TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT - SALA PENAL

Bogota D.C., mayo 28 de 2009 Magistrada Ponente: Dra. SARA CEPEDA DE NOPE RADICACIN: (SO 353-33)110016000013200608485 - 02 PROCEDENCIA: Juzgado 22 Penal del Circuito de Conocimiento DENUNCIANTE: De oficio PROCESADOS: LEONARDO RODRGUEZ ORTEGA DELITO: ACTOS SEXUALES CON MENOR DE AOS AGRAVADO 14 MOTIVO ALZADA: Apelacin sentencia APROBADO ACTA No: 139 - 2009 DECISIN: Modifica pena
1. OBJETO DE LA DECISIN Decidir el recurso de apelacin presentado por el defensor de LEONARDO RODRGUEZ ORTEGA, contra la sentencia proferida el 23 de febrero de 2009, por el Juzgado 22 Penal del Circuito de conocimiento de Bogot que lo conden como autor del delito de acto sexual con menor de 14 aos agravado en concurso homogneo y sucesivo. 2. ANTECEDENTES 2.1. Fcticos Fueron relatados por el Juez de primera instancia en los siguientes trminos: "Para el ao de 2.006, el seor LEONARDO RODRGUEZ ORTEGA, abus sexualmente de sus dos menores hijas VALENTINA RODRGUEZ PELAYO Y MARINA RODRGUEZ PELAYO (sic), procreadas con la seora ALEJANDRA PELAYO CASTRO, abusos que consistan en desarrollar en sus humanidades comportamientos libidinosos, como tocarles la colita o la vagina con las manos y en alguna oportunidad luego de tocarle la vagina se chupaba los dedos con la boca." 2.2. Procesales El 22 de febrero de 2008 ante el Juzgado 22 Penal Municipal con funcin de control de garantas, se llevaron a cabo audiencias de formulacin de imputacin e imposicin de medida de aseguramiento consistente en detencin domiciliaria contra LEONARDO RODRGUEZ ORTEGA, por el delito de ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AOS AGRAVADO, en concurso, cargos a los que no se allan. El escrito de acusacin fue presentado el 19 de marzo de 2008 por la Fiscal 38 secciona!, correspondiendo las diligencias al Juez 52 Penal del Circuito de conocimiento' 1 ante quien se formul la acusacin el 21 de mayo de 2008 la Fiscala hizo el anuncio de pruebas e inici el descubrimiento de elementos probatorios2. Concluida esta diligencia se llev a cabo audiencia preparatoria el 11 de junio de 2008, donde Fiscala y defensa descubrieron los elementos probatorios y se elevaron solicitudes probatorias. Ante la negativa con el decreto de algunos testimonios solicitados por la defensa, la Fiscala impugn, correspondiendo desatar la apelacin a esta Sala que confirm la decisin de primera instancia a travs de provedo del 5 de noviembre de 2008.

El juicio oral se desarroll el 23 de febrero de 2009 en el que el acusado se declar inocente , se hicieron los alegatos de apertura y se dio inicio al ciclo probatorio en el que se enunciaron estipulaciones probatorias entre fiscala y defensa alusivas a la plena identidad e identificacin del acusado, edad de las menores, ausencia de antecedentes, acta de conciliacin en la
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Universidad Catlica entre padres de las menores por desavenencias en el suministro de cuotas alimentarias y, se recepcionaron los testimonios de las nias MARIANA y VALENTINA RODRGUEZ PELAYO, la madre de stas, MARA ALEJANDRA PELAYO CASTRO, de testigos de acreditacin MARTHA AGUDELO perito mdico, CATALINA SNCHEZ BOTERO y MARTHA SOFA MARTNEZ, psiclogas, profesionales que introdujeron el dicho de las menores en entrevistas, y los testimonios del acusado LEONARDO RODRGUEZ ROZO, LUZ NELLY, MARCELA y GLADYS ORTEGA CAN . Fiscala, representante del Ministerio Pblico y apoderado de las vctimas pidieron condena contra LEONARDO al encontrar que con las pruebas recaudadas se estableca ms all de toda duda la existencia de los hechos denunciados y responsabilidad del acusado en los abusos sexuales contra las dos menores. Puso en evidencia la Fiscala que las nias tanto en la entrevista como en la audiencia de juicio oral a travs de la Cmara de Gesell relataron de manera coherente, lo ocurrido y que fue a raz de la observacin de la madre sobre sus juegos erticos que despert su inquietud e indag sobre el porqu de dicho tipo de juego, situacin que la llev a denunciar a las autoridades y buscar ayuda profesional, Todo ello respaldado con el testimonio de las psiclogas que intervinieron en el caso. La defensa por el contrario abog por la absolucin indicando que se trataba de una retaliacin de la madre hacia el padre de las nias, siendo su denuncia temeraria porque a ella no le gust que LEONARDO la hiciera comparecer para una conciliacin ante el Centro de Conciliacin de la Universidad Catlica para regular visitas y cuota alimentaria; asegura que se trata de una venganza donde hay una serie de circunstancias que nunca fueron probadas , como el dicho de la abuela cuando supuestamente las nias le tocaron a ella la vagina , a ms de que las nias nunca estaban solas con el pap porque l viva con su familia. Respalda el testimonio de la familia de Leonardo de donde se colige que l no ha podido cometer los delitos que se le imputan. En el traslado del artculo 447 se puso de presente la ausencia de antecedentes del acusado, su arraigo familiar y buen comportamiento familiar, pero la Fiscala solicit la negativa de los subrogados y la prisin domiciliaria por no concurrir los presupuestos legales para ello, siendo avalada por el agente del Ministerio Publico y el representante de las vctimas. El acusado aboga por su inocencia al igual que la defensa poniendo de presente las cualidades de LEONARDO como ciudadano de bien e indicando que todo es fruto de la venganza de la madre, pues lo nico que l ha prodigado es amor hacia sus hijas. En el incidente de reparacin integral, el representante de las vctimas indic que por voluntad de la madre de las menores y atendiendo la situacin econmica de LEONARDO RODRGUEZ solo pedira condena pecuniaria por concepto de perjuicios morales conforme los lineamientos del artculo 97 del Cdigo Pernal. Agotada esta fase del juicio, el juez anunci que el fallo sera de carcter condenatorio, procediendo a emitirlo y disponiendo de inmediato la aprehensin de LEONARDO para hacer efectiva la pena en establecimiento carcelario, medida que se materializ en el mismo recinto de la audiencia. Inconforme con el fallo condenatorio, la defensa apela. 3. SENTENCIA IMPUGNADA

