006. ** Dos 4.498,71 percebidos at a Lei 12.774/2012, o Analista enquadrado no A2 teve o vencimento elevado para R$ 4.633,67, reproduo do vencimento A3 da redao original do plano de carreira de 2006. CLASSE

Com o agrupamento dos trs padres iniciais da tabela (1, 2 e 3) no que antes era o vencimento do A3 (agora A1), os servidores que antes ocupavam os nveis A1 e A2 tiveram aumento percentual de aproximadamente 6,09% e 3%, respectivamente, bem como a consequente diminuio de padres para chegarem ao

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Em uma equao que represente a velha e a nova tabela de vencimento, tem-se que: (a) VENCIMENTO NOVO A1 (Lei 12.774/2012) = VENCIMENTO ANTIGO A3 (Lei 11416/2006); (b) VENCIMENTO ANTIGO A2 e A3 (Lei 11.416/2006) = VENCIMENTO NOVO A1 (Lei 12.774/2012); (c) VENCIMENTO ANTIGO A4 (Lei 11.416/2006) = VENCIMENTO NOVO A2 (Lei 12.774/2012) e assim, sucessivamente, A5 = A3 / B6 = A4 / B7 = A5 / B8 = B6 / B9 = B7 / B10 = B8 / C11 = B9 / C12 = B10 / C13 = C11 / C14 = C12/ C15 = C13.

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limite da carreira8. Enquanto isso, os demais servidores da mesma carreira, a partir da classe A, padro 3, no tiveram qualquer ganho remuneratrio ou reduo de tempo, vez que o C13 corresponde ao C15 anterior. Em outras palavras: do antigo A-3 em diante, continuam necessrios 15 anos de atividade para se atingir o topo da carreira (se considerada a data de ingresso), enquanto a antiga posio A1 foi beneficiada com apenas 13 anos e a posio A2 com 14 anos, embora todos ocupem o mesmo cargo. As consequncias evoluem para preterio no desenvolvimento na carreira (A1 passar frente de colegas mais antigos) e prejuzo no clculo previdencirio (A1 ter mdia remuneratria maior do que seus pares mais antigos). No decorrer dos argumentos do tpico seguinte, demonstra-se que o acrscimo de posies na tabela de enquadramento da situao nova, decorrente do reajustamento de padres, deve ser repetido a todos os servidores e no apenas ao servidor que se situava na classe A, padro 1, incio da carreira. A soluo para tanto simples e encontra suporte na mesma lei que alterou a tabela, interpretada luz de princpios constitucionais essenciais Administrao Pblica, e sistematizada com artigos da Lei 8.112/90. 3. FUNDAMENTOS JURDICOS A discusso da nova tabela resultante do artigo Lei 12.774/2012 reside na diferenciao no motivada de pessoas que se encontram na mesma situao jurdica. Contrariamente aos casos que debatem direito a regime jurdico, aqui o regime permaneceu o mesmo para os mais antigos, enquanto os mais novos obtiveram expressivo benefcio isolado, ou seja: houve um fracionamento indevido de direitos entre iguais, desconsiderando-se o maior tempo dos servidores de classe/padro A3 para cima, cujos efeitos obrigatrios na melhoria de enquadramento esto pautados no vigente artigo 100 da Lei 8.112/90. Com efeito, no h razoabilidade, tampouco obedincia necessria isonomia, na anulao dos resultados outrora obtidos/adquiridos pelos servidores que se submeteram passagem do tempo, avaliao formal de desempenho e participao em cursos de aperfeioamento, subtraindo-lhes as

