Apostila de Dir. Administrativo - Prof. Romoaldo Goulart (16!5!2007)

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ROMOALDO GOULART
DIREITO ADMINISTRATIVO
PROF. ROMOALDO GOULART APOSTILA DE APOIO DIDTICO
PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO Princpio o fundamento de existncia de algo, de algum sistema ou cincia; normas fundamentais. Tudo que criado baseado no principio. A autonomia de um ramo do Direito somente assegurada, quando ele capaz de elaborar princpios prprios. O Direito Administrativo elaborou os seus PRINCPIOS. Alguns foram acolhidos pela CF/88, no entanto j haviam sido contemplados pela doutrina. Princpios da Administrao Pblica: Constitucionais: (Art. 37) LEGALIDADE MORALIDADE IMPESSOALIDADE PUBLICIDADE EFICINCIA Outros Princpios: FINALIDADE CONTINUIDADE DO SERVIO PBLICO AUTOTUTELA RAZOABILIDADE PROPORCIONALIDADE SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO SOBRE O PRIVADO PRESUNO DE LEGITIMIDADE OU VERACIDADE HIERARQUIA SEGURANA JURDICA
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Princpios Constitucionais da Administrao Pblica: LEGALIDADE: o princpio bsico de todo o Direito Pblico. O princpio da legalidade o que fundamenta o prprio Estado de Direito; marco de passagem do Estado arbitrrio para o Estado de Direito, no cabe ao estado fazer o que quer e sim o que a lei determina onde todos esto subordinados s suas prprias leis, inclusive os que a criam. Administrar aplicar a Lei de Ofcio. O administrador est rigidamente preso lei, desse modo a atuao do administrador deve ser confrontada com a lei. A doutrina costuma usar a seguinte expresso: enquanto na atividade particular tudo o que no est proibido permitido, na Administrao Pblica o inverso, ela s pode fazer o que a lei permite, deste modo, tudo o que no est permitido proibido. Qualquer ato administrativo est subordinado lei. 2. MORALIDADE: a moralidade foi transformada em princpio jurdico. Moralidade administrativa no pura e simplesmente a regra moral, os valores de cada um e sim a preservao do interesse pblico. No suficiente a administrao cumprir a lei. H condutas que objetivamente podem ser lcitas, legais, no entanto, contrariam valores inerentes ao interesse pblico. O Direito Administrativo elaborou um conceito prprio de moral, diferente da moral comum. A moral administrativa significa o dever de o administrador no apenas cumprir a lei formalmente, mas cumprir substancialmente, procurando sempre o melhor resultado para a administrao. Toda atuao do administrador inspirada no interesse pblico. JUSTO HONESTO - LEGAL A explorao deste princpio est relacionada improbidade administrativa imoralidade qualificada. (Lei 8429/92) H improbidade independentemente do DANO. A Constituio de 1988 enfatizou a moralidade administrativa, prevendo que os atos de improbidade importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. (Art.37 4) 3. IMPESSOALIDADE: Possui duas vertentes:
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Destinatrio do Ato Remetente do Ato Na primeira, qualquer ato da Administrao Pblica deve zelar pelo interesse pblico, no pessoal. Na outra, os atos so imputados entidade a que se vincula o agente pblico, no a ele prprio. O ato no do administrador e sim da Administrao. As aes da Administrao pblica ho de ser pautadas pela finalidade pblica, de modo que no podem ter por objetivo beneficiar ou prejudicar ningum e no devem ser imputadas aos seus agentes, pessoalmente, mas sim ao rgo que a integra. O Ato no do administrador e sim da administrao impessoal. Significa que o administrador deve orientar-se por critrios objetivos, no devendo fazer distines fundamentadas em critrios pessoais. Veda a discriminao benfica e detrimentosa. Em decorrncia desse princpio que temos o concurso e a licitao. Desse princpio decorre a generalidade do servio pblico todos que preencham as exigncias tm direito ao servio pblico. A responsabilidade objetiva do Estado decorre do princpio da impessoalidade. 4. PUBLICIDADE: Todo Ato administrativo deve ser pblico, exceto quando a lei estipular que se deve guardar sigilo. A natureza do Ato pode requerer este sigilo como nos casos de segurana nacional ou de interesse pblico. Destina-se, de um lado, produo dos efeitos externos dos atos administrativos. Necessidade de publicao de seus Atos. Existem atos que no se restringem ao ambiente interno da administrao porque se destinam a produzir efeitos externos da ser necessria a publicidade. Esse princpio tambm se justifica para permitir a qualquer pessoa que fiscalize os atos administrativos, ensejando a possibilidade de obter certides que podero servir para o ajuizamento de Ao Popular.
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 5. EFICINCIA: Introduzido pela emenda constitucional 19/88, que tratou da Reforma administrativa, esse princpio veio explicitar a regra que j estava nsita tacitamente na Administrao Pblica. A administrao pblica deve buscar na sua prestao de servio pblico a melhor qualidade, maior especificidade possvel. Obedecer ainda relao qualidade x tempo. Onde se presta o servio com a melhor qualidade e menor tempo. MAURCIO ANTNIO RIBEIRO LOPES (Comentrios Reforma Administrativa) afirma que se trata de princpio meramente retrico. possvel, no entanto, invoc-lo para limitar a discricionariedade do Administrador, levando-o a escolher a melhor opo. Eficincia a obteno do melhor resultado com o uso racional dos meios. Atualmente, na Administrao Pblica, a tendncia prevalncia do controle de resultados sobre o controle de meios. Outros princpios da Administrao Pblica: 6. FINALIDADE: Toda atuao do administrador se destina a atender o interesse pblico. O interesse pblico pode ser: Primrio identifica-se com o de toda a coletividade. o interesse coletivo. Secundrio o pertinente Pessoa Jurdica de Direito Pblico. Ex.: a Unio tem interesse secundrio em pagar menos aos seus servidores. Essa distino importante, no processo civil, porque s quando existe interesse primrio que se torna necessria a interveno do Ministrio Pblico. A Administrao Pblica deve direcionar os seus atos para alcanar o interesse pblico primrio. A fonte que vai indicar qual o interesse a ser atingido pela Administrao Pblica a LEI. A finalidade pblica objetivada pela lei a nica que deve ser perseguida pelo administrador. O conceito de Finalidade Pblica especificamente previsto na Lei que atribuiu competncia para a prtica do ato ao Administrador. O conceito de Finalidade Pblica no genrico e sim especfico. A Lei, ao atribuir competncia ao Administrador, tem uma finalidade pblica especfica. O administrador, praticando o ato fora dos fins expressa ou implicitamente contidos na norma, pratica DESVIO DE FINALIDADE.
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 7. CONTINUIDADE DO SERVIO PBLICO: Exercita a necessidade coletiva, exige a continuidade do servio pblico, que no pode parar. Efeitos principais: Impenhorabilidade, no se encontra sujeito penhora. Imprescritibilidade, no se encontra sujeito ao usucapio. O servio pblico destina-se a atender necessidades sociais. com fundamento nesse princpio que nos contratos administrativos no se permite seja invocada pelo particular a exceo do contrato no cumprido. Nos contratos civis bilaterais pode-se invocar a exceo do contrato no cumprido para se eximir da obrigao. Hoje, a legislao j permite que o particular invoque a exceo de contrato no cumprido Lei 8666/93 Contratos e Licitaes, apenas no caso de atraso superior a 90 dias dos pagamentos devidos pela Administrao. A exceo do contrato no cumprido deixar de cumprir a obrigao em virtude de a outra parte no ter cumprido a obrigao correlata. A possibilidade de invocar tal exceo contra o poder pblico decorre da obedincia ao Princpio da Continuidade do Servio Pblico. 8. AUTOTUTELA: Um poder controlando a si prprio Autocontrole. A Administrao tem o dever de zelar pela legalidade e eficincia dos seus prprios atos. por isso que se reconhece Administrao o poder-dever de declarar a nulidade dos seus prprios atos praticados com infrao Lei. Em conseqncia desse Princpio da Autotutela, a Administrao: No precisa ser provocada para reconhecer a nulidade dos seus prprios atos; No precisa recorrer ao Judicirio para reconhecer a nulidade dos seus prprios atos. SUM.STF 473 : A Administrao tem o poder de reconhecer a nulidade dos seus prprios atos.
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART a Administrao zelando pelos seus prprios atos. , ainda, em conseqncia da Autotutela, que existe a possibilidade de a Administrao revogar os atos administrativos que no mais atendam s finalidades pblicas sejam inoportunos, sejam inconvenientes embora sejam legais. Em suma, a autotutela se justifica para garantir Administrao: A defesa da legalidade dos seus atos; a defesa da eficincia dos seus atos. A autotutela compatibiliza-se com o Princpio do Devido Processo Legal. imprescindvel ouvir os que vo ser afetados pela anulao ou revogao. 9. RAZOABILIDADE: Os poderes concedidos Administrao devem ser exercidos na medida necessria ao atendimento do interesse coletivo, sem exacerbaes. A Administrao Pblica deve atuar de conduta comum, normal e razovel em conformidade com o previsto. sabido que o Direito Administrativo consagra a supremacia do interesse pblico sobre o particular, mas essa supremacia s legtima na medida em que os interesses pblicos so atendidos. 10. PROPORCIONALIDADE: um desdobramento da razoabilidade. Adotando a medida necessria para atingir o interesse pblico almejado, o Administrador age com proporcionalidade. Os meios equivalem aos fins. No exerccio do Poder de Polcia e nas restries a direitos, deve-se atender ao Princpio da proporcionalidade. Segundo Celso Antnio, a matriz constitucional dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade est situada no artigo 37 da Lei Magna que consagra a submisso da administrao legalidade. 11. SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO SOBRE O PRIVADO: a essncia do regime jurdico administrativo. Toda ao do agente pblico h de se voltar para assegurar a ordem pblica.