El a quo estim puntualmente las conductas generadoras de la tramitacin penal, as como los elementos materiales de prueba, evidencia fsica e informes allegados con el escrito y formulacin de acusacin, analiz las pruebas allegadas en el curso del juicio oral de las cuales deriv la existencia de la prueba requerida para emitir condena. Analiz cada una de las pruebas aportadas de manera individual y en su conjunto sealando de manera puntual las razones por las que otorga credibilidad. Sostuvo que tanto la materialidad de las conductas punibles endilgadas a RODRGUEZ ROZO como la responsabilidad del mismo en tales injustos estaba demostrada no solo con los testimoniales de la madre de las menores afectadas MARIANA y VALENTINA, sino por las versiones de stas, rendidas en cmara de Gesell donde narraron de manera difana y coherente las circunstancias temporo espaciales en que RODRGUEZ ROZO ejecuta actos sexuales en el cuerpo de las dos menores y en su presencia, les daba besos, haca tocamientos en sus partes ntimas, dicindoles que era un secreto con el papito , y luego detocar su vaginita se chupaba los dedos; les deca que jugaban al calor y les haca quitar la ropa , todo ello cuando las nias lo iban a visitar . Argument que con el testimonio de las psiclogas y el dicho de la madre se daba credibilidad a la versin de MARIANA y VALENTINA. Da fe la madre que incluso en alguna ocasin tambin le tocaron la vagina a la abuelita y explicaron que se trataba del juego que hacan con el papito que las quera y amaba mucho. Frente a las pruebas de descargo centradas en el testimonio del padre, madre y tas del acusado indic que si bien eran coherentes y uniformes eran en cierta manera parcializadas por razones del parentesco no siendo creble para el juez, como sostienen estos testigos que cuando las nias iban a la casa siempre estaba la familia, o sea que el padre nunca se quedaba a solas con ellas. Sostiene que de acuerdo con la experiencia no es creble que un padre nunca se quede a solas con sus hijos y adems porque para cometer los abusos sexuales, los agresores buscan lugares solitarios o el momento preciso de descuido para no ser vistos por los dems. Resta fuerza al argumento de la defensa en cuanto a una posible manipulacin e influencia de la madre por los problemas entre ellos, porque de acuerdo con el testimonio de las psiclogas, las nias relataron de manera natural y espontnea, inducidas por la tcnica del juego y la ldica lo ocurrido, que coincide con lo que la madre asevera haber escuchado de sus hijas. De otra parte este tipo de tocamientos no deja habitualmente huella fsica como se desprende del informe del perito mdico de Medicina legal. Concluy entonces en la responsabilidad penal del acusado sin lugar a reconocer eximentes de responsabilidad. Para dosificar la sancin seal que la pena prevista en el artculo 209 del CP ya modificada por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004 con el incremento por el agravante del artculo 211 numerales 2 y 4 va de 64 a 135 meses y siendo el mbito punitivo de 71 meses , que debe dividirse en cuartos, arroja para el primero cifra oscilante entre 64 y 81 meses 22,5 das , pero no aplica la pena mnima sino acudiendo a los parmetros del artculo 61 del CP para el delito base impone pena de 70 meses de prisin, a los que increment 50 meses en razn del delito concursal de igual naturaleza para un total de 120 meses de prisin . Conden a pena accesoria de inhabilitacin de derechos y funciones pblicas por igual lapso de la pena privativa de la libertad y a pagar perjuicios morales en el equivalente a 10 Salarios mnimos legales mensuales vigentes. Neg la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y prisin domiciliaria por no darse los presupuestos de los artculos 63 y 38 del CP, en particular el requisito objetivo, respectivamente. Adems indic que de acuerdo con el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, Ley 1098 de 2006, haba prohibicin expresa por tratarse de menores.

4. IMPUGNACIN 4.1 Recurrentes' La defensa pide revocar la condena y en su lugar dictar fallo absolutorio, centrando los argumentos de su inconformidad en la deficiente valoracin probatoria porque el juez solo dio credibilidad a los testimonios solicitados por la Fiscala y desestim los de la defensa, los que escasamente mencion. Sostiene que en este caso hay una manipulacin e influencia de la madre por porque han tenido problemas de pareja, surgiendo el ltimo conflicto por el desacuerdo en la regulacin de visitas y el monto de la cuota alimentaria, por lo que LEONARDO cit a la madre a un centro de conciliacin y a raz de tal citacin que fue anterior a los presuntos hechos, MARA ALEJANDRA opt, en actitud de venganza por denunciarlo. Indica que la madre magnific el juego supuestamente ertico de las nias dndole un alcance que no tena, adems es lgico que para baarlas, lo que haca el padre junto con la abuela, necesariamente deba tocarlas y adems cuando estaban pequeas tuvieron una dermatitis y tuvo que aplicarles una crema recetada por un mdico de Chapinero. No poda dar crdito el juez al dicho de la madre acerca de los tocamientos en la vagina a la abuela materna porque peste nunca declar y tan solo es un testigo de referencia. Desconoci el juez el testimonio de los padres de Leonardo y de las tas que viven en la casa contigua los cuales dieron fe que cuando las nias iban a la casa nunca estaban solas y tampoco Leonardo con ellas, adems la abuela de las nias o sea la madre de ste siempre estaba con ellas porque es difcil controlarlas a las dos y requeran permanente vigilancia. La madre influenci a las nias porque dijo que LEONARDO era persona enferma y ellas lo repitieron e incluso la psicloga SOFA aun cuando despus afirm que ella no tena prueba de ello. Critica el testimonio de la psicloga CATALINA SNCHEZ porque solo tiene 6 meses de experiencia en la Fundacin Creemos en Ti y no tiene los protocolos aprobados por Medicina Legal desconociendo la Resolucin 430 del 27 de noviembre de 2005 en materia de pericias de ciencia forense , concluyendo que a lo sumo ser perito clnica pero no forense. Adems hizo preguntas sugestivas y sin presencia del defensor de familia, encontrando que en las respuestas de las nias hay contradicciones como que mientras MARIANA dice que el papito las tocaba cuando estaban con ropa, VALENTINA por el contrario afirma que era sin ropa. Concluye que el testimonio de esta profesional no es creble. 4.2. No recurrentes La Fiscala Sostiene que la teora del caso fue confirmada y la sentencia debe mantenerse. Las nias no fueron influenciadas por la madre y relataron, a pesar de su corta edad, lo que haba pasado sin que sea posible creer que se hubiesen aprendido todo un libreto inventado. El objeto de la entrevista es que el relato sea confiable, las nias no tienen capacidad de hilar pero s de contar lo que pas y si la defensa desconfiaba de estas entrevistas ha debido tacharlas de falsas. Adems los testimonios se hicieron con la tcnica de la Cmara de Gesell que garantiza la integridad y respeto de los derechos de las nias al rendir su versin. De otra parte la defensa ech de menos el testimonio de la abuela materna para declarar sobre los tocamientos en la vagina por parte de las nias, pero sin embargo no lo solicit. No se trata