Ao antigo A1 foram garantidos apenas 13 padres para atingir o topo, ao A2 apenas 14 padres para o fim da carreira, enquanto aos demais permaneceu a necessidade de 15 padres, desconsiderando-se o tempo j cumprido.
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melhorias tornadas exclusivas a quem ainda no concluiu tais exigncias. Pior, a subtrao da conquista temporal foi acompanhada da inexistncia de reajuste de vencimento equivalente: duplo prejuzo (tempo e remunerao) com fato gerador na antiguidade, que deveria elevar em vez de rebaixar o servidor. Aqui, conceder um direito de carter geral a um padro da carreira obriga a produo de reflexos proporcionais nos demais casos, com o reposicionamento estrutural do servidor enquadrado no antigo A2 da Lei 11.416/2006 em um padro remuneratrio acima (porque recebeu apenas um, correspondente ao antigo A3) e dos servidores em antigos padres subsequentes (A3 at C13) em dois padres, adotando-se uma rubrica diferencial administrativa9 queles que j se encontram nas duas ltimas posies da tabela (caso dos antigos C14 e C15, hoje C12 e C13)10. Com isso se atinge a equivalncia com o benefcio concedido integralmente apenas ao anterior A1 (dois padres com 6,09% de reajuste) e, parcialmente, ao anterior A2 (um padro e 3% de reajuste)11. O clculo da diferena individual administrativa no problema, pois parte da tabela vigente, assim: (a) Ao C13, correspondente ao antigo C15, pela inexistncia de qualquer padro acima na nova tabela, subtrai-se o vencimento do atual C11 do montante fixado para o C13 (diferena individual 2 a ser aplicada para o atual C13); (b) Ao C12, correspondente ao antigo C14, pela inexistncia de um padro acima do C13, efetua-se seu reposicionamento para o C13, acrescido do valor restante da subtrao do vencimento do C12 do montante fixado para o C13 (diferena individual 1 a ser aplicada ao atual C12 acrescida ao vencimento do C13). Note-se que a proposta deste requerimento atende a razoabilidade e contempla requisitos constitucionais especficos, prestigiando-se as regras e os princpios a seguir declinados.

A diferena administrativa individual foi adotada pelo Judicirio para corrigir distores remuneratrias indevidas no passado, a exemplo das rubricas de 28,86% e 11,98%. 10 A diferena individual, sem prejuzo do imediato reenquadramento imediato dos servidores de A3 a C11 em dois padres, compe o necessrio topo que restaura a isonomia da tabela, pelo valor equivalente remunerao pautada na diminuio de R$ 6.957,41 (vencimento do anterior C-15, hoje C-13) 11 Na equao corretiva, a soluo de equilbrio para o sistema : (a) VENCIMENTO NOVO A1 (Lei 12.774/2012) = VENCIMENTO ANTIGO A3 (Lei 11416/2006); (b) VENCIMENTO ANTIGO A2 (Lei 11.416/2006) = VENCIMENTO NOVO A2 (Lei 12.774/2012); (c) VENCIMENTO ANTIGO A3 (Lei 11.416/2006) = VENCIMENTO NOVO A3 (Lei 12.774/2012) e assim, sucessivamente, A4 = A4 / A5 = A5 / B6 = B6 / B7 = B7 / B8 = B8 / B9 = B9 / B10 = B10 / C11 = C11 / C12 = C12 / C13 = C13/ C14 = C13 + DIF INDIV1 / C15 = C13 + DIF INDIV2.
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3.1. Isonomia artigos 5, 37 e 39 da Constituio da Repblica Conforme demonstrado pelo Anexo III da Lei 12.774/2012, houve a subtrao de um reajuste que representou acrscimo vencimental de aproximadamente 6,09% aos servidores anteriormente enquadrados na classe A, padro 1 da tabela original da Lei 11.416/2006, ao serem transpostos para classe e padro de vencimento equivalente ao antigo A3. Se no fosse suficiente, e aqui no se considera injusto o ganho, mas a ausncia de sua extenso, ao A1 foram alteradas as regras de progresso e promoo para o final da carreira, sem a preocupao de se estender tais diferenciais aos seus pares de cargo e carreira, com mais tempo de servio. O direito est no regime atual, no fora dele, portanto aqui no se defende direito a regime mais benfico anterior, mas resultado isonmico de um direito atual. A necessidade de serem supridas as discrepncias de reajuste e considerao do tempo de servio pblico, a partir do reconhecimento do direito dos substitudos nos moldes requeridos, decorre da aplicao direta do princpio da isonomia do artigo 5 da Constituio Federal12. Com suporte nesse dispositivo constitucional, Celso Antonio Bandeira de Mello13 no admite a adoo de critrio discriminante que no seja composto pela diferena de fatos, situaes ou pessoas (todos idnticos no caso dos substitudos). Ora, no h qualquer diferena que autorize tratamento desigual entre o Auxiliar, Tcnico ou Analista Judicirio que ocupava a classe A, padro 1, e o Auxiliar, Tcnico ou Analista Judicirio que ocupava as demais classes e padres. Os servidores em questo integram as mesmas carreiras, compostas dos mesmos cargos de nvel auxiliar, mdio e superior, sem que se identifique critrio autorizador de tratamento distinto perante os reajustes imediatos e o tempo de servio exigido para final de carreira pela Lei 12.774/2012. Se a nova tabela garantiu um reajuste de 6,09%, alm do reajuste da GAJ, e 13 padres passam a compor a exigncia para final da carreira, esse direito tambm se integra a todos os servidores que no se encontravam no antigo A1, sob pena de violao ao direito consolidado no tempo j transcorrido, como se o lapso nada representasse para uma frao de pessoas segregadas no mesmo regime