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A Administrao Pblica nas suas relaes sempre se posiciona de forma privilegiada, voltada justamente para o interesse pblico. O Sistema Jurdico concede prerrogativas ao estado para defender o interesse pblico. Nas suas relaes de Direito Administrativo h uma superioridade do poder pblico e no uma relao de igualdade. No se deve confundir interesse pblico (primrio) com interesse das pessoas de Direito pblico (secundrio). Essas medidas, no entanto, no podem configurar atos arbitrrios, por isso se concede ao Estado poder na medida necessria para preservao do interesse pblico primrio. 12. PRESUNO DE LEGITIMIDADE OU VERACIDADE Presume-se que o ato administrativo foi criado em obedincia a todos os requisitos legais; criado de acordo com a lei. Presuno: Relativa: admite-se que prove o contrrio. verdadeiro at que se prove o contrrio. Juris tantum Absoluta: no se admite que prove o contrrio. juris et de jris Todo ato administrativo de presuno relativa. 13. HIERARQUIA A Administrao Pblica instituda de forma organizacional. Composta por rgos, autoridades superiores e autoridades inferiores. Atuao do poder hierrquico: DELEGAO - AVOCAO - REVISO, ato administrativo pelos superiores. Delegao: delega as funes e atribuies aos subordinados. Avocao: vai chamar para si a funo que de incio seria do subordinado. Reviso: vai revisar os atos praticados pelos subordinados. Deferimento ou indeferimento. H dois tipos de competncias: exclusiva e privativa. Exclusiva - Apenas aquela autoridade (superior ou subordinado) poder praticar o ato. Atos inerentes prpria funo, exclusividade, no h avocao nem delegao.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Privativa - Pode delegar suas funes a outros rgos. PODER DISCIPLINAR X PODER HIERRQUICO Poder Disciplinar capacidade que tem a administrao de verificar os ilcitos administrativos. Mais amplo. Poder Hierrquico _ especfico para punio de irregularidades administrativa, pelo superior ao subordinado. Est contido no poder disciplinar. 14. SEGURANA JURDICA A administrao Pblica deve-se portar em suas relaes de forma a preservar a inteno inicial do ato. Segurana Jurdica: Ato Jurdico perfeito Coisa Julgada Direito Adquirido Ato Jurdico perfeito: Constitudo em conformidade com a lei anterior ( na poca da realizao do ato). A nova lei no pode modificar. Coisa Julgada: O que dito em definitivo. No cabe mais recurso. Direito Adquirido: Est incorporado ao patrimnio do cidado. Quando se cumprem todos os requisitos exigidos pela lei. Usa quando quiser. ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA Estado Governo Federao Adm. Pblica em sentido amplo / restrito Adm. Pblica em sentido objetivo / material Subjetivo / formal / orgnico Atividade administrativa: Fomento Polcia - segurana pblica - interveno Entidades Polticas Entidades Administrativas Concentrao / Desconcentrao Centralizao / Descentralizao
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Administrao indireta: Autarquias, Empresas Pblicas, Sociedade de Economia Mista, Fundaes Pblicas. A organizao Administrativa se constitui na estruturao das entidades e rgos que iro desempenhar as funes estatais, atravs de agentes pblicos. Em face do tipo de Estado adotado pelo Brasil ( Federao ), os seus componentes (Estados-membros, Municpios e Distrito Federal Art. 1 CF), alm da prpria Unio, gozam de autonomia poltico-administrativa, razo pela qual cada um disciplina a sua estrutura administrativa, respeitando os princpios constitucionais. Como pessoa jurdica, o Estado no dispe de vontade prpria, atuando sempre atravs de pessoas fsicas, os agentes pblicos. Teorias que mostram a relao do Estado com seus agentes: Teoria do Mandato: o agente pblico seria mandatrio do Estado; Teoria da representao: o agente pblico seria representante do Estado por fora de lei Teoria do rgo: o Estado expressa sua vontade atravs dos rgos, que so partes integrantes do Estado. Existem inmeras atividades constitucionais e infraconstitucionais que esto a cargo do Estado. Servios pblicos de determinao constitucional art. 21, X, XII, arts. 194, 203 e 208. Ao lado desses servios pblicos, existem outros chamados genericamente de atividades estatais obras pblicas e atividades do Poder de Polcia. Esses servios e atividades podem ser prestados pelo Estado DIRETA ou INDIRETAMENTE. Portanto, so formas tcnicas da Organizao Administrativa: CENTRALIZAO DESCENTRALIZAO CONCENTRAO DESCONCENTRAO
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART CENTRALIZAO: a prestao de servios diretamente pela pessoa poltica prevista constitucionalmente, sem delegao a outras pessoas. Diz-se que a atividade do Estado centralizada quando ele atua diretamente, por meio de seus rgos. Obs.: rgos so simples reparties interiores da pessoa do Estado, e, por isso, dele no se distinguem. So meros feixes de atribuies - no tm responsabilidade jurdica prpria toda a sua atuao imputada s pessoas a que pertencem. So divises da Pessoa Jurdica. Se os servios esto sendo prestados pelas Pessoas Polticas constitucionalmente competentes, estar havendo centralizao. DESCENTRALIZAO: a transferncia de execuo do servio ou da titularidade do servio para outra pessoa, quer seja de direito pblico ou de direito privado. A transferncia de execuo do servio pode ser feita para entidades de direito pblico ou privado, diretamente ligadas Administrao, bem como para particulares. So entidades descentralizadas de direito pblico: Autarquias e Fundaes Pblicas. So entidades descentralizadas de direito privado: Empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista. As Fundaes podem ter personalidade de direito pblico ou de direito privado. Pode, inclusive, a execuo do servio ser transferida para entidades que no estejam integradas Administrao Pblica, como: Concessionrias de Servios Pblicos e Permissionrias. A descentralizao, mesmo que seja para entidades particulares, no retira o carter pblico do servio, apenas transfere a execuo. A transferncia da execuo do servio pblico pode ser feita por OUTORGA ou por DELEGAO. OUTORGA: implica na transferncia da prpria titularidade do servio. Quando, por exemplo, a Unio cria uma Autarquia e transfere para esta a titularidade de um servio pblico, no transfere apenas a execuo. No pode mais a Unio retomar esse servio, a no ser por lei. Faz-se atravs de lei e s pode ser retirada atravs de lei. Outorga significa, portanto, a transferncia da prpria titularidade do servio da pessoa poltica para a pessoa administrativa, que desenvolve o servio em seu prprio nome e no no de quem transferiu. sempre feita por lei e somente por outra lei pode ser mudada ou retirada.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART DELEGAO: implica na mera transferncia da execuo do servio. Realiza-se por ato ou contrato administrativo. So as concesses e permisses do servio pblico. Pode ser retirado por um ato de mesma natureza. Deve ser autorizada por lei. importante ressaltar que a tcnica de descentralizao administrativa no se fundamenta na existncia de hierarquia. Conceitos de CONCENTRAO e DESCONCENTRAO ADMINISTRAO DIRETA e ADMINISTRAO INDIRETA. Concentrao e Desconcentrao ocorrem no mbito de uma mesma pessoa. DESCONCENTRAO: existe quando as atividades estiverem distribudas entre os rgos de uma mesma pessoa quando forem as atribuies transferidas dos rgos centrais para os locais/perifricos. CONCENTRAO: ocorre o inverso da desconcentrao. H uma transferncia das atividades dos rgos perifricos para os centrais. Obs.: tanto a concentrao como a desconcentrao poder ocorrer na estrutura administrativa centralizada ou descentralizada. Ex.: o INSS exemplo de descentralizao. A Unio um exemplo de centralizao administrativa mas as atribuies podem ser exercidas por seus rgos centrais h concentrao dentro de uma estrutura centralizada. Desconcentrao dentro de uma estrutura centralizada quando h partilha de atribuies entre os diversos rgos de uma mesma pessoa poltica. A desconcentrao se fundamenta na existncia de hierarquia. Administrao Direta e Administrao indireta. Administrao Direta: corresponde centralizao. Administrao indireta: resulta da descentralizao.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART ADMINISTRAO INDIRETA Do ponto de vista da Constituio Federal de 1988, abrange: Autarquias Empresas Pblicas Sociedades de Economia Mista Fundaes Pblicas A doutrina critica esse conceito legal. Celso Antnio B. de Melo diz que esse conceito menos abrangente do que deveria ser e, por outro lado, mais abrangente do que deveria ser: Aspecto em que a doutrina critica o conceito legal porque menos abrangente: Haver administrao indireta em todos os casos de descentralizao administrativa. A descentralizao tambm abrange os particulares, como os permissionrios e os concessionrios, portanto, estes fazem parte da administrao indireta e no foram contemplados pelo conceito legal. Aspecto em que a doutrina contra o conceito legal porque mais abrangente: O conceito legal inclui quem no deveria ter sido includo, pois muitas empresas pblicas e sociedades de economia mista no desempenham atividades administrativas e sim econmicas Banco do Brasil, Siderrgica Estatal. Nos casos de empresas pblicas e sociedades de economia mista que desempenham atividades econmicas no devem estar abrangidas pelo conceito de Administrao Indireta porque no haveria a desempenho de atividades administrativas, pois esto exercendo atividades econmicas sob as regras privadas. Para a doutrina, s as empresas pblicas e sociedades de economia mista que prestam servios pblicos que so da administrao indireta. Todas as entidades da administrao indireta esto sujeitas: necessidade da lei para a sua criao; aos princpios da administrao pblica; exigncia de concurso pblico para admisso do seu pessoal; licitao para suas contrataes;
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A autarquia criada diretamente pela Lei. As Empresas Pblicas, as Sociedades de economia mista e as Fundaes tm a sua criao autorizada por lei. H necessidade de autorizao legal tambm para a criao de subsidirias das referidas entidades. AUTARQUIA Pessoa jurdica de direito pblico. criada por Lei a pessoa jurdica surge da prpria Lei, sem necessidade de registro. No pode ser criada por decreto ato administrativo, mas apenas por lei no sentido formal e material lei do Poder Legislativo. As autarquias so criadas para desempenharem atividades tpicas da administrao pblica e no atividades econmicas. O nosso direito positivo limitou o seu desempenho desde o Decreto-Lei 200/67. As autarquias gozam das prerrogativas da Fazenda Pblica: Podem constituir seus prprios ttulos executivos. Atravs de processo administrativo, garantindo o direito de defesa, inscrevem os crditos na Dvida Ativa. O ttulo executivo constitudo unilateralmente. Gozam da prerrogativa da impenhorabilidade de seus bens. O processo de execuo contra a autarquia o mesmo previsto contra a Fazenda Pblica no se faz citao para pagar, faz-se para Embargos. O pagamento realizado atravs de precatrio. Imprescritibilidade impossibilidade de aquisio dos bens por usucapio. Privilgios Processuais da Fazenda Pblica: Prazos qudruplos para contestar e duplo para recorrer, duplo grau de jurisdio obrigatrio. Extino da Autarquia: A extino da autarquia depende de lei, da Exemplos de autarquias: INSS, DNER, IBAMA. mesma forma que a sua criao.