de venganza de la madre sino de verdadero inters para esclarecer lo ocurrido por tener la responsabilidad de sus hijas. Los testigos de la defensa solo declararon sobre la conducta pero no sobre los hechos Concluye, el fallo debe ser confirmado. Leonardo Rodrguez Rozo, avala los argumentos de su abogado y sostiene que no le cabe en la cabeza que el pap se quede solo con sus hijos, cuando tratndose de unas nias tan pequeas, hiperactivas que van a visitarlo una vez al mes se requiere permanente compaa y atencin, adems que cada visita de ellas es todo un acontecimiento en su casa. Por tanto pregona su inocencia. 5. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL 5.1 Competencia Esta Colegiatura es competente para resolver la apelacin propuesta de conformidad con los artculos 34, 176 y 178 de Ley 906 de 2004 y concordantes, dentro de los lmites impuestos por la naturaleza del recurso y los temas de impugnacin. No advirtindose causal alguna capaz de invalidar la actuacin, procede la Sala a examinar los argumentos del recurrente encontrando que su inconformidad est centrada en la ausencia de prueba para condenar e indebida valoracin probatoria que conducen a emitir sentencia absolutoria, solicitando en consecuencia revocar la condena emitida por el Juez 22 Penal del Circuito de conocimiento de esta ciudad. Los punibles atribuidos a LEONARDO RODRGUEZ ROZO atentan contra la libertad, integridad y formacin sexuales, estn contemplados en los artculos 209 de la Ley 599 de 2000, agravados por concurrir las circunstancias previstas en el artculo 211 numerales 2 y 4 y en concurso homogneo y sucesivo, normas modificadas por la Ley 890 de 2004, en la persona de las menores MARIANA Y VALENTINA RODRGUEZ PELAYO en los siguientes trminos: "ARTICULO 209. ACTOS SEXUALES CON MENOR DE CATORCE AOS. Penas aumentadas por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero de 2005. El texto con las penas aumentadas es el siguiente. El que realizare actos sexuales diversos del acceso carnal con persona menor de catorce (14) aos o en su presencia, o la induzca a prcticas sexuales, incurrir en prisin de cuarenta y ocho (48) a noventa (90) meses". "ARTICULO 211. CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACIN PUNITIVA. Las penas para los delitos descritos en los artculos anteriores, se aumentarn de una tercera parte a la mitad, cuando: 1.(...). 2. El responsable tuviere cualquier carcter, posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la vctima o la impulse a depositar en l su confianza. 3. (. .). 4. Se realizare sobre persona menor de doce (12) aos...". Conforme lo anterior el tipo del artculo 209 exige que el menor afectado para la poca del hecho tenga una edad inferior a 14 aos, que los actos sexuales sean diversos del acceso carnal y que esos actos se realicen en la persona del menor, o en su presencia, o se le induzca a prcticas sexuales. Y la conducta es agravada por el numeral 4 del artculo 211 del CP si ese menor tiene edad inferior a los doce aos como en el presente asunto donde MARIANA y VALENTINA tenan cuatro aos de edad para la poca de los hechos toda vez que nacieron en el ao 2002 segn se acredit con el registro civil de nacimiento incorporado a la actuacin. Pero tambin por

tener el agresor carcter de ser el padre que le da particular autoridad sobre la vctima concurre la causal de agravacin del numeral 2 del mismo artculo; En este asunto, se prob que LEONARDO es el padre biolgico de las dos menores conforme el registro civil de nacimiento . Pero adems, para la configuracin del punible se requiere un elemento psicolgico por parte del sujeto activo materializado en la finalidad de tales actos cual es el nimo de lubricidad, de lujuria, de obtener un placer sexual, de obtener la propia deleitacin sexual Pero qu fue lo que pas? El acusado LEONARDO RODRGUEZ ORTEGA y MARA ALEJANDRA PELAYO CASTRO son padres de las menores VALENTINA y MARIANA, gemelas que nacieron el 4 de abril de 2002 pero por no estar haciendo vida marital, las nias visitaban unas dos veces por mes a su padre pernoctando en su casa, tiempo en el cual ste ejecutaba actos ertico sexuales con ellas. A finales del mes de abril de 2006 mientras las nias jugaban en la cama, la madre se percat que VALENTINA estaba sobre MARIANA tocndole los genitales, y metindole la mano en los pantalones de Mariana, razn por la que les pregunt porqu jugaban de esa manera, y con quien haban jugado en esas condiciones a lo que VALENTINA le manifest que as jugaban con su papito, pero en ese momento MARIANA se toc el labio y le dijo a Valentina que silencio que eso era un secreto. Por lo anterior, el 19 de septiembre de 2006 la seora Mara Alejandra Pelayo Castro denunci penalmente a RODRGUEZ ORTEGA, y las menores fueron remitidas el da siguiente al Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses para ser evaluadas, concluyendo la mdica perito MARTHA CECILIA AGUDELO YEPES no haber encontrado evidencia que permitiera fundamentar una lesin y que generara incapacidad. En cuanto al examen genital , se estableci que tenan un himen ntegro anular no desflorado, indicando que no haba ocurrido penetracin por miembro viril. Las menores fueron remitidas por la fiscala a la Fundacin "Creemos en ti" entidad encargada de hacer la valoracin psicolgica inicial, donde fue atendida por la profesional CATALINA SNCHEZ BOTERO en marzo 17 de 2007, aunque venan siendo sometidas a tratamiento teraputico por la psicloga SOFA MARTNEZ LUGO del Hospital de Chapinero remitidas por el Centro Zonal Barrios Unidos del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, todo lo cual fue probado en el curso del juicio oral. Sobre la carencia de una valoracin probatoria adecuada basada en argumentos sofsticos por parte del juez de primera instancia, no encuentran eco los argumentos de la defensa, solo que no comparte la valoracin afectada por ste frente a su particular concepcin sobre el valor que debi dar a cada una de las pruebas aportadas. En primer lugar las pruebas deben ser valoradas de forma individual y en su conjunto atendiendo las reglas de la sana crtica o las mximas de la experiencia y las reglas de la ciencia, de manera que todas se relacionen entre s dependiendo lo que se busca probar. En este caso el juez tuvo en cuenta la totalidad de las pruebas, llegando al convencimiento mas all de toda duda acerca de la existencia de los hechos investigados y de la responsabilidad del acusado RODRGUEZ ROZO. Para concluir que las nias estaban siendo vctimas de abuso sexual porque con su concurso LEONARDO haca prcticas sexuales, se necesita acudir a indicios, testimonios y evidencias, huellas o rastros que el hecho pudo dejar en la vctima, pues en materia de delitos sexuales en la mayora de los casos, y este no es la excepcin, los victimarios buscan los lugares solitarios, o el descuido de quienes les rodean o la ausencia de testigos, de tal forma que sus actos pasan desapercibidos. Francisco Carnelutti3 se refiere al deber ser del proceso judicial en cuanto atae a la ciencia, la tcnica y la metodologa para la apreciacin probatoria. Dice el autor:

"...Por consiguiente, la apreciacin de las pruebas constituye a veces un procedimiento sencillo, otras veces una trama complicadsima que exige el empleo de aptitudes lgicas y prcticas de primer orden. Se trata de ordenar las pruebas, que con frecuencia son muchas y variadas; de apreciar cada una por separado; de ponerlas despus en contacto, comparndolas; de comprobar un orden de deducciones con otro; de tener cuenta cuidadosa
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CARNELUTTI, Francesco,

de los detalles; de escoger con cautela las reglas de experiencia; de vigilar con atencin los enlaces de los silogismos....." y precisamente esa es la tarea que ha de observar el juez individual y el Juez colegiado. Como quiera que no estamos frente a un sistema de tarifa legal sino de libre apreciacin de la prueba, basada en las reglas de la experiencia, la ciencia y la tcnica, o sea, la sana crtica, donde cada prueba debe ser analizada individualmente y en conjunto con las dems, ser tal sistemtica la que en su anlisis seguir esta Colegiatura. El problema jurdico en nuestro caso surge por la posicin antagnica de Fiscal y defensa donde el rbitro que es el Juez de primera instancia, se inclin por la tesis de la Fiscala bajo el convencimiento ms all de toda duda acerca de la existencia del hecho y la responsabilidad del acusado. Estima el censor que no se prob que en efecto LEONARDO haya tocado a las nias o por lo menos que lo haya hecho con ese nimo libidinoso y por tanto no se le puede responsabilizar de un delito que no ha cometido. Aun cuando la defensa finca su argumentacin en dos posiciones encontradas, porque de un lado sostiene que no hubo tales actos o tocamientos porque las nias cuando lo visitaban nunca estaban solas sino con su familia, abuelos y tas y por tanto no haba oportunidad para realizar este tipo de prcticas y tocamientos concluyendo entonces que ellos no han existido, y, de otra parte, afirma que ciertamente los hubo cuando las nias estaban pequeas y a raz de una dermatitis en la vagina y LEONARDO tuvo que "echarles crema" recetada por un mdico de Chapinero, y adicionalmente haba tocamientos cuando baaban a las nias con la ayuda de la abuela paterna , encuentra esta Colegiatura que tales apreciaciones respaldadas en testimonios vertidos en el juico deben analizarse en su propio contexto con miras a determinar su relevancia en la responsabilidad delictual que se le atribuye a su prohijado. Conforme el testimonio de LEONARDO RODRGUEZ y LUZ NELLY ORTEGA (padres del procesado), y sus tas MARCELA y GLADYS ORTEGA CAN, es creble que cuando las nias iban a casa de LEONARDO a visitarlo, todos ellos estaban pendientes para atenderlas y colaborar con el padre su cuidado, proteccin, vigilancia, alimentacin, aseo y actividades ldicas haciendo su estada lo ms grata posible, involucrndose en el rol de l por una razn muy sencilla, la minora de edad, el parentesco, la posicin de garante del padre, la hiperactividad de las nias y sobre todo el amor por ellas y la solidaridad con LEONARDO. Tambin es creble que las nias no estaban solas, pero lo que no resulta creble, de acuerdo a las mximas de la experiencia es que jams el padre estaba a solas con ellas porque es entendible que cada cual, por tratarse de personas adultas tena sus propios quehaceres, pues no hay evidencia de que su cooperacin fuese un camino para vigilar permanentemente da y noche a LEONARDO, y en esos ratos de soledad es posible que haya ocurrido lo que aqu se ha declarado como cierto. Es natural y frecuente que quienes cometen actos sexuales o abusos lo hacen a hurtadillas, a escondidas, de da o de noche, en el bao, en la cama, en la escalera, en la sala, en el potrero, en la cocina, en la alcoba, en el carro, o en cualquier parte aprovechando el momento en que los acompaantes o presentes bajan la guardia o centran su atencin en menesteres de su inters y sabedores que por tal circunstancia pueden lograr su cometido sin ser descubiertos.