Constituio da Repblica: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) 13 Contedo jurdico do princpio da igualdade. 2 edio. So Paulo: RT, 1984. p. 59: H ofensa ao preceito constitucional da isonomia quando: (...) II A norma adota como critrio discriminador, para fins de diferenciao de regimes, elemento no residente nos fatos, situaes ou pessoas desequiparadas.
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jurdico. Alm da isonomia expressamente defendida pelo artigo 5, tambm tem aplicao ao caso em questo o princpio da impessoalidade a que est submetida a Administrao Pblica, conforme a cabea do artigo 37 da Constituio14. A Lei 12.774/2012 foi absolutamente pessoal no reenquadramento, beneficiando com reduo de tempo de carreira e reajuste adicional apenas aqueles situados nas posies A1 e A2 da redao original da Lei 11.416/2006. O princpio da impessoalidade refora no artigo 37 o dever isonmico do Poder Pblico, seja pelo aspecto legislativo externo ou interno, ou seja: a igualdade deve ser observada perante a lei, no seu contedo e na aplicao da norma jurdica, que no pode desigualar sujeitos legislativos submetidos a tratamento isonmico/impessoal15. Alm da isonomia prevista nos artigo 5 e 37, o artigo 39, 1, incisos I, II e III, da Constituio da Repblica16, evidencia a obrigatoriedade de serem adotados critrios uniformes/proporcionais no reenquadramento promovido pela Lei 12.774/2012, pois a fixao dos padres de vencimento deve observar: (i) a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos componentes de cada carreira; (ii) os requisitos para a investidura; (iii) as peculiaridades dos cargos Na fixao do novo padro de vencimento, a Lei 12.774/2012 deve ser aplicada de forma a preservar a identidade de requisitos entre os seus destinatrios, concedendo aos servidores que se encontram em padres acima do A1 o direito equivalente ao seu ganho de tempo e remunerao (com razo ainda maior, pois possuem maior tempo no cargo). 3.2. Efeitos sistemticos da antiguidade no cargo

Constituio da Repblica: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) 15 Comentando o princpio da impessoalidade, CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO afirma: 19. Nele se traduz a idia de que a Administrao tem que tratar a todos os administrados sem discriminaes, benficas ou detrimentosas. (...) O princpio em causa no seno o princpio da igualdade ou isonomia. Est consagrado explicitamente no art. 37, caput, da Constituio. in Curso de direito administrativo. 20 edio. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 102. 16 Constituio da Repblica: Art. 39. (...) 1 A fixao dos padres de vencimento e dos demais componentes do sistema remuneratrio observar: I a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos componentes de cada carreira; II os requisitos para a investidura; III as peculiaridades dos cargos.
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O respeito antiguidade no cargo no decorre apenas de debates morais no servio pblico, pois os efeitos do tempo no cargo constituem direito reconhecidos pelo regime jurdico em vigor. A obviedade introduzida pelos artigos 16 e 17 da Lei 8.112, de 1990, que afirma:
Art. 16. O incio, a suspenso, a interrupo e o reincio do exerccio sero registrados no assentamento individual do servidor. (...) Art. 17. A promoo no interrompe o tempo de exerccio, que contado no novo posicionamento na carreira a partir da data de publicao do ato que promover o servidor.