Os Conselhos profissionais, no Brasil, so considerados autarquias. Houve lei que determinou sua transformao em pessoas de direito privado( Lei 9649/98-art58). O STF, no entanto, considerou inconstitucional tal norma, tendo em vista a impossibilidade de delegao do poder de polcia. Agncias Reguladoras e Executivas: A Reforma Administrativa previu a criao de autarquias especiais que vo exercer o papel de poder concedente relativamente aos servios pblicos transferidos para particulares atravs do contrato de concesso de servios pblicos, bem como o poder de polcia. So as Agncias Reguladoras que vo receber maior autonomia administrativa, oramentria e financeira mediante contratos de gesto firmados pelos seus administradores com o poder pblico. J foram criadas algumas Agncias Reguladoras, como por exemplo, a ANATEL e a ANEEL.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART As Agncias Executivas tambm so autarquias ou fundaes pblicas que vo desempenhar atividades de execuo na administrao pblica, desfrutando de autonomia decorrente de contrato de gesto. necessrio um decreto do Presidente da Repblica, reconhecendo a autarquia como Agncia Executiva. Ex.: INMETRO. Podem ser qualificadas como agncias executivas, no plano federal, autarquias e fundaes pblicas. Importante deciso, referente s Autarquias que estejam fora do cumprimento de funo especifica de estado, foi exarada pelo STF, deixando claro que as mesmas no podero se valer das prerrogativas de Fazenda Pblica quando, como tais, no forem as suas atuaes. Em razo de sua importncia, passamos a transcrev-la: Autarquia e Execuo por Precatrio (Transcries) (v. Informativo 420, de maro de 2006) RE 356711/PR* RELATOR: MINISTRO GILMAR MENDES RELATRIO: Trata-se de recurso extraordinrio interposto com fundamento no art. 102, III, a, da Constituio Federal contra acrdo, assim ementado (fl. 352): AUTARQUIA QUE EXERCE ATIVIDADE ECONMICA NOVA REDAO DO ART. 173, 1, DA CONSTITUIO FEDERAL EMENDA CONSTITUCIONAL N 19 EXECUO DIRETA Autarquia que exerce ampla atividade econmica, inclusive em rea que no se identifica com o servio e muito menos de interesse pblico, como acontece atualmente com a Administrao dos Portos de Paranagu, sujeita-se ao regime prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas (art. 173, 1, da Constituio Federal), no havendo razo alguma para gozar do privilgio da execuo atravs de precatrio. Entendimento que se mantm, mesmo aps a promulgao da Emenda Constitucional n 19. Recurso no conhecido. Em seu recurso, a Administrao dos Portos de Paranagu e Antonina APPA alega violao aos artigos 100 e 173, 1, da Carta Magna. A recorrente sustenta ser entidade autrquica que desenvolve atividade econmica, em regime de exclusividade e, portanto, pode se beneficiar do regime de pagamento de suas obrigaes atravs de precatrio judicial.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART O Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Roberto Monteiro Gurgel Santos, em seu parecer de fls. 401-402, opinou pelo no conhecimento do recurso, sob o argumento de que a ofensa Constituio seria reflexa. o relatrio. VOTO: O acrdo recorrido, seguindo a orientao jurisprudencial n 87 do SDI, entendeu que a recorrente, apesar de ser autarquia, exerce atividade econmica e sujeita-se ao regime prprio das empresas privadas, de acordo com o disposto no artigo 173, 1, da Constituio Federal, que ora transcrevo: Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta da atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A empresa pblica, a sociedade de economia mista e outras entidades que explorem atividade econmica sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento segundo o qual no h violao ao direito adquirido a execuo contra empresa pblica que preste servio pblico deve ser realizada por meio de precatrio. Nesse sentido, no julgamento do RE 220.906, Rel. Maurcio Corra, DJ 14.11.02, o Plenrio desta Corte decidiu que a execuo contra a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT seria submetida ao regime de precatrio. Em seu voto o relator consignou: [...] 7. Note-se que as empresas prestadoras de servio pblico operam em setor prprio do Estado, no qual s podem atuar em decorrncia de ato dele emanado. Assim, o fato de as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e outras entidades que explorem atividade econmica estarem sujeitas ao regime jurdico das empresas privadas no significa que a elas sejam equiparadas sem qualquer restrio. Veja-se, por exemplo, que, em face da norma constitucional, as empresas pblicas somente podem admitir servidores mediante concurso pblico, vedada a acumulao de cargos. No entanto, tais limitaes no se aplicam s empresas privadas. 8. H ainda que se indagar quanto ao alcance da expresso que explorem atividade econmica..., contida no artigo 173, 1, da Constituio Federal. Preleciona Jos Afonso da Silva, in Curso de Direito Constitucional Positivo, 12 Edio, Revista, 1996, pgs. 732 e seguintes, que o tema da atuao do Estado no domnio econmico exige prvia distino entre servios pblicos, especialmente os de contedo econmico e social, e atividades econmicas. Enquanto a atividade
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART econmica se desenvolve no regime da livre iniciativa sob a orientao de administradores privados, o servio pblico, dada sua natureza estatal, sujeita-se ao regime jurdico do direito pblico. 9. Conclui o eminente jurista que a explorao dos servios pblicos por empresa estatal no se subordina s limitaes do art. 173, que nada tem com eles, sendo certo que a empresa estatal prestadora daqueles e outros servios pblicos pode assumir formas diversas, no necessariamente sob o regime jurdico prprio das empresas privadas, j que somente por lei e no pela via contratual os servios so outorgados s estatais (CF, artigo 37, XIX). Assim, no se aplicam s empresas pblicas, s sociedades de economia mista e a outras entidades estatais ou paraestatais que explorem servios pblicos a restrio contida no artigo 173, 1, da Constituio Federal, isto , a submisso ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias, nem a vedao do gozo de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado (CF, artigo 173, 2). 10. A interferncia do Estado na ordem econmica est consagrada nos artigos 173 e 174 da Constituio Federal: o prprio Estado, em casos excepcionais, atua empresarialmente no setor, mediante pessoas jurdicas institudas por lei para tal fim; o Estado, como agente normativo e regulador, fiscaliza, incentiva e planeja a atividade econmica. 11. Desse modo, os princpios gerais que informam a distribuio de atividades entre o Estado e a iniciativa privada resultam dos princpios da participao estatal na economia e da subsidiariedade, em seus aspectos suplementar e complementar iniciativa privada. 12. Em obedincia a esses princpios a atividade econmica estatal exsurge nos servios pblicos, nos servios pblicos econmicos e nos de interesse geral, donde a possibilidade de o Estado (CF, artigo 173) monopolizar os servios pblicos especficos, os de interesse geral e ainda os econmicos, por motivo de segurana nacional ou relevante interesse coletivo. V-se, pois, que a legitimidade da participao do Estado na economia se fundamenta em trs conceitos fundamentais: segurana nacional, servio pblico econmico e interesse pblico. 13. A Constituio Federal, em seu artigo 173, cuida da explorao direta de atividade econmica pelo Estado. A respeito da matria escreveu o constitucionalista CELSO RIBEIRO BASTOS que por tais atividades deve entender-se toda funo voltada produo de bens e servios, que possam ser vendidos no mercado, ressalvada aquela poro das referidas atividades que a prpria Constituio j reservou como prprias do Estado, por t-las definido como servio pblico nos termos dos incisos XI e XII do artigo 21 do Texto Constitucional. Ou ento quando forem reservadas a ttulo de monoplio da Unio (CF, art. 177). Tal circunstncia que justifica a insero da clusula ressalvados os casos previstos nesta Constituio (Comentrios Constituio do Brasil, 7 v, p. 75). 14. Assim, a explorao de atividade econmica pela ECT -Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos no importa sujeio ao regime jurdico das empresas privadas, pois sua participao neste cenrio est ressalvada pela primeira parte do artigo 173 da Constituio Federal (Ressalvados os casos previstos nesta Constituio...), por se tratar de servio pblico mantido pela Unio Federal, pois
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART seu oramento, elaborado de acordo com as diretrizes fixadas pela Lei n 4.320/64 e com as normas estabelecidas pela Lei n 9.473/97 (Lei de Diretrizes Oramentrias), previamente aprovado pelo Ministrio do Planejamento e Oramento - Secretaria de Coordenao e Controle das Empresas Estatais, sendo sua receita constituda de subsdio do Tesouro Nacional, conforme extrato do Dirio Oficial da Unio acostado contra-capa destes autos. Logo, so impenhorveis seus bens por pertencerem entidade estatal mantenedora. No mesmo sentido, o RE 172.816, Pleno, Rel. Paulo Brossard, DJ 13.05.94, no qual esta Corte decidiu que a norma do art. 173, 1, da Constituio Federal aplica-se s entidades pblicas que exercem atividade econmica em regime de concorrncia, no tendo aplicao s sociedades de economia mista ou empresas pblicas que, embora exercendo atividade econmica, gozam de exclusividade. No presente caso a recorrente uma autarquia, presta servio pblico e recebe recursos estaduais, conforme dispem os artigos 1 e 5, II, do Regulamento da APPA (Decreto Estadual n 7.447, de 21 de novembro de 1990). Dessa forma tambm no seria aplicvel o disposto no art. 173, 1, da Constituio Federal. Ademais, a EC n 19, de 04 de junho de 1998 alterou o citado artigo, reforando o entendimento da impossibilidade de sua aplicao s autarquias: Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta da atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III - licitao e contratao de obras, servios compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores. Assim, conheo e dou provimento ao recurso extraordinrio, para determinar que a execuo seja submetida ao regime de precatrio. acrdo pendente de publicao
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART EMPRESAS PBLICAS: Caractersticas: Tm personalidade jurdica de direito privado; Formadas com capital exclusivamente pblico; Possibilidade de penhora dos bens; Inexistncia das prerrogativas da Fazenda Pblica. As empresas pblicas tm criao autorizada por lei. A autarquia adquire a personalidade jurdica diretamente da lei que a criou, inexistindo necessidade de registro. As empresas pblicas necessitam, para adquirir a personalidade jurdica, na forma do direito privado, de registro dos seus atos constitutivos perante o rgo competente. Outra diferena das empresas pblicas em relao s autarquias que estas tm personalidade jurdica de direito pblico, enquanto aquelas so pessoas jurdicas de direito privado. Os contratos que celebram as empresas pblicas podem ser de direito administrativo, se forem prestadoras de servios pblicos, no entanto, se explorarem atividades econmicas, os contratos que celebrarem estaro regidos pelo direito privado e , nesse caso, elas no podero gozar de nenhum privilgio(prprio dos contatos de direito pblico), devendo concorrer em igualdade de condies. Em qualquer caso, mesmo as que prestam servios pblicos, tero em seus quadros servidores regidos pela CLT, submetidos ao regime trabalhista. Pode a empresa pblica revestir-se de qualquer das formas societrias admitidas em direito: S/A, Sociedade Por Cotas, Forma Societria Especfica. Forma Societria Especfica: criada exclusivamente para ela, o que admissvel em relao s empresas pblicas federais, uma vez que compete Unio legislar em matria comercial, podendo, portanto, criar uma empresa pblica com uma peculiar forma societria. Ex.: CEF. O capital da empresa pblica exclusivamente pblico, no h participao de particulares na formao do capital. Ser o capital integralmente subscrito por entidades ligadas administrao pblica.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Em conseqncia da personalidade jurdica de direito privado, no gozam das prerrogativas da Administrao Pblica. Os seus bens podem ser penhorados para a satisfao das suas dvidas. Enquanto as pessoas jurdicas de direito pblico submetem-se a um procedimento especfico (art. 730, do CPC), a pessoa jurdica de direito privado Empresas Pblicas respondem como qualquer devedor particular, ao processo de execuo comum. possvel tambm adquirir-se, por usucapio, os bens da empresa pblica. Em relao penhora dos bens, vale ressaltar que existe um Decreto-Lei que estabelece a impenhorabilidade dos bens dos Correios, que uma empresa pblica. Esse privilgio combatido, mas se explica por se tratar de uma empresa exclusivamente de prestao de servios pblicos, diferente daquelas que tm como finalidade a explorao de atividades econmicas. A jurisprudncia tem reconhecido a compatibilidade do referido Decreto-Lei com a Constituio de 1988. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA: Caractersticas: Necessidade de lei autorizando sua criao; Conjugao de capitais pblicos e privados; Forma societria: sempre Sociedade Annima; Personalidade jurdica de direito privado; Ausncia das prerrogativas do poder pblico; Possibilidade de penhora dos bens. Aspectos comuns s Sociedades de Economia Mista e s Empresas Pblicas: A necessidade de lei autorizando a sua criao; Personalidade jurdica de direito privado; Ausncia das prerrogativas do Poder Pblico; Possibilidade de penhora dos bens. A principal diferena entre sociedades de economia mista e as empresas pblicas est na formao do capital social que, no caso das sociedades de economia mista, subscrito por entidades vinculadas administrao pblica e por particulares, devendo, no entanto, haver o controle acionrio pela entidade vinculada administrao pblica.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Uma outra distino bsica a forma societria que, no caso da sociedade de economia mista, s pode ser a sociedade annima. As sociedades de economia mista no estavam sujeitas falncia. A Lei das S/A, n 6404/76 exclua, expressamente, tal possibilidade da falncia das sociedades de economia mista, pelo pressuposto de existir uma responsabilidade subsidiria da entidade controladora. No entanto, com a Lei n 10.303/2001, foi revogado o art. 242 da Lei 6.404/76, tornando-se, agora, possvel a falncia da sociedade de economia mista. O que deve ser observado, como elemento principal dessa discusso, o objeto de atuao destas empresas estatais, ou seja se esto na explorao de atividade econmica, ou na prestao de servio pblico. Caso o seu foco for a explorao de atividade econmica, ser tratada, em regra, como as empresas privadas que explorem o mesmo ramo de atividade, j se o seu centro de operao for a prestao de servio pblico, gozar de prerrogativas prprias das entidades pblicas, como , por exemplo, a impenhorabilidade de seus bens. Vejamos o entendimento do Supremo na referida matria: Sociedade de Economia Mista: Penhora de Rendimentos e Continuidade do Servio Pblico O Tribunal, por maioria, concedeu liminar em ao cautelar para conferir suspenso dos efeitos de deciso de 1 instncia que, em execuo, determinara a penhora dos recursos financeiros da Companhia do Metropolitano de So Paulo METR , at o julgamento de recurso extraordinrio por esta interposto, e para restabelecer esquema de pagamento antes concebido na forma do art. 678, pargrafo nico, do CPC. Sustenta a ora requerente, no recurso extraordinrio, que no se lhe aplica o regime jurdico prprio das empresas privadas (CF, art. 173, 1, II), porquanto no exerce atividade econmica em sentido estrito, razo pela qual pleiteia a prerrogativa da impenhorabilidade de seus bens, tal como concedida pela Corte Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos - ECT no julgamento do RE 220906/DF (DJU de 14.11.2002). Tendo em conta tratar-se de empresa estatal prestadora de servio pblico de carter essencial, qual seja, o transporte metrovirio (CF, art. 30, V), e que a penhora recai sobre as receitas obtidas nas bilheterias da empresa que esto vinculadas ao seu custeio, havendo sido reconhecida, nas instncias ordinrias, a inexistncia de outros meios para o pagamento do dbito, entendeu-se, com base no princpio da continuidade do servio pblico, bem como no disposto no art. 620 do CPC, densa a plausibilidade jurdica da pretenso e presente o periculum in mora. Vencido o Min. Marco Aurlio que indeferia a liminar ao fundamento de que a empresa em questo sociedade de economia mista que exerce atividade econmica em sentido estrito, no lhe sendo extensvel a orientao fixada pelo Supremo em relao ECT. AC 669 MC/SP, rel. Min. Carlos Britto, 6.10.2005. (AC-669).
