EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ___JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE _________.

Protocolo: Autor: R:

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, devidamente qualificada nos autos, por meio de seus procuradores infraassinados, vem a digna presena de Vossa Excelncia, apresentar RECURSO INOMINADO, cujas razes seguem anexas.

Requer ainda, o recebimento do presente recurso sob assistncia judiciria, j que o Autora encontra-se impossibilitada de pagar as custas desta ao sem prejuzo de seu sustento.

Pugna-se pela concesso do benefcio neste momento processual conforme julgado abaixo:

ASSISTNCIA JUDICIRIA - POSSIBILIDADE DE SER PLEITEADA EM QUALQUER FASE DO PROCESSO. "Assistncia judiciria - Requerimento e concesso - Qualquer fase do processo. O benefcio da assistncia judiciria gratuita pode ser requerido em qualquer fase do processo, e o seu efeito se d no para excluir aquilo que j se condenou a pagar, mas para suspender a sua execuo (Lei n. 1060/50, artigo 12)."

(2.TACIVIL - AI 530.199 - 8. Cm. - Rel. Juiz Milton Gordo - j. 10.06.1998 ) AASP, Ementrio, 2078/6

Para a concesso do benefcio acima, junta-se a declarao de pobreza da Autora e extrato de benefcio previdencirio que a mesma recebe.

Termos que, Pede Deferimento Goinia, 11 de outubro de 2009.

advogado oab

RAZES DO RECURSO INOMINADO

Recorrente: xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx . Recorrido: yyyyyyyyyyyyyyyyyyyyyyyyy.

Emritos Julgadores

Cuidam os autos de um pedido de declarao de inexistncia de relao jurdica pleiteado ocasionado por uma conduta negligente da recorrida em incluir no BENEFCIO DE PENSO da Recorrente emprstimos pela qual a mesma no fez.

DOS FATOS

1. A Recorrente fora surpreendida com a cobrana de dois emprstimos indevidos na conta bancria que possui com a Recorrida aonde recebe o BENEFCIO DE PENSO, tais emprstimos eram no valor de R$ . 2. Em contato com a Recorrida esta informou que SOMENTE POR ORDEM JUDICIAL SERIA SUSPENSO TAIS COBRANAS. 3. No obstante isso e buscando sempre resolver de forma mais amigvel, a Recorrente solicitou uma sindicncia interna do banco para que fosse averiguado o caso, PORM ESTE PEDIDO FOI NEGADO. 4. Posteriormente se dirigiu at a delegacia e efetuou um Boletim de Ocorrncia, e o levou ao banco, porm os funcionrios se RECUSARAM a receber, novamente enviou tal notificao via Correios com aviso de recebimento, O BANCO NO EFETUOU NENHUM TIPO DE CONTATO. 5. Diante de toda a "via Crucis" que percorreu, decidiu recorrer a Justia, pleiteando tal ao com pedido de suspenso liminar. 6. Com muita sensatez a ilustre magistrada concedeu a tutela antecipatria, determinando a imediata excluso daqueles descontos no BENEFCIO da Recorrente. 7. Tal deciso foi encaminhada via OFICIAL DE JUSTIA, meio mais utilizado para dar mais efetividade e rapidez ao cumprimento de decises, porm MISTERIOSAMENTE, (e de forma muito misteriosa mesmo), tal oficial informa que NO CONSEGUIU INTIMAR O BANCO PORQUE O MESMO ESTAVA SEM GERENTE NAQUELAS OCASIES (por 3 dias seguidos e em horrios diferentes). 8. Tal procedimento nos causou sria estranheza pois de conhecimento comum, que os bancos nunca ficam sem seus gerentes, ou

