LA NOMINATIVIDAD Y LOS EFECTOS SOCIETARIOS Por los Dres.: Pedro Callea, Daniel R. Fernndez, Mario J. Grieco.

1 Introduccin Bajo el nuevo rgimen legal -ley 24.587 y decreto 259/96- las acciones de las sociedades annimas y de las sociedades en comandita por acciones deben ser: nominativas no endosables, o bien; escriturales. As lo establece el artculo 1 de la ley 24.587. Por lo tanto, en el rgimen positivo argentino quedan prohibidas las acciones al portador y las nominativas endosables, pero ello no fulmina la propiedad de los ttulos valores al portador o nominativos endosables en circulacin. En cambio, la emisin de nuevos ttulos incumpliendo el artculo 1 de la ley 24.587 es nula. 1. La conversin. La conversin de ttulos valores privados est receptada en el artculo 6 de la ley 24.587 que dispone los ttulos valores privados al portador en circulacin a la fecha de vigencia de la presente ley debern ser presentados para su conversin en ttulos nominativos no endosables o acciones escriturales, si el estatuto lo prev. Los endosables quedarn convertidos de pleno derecho en ttulos no endosables al vencimiento del plazo de conversin.

Autores de: Nominatividad de los ttulos valores privados - Efectos societarios y fiscales; Ed. Buyatti; Buenos Aires; mayo 1996, obra en la cual se encuentra ampliado el tema de este trabajo.

La conversin, de conformidad con lo previsto en el artculo 8 de la ley 24.587, puede realizarse hasta el 22/5/96. El decreto 259/96 ha reglamentado algunos aspectos de la conversin de los ttulos. En efecto el artculo 2 de dicha norma reglamentaria establece el canje de los ttulos al portador o nominativos endosables por ttulos nominativos no endosables o la sustitucin por acciones escriturales, siempre que el estatuto societario las previese (artculo 208, ltimo prrafo de la ley 19.550). El canje puede ser sustituido por el resellado de los ttulos, como lo prev el segundo prrafo del artculo 2 del decreto citado anteriormente, en cuyo caso se asentar en el anverso de cada ttulo la inscripcin nominativo no endosable. En los casos de sociedades que han dado principio de ejecucin a una emisin de acciones debidamente autorizada, el artculo 4 del decreto 259/96 establece que la conversin podr efectuarse consignando en el anverso de cada ttulo la inscripcin este ttulo se convertir automticamente en nominativo no endosable a partir del 22 de mayo de 1996. El artculo 5 del decreto analizado trata el caso de los ttulos depositados en la Caja de Valores S. A.. Al respecto dispone que al 22 de mayo de 1996 dichos ttulos se convertirn de pleno derecho en nominativos no endosables y la Caja de Valores S. A. deber notificar a cada sociedad emisora las tenencias depositadas a esa fecha. A partir del 22 de mayo de 1996, el retiro de los ttulos depositados obliga a la Caja de Valores S.A. -conforme el segundo prrafo del artculo 5 del decreto 259/96- a: informar a la sociedad emisora dicho retiro con identificacin del titular; entregar ttulos nominativos no endosables conforme las modalidades de conversin convenidas con la sociedad emisora.

La sociedad emisora debe inscribir en su libro de registro de acciones a los accionistas que acrediten ese carcter con el respectivo ttulo al portador o nominativo endosable dentro del plazo previsto, o sea antes del 22 de mayo de 1996 (artculo 3 del decreto 259/96). 2. Efectos de la no conversin La ley 20.643 -anterior rgimen de nominatividad y la ley 24.587, han legislado con diferencias los efectos de la no conversin de ttulos valores. En efecto, la primera de esas normas, dispona que una vez vencido el plazo para llevar a cabo la conversin, los responsables del incumplimiento deban ingresar el equivalente del veinte por ciento (20 %) del valor de las acciones no convertidas, en carcter de sancin conminatoria; y de persistir el incumplimiento; igual obligacin corresponda por cada ao sucesivo, procedindose al cuarto ao a la cancelacin del ttulo valor no convertido, y el emisor proceda a crear otro ttulo que era puesto a nombre de la Direccin General Impositiva, quien deba subastarlo. Asimismo, el artculo 28 de la ley 20.643 estableca que los ttulos privados no presentados para su conversin no se podan transmitir, gravar ni ejercer derechos inherentes a los mismos. Por su parte, la ley actual 24.587 en su artculo 7 reitera la norma contenida en el artculo 28 de la ley 20.643 y dispone que los ttulos valores al portador que no hayan sido presentados para su conversin ... no podrn transmtirse, gravarse ni posibilitarn ejercer los derechos inherentes a los mismos. Sin embargo, la normativa vigente no afecta el ttulo en si mismo con sanciones crecientes como el rgimen anterior; sino que por el contrario, en su artculo 11 establece que vencido el plazo fijado por el Poder Ejecutivo para la conversin, los dividendos se gravarn en la forma que al respecto establezcan las disposiciones del impuesto a las ganancias....