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A execuo segue o mesmo procedimento usado para as pessoas de direito privado. So exemplos de sociedades de economia mista: Banco do Brasil, PETROBRAS, TELEBRAS. Porm, as sociedades de economia mista esto sujeitas Justia Estadual, enquanto que as empresas pblicas federais litigam na Justia Federal. A Emenda Constitucional n 19 previu a edio de Lei, estabelecendo o regime jurdico das empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividades econmicas e prestadoras de servios pblicos de natureza econmica. Segundo a Constituio, a mencionada lei, que ainda no foi editada, poder, inclusive, permitir que tais entidades adotem normas peculiares de licitao. FUNDAES PBLICAS Sabe-se que fundao um conceito desenvolvido pelo direito privado, correspondendo personificao de um patrimnio afetado a uma finalidade. O poder pblico passou a utilizar essa figura jurdica surgindo as denominadas fundaes pblicas. Atualmente, no h dvida de que as fundaes criadas e mantidas pelo poder pblico integram a administrao indireta. No entanto, ainda se discute a natureza jurdica pblica ou privada de sua personalidade. Segundo Celso Antnio, as fundaes pblicas so pessoas jurdicas de direito pblico, sendo, apenas, modalidades de autarquias. A maior parte da doutrina, todavia, defende que as fundaes pblicas podem adotar personalidade de direito pblico ou de direito privado ( Maria Sylvia Di Pietro, Hely Lopes Meirelles, Diogenes Gasparine). A Emenda Constitucional 19/98 deu nova redao ao artigo 37, XIX, da Constituio federal estabelecendo que a criao de fundao dever ser autorizada por lei especfica. Maria Sylvia DI Pietro e os atualizadores da obra de Hely Lopes Meirelles manifestam o entendimento de que as fundaes com personalidade de direito pblico continuaro sendo criadas diretamente pela lei, enquanto as fundaes com personalidade de direito privado tero a sua criao autorizada por lei. Tambm, nos termos da nova redao do referido inciso, foi prevista a edio de uma lei complementar para definir as reas de atuao das fundaes criadas pelo poder pblico. ENTIDADES DO TERCEIRO SETOR Existem entidades privadas sem objetivos lucrativos que prestam servios de interesse coletivo. Tais entidades podem atuar em colaborao com o Estado, embora no sejam integrantes da Administrao Pblica. Merecem destaque dois tipos de entidades: as organizaes sociais e as organizaes da sociedade civil de interesse coletivo. ORGANIZACES SOCIAIS So entidades de Direito Privado, disciplinadas pela Lei n 9.637 de 15 de maio de 1998, no plano federal, sem finalidade lucrativa e destinadas a atuarem em atividades de ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. Tais entidades so assim qualificadas pelo Poder Executivo e celebram contrato de gesto pelo qual podero receber recursos oramentrios, bens pblicos e cesso de servidores pblicos. No integram a chamada Administrao Indireta, podendo ser classificadas como entes de cooperao. No mbito dos Estados membros, existem leis prevendo tambm a qualificao de organizaes sociais.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE COLETIVO Trata-se de qualificao jurdica que pode ser atribuda a pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos institudas por particulares para desempenhar servios sociais no exclusivos do Estado. Esto regidas pela Lei 9790/99. A colaborao com o Estado ser formalizada mediante termo de parceria. Distinguem-se em alguns aspectos das organizaes sociais porque no exigem a participao de agentes do poder pblico no conselho de administrao e a parceria estabelecida com o Estado se realiza atravs de termo de parceria e no de contrato de gesto.
PARTICULARES EM COLABORAO COM A ADMINISTRAO PBLICA PERMISSIONRIOS CONCESSIONRIOS O conceito doutrinrio de administrao indireta mais amplo do que o legal, pois inclui as Permissionrias e as Concessionrias como integrantes da administrao indireta, ao contrrio do legal. A Constituio prev, no artigo 175, a prestao de servios pblicos, mediante concesso ou permisso, na forma da Lei e sempre atravs de licitao. A Lei n8.987, de 13.02.95, regulamentou tal norma constitucional. Antes, distinguia-se permisso e concesso, afirmando o carter unilateral da primeira e o carter contratual da segunda. Aps a Lei n 8.987/95, ambas so formalizadas por contrato. No entanto, a doutrina critica a orientao legal e afirma o carter unilateral do ato institutivo da permisso. A concesso requer concorrncia. A permisso pode adotar qualquer modalidade de licitao. A concesso somente pode ser outorgada a pessoa jurdica. A permisso pode ser atribuda a pessoa fsica ou jurdica.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART CONCESSO DE SERVIOS PBLICOS Ato constitutivo: Contrato Administrativo Clusulas: Regulamentares e Econmicas. Extino: Trmino do prazo (reverso); resciso por culpa do concessionrio (caducidade); resciso por interesse pblico (encampao); resciso por culpa do Poder Pblico. Doutrinariamente, existe divergncia acerca da natureza do ato pelo qual ocorre a concesso dos servios pblicos. Celso A Bandeira de Melo afirma que: A concesso se constitui atravs de um ato unilateral da administrao e o particular apenas adere a esse ato. No se trata de contrato porque o particular no pode discutir com a administrao as clusulas referentes s condies da prestao do servio. Existe um mero ato administrativo chamado ATO CONDIO, pelo qual o particular adere s clusulas regulamentares. Para a maior parte da doutrina, no entanto, a concesso considerada um contrato administrativo, sendo esse o entendimento que prevalece no Direito brasileiro. Nesse contrato possvel distinguir dois tipos de clusulas: clusulas regulamentares ou clusulas de servio e clusulas econmicas. Clusulas de servio: so fixadas unilateralmente pelo Poder Pblico e podem tambm ser unilateralmente alteradas. Essa possibilidade de alterao decorrente do Princpio da Autotutela, pelo qual a Administrao est sempre zelando pela eficincia do servio pblico. Se, em decorrncia de novas exigncias na execuo daquele servio so necessrias novas condies para a prestao do servio, inegvel que o Poder Pblico altere as chamadas clusulas do servio. Clusulas Econmicas: representam as garantias do concessionrio e , relativamente a essas clusulas, existe o Princpio do Equilbrio Econmico Financeiro do contrato Administrativo, significando que o concessionrio tem o direito de manuteno da proporcionalidade entre os encargos e as vantagens existentes na poca em que o contrato foi firmado. Significa manter ao longo do contrato tal proporcionalidade. Em conseqncia, sempre que o Poder Pblico usar sua prerrogativa de alterar as clusulas regulamentares, para impor obrigaes maiores ao concessionrio, dever na mesma proporo, proceder ao reajuste das clusulas econmicas, para manter o equilbrio financeiro do contrato. INSTITUTO DE DESENVOLVIMENTO E APERFEIOAMENTO JURDICO 23
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Sendo um contrato administrativo, a Concesso de Servio Pblico est submetida s clusulas exorbitantes, ou seja, aquelas clusulas que seriam inadmissveis em um ajuste de direito privado, mas que se tornam admissveis e legtimas no contrato administrativo porque nele o Poder Pblico encontra-se em uma posio de ascendncia em face do interesse pblico envolvido no contrato. por esse motivo que o Poder Pblico pode: alterar clusula do servio; impor penalidades ao concessionrio; rescindir o contrato sem ingressar em juzo, por um mero ato da administrao. Extino do contrato de Concesso: Trmino do prazo: a hiptese normal, costuma-se chamar de REVERSO, que uma denominao imprpria. Chama-se de reverso, em decorrncia do destino dos bens que esto sendo utilizados na prestao do servio. Os bens que esto sendo utilizados na prestao dos servios, uma vez extinto o contrato, passam para o Poder Concedente. Ex.: servio de telecomunicaes todo o equipamento passa para o Poder Concedente. OBS : A reverso tem fundamento, no significa uma ofensa ao direito de propriedade, pois as tarifas cobradas pelo Concessionrio j incluem uma parcela destinada amortizao do valor dos bens adquiridos e utilizados ( a cobrana das tarifas j destinada para amortizar o investimento realizado pelo Concessionrio). Porm, s os bens que esto ligados prestao do servio que so passveis de reverso. Fundamento tambm da reverso o Princpio da Continuidade do Servio. Deve-se ressaltar que a reverso de bens ocorre em todas as hipteses de extino da concesso. Resciso por Culpa do Concessionrio: Ocorre em razo de uma falta que ele tenha cometido e implica em uma resciso antecipada. tambm chamada de CADUCIDADE, embora seja imprpria. Pode ser determinada pela administrao sem necessidade de ingressar em juzo. Os bens utilizados iro reverter ao Poder Concedente, e o Concessionrio apenas far jus ao recebimento do valor correspondente parcela dos bens revertidos ainda no amortizados. No far jus o Concessionrio, pelo que deixar de ganhar em decorrncia da extino antecipada do contrato, a nenhuma indenizao. OBS : Para a resciso antecipada, indispensvel o Devido Processo legal, pois tem que ser dada a oportunidade de defesa. Resciso por Interesse Pblico: Nesse caso, a Administrao vai extinguir antecipadamente o contrato, com base na modificao do interesse pblico. Existem novas exigncias que tornam necessria a mudana do servio ou ele no mais necessrio. Essa modalidade chamada de ENCAMPAO ou RESGATE.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Considerando que o particular no teve culpa e deixou de auferir os lucros que esperava, o Poder Pblico deve indeniz-lo, para cobrir os lucros cessantes demonstrados por processo administrativo. Atualmente, necessria autorizao mediante lei especfica para que o poder pblico possa retomar o servio por motivo de interesse pblico. Resciso por Culpa do Poder Pblico: Nesse caso, a indenizao ampla, incluindo lucros cessantes e indenizao pelos bens que ainda no haviam sido pagos pelas tarifas. o caso do Poder Pblico no reajustar as tarifas para manter o equilbrio econmico financeiro. Cabe ao Concessionrio pleitear judicialmente, para declarar a resciso do contrato. Esse tipo de resciso depende de ingresso na Justia. ADMINISTRAO DIRETA: No mbito federal: o conjunto de rgos integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos Ministrios. No mbito estadual: o conjunto de rgos integrados na estrutura administrativa do Governo do Estado e das Secretarias Estaduais. No mbito municipal: o conjunto de rgos integrados na estrutura administrativa do Governo Municipal e das Secretarias Municipais. RGOS PBLICOS A manifestao de vontade das pessoas jurdicas atualmente explicada pela teoria do rgo que afasta a idia de representao substituindo-a pela de imputao. O rgo no se confunde com a pessoa jurdica porque uma das suas parcelas. a unidade de atuao integrante da estrutura da administrao direta e da estrutura da administrao indireta correspondendo a crculos de atribuies. Existem vrias classificaes dos rgos pblicos: 1. Quanto posio estatal: Independentes - so previstos diretamente na Constituio e no se subordinam a nenhum outro. Ex. casas legislativas, chefia do executivo e tribunais; Autnomos - esto situados na cpula da administrao e se subordinam diretamente chefia dos rgos independentes. Ex. ministrios, secretarias de estado e de municpios;