Aqu se ha dicho que Leonardo tocaba a las nias cuando estaban en la cama , y aun cuando segn los testimonios de los padres de Leonardo, su hermano y las tas afirman que en la casa de l ellas dorman en una cama con la abuela paterna ,el abuelo paterno en el suelo, y Leonardo con el hermano de 17 aos en otra cama, debe tenerse en cuenta que las infantes eran muy inquietas e hiperactivas y todos dorman en un solo cuarto, de donde se desprende que es perfectamente posible que las nias saltaran o andaran de un lugar a otro dentro de la nica alcoba del sitio de habitacin y de cama en cama, y con mayor razn cuando profesaban bastante amor por su papito y se amaban mucho, como ellas mismas dicen, detalles estos que permiten inferir que las nias no mienten cuando hacen referencia a que tales hechos pasaron en la cama de papito y a veces en la noche. Pero adems el pap de Leonardo sala a trabajar a un taller automotriz cercano, la madre a veces deba ir a diligencias personales quedando Leonardo solo o con el apoyo de las tas que vivan cerca, circunstancia esta ltima que favoreca su oportuno apoyo pero que no descarta que siempre estuviesen presentes cuando los padres deban salir y Leonardo se quedaba solo con sus hijas. Entonces el argumento de la permanente compaa a que alude LEONARDO y los testimonios trados por la defensa en este aspecto pierden relevancia en este asunto, pues de acuerdo con el dicho de las menores avalado por las psiclogas y la madre la oportunidad los tocamientos s se hicieron. De otra parte es natural que si VALENTINA y MARIANA padecieron dermatitis en una poca cuando estaban ms pequeas y que un mdico de Chapinero las recet una crema para aplicar en su cuerpo, en medio de las piernas, las coyunturas, el padre haya tenido que utilizar sus dedos para aplicarla al igual que lo hizo la abuela LUZ NELLY ORTEGA quien lo atestigu en el juicio, lo cual resulta obvio en la medida en que tales acciones tenan una finalidad meramente protectora y tendiente a la preservacin de la salud de las menores. Tambin es posible que en el recuerdo de las infantes permaneciera este episodio que ms adelante hayan asociado con las facetas libidinosas que denunci la madre. Sin embargo lo que aqu se investiga resulta ajeno al episodio de la aplicacin de la crema en la vagina de las nias por la dermatitis, porque stas dentro de su relato en ningn momento hicieron alusin a ello y por el contrario, el contenido del tal relato revela con claridad que los tocamientos y caricias de su "papito" tuvieron viso ertico. En principio al escuchar las nias sobre las caricias, los besos y que su papito les tocaba la "vaginita", que jugaban al calor y se quitaban la ropa, que eso era un secreto entre papito y ellas , podra enmarcarse en trminos de legitimidad en una relacin de padre e hija cuando son pequeas, hay ternura, y todo lo del pequeo les parece lindo a los padres , aparte de que siempre que se trata de sexo hay tab y el padre poda hablar de secreto entre ellas y l, como a manera de mensaje de reserva a su intimidad, de inducirlas hacia la preservacin de su pudor, porque eso es un "secretico" , todo ello dentro del contexto cultural propio de Leonardo y su familia. Todas estas frases y expresiones de MARIANA y VALENTINA dentro de un ambiente de hogar donde hay cario no necesariamente conducen a establecer que el nimo del padre era libidinoso, o por lo menos queda la duda, pero resulta que fas manifestaciones de las nias fueron ms all porque en sus cortos relatos y frases sueltas al responder las entrevistas y rendir su testimonio en el juicio oral , fueron coincidentes y espontneas al indicar que su papito les tocaba la colita, o la vaginita y luego se chupaba los dedos. Se pregunta la Sala si ser posible afirmar que cuando alguien le toca los rganos genitales con los dedos a otro congnere y luego se los chupa, tal comportamiento est ausente de contenido libidinoso o concupiscente? De acuerdo con las mximas de la experiencia la respuesta tiene que se negativa. Pues la actitud de chuparse los dedos luego del contacto con algo que le gusta, puede expresar muchas cosas, por ejemplo dolor si toc algo que le gustaba y estaba caliente, entonces a manera de proteccin se chupa los dedos para aliviar el dolor, o cuando se impregna los dedos con un alimento que le agrada entonces se chupa los dedos

porque quiere continuar saboreando lo que le parece exquisito, o sencillamente para limpiarlos. Pero cuando despus de tocar o acariciar el sexo de otro se chupa los dedos, no puede menos que pensarse que el sabor del sexo le produce placer y ese placer no puede ser otro que placer ertico, placer carnal, lujurioso, lascivo, impdico. Esta manifestacin del pap luego de acariciar el sexo de sus hijas o estar en contacto con su "colita" o "vaginita" sin lugar a dudas pone en evidencia el tercer elemento de configuracin del delito de acto sexual abusivo que aqu se le ha atribuido, pues para su estructuracin no basta con el tocamiento, o caricia si ste no tiene un contenido libidinoso. Luigi Battistelli4 quien en su obra "La mentira ante los tribunales" ensea que: "...El nio no es capaz de comprender los hechos humanos, an los ms sencillos, que se desarrollan a su alrededor. Siempre imaginativo y fantasioso, a menudo porque est dominado por el miedo, fcilmente sugestionable, habla y cuenta, las ms de las veces inconscientemente, cosas no verdicas; con frecuencia insistiendo tenazmente, porque se halla convencido de decir la verdad. El puede mentir para ocultar una inconveniencia, para evitar un castigo; puede mentir por pasatiempo, por imitacin, por pereza, por envidia, por malicia, por amor propio, por vanidad, no raras veces simplemente para impresionar a quien lo escucha...". Eugenio Florin5, dice al respecto: "... Sin duda, los testimonios de los nios requieren cuidadoso examen, ya que en los ltimos tiempos la psicologa ha demostrado de modo evidente los defectos de sus declaraciones, los errores en que pueden incidir los nios, la fcil sugestionabilidad de estos, la vivacidad de su imaginacin, la exaltacin de su fantasa, etc...". Examinado el dicho de las nias se observa que son coincidentes, complementarias entre s, coherentes y expresan a pesar de la precariedad de su lenguaje lo que en efecto experimentaron y por tanto merecen credibilidad
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BATTISTELLI LUIGI, Titulo "La mentira ante los tribunales". Fragmentos y apuntes de Psicologa y Sicopatologa. Extractos de dictmenes psiquitricos. Editorial Temis, pgina 17. Bogot D.C 1984 5 EUGENIO FLORIN, Obra "De las Pruebas Penales", Editorial Temis, Tomo I. Pg. 3, Bogot D.C 2002. La defensa sostiene que la madre ha ejercido una influencia sobre las nias para que hagan tales afirmaciones, buscando vengarse de LEONARDO porque la hizo citar para una conciliacin al punto que luego opt por denunciarlo penalmente. Aunque no desconoce esta Colegiatura las desavenencias y disfuncin familiar entre la pareja y que muy posiblemente la referida citacin le produjo contrariedad a la madre llenando la copa y decidiendo acudir a las autoridades para denunciar un delito de abuso sexual con las nias, encuentra la Sala que este argumento de la defensa es inatinente porque la denuncia fue instaurada el 19 de septiembre de 2006, la citacin fue a comienzos de dicho mes, y los hechos a que alude la madre ocurrieron en el mes de abril del mismo ao . Tal vez la denuncia luego de la citacin sugiere que se trata de una venganza como dice la defensa para concluir veladamente que la madre se invent los sucesos que ahora tienen vinculado a LEONARDO, pero en verdad eso no es posible porque ha de recordarse que las nias venan siendo tratadas por psicloga del Hospital Chapinero desde antes por remisin del ICBF, y adems porque el relato de las nias es creble y est avalado por el testimonio de las psiclogas que las han tratado y entrevistado. No cabe duda que el hecho que llam la atencin de la madre fue el extrao juego de las nias entre s, hecho este que aparece corroborado por aquella en su declaracin en el juicio oral y el de las menores quienes confirman que ese juego lo hacan con el papito, explican el tipo de juego y manipulacin en sus partes ntimas, la observacin de la madre y su reaccin. El impugnante plantea la duda indicando que la madre magnific el juego de las nias, sin embargo, revisados los registros audiovisuales, se puede constatar que su crtica carece de fundamento porque la observacin de la madre y lo que las nias hacan no ofrecen duda, pues