Os artigos colacionados evidenciam a impossibilidade de se desconsiderar o tempo de exerccio de um servidor pblico, com destaque para aqueles que j progrediram ou foram promovidos. Essa sensvel previso demonstra que a ausncia de melhoria de enquadramento dos servidores no classificados na antiga posio A1 (parcialmente para o A2 e totalmente para os demais), com o consequente acrscimo remuneratrio, representa negao ao tempo legalmente registrado em benefcio dos substitudos. Bem por isso, tambm dos artigos 16 e 17 do Regime Jurdico em vigor resulta o dever de aplicar as consequncias do tempo de exerccio para extenso do reenquadramento em dois padres de vencimento a todos os servidores regidos pela Lei 11.416/2006, a exemplo do ocorrido para aqueles que se encontravam no A1 quando da incidncia da Lei 12.774/2012 sobre as tabelas. Se mais fosse necessrio, o deferimento dos pedidos do requerente resulta diretamente do dever administrativo institudo pelo artigo 100 da Lei 8.112, de 1990:
Art. 100. contado para todos os efeitos o tempo de servio pblico federal, inclusive o prestado s foras armadas.

Apesar de vigente, a regra no foi observada no enquadramento do Anexo III da Lei 12.774/2012, mas se integra interpretao sistemtica devida na aplicao de qualquer norma jurdica. Dessa realidade normativa integradora deriva a autorizao administrativa de reenquadramento e criao de rubrica administrativa dirigidos correo do equvoco desequiparador, residente mais na resistncia institucional do Executivo, que permeou e tumultuou a aprovao de algum reajuste ao Judicirio, e menos na vontade poltica deste Poder.
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Sobre a inconstitucionalidade da preterio dos mais antigos, disse o Supremo Tribunal Federal17:
EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DO MINISTRO DE ESTADO DAS RELAES EXTERIORES. PROMOO POR ANTIGUIDADE NA CARREIRA DE DIPLOMATA. REQUISITOS LEGAIS. PROGRAMA DE FORMAO E APERFEIOAMENTO NA CARREIRA DE DIPLOMATA (PROFA-I). NO-CONCLUSO. EFETIVO EXERCCIO. NECESSIDADE DE COMPROVAO. RECURSO ORDINRIO AO QUAL SE D PARCIAL PROVIMENTO. (...) 4. A possibilidade de dispensa ao requisito de

trs anos de efetivo exerccio na respectiva classe para fins de promoo (art. 65 da Lei n. 11.440/2006) no tem o condo de afastar a observncia desse prazo para a confirmao no Servio Exterior, pois se trata do mesmo perodo exigido em norma constitucional para a aquisio da estabilidade em cargo de provimento efetivo por concurso pblico (caput do art. 41). Afronta, portanto, o princpio da igualdade o ato administrativo pelo qual se deixa de realizar a promoo por antiguidade do Impetrante classe de Segundo-Secretrio quando os seus pares, aprovados no mesmo Concurso de Admisso Carreira de Diplomata realizado em 2006 e ainda no confirmados no Servio Exterior, obtiveram essa promoo.(...)

A revelar o valor da antiguidade, o Tribunal Regional Federal da 5 Regio decidiu:

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EMENTA: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. AO CAUTELAR. CONCURSO PBLICO. TCNICO DE INFORMTICA. CANDIDATO APROVADO PARA PROVIMENTO DE CARGO EFETIVO. SENTENA TERMINATIVA. JULGAMENTO DO MRITO (ART. 515, 3, DO CPC). VAGA DESTINADA REMOO. ANTIGUIDADE. (...) O princpio constitucional

que garante a convocao do candidato aprovado em concurso pblico anterior, com preferncia sobre os novos concursados, o mesmo que deve garantir aos servidores, por questo de antiguidade, a remoo para outras localidades onde haja claros de lotao, prioritariamente sobre os futuros servidores que ingressaro na respectiva carreira. - possvel Administrao, antes da abertura de concurso pblico, promover processo de remoo interna, para relotao de servidores em outras localidades, disponibilizando depois as localidades destinadas a concurso pblico. (...)