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Superiores so rgos de direo, controle e comando subordinados a uma chefia. Ex. departamentos, coordenadorias; Subalternos - esto subordinados aos rgos superiores; 2. Quanto composio: Singulares so titularizados por apenas um agente. Ex. Presidncia da Repblica; Coletivos - so titularizados por vrios agentes. Ex. Tribunal de Contas. 3. Quanto s funes: Ativos - tomam decises administrativas; Consultivos ou de controle- acompanham a atuao de outros rgos. SERVIDOR PBLICO Servidores Pblicos: em sentido amplo, so todos os que prestam servios ao Estado, incluindo a Administrao Pblica Indireta, tendo vnculo empregatcio e pagos pelos cofres pblicos. Podem tambm ser chamados de agentes administrativos. Incluem-se nessa classificao tanto os servidores pblicos em sentido restrito, tambm denominados estatutrios, sujeitos ao regime legal, quanto os empregados pblicos, do regime contratual, e os temporrios, nos termos do art. 37, IX, da CF/88. Refere-se a todas as pessoas que mantm relao de trabalho com a Administrao Pblica, direta, autrquica e fundacional. Os servidores Pblicos constituem uma espcie de Agentes Pblicos. Abrange todas as pessoas que de uma maneira ou de outra prestam um servio pblico esto abrangidos por esse conceito desde os titulares dos poderes do Estado at pessoas que se vinculam contratualmente com o Poder Pblico como o caso dos concessionrios. As classificaes de Agentes Pblicos so as mais diversas. Hely Lopes Meireles classificava-os em: Agentes Polticos, Agentes Administrativos, Agentes Delegados, Agentes Honorficos e Agentes Credenciados. Agentes Polticos: so os titulares dos Poderes do Estado. o caso dos chefes do Executivo, membros do Poder Legislativo. - so todos aqueles que efetivamente fazem parte da cpula do Estado. Em relao aos Magistrados, membros do Ministrio Pblico e membros do Tribunal de Contas, Hely Lopes considera-os como Agentes Polticos, em razo da titularidade de um dos Poderes do Estado.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Celso Antnio B. de Melo no aceita essa classificao, ele diz que os Agentes Polticos no mantm vinculo funcional com o Poder Pblico, so passageiros, transitrios. J os Magistrados exercem uma atividade profissional mantm um vinculo funcional. Agentes Administrativos: So os servidores pblicos. Exercem as funes comuns da Administrao. Promotores, juzes, membros do Tribunal de Contas. a massa dos servidores pblicos. Agentes delegados: So os particulares que exercem funo pblica por delegao. Concessionrios e permissionrios. Agentes honorficos: So pessoas que momentaneamente exercem uma funo pblica, sem qualquer vnculo empregatcio. Ex: jurado mesrio eleitoral. So os que recebem a incumbncia da Administrao para represent-la em determinado ato ou praticar certa atividade especfica, mediante remunerao do Poder Pblico credenciante. Recebem credenciais para representar o pas em assunto de interesse pblico. Ex. cnsul, diplomatas, embaixadores. Cargo X Emprego X Funo Na Administrao Pblica todas as competncias so definidas na lei e distribudas em trs nveis diversos: pessoas jurdicas (Unio, Estados e Municpios), rgos ( Ministrios, Secretarias e suas subdivises) e servidores pblicos; estes ocupam cargos ou empregos ou exercem funo. Cargo Unidade de competncia do estado; o local a ser ocupado pelo servidor. S mencionado no regime estatutrio. Emprego Local a ser ocupado pelo empregado pblico. Regime celetista ( CLT ). Funo So as atribuies do cargo Todo cargo tem funo, mas nem toda funo tem cargo. Ex: funo de confiana, servidor temporrio chamado para exercer uma funo e no ocupa cargo Criao ou extino do cargo feita s atravs de lei, com exceo do decreto autnomo que a emenda permite. Todas as criaes ou extines so sempre de iniciativa privativa do Presidente da Repblica. ( Art. Concurso pblico Investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvada as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. vetado, como regra, o acesso a cargos ou empregos pblicos sem concurso pblico onde todos concorram em igualdade de condies. INSTITUTO DE DESENVOLVIMENTO E APERFEIOAMENTO JURDICO 27
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART O artigo 11 da lei 8.112 determina que o concurso ser de provas ou de provas e ttulos, podendo ser realizado em duas etapas, conforme dispuserem a lei o regulamento do respectivo plano de carreira, condicionada a inscrio do candidato ao pagamento do valor fixado no edital, quando indispensvel ao seu custeio, e ressalvadas as hipteses de iseno nele expressamente previstas. As excees do concurso devem estar expressamente previstas na Constituio. Assim, excetuam-se tambm, alm dos cargos em comisso, algumas nomeaes, tais como: escolha de Ministros do TCU (art. 73, 2); Ministros do STF (art. 101); Ministros do STJ (art. 104, nico, II; Ministros do TSE (art. 119, II); Ministros do STM (art. 123); escolha de Desembargadores dos TRF, TJ, TJDFT (art. 94 e art. 107, I); Desembargadores do TRT (art. 111, 2); Desembargadores do TRE (art. 120, III). O concurso pblico vale para qualquer pessoa, brasileiro ou estrangeiro, na forma que a lei estabelecer. ( art.37, I CF). Obs: cargos privativos de brasileiro nato: ( art.12 3) Presidente e Vice-Presidente da repblica; Presidente da Cmara dos deputados; Presidente do Senado Federal; Ministro do Supremo Tribunal Federa; Carreira Diplomtica; Oficial das Foras Armadas Ministro de Estado da Defesa Conflito entre normas gerais e especficas, prevalece a norma especfica. Os ttulos - no pode haver o favorecimento, no pode visar pessoa especfica. Deve haver provas e/ou privas e ttulos. O cargo de comisso ser regido pelo regime estatutrio para os que ocupam o regime estatutrio, ser regido pelo celetista para quem ocupa o regime celetista e para os que no ocupam cargo pblico ser um regime especial, na questo previdenciria ser o regime geral da Previdncia Social ( RGPS) Validade do concurso O concurso ter validade no mximo de quatro anos, o que equivale a dois anos renovveis por igual perodo. A entidade da Administrao autnoma para escolher o prazo, contudo que no ultrapasse este prazo contido na constituio. O prazo ser de at dois anos e a prorrogao, se houver interesse da Administrao Pblica, ser feita apenas uma vez, e por igual perodo. Assim, se o prazo inicial for de seis meses, a prorrogao, se houver, tambm ser de seis meses, no de at dois anos, como poderia parecer.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Segundo a Lei 8112: Art. 12. O concurso pblico ter validade de at 2 (dois) anos, podendo ser prorrogado uma nica vez, por igual perodo. 1 O prazo de validade do concurso e as condies de sua realizao sero fixados em edital, que ser publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal dirio de grande circulao. 2 No se abrir novo concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de validade no expirado. Reservas de Vagas As pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para o provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% das vagas oferecidas no concurso. Se concorrer para deficiente e tem mdia maior que no deficiente e no tem vaga para deficiente passa automaticamente para categoria de no deficiente, neste caso o que ir valer sero as notas. Se sobrar vagas para deficientes estas sero preenchidas com os no deficientes. Contratao temporria o exerccio de funes pblicas e no cargos. H vedao expressa para o exerccio de funo de confiana ou cargo em comisso. O regime a ser estabelecido ser o especial. S pode se contratado em situaes estabelecidas em lei. Estabilidade necessrio distinguir efetividade e estabilidade. Efetividade uma caracterstica do provimento do cargo, os cargos pblicos podem ser providos em carter efetivo ou em comisso. Efetivos: so aqueles cargos em que se exige aprovao em concurso pblico e pressupem uma situao de permanncia. Comisso: so os livremente nomeados, mas em carter provisrio. So de livre nomeao e exonerao. A efetividade refere-se ao cargo. uma caracterstica do provimento do cargo.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Estabilidade a permanncia do Servidor Pblico que satisfez o estgio probatrio. por isso que se diz que estabilidade se d no Servio Pblico e no no cargo o direito de permanncia no Servio Pblico, mas no o direito de permanncia no mesmo cargo para o qual o Servidor foi nomeado. por isso que o Servidor Estvel no pode se opor extino do cargo. Se este for extinto, ficar em disponibilidade. Nos termos da Emenda Constitucional n 19, a estabilidade ser adquirida aps trs anos de exerccio. O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias concedeu estabilidade aos celetistas, desde que tivessem pelo menos 5 anos de servio, poca da promulgao da Constituio. A Lei n 8112 fez incluir no Regime Jurdico nico esses servidores que adquiriram estabilidade nos termos do ADCT. Disponibilidade: um sistema correlato estabilidade, extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade. Extino necessita de uma lei. Declarao de sua desnecessidade, pode ser feita por um ato do Poder Executivo. O Servidor Estvel que ocupar o cargo extinto ou declarado desnecessrio ser colocado em disponibilidade. O Funcionrio colocado em disponibilidade poder ser aproveitado em um outro cargo de padres semelhantes, de vencimentos semelhantes. A Emenda Constitucional n 19 previu que a disponibilidade ser com vencimentos proporcionais ao tempo de servio. A lei 8112 trata da estabilidade do servidor em seus artigos: Art. 21. O servidor habilitado em concurso pblico e empossado em cargo de provimento efetivo adquirir estabilidade no servio pblico ao completar 2 (dois) anos de efetivo exerccio. Art. 22. O servidor estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar no qual lhe seja assegurada ampla defesa. Direito de Greve No que concerne ao direito de greve, CF/67 o proibia. O constituinte originrio, em 1988, passou a permitir o direito de greve do servidor pblico, limitado por lei complementar. Com a Reforma Administrativa promovida pela EC n 19/98, passou a condicionar o exerccio por meio de lei especfica, ou seja, lei ordinria que ir regular exclusivamente a greve, no podendo conter em seu texto outros assuntos que no sejam sobre o direito de greve ou sobre servidores pblicos. Grande discusso se trava sobre a eficcia dessa norma constitucional, defendendo alguns ser de eficcia contida, outros de eficcia limitada. Para aqueles que entendem ser de eficcia contida, pode, desde a promulgao da CF, ser exercido plenamente tal direito, podendo lei posterior cont-lo. Para quem reputa ser tal norma de eficcia limitada, no pode ser exercido o direito enquanto lei posterior no o regulamente.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A jurisprudncia do STF tem entendido que necessria lei para o exerccio desse direito, ou seja, que tal norma tem eficcia limitada . Porm, a realidade que deve ser levada em conta de que, desde 1988, inmeras greves vm sendo realizadas sem que a Administrao Pblica busque punir seus servidores. Note o que o STF decidiu em Mandado de Injuno Coletivo, julgado em 19/05/1994: Mandado de Injuno Coletivo - Direito de greve do servidor pblico civil Evoluo desse direito no constitucionalismo brasileiro - Modelos normativos no direito comparado - Prerrogativa jurdica assegurada pela Constituio (art. 37, VII) Impossibilidade de seu exerccio antes da edio de Lei Complementar - Omisso legislativa - Hiptese de sua configurao - Reconhecimento do estado de mora do Congresso Nacional - Impetrao por entidade de classe - Admissibilidade Writ concedido. Direito de greve no servio pblico: O preceito constitucional que reconheceu o direito de greve ao servidor pblico civil constitui norma de eficcia meramente limitada, desprovida, em conseqncia, de auto-aplicabilidade, razo pela qual, para atuar plenamente, depende da edio da lei complementar exigida pelo prprio texto da Constituio. A mera outorga constitucional do direito de greve ao servidor pblico civil no basta - ante a ausncia de auto-aplicabilidade da norma constante do art. 37, VII, da Constituio - para justificar o seu imediato exerccio. O exerccio do direito pblico subjetivo de greve outorgada aos servidores civis s se revelar possvel depois da edio da lei complementar reclamada pela Carta Poltica. A lei complementar referida - que vai definir os termos e os limites do exerccio do direito de greve no servio pblico - constitui requisito de aplicabilidade e de operatividade da norma inscrita no art. 37, VII, do texto constitucional. Essa situao de lacuna tcnica, precisamente por inviabilizar o exerccio do direito de greve, justifica a utilizao e o deferimento do mandado de injuno. A inrcia estatal configura-se, objetivamente, quando o excessivo e irrazovel retardamento na efetivao da prestao legislativa - no obstante a ausncia, na Constituio, de prazo pr-fixado para a edio da necessria norma regulamentadora - vem a comprometer e a nulificar a situao subjetiva de vantagem criada pelo texto constitucional em favor dos seus beneficirios. Mandado de Injuno Coletivo: A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou-se no sentido de admitir a utilizao, pelos organismos sindicais e pelas entidades de classe, do mandado de injuno coletivo, com a finalidade de viabilizar, em favor dos membros ou associados dessas instituies, o exerccio de direitos assegurados pela Constituio. Precedentes e doutrina. (MI 20/DF, relator Ministro Celso de Mello, publicao DJ 22/11/1996). A nica ao a ser efetivada o aviso da omisso ao Poder competente: Mandado de Injuno. Direito de greve dos servidores pblicos. Artigo 37, VII, da Constituio Federal. Configurada a mora do Congresso Nacional na regulamentao do direito sob enfoque, impe-se o parcial deferimento do writ para que tal situao seja comunicada ao referido rgo. (MI 585/TO, relator Ministro Ilmar Galvo, publicao DJ 15/05/2002)