algum responsvel pelas agncias. Restou aqui mais uma vez demonstrado a m-f do banco e tambm falta de "boa vontade do Oficial" que foi desidioso ao no intimar qualquer funcionrio responsvel pela agncia. 9. Depois de vrias peties interlocutrias solicitando a intimao por outro meio hbil (carta ou novamente oficial de justia), sendo que todas foram indeferidas, a data da audincia de conciliao havia chegado. 10. Nesta ocasio a Recorrida foi formalmente cientificada da antecipao de tutela, conforme comprova-se em ata de audincia. Porm mais uma vez tal deciso no foi cumprida, e enquanto isso a Recorrente teve seu MSERO SALRIO MNIMO DECORRENTE DE SEU BENEFCIO DE CARTER ESTRITAMENTE ALIMENTAR DESCONTADO, isso tudo porque a Recorrente no atendeu a determinao judicial. 11. Outras interlocutrias foram protocolizadas mas infelizmente a Ilustre Magistrada no atendeu aos reclames da Recorrente, que informava claramente qual seria o melhor procedimento para efetuar a suspenso dos emprstimos, e solicitava a imposio de multa diria pelo demora. 12. Um dia antes da audincia (____ meses aps o protocolo , e ____ meses aps a deciso da liminar), foi determinado a cominao de multa pecuniria, para cada dia que no fosse cumprido a deciso liminar, porm em audincia o Juiz abrandou que havia decidido e concedeu o prazo de mais 5 dias para o Banco atender a tutela antecipada. 13. Mais uma vez a empresa Recorrida em audincia no apresenta nenhuma proposta, colocando a Recorrente como sendo a real culpada de tudo aquilo que estava acontecendo, afirmando sem provas que a responsabilidade no seria da empresa.

DA SENTENA RECORRIDA

14. A sentena prolatada nos autos julgou improcedente o pedido inicial de danos morais sob os seguintes argumentos:

"

".

15. A sentena transcrita, prolatada pelo juzo a quo no merece prosperar, pelas razes aduzidas adiante.

DO DIREITO

16. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 3, 2, incluiu expressamente a atividade bancria no conceito de servio. Desde ento, no resta a menor dvida de que a responsabilidade contratual do banco objetiva, nos termos do art. 14 do mesmo Cdigo, respondendo, independentemente de culpa, pela reparao de danos causados por defeitos decorrentes dos servios que presta. 17. No caso em tela o Ilustre Magistrado alega que no existe nenhuma ofensa ao direito de personalidade da Recorrente retirar cerca de 30% do seu MISERO SALRIO, e por isso no cabe indenizao por danos morais. 18. Com uma sentena destas e que nos perguntamos aonde fica a sensatez dos ilustres julgadores. Faamos uma pequena reflexo para imaginar este mesmo magistrado tendo que sobreviver com R$ 415,00, e de repente se depare com emprstimos indevidos em sua conta, e que o mesmo tenta buscar de diversas formas resolver tal o problema, sendo nunca atendido, percebendo que at mesmo o poder judicirio desmoralizado quando o banco s obedece as ordens quando quer, e no final tem uma sentena que considera tratar de um mero dissabor do dia-adia. 19. Realmente, se para um juiz um mero dissabor do dia-a-dia, para uma pessoa idosa com mais de 65 anos, que no tem o mesmo vigor, sade, disposio e que alm de tudo humilde, com certeza no ! --> 20. um incomodo, um abalo, um desespero, saber que as contas esto se acumulando e este no tem como arcar, que possivelmente no ter dinheiro para comprar seus remdios que tanto necessita e que o governo no os provem da forma que deveria. TEMOS AQUI CLARAMENTE UMA VERBA ALIMENTAR, QUE FOI REITERADAMENTE PROTEGIDA NA CONSTITUIO CIDAD, que aparentemente desconhecida pelo julgador. 21. Os valores descontados pela Recorrida podem ser os mesmos em happy hour do Magistrado que proferiu tal deciso, mas para uma pensionista do INSS, se trata do Gs de cozinha, do arroz, do feijo, do remdio ou at mesmo dos produtos de higiene pessoal.