Logo, isonomia e antiguidade coexistem para impor a soluo indicada neste requerimento, sob pena de se desconsiderar o tempo j incorporado ao patrimnio jurdico dos servidores. 3.3. Tratamento diferenciado permite que o anterior A1 passe frente dos seus colegas A2 e A3 na carreira, progredindo para o A2 da situao nova antes de servidores mais antigos Para demonstrar melhor a leso antiguidade e o absurdo
17 RMS 28032, Relator(a): Min. CRMEN LCIA, Primeira Turma, julgado em 23/03/2010, DJe-096 DIVULG 27-05-2010 PUBLIC 28-05-2010 EMENT VOL-02403-02 PP-00692. 18 APC 358.283, Rel. Desembargador Federal RIVALDO COSTA, TERCEIRA TURMA, julgado em 7/12/2006.

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desequiparador a que se chegou pela ausncia de extenso de dois padres a mais a todos os servidores, h casos em que o servidor A1 da situao anterior progredir antes dos anteriores A2 e A3 para a nova posio A2 da tabela, muito embora esses estejam at dois anos frente daquele. A preterio do servidor mais antigo visualizada nas linhas temporais das hipteses abaixo, onde quem passou para A2 ou A3 recentemente alcanar a nova situao A2 depois do servidor mais novo que ocupava a posio A1 (quanto mais recente tenha sido o ingresso do servidor, mais ele ser beneficiado com progresso para o A2 da nova tabela antes que os antigos A2 e A3 tenham a mesma oportunidade):

Tais exemplos demonstram que o servidor que ingressou em fevereiro de 2012 (2 hiptese) crescer na carreira, progredindo para o A2 da tabela nova, muito antes daqueles que ingressaram em dezembro de 2010 (1 hiptese) e maro de 2011 (3 hiptese), pois atingir um ano de interstcio para progresso funcional no A1 em primeiro lugar. No mbito do Poder Judicirio da Unio, o Anexo IV, da Portaria Conjunta n 1, de 2007, regulamenta a progresso funcional (entre padres de mesma classe) e a promoo (do ltimo padro de uma classe para o primeiro da prxima):
Art. 2 A progresso funcional consiste na movimentao do servidor de um padro para o seguinte, dentro de uma mesma classe. Pargrafo nico. A progresso funcional ocorrer anualmente, na data em que o servidor completar o interstcio de um ano no padro em que estiver posicionado. (...) Art. 5 A promoo consiste na movimentao do servidor do ltimo padro de uma classe para o primeiro padro da classe seguinte. Pargrafo nico. A promoo ocorrer na data em que o servidor completar o
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 interstcio de um ano da progresso funcional imediatamente anterior. (...) Art. 9 A progresso funcional e a promoo produziro efeitos financeiros a partir do primeiro dia subseqente data em que o servidor houver completado o interstcio de que trata o pargrafo nico dos artigos 2 e 4. Pargrafo nico. A progresso funcional dos servidores em estgio probatrio, cujo interstcio de cada 12 meses de efetivo exerccio tenha sido concludo at 15 de dezembro de 2006, surtir efeitos financeiros a contar dessa data, computando-se o perodo residual para nova aquisio.

O desejado crescimento na carreira, fator de estmulo ao servidor, que tem no fator TEMPO sua premissa essencial (1 ano para cada etapa), encontrase negligenciado pelo tratamento desigual a que os servidores foram submetidos. Se no corrigido o enquadramento pela extenso da melhor providncia (todos crescem dois padres de imediato), o administrador pactuar com a catica situao apresentada nas trs hipteses constantes das linhas temporais apresentadas, com reflexos funcionais e remuneratrios desiguais e permanentes durante todo o desenvolvimento na carreira. 3.4. Prejuzo no clculo da aposentadoria pela mdia remuneratria: A1 ser aposentado com valor maior que seus colegas mais antigos A desconsiderao do tempo no cargo no prejudica apenas a progresso funcional, levando a paradoxos como aqueles j apresentados at aqui. O problema tambm atinge a esfera previdenciria. Explica-se: com a Emenda Constitucional 41/2003, instaurou-se a mdia remuneratria como critrio de clculo do valor a ser percebido pelo servidor submetido ao Regime Prprio de Previdncia Social do artigo 40 da Constituio da Repblica. Isso se encontra no 3 do artigo 40 da Lei Maior19 e se destina a todo servidor que ingressou no servio pblico a partir de 31 de dezembro de 2003 (data de publicao da EC 41) e ao servidor que, embora tenha ingressado antes, no opte por preencher os requisitos de transio. Note-se que aquele trabalhador que ingressou no Poder Judicirio da Unio e se encontrava em classe/padro A1 ter uma mdia remuneratria (e futuros proventos) melhor que os seus pares mais antigos, porque para ele somente 13 anos de tabela remuneratria produziro o resultado (sem computar o tempo remuneratrio dos antigos A1 e A2, suprimidos), partindo do que antes era A3.