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Em recente deciso, publica no DJ em 01/07/2003, o STJ manteve seu posicionamento, negando o Mandado de Injuno n 586-5/RJ, em que o Sindicato dos Funcionrios Pblicos do Municpio de Volta Redonda pleiteava o exerccio desse direito de greve. Enfim, o que me parece mais importante que seja guardado, para fins de concurso, a alterao da EC n 19/98, que passou a exigir lei especfica onde antes se exigia lei complementar e que o STF entende ser essa regra de eficcia limitada. Direito associao sindical a norma prtica garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical. A CF/67 nada dizia a respeito, mas a CF/88, nesse inciso, previu expressamente a possibilidade de associao sindical do servidor pblico civil, proibindo-a ao militar (art. 42, 5 e art. 142, 3, IV, CF/88). Vencimento e Remunerao necessrio distinguir vencimento e remunerao. O vencimento corresponde ao padro do cargo. A remunerao a soma do vencimento com as demais vantagens atribudas ao servidor. Tais vantagens so: adicionais, gratificaes e indenizaes. Os Adicionais doutrinariamente correspondem ao tempo de servio ou s peculiaridades de determinadas funes. A remunerao possui um teto mximo. A iniciativa para definir do presidente da Repblica, do Senado, da Cmara dos Deputados e STF, conjuntamente.: atravs de lei ordinria. A lei 8.112 trata dos direitos e vantagens do servidor pblico Art. 40. Vencimento a retribuio pecuniria pelo exerccio de cargo pblico, com valor fixado em lei. Pargrafo nico. Nenhum servidor receber, a ttulo de vencimento, importncia inferior ao salrio-mnimo. Art. 41. Remunerao o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 1 A remunerao do servidor investido em funo ou cargo em comisso ser paga na forma prevista no art. 62. 2 O servidor investido em cargo em comisso de rgo ou entidade diversa da de sua lotao receber a remunerao de acordo com o estabelecido no 1 do art. 93. 3 O vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens de carter permanente, irredutvel. 4 assegurada a isonomia de vencimentos para cargos de atribuies iguais ou assemelhadas do mesmo poder, ou entre servidores dos trs poderes, ressalvadas as vantagens de carter individual e as relativas natureza ou ao local de trabalho. Art. 42. Nenhum servidor poder perceber, mensalmente, a ttulo de remunerao, importncia superior soma dos valores percebidos como remunerao, em espcie, a qualquer ttulo, no mbito dos respectivos Poderes, pelos Ministros de Estado, por membros do Congresso Nacional e Ministros do Supremo Tribunal Federal. As Gratificaes correspondem ao exerccio de funes comuns em condies anormais. Ex.: gratificao de insalubridade. As indenizaes so ressarcimentos de despesas que o servidor realiza em razo das suas funes. Abrangem: Ajuda de custo: devida sempre que o servidor removido em razo do interesse da Administrao implica mudana de domiclio. Dirias: so devidas sempre que o servidor, para o exerccio das funes inerentes ao cargo, afastado eventualmente da sua sede. Indenizao de transporte: sempre que o servidor utilizar veculo prprio para o desempenho de atividades inerentes s funes do cargo. As indenizaes no se incorporam aos vencimentos. Alguns Adicionais (ex.: por tempo de servio) e algumas Gratificaes incorporamse aos vencimentos. importante, porm, para deferir esse direito indenizao saber se a vantagem concedida PRO LABORE FACTO ou PRO LABORE FACIENDO. A vantagem concedida Pro Labore Facto corresponde ao trabalho j realizado, por isso se incorpora remunerao do servidor. Ex.: o caso do adicional por tempo de servio mudana no anunio para o quinqunio quem j havia cumprido determinado tempo, adquiriu o correspondente ao perodo, continuando com os percentuais j adquiridos.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A vantagem Pro Labore Faciendo corresponde a um trabalho que est sendo realizado. Consequentemente somente devida enquanto persistir razo para o seu pagamento. o caso das Gratificaes de Periculosidade e Insalubridade. Somente so devidas enquanto persistirem aquelas condies de trabalho. imprescindvel a existncia de Lei instituindo essas vantagens e Lei de iniciativa do Executivo Lei em sentido Formal. A Constituio Federal traz algumas normas sobre as vantagens financeiras dos Servidores Pblicos: Constitucionalmente vedada a vinculao de vencimentos entre cargos pblicos (no pode a Lei, por exemplo, dizer que o Procurador de tal entidade tem seus vencimentos iguais a outro servidor de tal entidade). A Emenda Constitucional n19 previu que os membros de Poder (Chefes do Executivo, Magistrados, Legisladores), membros do Ministrio Pblico, Procuradores do Estado, Advogados da Unio e Policiais sero remunerados mediante subsdios fixados em parcela nica. O teto de remunerao no Servio Pblico ser o subsdio de Ministro do Supremo Tribunal Federal, fixado por Lei de iniciativa conjunta do STF, Presidente da Repblica, Presidente da Cmara dos Deputados e Presidente do Senado. Art. 49. Alm do vencimento, podero ser pagas ao servidor as seguintes vantagens: I - indenizaes; II - gratificaes; III - adicionais. 1 As indenizaes no se incorporam ao vencimento ou provento para qualquer efeito. 2 As gratificaes e os adicionais incorporam-se ao vencimento ou provento, nos casos e condies indicados em lei. Art. 50. As vantagens pecunirias no sero computadas, nem acumuladas, para efeito de concesso de quaisquer outros acrscimos pecunirios ulteriores, sob o mesmo ttulo ou idntico fundamento. Art. 51. Constituem indenizaes ao servidor: I - ajuda-de-custo; II - dirias; III - transporte. Art. 52. Os valores das indenizaes, assim como as condies para a sua concesso, sero estabelecidos em regulamento.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A ajuda-de-custo Art. 53. A ajuda-de-custo destina-se a compensar as despesas de instalao do servidor que, no interesse do servio, passar a ter exerccio em nova sede, com mudana de domiclio em carter permanente. Art. 57. O servidor ficar obrigado a restituir a ajuda-de-custo quando, injustificadamente, no se apresentar na nova sede no prazo de 30 (trinta) dias. Dirias Art. 58. O servidor que, a servio, se afastar da sede em carter eventual ou transitrio, para outro ponto do territrio nacional, far jus a passagens e dirias, para cobrir as despesas de pousada, alimentao e locomoo urbana. Pargrafo nico. Na hiptese de o servidor retornar sede em prazo menor do que o previsto para o seu afastamento, restituir as dirias recebidas em excesso, no prazo previsto no caput . Indenizao de Transporte Art. 60. Conceder-se- indenizao de transporte ao servidor que realizar despesas com a utilizao de meio prprio de locomoo para a execuo de servios externos, por fora das atribuies prprias do cargo, conforme se dispuser em regulamento. Das Gratificaes e Adicionais Art. 61. Alm do vencimento e das vantagens previstas nesta lei, sero deferidos aos servidores as seguintes gratificaes e adicionais: I - gratificao pelo exerccio de funo de direo, chefia e assessoramento; II - gratificao natalina; III - adicional por tempo de servio; IV - adicional pelo exerccio de atividades insalubres, perigosas ou penosas; V - adicional pela prestao de servio extraordinrio; VI - adicional noturno; VII - adicional de frias; VIII - outros, relativos ao local ou natureza do trabalho.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Irredutibilidade A remunerao do servidor pblico irredutvel, se ultrapassar o teto, incidncia dos impostos. O teto foi criado pela EC19/98, os servidores que j tinham o direito adquirido como salrio maior que do ministro do STF continuam com os seus salrios superiores ao teto. Licenas Conceder-se- ao servidor licena: (Art. 81) I - por motivo de doena em pessoa da famlia; II - por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro; III - para o servio militar; IV - para atividade poltica; V - prmio por assiduidade; VI - para tratar de interesses particulares; VII - para desempenho de mandato classista. 1 A licena prevista no inciso I ser precedida de exame por mdico ou junta mdica oficial. 2 O servidor no poder permanecer em licena da mesma espcie por perodo superior a 24 (vinte e quatro) meses, salvo nos casos dos incisos II, III, IV e VII. 3 vedado o exerccio de atividade remunerada durante o perodo da licena prevista no inciso I deste artigo. Art. 82. A licena concedida dentro de 60 (sessenta) dias do trmino de outra da mesma espcie ser considerada como prorrogao. Proibies do servidor Ao servidor proibido: (Art. 117) I - ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato; II - retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartio; III - recusar f a documentos pblicos; IV - opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio;
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART V - promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio; VI - cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado; VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao profissional ou sindical, ou a partido poltico; VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil; IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; X - participar de gerncia ou administrao de empresa privada, de sociedade civil, ou exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio; XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro; XII - receber propina, comisso, presente, ou vantagem de qualquer espcie, em razo de suas atribuies; XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro; XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas; XV - proceder de forma desidiosa; XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares; XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa, exceto em situaes de emergncia e transitrias; XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho. Penalidades do Servidor So penalidades disciplinares (Art. 127.) I - advertncia; II - suspenso; III - demisso;
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART IV - cassao de aposentadoria ou disponibilidade; V - destituio de cargo em comisso; VI - destituio de funo comissionada. Em qualquer situao , tem que seguir o devido processo legal, oportunidade de ampla defesa , caso contrrio o processo ser nulo Art. 128. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais. Advertncia Art. 129. A advertncia ser aplicada por escrito, nos casos de violao de proibio constante do art. 117, incisos I a VIII, e de inobservncia de dever funcional previsto em lei, regulamentao ou norma interna, que no justifique imposio de penalidade mais grave. Suspenso Art. 130. A suspenso ser aplicada em caso de reincidncia das faltas punidas com advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 (noventa) dias. 1 Ser punido com suspenso de at 15 (quinze) dias o servidor que, injustificadamente, recusar-se a ser submetido a inspeo mdica determinada pela autoridade competente, cessando os efeitos da penalidade uma vez cumprida a determinao. 2 Quando houver convenincia para o servio, a penalidade de suspenso poder ser convertida em multa, na base de 50% (cinqenta por cento) por dia de vencimento ou remunerao, ficando o servidor obrigado a permanecer em servio. Demisso Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; II - abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos; IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. INSTITUTO DE DESENVOLVIMENTO E APERFEIOAMENTO JURDICO 38