22. Afirmar que no h ofensa da personalidade da Recorrente, chega a ser um ultraje, um despautrio, uma sandice que deve estar no pensamento de pessoas que vivem fora da realidade. 23. Temos aqui um caso que acontece todos os dias, e os bancos insistem em no tomar as medidas de segurana necessrias, j que so avalizados suas atitudes por sentenas como estas, que se esquecem que o risco deve ser suportado pelo comerciante. 24. A sentena proferida neste caso no fez justia, apenas "passou a mo na cabea" de quem erra, sabe que est erra, e continua no erro porque sabe que no ser reprimido, ou punido. Tal sentena no possui o carter educativo, muito menos o repressivo para que casos semelhantes como estes no venham acontecer no futuro.

DO DANO MORAL 25. O dano moral visa compensar investidas injustas de outrem, sobretudo aquelas que atingem a moralidade e causam sentimentos e sensaes negativas. A evidncia que tal comportamento suficiente a causar parte, neste caso a Recorrente, grande angstia, indignao e intranqilidade sem saber se ter recursos at mesmo para honrar os compromissos j assumidos. 26. O abalo de quem vai ao banco sacar dinheiro que sabe possuir em conta corrente e no obtm xito porque terceiro desconhecido dele se apossou enseja a reparao a ttulo de dano moral.

27. A alegada ausncia de comprovao de dano moral no resiste ao entendimento de que desnecessria a comprovao objetiva do mesmo, bastando para tanto que se demonstre a existncia do ato danoso injustificvel, para que a necessidade de ressarcimento se configure.

28. Afinal, do conhecimento de todos, alm de questo de bom senso, os efeitos danosos e constrangedores de se ver injustamente tolhido de parte de seus proventos mensais, o que no se trata de maneira alguma de meros aborrecimentos. 29. Ademais, o desconto indevido de valor de emprstimo no contratado, que reduz ainda mais o parco benefcio recebido pela pensionista, gera, sem dvida alguma, extrema angstia a mesma, que vem, ao longo dos anos, sendo massacrado pela poltica governamental, tendo hoje, ao invs de desfrutar de sua penso, tentar sobreviver diariamente, em virtude dela!

30. Sobre a alegao de possvel comprovao de dano prejuzo concreto colhe-se precedente julgado no Superior Tribunal de Justia que : "na concepo moderna do ressarcimento por dano moral, prevalece a responsabilizao do agente por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto, ao contrrio do que se d quanto ao dano material" (REsp 708.612/RO, Ministro Cesar Asfor Rocha)

DA JURISPRUDNCIA PTRIA

31. Importante se verificar que j houve pronunciamento do tribunal do TJDFT acerca de caso anlogo, in verbis:

DANO MORAL. APOSENTADO. DESCONTO INDEVIDO. EMPRSTIMO CONSIGNADO. CONTRATO INEXISTENTE. O desconto consignado em pagamento de aposentado junto ao INSS levado a efeito por instituio bancria, sem a autorizao daquele e sem contrato de emprstimo que lhe d suporte, causa grande abalo emocional, angstia e apreenso ao lesado, vindo a justificar a fixao da reparao por danos morais em valor mais elevado.(20060810055700ACJ, Relator CARLOS PIRES SOARES NETO, Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F., julgado em 04/03/2008, DJ 26/03/2008 p. 180)

RESPONSABILIDADE CIVIL. INSTITUIO FINANCEIRA. EMPRSTIMO NO SOLICITADO. DBITO DE PARTE DA APOSENTADORIA. DANO MATERIAL E MORAL. CORRETO VALOR ARBITRADO. NULIDADE DA SENTENA. INOCORRNCIA. PRELIMINARES QUE NO SO ACOLHIDAS. SENTENA MANTIDA. 1. Tendo em vista a deduo de valor determinado do benefcio previdencirio junto sua conta, em decorrncia de um emprstimo jamais solicitado, porm, consignado junto instituio financeira, o Recorrido pediu e lhe foi deferida reparao do dano material e moral. (...) 3.2. No h prova do contrato, o que, alis, foi dito na sentena e no impugnado especificamente pelo Recorrente. Mas o fornecedor de servios assume o