Constituio da Repblica: Art. 40 (...) 3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) A matria foi regulada pela Lei 10.887/2004.
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Aqueles que ingressaram antes (que deveriam ser mais beneficiados pela lgica das reformas previdencirias) tero que se submeter a um valor menor no resultado da mdia, porque para eles entraro os vencimentos de A1 e A2, suprimidos na tabela atual. Com isso, o montante final a ser dividido para o clculo dos proventos ser menor que aquele obtido pelo servidor mais novo beneficiado com dois padres. O estudo crtico das consequncias da preterio dos demais servidores em at dois padres torna irrefutvel a necessidade de correo do equvoco desequiparador, porque extrapolam a mera anlise de posio na tabela. H prejuzos inadmissveis a uma carreira pautada tambm na antiguidade como catalisadora de melhorias. Como em outras situaes semelhantes, a soluo se d pela acolhida da tese defendida pelo requerente, restabelecendo-se a relao temporal entre carreira, enquadramento e desenvolvimento, para que o equilbrio constitucional (isonomia, razoabilidade, juridicidade) e infraconstitucional (artigos 16, 17 e 100 da Lei 8.112/90) seja restaurado. 3.5. Juridicidade e razoabilidade A isonomia prevista artigos 5,37 e 39, 1, incisos I, II e III, da Constituio da Repblica, reivindicam provimento administrativo capaz de aplicar a Lei 12.774/2012 conforme os parmetros da Lei Maior. Isso decorre da incidncia direta dos princpios, cuja juridicidade instrui os complementos e desdobramentos de uma lei formal. Isso significa que as disposies da Constituio devem nortear, acima de qualquer outra considerao, os atos do Poder Pblico, para garantir a efetividade constitucional na interpretao requerida do administrador. Nesse sentido, afirma Lus Roberto Barroso:
Em suma: a Constituio figura hoje no centro do sistema jurdico, de onde irradia sua fora normativa, dotada de supremacia formal e material. Funciona, assim, no apenas como parmetro de validade para a ordem infraconstitucional, mas tambm como vetor de interpretao de todas as normas do sistema. (...) O administrador pode e deve atuar tendo por fundamento direto a Constituio e independentemente, em muitos casos, de qualquer manifestao do legislador ordinrio. O princpio da legalidade transmuda-se, assim, em princpio da constitucionalidade ou, talvez mais propriamente, em princpio da juridicidade,
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 compreendendo sua subordinao Constituio e lei, nessa ordem.20