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Art. 136. A demisso ou a destituio de cargo em comisso, nos casos dos incisos IV, VIII, X e XI do art. 132, implica a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, sem prejuzo da ao penal cabvel. Art. 137. A demisso, ou a destituio de cargo em comisso por infringncia do art. 117, incisos IX e XI, incompatibiliza o ex-servidor para nova investidura em cargo pblico federal, pelo prazo de 5 (cinco) anos. Pargrafo nico. No poder retornar ao servio pblico federal o servidor que for demitido ou destitudo do cargo em comisso por infringncia do art. 132, incisos I, IV, VIII, X e XI. Art. 138. Configura abandono de cargo a ausncia intencional do servidor ao servio por mais de trinta dias consecutivos. Art. 139. Entende-se por inassiduidade habitual a falta ao servio, sem causa justificada, por sessenta dias, interpoladamente, durante o perodo de doze meses. Art. 140. O ato de imposio da penalidade mencionar sempre o fundamento legal e a causa da sano disciplinar. Prescrio da ao Prescrio a perda do direito de punir em razo do decurso do tempo direito do servidor no ser punido devido ao transcurso do tempo. Demisso / cassao / destituio prescrio em 5 anos Suspenso prescrio em 2 anos Advertncia prescrio em 180 dias Art. 131. As penalidades de advertncia e de suspenso tero seus registros cancelados, aps o decurso de 3 (trs) e 5 (cinco) anos de efetivo exerccio, respectivamente, se o servidor no houver, nesse perodo, praticado nova infrao disciplinar. Acumulao de cargos vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, salvo os casos previsto em lei. A vedao extensiva aos cargos e empregos na Empresas Pblicas, Autarquias, Sociedade de Economia Mista e Fundaes.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A constituio no art. 37, XVI, traz a possibilidade de acumulao de cargo pblicos nos casos de: Dois cargos de professor Um cargo de professor com outro de tcnico ou cientfico, dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas Essa acumulao s permitida: Lei 8112 Art. 118. Ressalvados os casos previstos na Constituio, vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos. 1 A proibio de acumular estende-se a cargos, empregos e funes em autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Territrios e dos Municpios. 2 A acumulao de cargos, ainda que lcita, fica condicionada comprovao da compatibilidade de horrios. Art. 119. O servidor no poder exercer mais de um cargo em comisso, nem ser remunerado pela participao em rgo de deliberao coletiva. Art. 120. O servidor vinculado ao regime desta lei, que acumular licitamente 2 (dois) cargos efetivos, quando investido em cargo de provimento em comisso, ficar afastado de ambos os cargos efetivos. Se o funcionrio prestar concurso e for nomeado para outro cargo que no possa acumular tomando posse, a vacncia do outro cargo declarada. Normalmente, o funcionrio pede exonerao. Se voltar ao cargo anterior, por no ter sido aprovado no estgio probatrio, haver reconduo. CARGO: o conjunto de atribuies criado por Lei com nmero certo, remunerado pela Administrao Pblica. Ex.: Cargo de Auditor Fiscal do Tesouro Nacional. Podem existir cargos isolados que no sejam organizados em carreiras. CLASSE: o conjunto dos cargos que tm o mesmo padro de remunerao formam uma classe. Ex.: procurador, promotor. CARREIRA: As classes sero escalonadas formando em seu conjunto a Carreira. Ex.: Ministrio Pblico Magistratura.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART FUNO: So atribuies de um cargo. Tambm conceito que se aplica situao de chefia Funo Gratificada. QUADRO DE PESSOAL: o conjunto das carreiras, cargos isolados e funes. Formas de Provimento dos Cargos Pblicos Originria: nomeao Derivadas: Promoo Readaptao Reverso Aproveitamento Reintegrao Reconduo O Provimento o preenchimento do cargo pblico A Lei 8112 previu as formas de provimento acima mencionados. Inicialmente, faamos uma distino entre a forma Originria e a Derivada: Originria: assim chamada porque pressupe a inexistncia de uma relao jurdica anterior mantida entre o Servidor e a Administrao. A nica forma de Provimento Originrio a nomeao, que pode ser realizada em carter efetivo ou para Cargos de Provimento em Comisso. Cargo Efetivo: pressupe a aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e Ttulos sabemos que a aprovao em concurso no enseja o direito adquirido nomeao. A Administrao tem o poder discricionrio de prover ou no os cargos pblicos logo a aprovao em concurso pblico no enseja o direito subjetivo nomeao apenas, se no for observada a ordem de classificao, o candidato preterido ter direito nomeao. Nesse caso, estar evidente a necessidade do provimento do cargo, porque a Administrao j nomeou e no se pode mais dizer que nomear ou no um exerccio de convenincia. Relativamente ao Concurso Pblico, questiona-se o controle jurisdicional do contedo e a correo das provas aplicadas, questiona-se qual o mbito de apreciao permitido ao Poder Judicirio.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Prevalece o entendimento de que o Judicirio no pode substituir a correo que foi feita pela Banca, porque se trata de uma questo de competncia tcnica. Apenas em situaes excepcionais, diante de erros flagrantes, admite-se que o Judicirio venha a anular questes, principalmente diante de questes subjetivas. Para os cargos de Provimento em Comisso: cargos de livre nomeao e exonerao no h necessidade de concurso. Derivada: As formas derivadas de provimento dos cargos pblicos, decorrem de um vnculo anterior entre Servidor e Administrao a Lei 8.112, inicialmente, previu a ascenso funcional. No entanto, houve uma Ao Direta de Inconstitucionalidade, relativamente a preceitos da Constituio do RJ, ao insurgida contra o enquadramento de motoristas da Secretaria de Segurana Pblica que seriam enquadrados como policiais. O STF entendeu que no era possvel, reconheceu que a CF/88 ao no reproduzir a expresso primeiro quando fez referncia exigncia de concurso pblico para a investidura em cargo pblico, quis excluir a possibilidade de ingresso do Servidor em uma carreira diferente daquela para a qual ele prestou concurso e foi nomeado. Em conseqncia: O servidor poder progredir na mesma carreira, nos diversos escales de uma mesma carreira. Diante desse entendimento do STF, entendeu-se que Ascenso Funcional e a Transferncia so inconstitucionais. Promoo: a elevao de um Servidor de uma classe para outra dentro de uma mesma carreira. Com isso, houve a vacncia de um cargo inferior e consequentemente o provimento do cargo superior. Ascenso: foi a modalidade considerada inconstitucional significava a passagem de uma carreira para outra. Carreira: o agrupamento de classes de cargos de uma mesma atividade.. Transferncia: Era a passagem de um Servidor de um quadro para outro dentro de um mesmo poder, tambm era uma forma de vacncia e de provimento. Ela implicava em uma mudana de um quadro para outro, ferindo uma norma constitucional. Foi considerada inconstitucional. Readaptao: a passagem do Servidor para outro cargo compatvel com a deficincia fsica que ele venha a apresentar. Se no houver cargo vago, o servidor poder ficar como excedente.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Reverso: o retorno ao Servio Ativo do Servidor aposentado por invalidez quando insubsistentes os motivos da aposentadoria pode acontecer para o mesmo cargo se ele ainda estiver vago ou para um outro semelhante. Se no houver cargo vago, o Servidor que reverter ficar como EXCEDENTE. A Reverso tambm poder ser concedida, nos termos da Lei 8112/90, ao que se aposentou voluntariamente, desde que seja requerida pelo servidor e haja interesse da administrao. Nesse caso, a aposentadoria deve ter ocorrido nos cinco anteriores a solicitao, o servidor quando na atividade deveria ser estvel e imprescindvel a existncia de cargo vago. Aproveitamento: o retorno ao Servio Ativo do Servidor que se encontrava em disponibilidade e foi aproveitado deve realizar-se em cargo semelhante quele anteriormente ocupado. A Administrao deve realizar o aproveitamento de forma prioritria, antes mesmo de realizar concurso para aquele cargo. Reintegrao: o retorno ao Servio Ativo do Servidor que fora demitido, quando a demisso for anulada administrativamente ou judicialmente, voltando para o mesmo cargo que ocupava anteriormente. D-se com o ressarcimento de todas as vantagens que o servidor deixou de receber durante o perodo em que esteve afastado. Reconduo: o retorno ao cargo anteriormente ocupado, do servidor que no logrou xito no estgio probatrio de outro cargo para o qual foi nomeado decorrente de outro concurso. FORMA DE VACNCIA DOS CARGOS PBLICOS Exonerao Demisso Aposentadoria Posse em outro cargo pblico inacumulvel Falecimento. Exonerao: existem duas formas: a pedido e de ofcio. No assume carter disciplinar.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A pedido: Se o servidor estiver respondendo a processo administrativo, no poder ser exonerado a pedido. De Ofcio: 1. Em relao aos ocupantes de cargos em comisso: Administrao no precisa motivar o ato, pois o mesmo discricionrio Servidor demissvel ad nutum. Se houver indicao dos motivos, a Administrao ficar vinculada a esses motivos a aplicao da TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES ter que comprovlos. 2. No aprovao no estgio probatrio: Caracterstica de ato vinculado, pois necessita obedecer ao procedimento estabelecido na lei e apontar os motivos em que se fundamenta. Quando o servidor que j tomou posse no cargo pblico, no entra em exerccio no prazo estabelecido na lei. Demisso: No existe a pedido, diferentemente do celetista. sempre punio disciplinar. Pressupe processo administrativo disciplinar no qual se assegura a amplitude de defesa. Relativamente aos cargos em comisso e s funes comissionadas o equivalente demisso a destituio de funo ou de cargo, quando houver cometimento de falta pelo servidor, devendo ser observado o devido processo legal (defesa). Transferncia: (considerada inconstitucional) Era diferente de remoo. Remoo no forma de provimento ou de vacncia de cargo. Remoo a mudana do local de trabalho continuando o servidor no mesmo cargo. Ascenso: (considerada inconstitucional) De uma carreira para outra exige-se concurso pblico. No mais admitida. Abertura da sindicncia
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Responsabilidades civil / administrativa / pessoal Sindicncia / PAD Obrigatoriedade do PAD Sindicncia efeitos Arquivamento / Aplicao das penas / Instruo no PAD Prazo de concluso Competncia para aplicar penalidades Ausncia do contraditrio PAD Instaurao Prazo Afastamento temporrio Fases: Instaurao Inqurito: instruo, defesa, relatrio (conclusivo ) Julgamento Verdade material Proc.disc. x exonerao a pedido e aposentadoria voluntria Infrao capitulada como crime Rito sumrio (acumulao, abandono e inassiduidade) O processo disciplinar geralmente sigiloso, no pblico. A parte mais explorada a questo dos prazos e competncias. Prescrio a perda do direito de punir em razo do decurso do tempo Responsabilidades