fue ste el hilo conductor que llev al interrogante sobre el porqu de dicho juego, pues no se trat de una confidencia que las nias le hicieron sino que ante la alarma producida por el tipo de juego, percibi que algo estaba sucediendo y fue cuando las interrog y entonces le relataron de manera muy inocente lo que ya se conoce. Entonces no fue descabellada ni absurda la representacin en la mente de la madre al ver a sus hijas haciendo este tipo de manipulacin, porque al cuestionarle sobre los motivos de su conducta, stas corroboraron la interpretacin de su observacin. Y era lgico que despertara sospechas en la madre porque no es normal que una nia de escasos cuatro aos cree juegos sexuales sin que previamente haya tenido alguna experiencia directa o indirecta. El nio aprende por imitacin y suele repetir lo que ve. Adems la madre nunca ha aseverado haber visto en directo a sus hijas realizando estas prcticas sexuales, sino que el desprevenido y extrao juego fue una voz de alerta que la llev a indagar acerca del porqu unas nias de familia, de hogar y tan pequeas involucraban aspectos con un matiz sexual. Entonces no hay razn para estimar que la madre falt a la verdad en estos aspectos. Debe advertirse que aun cuando al comienzo de las entrevistas y declaracin las nias estuvieron reticentes a comentar lo ocurrido, poco a poco las psiclogas las fueron motivando y tranquilizando y dentro de sus afirmaciones dijeron lo siguiente, conforme el record del registro audiovisual y entrevistas corroboradas por las psicloga: Estos son apartes de la versin de VALENTINA en la entrevista con la psicloga de " Creemos en ti: PREGUNTADO. " qu hizo tu pap que no te gustara?.CONTESTO. " Me meti el dedo en la colita...PREGUNTADO..." Tu hermana vio cuando l te hacia eso?..CONTESTO. "si. PREGUNTADO. Tu pap hizo algo parecido a Mariana? " CONSTESTO. Si en la colita" Se le pide a la menor que con los muecos anatmicos describa lo que su progenitor le haca, la menor representa lo reportado verbalmente y durante esta descripcin espontneamente refiere: "el me tocaba la vagina con el dedo y se lo chupaba" En la entrevista con MARIANA dijo a la psicloga de la misma asociacin: PREGUNTADO. " Haba alguien en la casa cuando tu pap te haca esto? CONTEST. "Mi hermana" PREGUNTADO. Tu pap le hizo algo similar a Valentina?" CONTEST. "S, l le haca dao" PREGUNTADO. Qu le hizo a tu hermana? CONTEST. "Lo mismo". PREGUNTADO."Cmo sabes? CONTEST. "Yo vi. Y mi pap me dijo que le tocara la colita a Valentina" El dicho en la entrevista es corroborado por las psiclogas y tambin en el juicio oral, hicieron manifestaciones similares las menores. Otro de los puntos materia de censura es la eventual manipulacin de la psicloga a la nia cuando al estarle mostrando la ubicacin de la vagina de una mueca que representaba el ser humano, ella respondi que eso era la colita y la psicloga dijo que eso se llamaba vagina. Para el caso no cabe duda que tal circunstancia es irrelevante porque ni VALENTINA ni MARIANA mostraron confusin al sealar qu parte del cuerpo fue la que les toc el papito, mostrando siempre la zona de los genitales externos. Ahora en cuanto a la falta de idoneidad de la psicloga CATALINA de la Fundacin "Creemos en ti" deducida por la defensa basado en que ella afirm llevar tan solo seis meses all, no deja de ser una mera especulacin porque desconoce que su experiencia es vasta al punto que siempre ha trabajado con asuntos de abuso sexual, maltrato infantil y violencia intrafamiliar con ONG , habiendo atendido 550 casos de valoracin psicolgica con promedio mensual de 44, de donde se desprende que las valoraciones de VALENTINA y MARIANA no son insulares y su experiencia le permite emitir un concepto ms objetivo y documentado.