risco de contratar com terceiro, haja vista a insuficiente verificao de dados, resultando disso a responsabilidade pela explorao da atividade bancria. 3.3. No se sustenta afirmativa de ausncia de dolo ou culpa para excluso de responsabilidade da instituio financeira, de vez que responde objetivamente pelos danos que causar ao consumidor (CDC no artigo 14, "caput"), mormente por meio de prtica abusiva (CDC no artigo 39, inciso III). 3.5. No havendo lcita solicitao de financiamento, conseqncia lgica e natural a restituio dos valores descontados da conta, para o restabelecimento do estado anterior e indenizao do dano material, mesmo porque inexiste obrigao de pagamento (CDC no artigo 39, pargrafo nico). 3.6. A reparao por dano moral devida porque a reteno da verba alimentar faz presumir ofensa anormal personalidade, exatamente pelo sofrimento e preocupao causada com subtrao dos meios de subsistncia. Da a inocorrncia de "bis in idem". 3.7. Pela experincia ordinria verossmil que a vtima da fraude submete-se a exaustivo caminho para soluo do caso. Assim, provado o fato consistente no desconto de emprstimo no solicitado, o direito aplicado em conformidade com o precedente desta Turma Recursal: "3. No autorizado por escrito o desconto em folha de pagamento ou vencimentos de aposentado pela Previdncia Social, indevido se mostra o desconto efetuado. 4. Caracteriza dano moral passvel de reparao pecuniria, os aborrecimentos, dissabores, frustraes e abalos psquicos e financeiros decorrentes de descontos no autorizados em folha de pagamento ou vencimentos de aposentados. 5. No tem relevncia a demonstrao do prejuzo honra do ofendido, posto que pacificou o STJ o entendimento de que a responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao (dano in re ipsa)." (ACJ 20060910017184, Juiz Joo Batista Teixeira). (...) 7. Acrdo lavrado na forma do artigo 46 da Lei 9.099/95.(20060110578518ACJ, Relator FBIO EDUARDO MARQUES, Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F., julgado em 02/10/2007, DJ 31/10/2007 p. 130)

E o desembargador do TJDFT Excelentssimo Doutor Silva Lemos traz em seu voto a real expresso que se deve ter do dano moral no caso em tela. indiscutvel que uma pessoa que perceba cerca de um salrio mnimo como benefcio de aposentadoria tenha mensalmente descontados R$ 81,04 sofra enorme privao ante a indisponibilidade desse montante, por se tratar de verba alimentar, gerando sim danos morais que devem ser reparados, cuja prova desnecessria, apenas devendo ser demonstrado o ato/fato gerador dos sentimentos que o ensejaram (damnum in re ipsa), que na hiptese esto ligados conduta negligente do recorrente em permitir que terceiros estelionatrios contrassem emprstimos em nome do recorrido, desfalcando os seus j parcos recursos advindos da aposentadoria do INSS, trazendo-lhe intranqilidade e perturbao na sua

paz espiritual. Assim, inegvel a ocorrncia tanto do prejuzo moral e material.[1]

E para encerrar segue como anexo a este recurso cpia de recentssimo julgado do TJGO em caso igual a estes autos contra a mesma Recorrida onde o doutor MARCIO DE CASTRO MOLINARI foi prudente e ponderou pela condenao de danos morais.

DO PEDIDO

32. Ante todo o exposto, e considerando o error in judicando presente nos autos requer o Recorrente:

A. O acolhimento deste recurso, com a conseqente procedncia da demanda. B. A condenao da Recorrida ao pagamento de Danos Morais no Valor de R$_________

C.

O arbitramento de honorrios advocatcios.

Termos que, Pede Deferimento Goinia, .

advogado oab