No caso em debate, a exegese da Lei 12.774/2012 deve extrair desta o mximo atendimento isonomia de reenquadramento, na proporo da melhoria representada para o anterior A1, providenciando-se que o maior crescimento em padres seja estendido aos demais servidores. Ao julgar a Ao Direta de Constitucionalidade 12/DF, o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL reconheceu a constitucionalidade da Resoluo 07, de 18 de outubro de 2005, expedida pelo Conselho Nacional de Justia contra o nepotismo no mbito do Poder Judicirio, ao argumento do atendimento da juridicidade emanada dos princpios da cabea artigo 37, entre eles o da impessoalidade. Na ementa do julgado, consta:
EMENTA: AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE, AJUIZADA EM PROL DA RESOLUO N 07, de 18/10/2005, DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. MEDIDA CAUTELAR. (...) A Resoluo n 07/05 do CNJ reveste-se dos atributos da generalidade (os dispositivos dela constantes veiculam normas proibitivas de aes administrativas de logo padronizadas), impessoalidade (ausncia de indicao nominal ou patronmica de quem quer que seja) e abstratividade (trata-se de um modelo normativo com mbito temporal de vigncia em aberto, pois claramente vocacionado para renovar de forma contnua o liame que prende suas hipteses de incidncia aos respectivos mandamentos). A Resoluo n 07/05 se dota, ainda, de carter normativo primrio, dado que arranca diretamente do 4 do art. 103-B da Carta-cidad e tem como finalidade debulhar os prprios contedos lgicos dos princpios constitucionais de centrada regncia de toda a atividade administrativa do Estado, especialmente o da impessoalidade, o da eficincia, o da igualdade e o da moralidade. O ato normativo que se faz de objeto desta ao declaratria densifica apropriadamente os quatro citados princpios do art. 37 da Constituio Federal, razo por que no h antinomia de contedos na comparao dos comandos que se veiculam pelos dois modelos normativos: o constitucional e o infraconstitucional. Logo, o Conselho Nacional de Justia fez adequado uso da competncia que lhe conferiu a Carta de Outubro, aps a Emenda 45/04. Noutro giro, os condicionamentos impostos pela Resoluo em foco no atentam contra a liberdade de nomeao e exonerao dos cargos em comisso e funes de confiana (incisos II e V do art. 37). Isto porque a interpretao dos mencionados incisos no pode se desapegar dos princpios que se veiculam pelo caput do mesmo art. 37. Donde o juzo de que as restries constantes do ato normativo do CNJ so, no rigor dos termos, as mesmas restries j impostas pela Constituio de 1988, dedutveis dos republicanos princpios da impessoalidade, da eficincia, da igualdade e da moralidade. dizer: o que j
BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito (O triunfo tardio do direito constitucional no Brasil) in Revista de Direito Administrativo, v. 240. Rio de Janeiro: Renovar, abril/maio de 2005, p. 22. 13 de 17
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 era constitucionalmente proibido permanece com essa tipificao, porm, agora, mais expletivamente positivado. (...) (STF, Tribunal Pleno, ADC n 12/DF, Ministro Relator Carlos Britto, julgado em 16/02/2006, publicado no DJ de 1/09/2006, p. 15)

juridicidade se associa a razoabilidade com que se deve aplicar a nova lei, visualizada na conjugao sistemtica das legislaes que regem os efeitos do tempo no enquadramento dos servidores. Nessa perspectiva, o crescimento imediato em dois padres destinado ao antigo A1 deve ser analisado e proporcionalmente transferido em ganho ao enquadramento sucessivo de seus pares, em escala ascendente. Sob qualquer ngulo, a concluso que a correo da injustia cometida passa pelo efeito extensivo e proporcional do quanto previsto na transposio de classe, padro A1 da redao original da Lei 11.416/2006, que subiu dois padres, para as demais classes e padres das mesmas carreiras. 3.6. Inaplicabilidade da Smula 339 do STF e incidncia do poder regulamentar conferido pelo artigo 26 da Lei 11.416/2006 A tese ora defendida no encontra bice na Smula 339 do STF. No se est a pleitear que o Judicirio legisle, mas apenas que aplique a legislao pr-existente que previu a reduo de padres com reenquadramento mais benfico ao A1 na proporo constitucionalmente exigida para todos. O vis hermenutico hierrquico (Constituio) e sistemtico (Lei 8.112/90) leva necessariamente a essa concluso. A necessidade de dar a devida interpretao constitucional e sistemtica lei formal no nova, percebendo-se no julgamento pelo Supremo da extenso do reajuste de 28,86%, ento revelador o voto do Ministro Carlos Velloso no julgamento do RMS 22307-7/DF, veja-se:
Sr. Presidente, a soluo que preconizam os que pensam como eu em caso assim a que empresta Constituio o mximo de eficcia; a soluo que, mais de uma vez, a Suprema Corte Norte-Americana emprestou s suas decises; a soluo que ilustres tribunais brasileiros, por mais de uma vez, emprestaram questo. Acho at que caminha-se para um retrocesso afirmar-se que em caso assim ter-se- que se valer da ao direta de inconstitucionalidade. Sr. Presidente no h invocar, em caso assim, a Smula 339 do Supremo Tribunal Federal. A lei, no caso, a prpria Constituio. A Corte Constitucional emprestar, decidindo desta forma, Constituio a eficcia que ela tem. (STF, Tribunal Pleno, Recurso no Mandado de Segurana n 22.307-7,
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 Ministro Relator Marco Aurlio, julgado em 19/02/1997, publicado no DJ de 13/06/1997)