Adems el relato que le hicieron a la madre, a la psicloga y durante el juicio oral siempre fue el mismo, coherente, armnico, sin que sea dable pensar que han mentido, por el hecho de que en general se sospecha del dicho de los nios porque su relato puede estar animado por el inters, el miedo, el temor, o porque son fantasiosos. Lo anterior no obsta para mencionar que, como se dijo en lneas anteriores, no hay razn para desestimar el testimonio o trabajo profesional de las psiclogas que conocieron del caso y por esta va la versin de MARIANA y VALENTINA, bajo el argumento de no aplicar el protocolo del Instituto de Medicina Legal, porque de un lado el impugnante no precis la trascendencia de la inobservancia de tal protocolo y si por el contrario la aplicacin del de la "Fundacin creemos en ti" y de otro, estamos en un sistema de libertad de prueba (artculos 372 y s.s.del C.P.P.) como en este caso para su produccin se utilizan tcnicas que han tenido aceptacin en el mundo jurdico y que guardan similitud en su desarrollo y aplicativos. De otra parte las entrevistas son evidencias probatorias que una vez incorporadas al juicio fueron sometidas a debate y contradiccin por lo que no hay razn para desestimar la forma o protocolo que les sirvieron de gua para su desarrollo. Tambin a travs de la ayuda tcnica de la Cmara de Gesell fue posible verificar y constatar el dicho inicial de las menores. Por ltimo, resulta pertinente traer a colacin posicin de la H. Corte Suprema de Justicia sobre el tema, toda vez que en sentir de la Sala, en el presente asunto se dan los presupuestos all esbozados. "...Como lo ha dicho la Corte, en los procesos que cursan por la comisin de conductas punibles que atentan contra la libertad sexual y la dignidad humana, por regla general, no existe prueba de carcter directa sino que la reconstruccin del acontecer fctico se debe hacer con base en las referencias hechas por los distintos elementos de juicio que correlacionados entre si, indicarn la existencia del hecho y la responsabilidad del procesado. De ah que la doctrina y la jurisprudencia hayan sealado ciertas pautas para llegar al grado de conocimiento de certeza en torno a la existencia del hecho y la responsabilidad del infractor. Tales son: a) Que no exista incredibilidad derivada de un resentimiento por las relaciones agresor agredido que lleve a inferir en la existencia de un posible rencor o enemistad que ponga en entredicho la aptitud probatoria de este ltimo. b) Que la versin de la vctima tenga confirmacin en las circunstancias que rodearon el acontecer fctico, esto es, la constatacin de la real existencia del hecho; y c) La persistencia en la incriminacin, que debe ser sin ambigedades y contradicciones. Precisamente para el Tribunal el testimonio de la menor s result creble en cuanto al sealamiento que hizo del agresor y de las circunstancias que rodearon el acontecer fctico, habida cuenta que las contradicciones que presuntamente Contiene son sobre aspectos secundarios que en nada desdibuja el aspecto central del debate. Para el casacionista el aludido testimonio no fue correctamente apreciado en cuanto a que la menor no presenta lesiones en su cuerpo y en la regin extragenital, puesto que las reglas de la experiencia ensean que si una persona no presenta "vestigios o huellas en su humanidad, amerite o no incapacidad, es porque quien as testifique, por ilgica y contradictoria con las reglas de experiencia, miente en ese apartado de su testimonio", esto es, que no fue objeto de agresiones; que las relaciones sexuales no consentidas dejan huella en la vctima y que no es posible que el agresor con una sola mano hubiese controlado "a su vctima y a la par cristalice su empeo". (Sentencia 11 de abril de 2007, radicado 26.128, M. P. Jorge Luis Quintero Milans) Concluyendo, la Corporacin comparte los argumentos de la sentencia y por tanto la confirma, desestimando las pretensiones del impugnante.

5.2 DE LA DOSIFICACIN PUNITIVA Aun cuando no es objeto de censura, estima esta Colegiatura que debe ser revisado este tpico consecuencial del delito en aras de garantizar el respeto de los derechos del procesado, en especial los principios de legalidad y debido proceso. El a quo precis que la pena mnima para el delito de actos sexuales en menor de 14 aos conforme el artculo 209 de la Ley 599 de 2000 modificado por el artculo 14 de de la Ley 890 de 2004 oscila entre 64 y 135 meses que dividido en cuartos determina un mbito punitivo de 71 meses el que dividi en cuartos siguiendo los lineamientos del artculo 61 del CP, arrojando para el primero mbito de 64 a 81 meses 22 das, lo cual es correcto. Sin embargo, como en razn de la gravedad del hecho dada la escasa edad de las vctimas y el parentesco as como el potencial dao en su psiquis resulta procedente el incremento de la pena mnima, la Sala avala tal postura, pero en aras del respeto del principio de legalidad se aparta del monto estipulado. Lo anterior por cuanto se desconocieron los dems factores a que hace referencia el artculo 61 del CP haciendo una mera referencia terica pero sin concretar el aspecto fctico que la sustenta. As por ejemplo se desconoci la naturaleza de las causales que atenan la punibilidad como es la carencia de antecedentes penales, el dao real causado reflejado en una concepcin naturalistica del suceso por parte de las menores, donde tomaron el hecho dentro del marco de un juego, aunque a raz de la investigacin centraron ms su atencin en la trascendencia del hecho; en la intensidad del dolo, en la medida en que hubo apenas unos cortos tocamientos pero ausentes de otras escenas ms lesivas como exhibicin de las partes genitales por parte del padre, ni roces o insinuaciones erticas ms agresivas , as como la necesidad de la pena y la funcin que ella ha de cumplir en la medida en que si bien LEONARDO es acreedor a ella como manifestacin de la funcin retributiva y de prevencin especial , no requiere tratamiento penitenciario prolongado porque se trata de un hombre joven con apoyo familiar, de sanas costumbres y perteneciente a un hogar cohesionado. Tampoco la Colegiatura comparte el incremento efectuado por el delito concursa, homogneo ya que si bien no desborda los lmites a que se refiere el artculo 31 del CP, desconoce que el legislador seal una proporcin de "hasta en otro tanto "donde el mnimo debe ser de un da por ser la unidad de pena ms pequea a imponer y si la que corresponde a LEONARDO por el delito base est cercana a la pena mnima, la cantidad de 50 meses no es proporcional, necesaria ni razonable. En este orden de ideas se modificar la sancin en el sentido de declarar que la pena imponible por el delito base es de 65 meses a los que se incrementar seis (6) meses en razn del delito concursa! para un total de setenta y un meses (71) meses de prisin y la accesoria de inhabilitacin de derechos y funciones pblicas en el mismo trmino de la pena principal. En razn y en mrito de lo expuesto, el Tribunal Superior el Distrito Judicial de Bogot D.C., Sala de decisin penal, administrando justicia en nombre de la Repblica y por Autoridad de la ley, RESUELVE: PRIMERO. MODIFICAR el numeral primero en el sentido de declarar que la pena imponible es de setenta y un meses (71) meses de prisin y la accesoria de inhabilitacin de derechos y funciones pblicas en el mismo trmino de la pena principal. SEGUNDO. CONFIRMAR en lo dems la sentencia impugnada en lo que fue objeto del recurso, con la aclaracin indicada en la parte motiva. TERCERO. Contra esta decisin procede el recurso extraordinario de casacin en los trminos de la Ley 906 de 2004.