La ley 24.587 sanciona la no conversin afectando a los dividendos 2y no la existencia del ttulo mismo como lo haca la ley 20.643, mecanismo considerado una expropiacin por la doctrina.3 Los efectos que la ley otorga a los ttulos no convertidos pueden ser analizados desde dos puntos de vista. a) Ttulos no convertidos en su totalidad: Por ejemplo, una sociedad annima cuyas acciones no se hubiesen convertido no podr seguir viviendo indefinidamente, como afirma parte de la doctrina.4 En nuestra opinin, dicha sociedad deviene nula, por falta de un requisito esencial. Sin embargo, es de destacar que las consecuencias de aqulla reciben distinto tratamiento doctrinario. As Farina5, opina que se aplican al caso los arts. 18 a 20 de la mencionada ley, debiendo liquidarse la sociedad. Por el contrario, Nissen6afirma que declarada la nulidad, a la sociedad se le aplica el rgimen de las sociedades irregulares -artculos 21 a 26 de la ley 19.550-. b) Acciones parcialmente convertidas: Otro problema puede presentarse cuando las

acciones al portador han sido convertidas parcialmente y no en su totalidad. La solucin la encontramos en el articulado de la propia ley 24.587 y el rgimen de sociedades comerciales El artculo 7 de la primera norma legal citada dispone que los ttulos no convertidos no podrn ...ejercer los derechos inherentes a los mismos , sin establecer sanciones a la violacin de esa prohibicin. Por tanto debemos recurrir al artculo 251 de la ley 19.550 que fulmina con la nulidad la resolucin de la asamblea que sea violatoria de la ley
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ver captulo V, punto 1 de la obra citada en nota 1. Chalupowicz, Israel; Nominatividad y otras reformas impositivas; Ambito Financiero; Novedades Fiscales; n 159; 19/12/95; pg. I. 4 Scalone, Enrique L. y Zuppi, Alberto L.; La nominatividad de los ttulos valores privados segn la ley 24.587. Un anlisis desde los ngulos legal y fiscal; Doctrina Tributaria - Errepar; t XVI; pg. 714. 5 Farina; Tratado de sociedades comerciales; Zeus; Rosario; 1979; t II-B, pg. 106. 6 Nissen, Ricardo A.; Ley de sociedades comerciales - Comentada, anotada y concordada; Ed. Abaco; Buenos Aires; 1982; t II; pg. 520.

De manera que, si la asamblea de accionistas se constituye con todas las acciones -convertidas o no-, las decisiones y derechos que ejercieren los accionistas no son perfectos y no pasibles de sancin -como opina cierta doctrina-; por el contrario el organismo de contralor podr impugnar judicialmente de nulidad las resoluciones de dicha asamblea, conforme la legitimacin que le otorga el artculo 251 de la ley 19.550 citado. Los desarrollos anteriores ameritan un anlisis ms profundo que la extensin de este trabajo no permite. 3. Cupones de los ttulos valores privados La ley de sociedades comerciales se refiere a estos ttulos en su artculo 212, ltimo prrafo, en cuanto dice los cupones pueden ser al portador an en las acciones nominativas. Esta disposicin es aplicable a los certificados. Esta norma de la ley 19.550 ha sido modificada por la ley 24.587, ya que su artculo 4 establece que los ttulos valores privados nominativos no endosables podrn llevar cupones al portador, los que debern contener la numeracin del ttulo valor al que pertenecen (las negrillas nos pertenecen). Este requisito de la numeracin idntica a la del ttulo respectivo, contribuye a la individualizacin de los cupones y sus tenedores, restringiendo los alcances propios de los ttulos al portador. El segundo prrafo del artculo 4 de la ley de nominatividad de los ttulos valores incorpora una presuncin iuris et de iure, que desnaturaliza la naturaleza de los cupones al portador, prescribiendo que ...Se presume sin admitir prueba en contrario, que los cupones pertenecen a la persona a cuyo nombre est inscripto el ttulo valor respectivo . De manera que, conforme a la norma citada la tenencia de los cupones de acciones no atribuye derechos ni hace presumir la transferencia de aqullas. Coincidimos con Mascheroni 7-en referencia al artculo 25 de la anterior ley de nominatividad nmero 20.643, idntico al
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Mascheroni

artculo 4 de la ley 24.587- cuando afirma que la presuncin opera en favor del Fisco -teniendo en cuenta la finalidad de la ley-, contra el cual no es oponible la circulacin de cupones, mantenindose como sujeto pasivo del impuesto el titular de las acciones. Ahora bien, extender dicha presuncin legal a toda transferencia o cesin es una solucin errnea, por las siguientes consideraciones: a) la extensin de aqulla hace perder todo sentido al principio de la emisin de cupones al portador, b) dificulta innecesariamente cualquier cesin de derechos o usufructo de acciones, entre otros ejemplos, al no admitirse la prueba en contrario, es decir la prueba de la cesin o constitucin de derechos en favor de terceros, que puede ser autntica. Tambin es contradictorio el artculo, pues luego de establecer una presuncin que no admite prueba en contrario, permite que el portador de cupones que dan derecho a la suscripcin de nuevas acciones, requiera que las mismas sean emitidas directamente a su nombre. Por lo tanto, la presuncin no es absoluta, ni opera a todos los efectos, toda vez que reconoce personera al portador de cupones y posibilita su oponibilidad a la sociedad emisora de nuevas acciones. Suficiente hubiera sido establecer la inoponibilidad frente al Fisco de las cesiones o transferencias de cupones al portador, sin incurrir en el dictado de una norma contradictoria como el artculo 4 de la ley 24.587. Finalmente, debemos decir que las modificaciones en la ley del impuesto a las ganancias tienen por objeto penalizar la no conversin de los ttulos al portador en nominativos no endosables.