O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL e o SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA afastaram a Smula 339 em hipteses semelhantes:
Policiais militares. Reclculo de gratificao de nvel universitrio. - No ocorrncia, no caso, de ofensa direta aos textos constitucionais invocados (arts. 2. - que o princpio em que se fundamenta a smula 339 - e 5, II, da Constituio Federal), porquanto o acrdo recorrido se baseou na interpretao que deu legislao estadual que teve como pertinente. Recurso extraordinrio no conhecido. (STF - RE 135782 / SP, Primeira Turma, Relator Min. MOREIRA ALVES, DJ 07-10-94, PP-26826) EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO ESPECIAL. ADMINISTRATIVO. SERVIDORES. REAJUSTE. 3,17%. LEI 8.880/94 (ARTS. 28 E 29). DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. SMULA 339/STF. INAPLICABILIDADE. O Judicirio, in casu, limitou-se a atuar no seu poder de julgamento, aplicando a legislao infraconstitucional em referncia, que j previa tal reajuste, por isso, invivel as aluses aos dispositivos constitucionais citados, bem como Smula invocada, por no se tratar de "criao ou majorao". Embargos rejeitados. (STJ - EDRESP - 188103/GO, Quinta Turma, Relator Jos Arnaldo da Fonseca, DJ 22/05/2000 P. 128)

Ao aplicar a soluo preconizada por este requerimento, o administrador apenas dar o devido cumprimento Lei 12.774/2012, na esfera do seu poder regulamentar, conforme prev o artigo 26 da Lei 11.416/2006:
Art. 26. Caber ao Supremo Tribunal Federal, ao Conselho Nacional de Justia, aos Tribunais Superiores, ao Conselho da Justia Federal, ao Conselho Superior da Justia do Trabalho e ao Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, no mbito de suas competncias, baixar os atos regulamentares necessrios aplicao desta Lei, observada a uniformidade de critrios e procedimentos, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, a contar de sua publicao.

Com base nessas consideraes, devem ser deferidos os pedidos do requerente, definidos no prximo tpico. 4. DO PEDIDO Ante o exposto, requer o deferimento dos pedidos administrativos para, com todos os reflexos remuneratrios: (4.1) reenquadrar os substitudos com classificao de A3 at C13 na redao original da Lei 11.416/2006, integrantes da coluna situao anterior da tabela do Anexo III da Lei 12.774/2012, em dois padres acima (com mudana de classe, quando necessrio) daqueles sugeridos pela coluna situao nova do
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referido anexo ou, SUCESSIVAMENTE, instituir rubrica individual administrativa equivalente diferena remuneratria correspondente; (4.2) reenquadrar os substitudos com classificao A2 na redao original da Lei 11.416/2006, integrante da coluna situao anterior da tabela do Anexo III da Lei 12.774/2012, em um padro acima (com mudana de classe, quando necessrio) daquele sugerido pela coluna situao nova do referido anexo ou, SUCESSIVAMENTE, instituir rubrica individual administrativa equivalente diferena remuneratria correspondente; (4.3) aos substitudos de classe/padro C13 da Lei 12.774/2012, instituir rubrica individual administrativa equivalente diferena de vencimento entre o C13 e o C11 da nova tabela; (4.4) aos substitudos de classe/padro C12 da Lei 12.774/2012, reenquadrar em um padro acima (C13), com instituio rubrica individual administrativa equivalente diferena de vencimento entre o C13 e o C12 da nova tabela ou, SUCESSIVAMENTE, instituio de rubrica individual administrativa equivalente diferena remuneratria correspondente. So Paulo SP, 22 de maro de 2013.

Neemias Ramos Freire Presidente da Aojustra

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Relao de documentos anexos 1. Cpia do estatuto da entidade; 2. Cpia do termo de posse da diretoria; 3. Cpia do documento de identidade com CPF do dirigente que assina a medida; 4. Comprovante de inscrio regular no CNPJ; 5. Cpia da Lei 12.774/2012; 6. Cpia da Lei 11.416/2006.

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