CUARTO. Se designa para la lectura del fallo a la Magistrada Ponente atendiendo a lo previsto en el art. 164 de la Ley 906 de 2004. CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE

SARA CEPEDA DE NOPE Magistrada JAVIER ARMANDO FLETSCHER PLAZAS Magistrado MAX ALEJANDRO FLREZ RODRGUEZ Magistrado JURISPRUDENCIA "TESTIMONIO DEL MENOR. Recaudado con apoyo de autoridades especializadas. 1) la verdad es que tanto el juez individual como el colegiado fundamentaron la decisin en dos pruebas: el dicho de la vctima y el dictamen de un profesional especializado (psiclogo) que informado del antecedente valoro a la menor y hallo en ella (mediante la tcnica de cmaras de Gessell) a una persona con capacidad mental y emocional para rendir de manera idnea y comprensible la versin de uno de los hechos a pesar de su corta edad. Las cmaras de Gessell son salas de apoyo logstico a las actividades de investigacin hacen parte de la planta fsica de laboratorios de psicologa desde el punto de vista investigativo puede servir como apoyo tanto el operador judicial en el proceso de elaboracin de tesis para obtener registro confiables como en el desarrollo de investigacin clnicas 6 Tal como lo record el seor fiscal en la audiencia la apreciacin del testimonio de los menores se rige por las disposiciones del cdigo de procedimiento penal 7 aunque la tcnica del recaudo de la prueba requiere del apoyo de autoridades especializadas (como se hizo en este caso)
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Cada cmara incluye una cabina de observacin, dotada con circuito cerrado de televisin, VHS, videograbadora, cabina de control, altavoces, deck y sala para observadores. El consultorio de la cmara de Gessell incluye un sof, dos sillas y una mesa baja. (Consulte esta informacin en la pgina de Internet de la Universidad Javeriana en la siguiente direccin:WWW.javeriana.edu.co/psicologa/departamento/infraestructura.php; o en la siguiente direccin: raul.oyuela@javeriana.edu.co. 7 "A la luz de los artculos 382 y 379 del C. de P.P., en concordancia y de conformidad con las tcnicas de indagacin e investigacin (Libro II, Ttulos I y II del C. de P.P.; artculos 200 al 285) los elementos materiales probatorios y la evidencia fsica (Art. 275 ib.) que recauden quienes fungen como rganos de indagacin e investigacin son medios de conocimiento y tienen vocacin probatoria siempre que su aduccin al proceso penal se haga respetando los principios rectores v las garantas procesales y constitucionales. Los medios del conocimiento obtenidos en actos de indagacin y de investigacin tcnica o cientfica, como experticias, diagnsticos, entrevistas, reconocimientos, declaraciones de eventuales testigos, interrogatorios a indiciados, informes de investigacin de campo, actas de reconocimiento fotogrfico, huellas, manchas, residuos, vestigios, armas, dineros, mensajes de datos, textos manuscritos, mecanografiados, grabaciones fenotpicas, videos, etc. (art. 275 literal h) son evidencia probatoria del proceso cuando son presentados ante el juez en la audiencia de juicio oral por el sujeto procesal a travs del testigo de acreditacin (fuente indirecta del conocimiento de los hechos) que es el responsable de la recoleccin, aseguramiento y custodia de la evidencia.

La validez de la prueba as obtenida est supeditada a que se reciba y recaude en el marco de la legalidad (artculos 276 al 281); en tales condiciones, son pruebas del proceso y por ende, apreciables de conformidad con el artculo 273 ib.; por manera que su apreciacin se regula de conformidad con los criterios establecidos en la ley para cada prueba legalmente establecida, porque de principio "Toda prueba pertinente es admisible..." (Artculo 376 ib.) y apreciable (art. 380 ib.) segn los criterios establecidos en el respectivo captulo. Adems de ello, si el rgano de indagacin e investigacin comparece a la audiencia de juicio oral como "testigo de acreditacin", certifica idoneidad en la materia de la experticia tcnica o cientfica y se somete a la contradiccin -interrogatorio y contrainterrogatorio- de los sujetos procesales (el debate que refiere el censor), su testimonio es prueba del proceso, tanto como los medios de conocimiento que aporte (documentos, entrevistas, reconocimientos, actas, videos, etc.), sencillamente porque entran al juicio oral por el umbral de la legalidad cuando el juez del conocimiento as lo declara'. En ese orden, el testimonio (de odas) que rinde deber ser apreciado y controvertido como prueba testimonial (artculos 383 a 404); los dictmenes periciales que suministre el experto y su dictamen se apreciarn bajo las reglas de contemplacin jurdica y material de esas experticias (artculos 405 al 423 ib.); los documentos que suministre entre los que caben los textos manuscritos, las grabaciones magnetofnicas, los discos de todas las especies, los videos, las fotografas, cualquier otro objeto similar... art. 424- se apreciarn como tal a la luz de los artculos 425 al 434; las pruebas de referencia (practicadas por fuera de la audiencia de juicio oral y que son utilizadas para probar o excluir uno o varios elementos del delito...) se valorarn a la luz de los artculos 438 al 441 ib. Por manera que, despus de haber sido legtimamente incorporado un medio cognoscitivo (elemento material probatorio y evidencia fsica Art. 275) de manera legtima por el sujeto procesal, bien de forma directa, ora a travs del rgano de indagacin o de investigacin (testigo de acreditacin, fuente indirecta del conocimiento de los hechos) que la recaud en la FASE DE el cdigo de la infancia y al adolescencia establece los criterios para recibir el testimonio es procesos judiciales donde son vctimas los nios nias y adolescentes ciertamente que el apoyo del psicolgico en esta investigacin penal fue transcendente porque adecuo el interrogatorio a un lenguaje comprensible a la edad de la vctima y las respuestas que se obtuvieron por ese medio le permitieron en su calidad de rgano especializado que la victima rindi de forma idnea y comprensible la versin de unos hechos. 8 El testimonio de la vctima fue absolutamente puntal absolutamente claro en referir el ncleo duro de la investigacin penal (la existencia de un abuso contra la libertad integridad y formacin sexuales) las respuestas fueron elocuentes como lo preciso con acierto- el representante del ministerio publico: La victima refiri por la descripcin gestual (con tocamientos en sus genitales) que su To JOS AARN MIRANDA RODRGUEZ respondi con total claridad que est en la crcel precisamente por eso y de ah la respuesta razonable y coherente de que no lo consideraba su amigo por esa misma causa. Por modo que a partir de la apreciacin correcta del testimonio de la vctima y de integrar ese dicho con la versin de odas del psiclogo (rgano de indagacin e investigacin especializado) el juzgador determino la responsabilidad penal de (...) (Sentencia del 13 de febrero de 2008, radicado 28742, M. P. Alfredo Gmez Quintero) INDAGACIN E INVESTIGACIN y acreditada la cadena de custodia, en fin, la legalidad del medio de conviccin y la controversia (Art. 392), ser un referente vlido prueba- en el JUICIO, ptimo para definir la responsabilidad penal en cualquier sentido: condenatorio, absolutorio, o declaratorio del estado de duda (Arts. 7 y 381 de C. de P.P.)". Cfr. CORTE SUPREMA, rad. nm. 26411 del 08/11/2007. 'Artculo 193 nm. 12 y 13; art. 194 de la Ley 1098 de 2006.