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Bis in idem- punio duas ou mais vezes pela prtica de um nico ato vedado no Direito brasileiro. No caracteriza Bis in idem, a responsabilidade acumulada: civil, administrativo e penal. Na prtica as instncias so independentes- priso penal, indenizao- civil, demisso- administrativa. No pode ser punido repetidamente em uma mesma instncia no Direito brasileiro. Sindicncia diferente do PAD, assim como o inqurito policial difere do processo penal. Sindicncia um processo curto. Pode abrir PAD sem haver sindicncia, basta ter elementos suficientes para o PAD. Porm h obrigatoriedade do PAD para alguns casos: demisso, cassao e destituio, so casos mais graves. Tambm no caso de suspenso com prazo superior a 30 dias. No PAD h a oportunidade de ampla defesa. Nos casos acima, se no houver o PAD, a pena ser nula. Vale salientar que o resultado do processo ir cair nas instncias independentes penal, civil, administrativa. Na responsabilidade penal, se houver deciso que o servidor no autor do crime ou no houver materialidade do fato, ento essa deciso ter reflexo nas outras instncias, mas se for absolvido por outro motivo, no impede que o mesmo responda pelas outras instncias. Sindicncia Efeitos Para a suspenso at 30 dias e advertncia ser aberta sindicncia, so os casos de penalidades leves. O arquivamento ser pedido pela comisso se no houver autoria ou materialidade do fato.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Aplicao das penalidades Quando a penalidade for leve quem ir julgar o chefe imediato, quando for penalidade mais grave, quem ir julgar o chefe mximo do poder em que o servidor for lotado. Nas penalidades mdias, quem julga o Ministro de Estado. Normalmente, o Presidente da Repblica delega essas funes aos Ministros de Estado. Instaurao do PAD O ato que inicia a instaurao do PAD a portarias da autoridade da instituio. Prazo de concluso da Sindicncia de 30 dias prorrogvel por igual perodo. Recurso Prprio e Recuso Imprprio Recurso Prprio quando voc recorre diretamente ao seu chefe ou autoridade dentro de seu rgo e recurso Imprprio quando voc recorre a autoridade que tambm tem a competncia, mas fora do rgo em que voc faz parte Ausncia de contraditrio Contraditrio - a oportunidade dada a outra parte sobre algo dito. No obrigatrio o contraditrio na sindicncia. O contraditrio est inserido na ampla defesa, provas, fatos elementos. No PAD h a Ampla defesa. A abertura da Sindicncia no interrompe o prazo para prescrio, enquanto que na suspenso o prazo comea de onde parou. O prazo para o PAD de at 60 dias prorrogveis por igual perodo. Para evitar interferncia do servidor no PAD, a autoridade Instauradora requer o afastamento temporrio do servidor por 60 dias, prorrogveis por igual perodo sem prejuzo da remunerao. Aps o termino, o mesmo voltar ao trabalho. ATOS ADMINISTRATIVOS ATOS PBLICOS / ATOS ADMINISTRATIVOS
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART ATO ADMINISTRATIVO : a manifestao unilateral de vontade da Administrao que, agindo nessa qualidade, visa a adquirir, constituir, conservar, declarar ou extinguir direitos. O estudo do ato administrativo parte da sua insero na Teoria Geral do Direito, com as distines entre ato jurdico e fato jurdico. Ato Administrativo: diferentemente do fato administrativo, o ato administrativo caracteriza-se como uma manifestao unilateral da Administrao, preordenada produo de efeitos jurdicos. O conceito de ato administrativo, segundo Hely Lopes Meirelles a manifestao unilateral de vontade da administrao que, agindo nessa qualidade, visa a adquirir, constituir, conservar, declarar ou extinguir direitos. Esse conceito permite inicialmente distinguir o ato administrativo do fato administrativo e tambm permite a distino entre atos administrativos e atos de Direito Privado, e ainda, em relao aos atos bilaterais praticados pela Administrao. Manifestao de vontade: o primeiro aspecto da distino entre ato e fato, pois fato no manifestao de vontade; Manifestao unilateral de vontade: tambm permite distinguir entre os atos administrativos e os atos bilaterais praticados pela Administrao. No ato administrativo existe apenas a manifestao da Administrao, no havendo necessidade de um concurso de vontades. Os atos bilaterais praticados pela Administrao, abrangem duas espcies: CONTRATOS ADMINISTRATIVOS; CONVNIOS E CONSRCIOS. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: Existem partes que titularizam interesses opostos, caracterizam-se pela presena das chamadas clusulas exorbitantes. Nos convnios e consrcios, no h contraposio de interesses.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART CONVNIOS: Nos Convnios existe uma delegao de competncia. So firmados entre entidades de nveis diferentes, por isso a entidade transfere para outra uma parcela de sua competncia. Ex.: Convnio entre a Unio e os Estados, para represso ao trfico de entorpecentes. A competncia da Unio, mas ela repassa aos Estados atravs de Convnio. CONSRCIOS: So celebrados entre entidades do mesmo nvel, que tm a mesma competncia para a soluo de um problema comum. No existe, nesse caso, delegao de competncia, pois todas as entidades so competentes e cada qual vai atuar no seu mbito territorial. Ex.: vrios municpios atravessados por um rio resolvem unir esforos para resolver um problema comum a poluio. OBS: Convnios e Consrcios so atos bilaterais. O outro aspecto que o conceito de Hely Meirelles permite deduzir a diferena entre atos administrativos e atos de direito privado praticados pela Administrao. Quando se diz que um ato administrativo a manifestao unilateral de vontade da administrao que, agindo nessa qualidade..., diz-se que ela pratica o ato, no em um plano de igualdade com o particular, mas fazendo uso de suas prerrogativas de Poder Pblico, agindo com o poder de imprio (com superioridade em relao ao particular). Esse ponto vai distinguir o ato administrativo do ato de direito privado praticado pela Administrao. Nem todo ato praticado pela administrao um ato administrativo. Praticando um ato de direito privado, a Administrao encontra-se em igualdade de condies com o particular. Sempre que age sem utilizar suas prerrogativas de Poder Pblico, a Administrao est praticando um ato de direito privado. Os atos administrativos destinam-se a produzir os efeitos de: adquirir, constituir, conservar, declarar e extinguir direitos. Parte da doutrina limita o conceito de ato administrativo s declaraes de vontade da Administrao que incidem sobre situaes concretas. Ficam excludos os atos normativos. Existem, no entanto, os que incluem tais atos entre os de natureza administrativa. Nesse estudo aplicamos a teoria do rgo dizendo que a administrao pblica manifesta a sua vontade atravs de seus rgos. Esses rgos agem atravs dos atos administrativos. Ento a prtica desses atos administrativos tem funo direta para os administrados e para a prpria administrao, de forma que na prtica desses atos a administrao pblica responde pela a prtica que venha acarretar prejuzos a terceiros. Esse tipo de responsabilidade responsabilidade objetiva, ou seja aquela que independe , de provar a culpa do sujeito. Entende-se que a administrao pblica, conforme Art.37 6 CF em que ela responde objetivamente podendo cobrar via ao regressiva do seu servidor, daquele que em servio venha por dolo ou culpa praticar ato administrativo.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Ento se v que este ltimo elemento dentro da administrao pblica para se verificar a responsabilidade dos seus agentes. E claro que essa atribuio ser no prprio quadro. Na administrao pblica , na sua maioria, os atos que ela pratica so considerados atos pblicos, mas nem todo ato que a administrao pblica venha a praticar e considerado pblico, pois tambm existem os atos privados. Quando estudamos a parte de princpios aplicados a administrao pblica , vemos o princpio da supremacia do interesse pblico, onde sempre prevalece o interesse pblico sobre o particular; isso ocorre porque a administrao pblica tratada como ente pblico e como tal est na defesa do interesse pblico. Ento essa relao quando os atos so privados, exclusivamente privados, como por exemplo: a administrao tem um imvel abandonado, sem uso para nenhum fim da administrao pblica e para no deixa-lo parado resolve alugar, trata-se de um contrato privado, no tem nenhum interesse pblico, e na prtica de tal ato a administrao pblica tambm ser considerada um ente privado, no podendo se valer da sua supremacia para alterar essas questes exclusivamente privadas. Uma questo muito explorada em concurso a questo do cheque, a administrao pblica quando emite um cheque, no pode alterar as regras aplicadas a ele pois o cheque um instrumento de Direito Comercial que por sua vez privado, ou seja a administrao pblica vai agir como ente privado. Na prtica de ato privado a administrao pblica ser tratada como tal, logo nem todo ato praticado pela administrao pblica ato pblico. Voltando ao caso do aluguel se o imvel estiver sendo alugado pela administrao pblica, para o servio pblico, por exemplo alugado para uma delegacia, o proprietrio neste caso no pode querer despejar o inquilino (administrao pblica ) ir prevalecer a supremacia para dar continuidade ao servio pblico. Se a administrao pblica deixar de cumprir o pagamento do aluguel, a outra parte poder recuperar seu imvel segundo a lei 8666, quando decorrido 90 dias sem o cumprimento da parte da administrao pblica. Agora se for o caso de calamidade pblica, independentemente do prazo vai continuar a prestao do servio pblico at sanar a situao. No caso do imvel da delegacia, no se vai entrar com ao de despejo e sim ao de descumprimento de contrato. Se o imvel no fosse alugado para fins de prestao de servio pblico, a administrao pblica seria tratada como ente privado e caberia ao de despejo. FATOS ADMINISTATIVOS
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Fato Administrativo: o acontecimento material da Administrao, que produz conseqncias jurdicas. No entanto, no traduz uma manifestao de vontade voltada para produo dessas conseqncias. Ex.: A construo de uma obra pblica; o ato de ministrar uma aula em escola pblica; o ato de realizar uma cirurgia em hospital pblico, so exemplos de Fatos Administrativos, pois esses atos esto voltados para o mbito tcnico, encerram a sua finalidade em si mesmos, na sua prpria realizao. O Fato Administrativo no se destina a produzir efeitos no mundo jurdico, embora muitas vezes esses efeitos ocorram, como exemplo, uma obra pblica mal executada vai causar danos aos administrados, ensejando indenizao. Uma cirurgia mal realizada em um hospital pblico, que tambm enseja a responsabilidade do Estado. Portanto, pode haver conseqncias jurdicas em relao a esses fatos, no entanto, no so decorrentes de ato voluntrio da Administrao, no so desejados. Os fatos administrativos so aqueles acontecimentos que geram uma relao jurdica praticada pela administrao. A questo explorada em concurso a diferena de ato administrativo e do fato administrativo, e a diferena que o ato administrativo o elemento formal da relao enquanto que o fato administrativo seria o elemento material. Na prtica, por exemplo :o ato administrativo seria a autorizao para construir uma ponte e o fato administrativo seria a prpria construo da ponte. Muitas vezes como o fato o prprio acontecimento, independentemente da ao do homem , ele acontece sem haver a relao jurdica e no foi propriamente um fato administrativo. Isso acontece muito na prpria teoria do direito civil: fatos jurdicos e atos jurdicos, onde temos os fatos so aqueles que ocorrem e tm causas e conseqncias no mundo jurdico, independentemente do homem e atos jurdicos so os que tm intervenincia do homem. Os requisitos ou elementos do ato administrativo Os requisitos do ato so os elementos formadores, aqueles necessrios para efetivamente surgir o ato administrativo. a estrutura do prprio ato administrativo : competncia , forma, finalidade, motivo e objeto. Ou seja, todo o ato administrativo possui esses elementos formadores, sem um deles o ato administrativo no existe, nulo. No confundir os elementos do ato com os atributos. Os atributos referem-se as qualidades do ato , os elementos referem-se a formao, a estrutura do ato. Os elementos so os cinco citados acima e os atributos so: presuno de legitimidade, imperatividade, exigibilidade e auto-executoriedade.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART CUIDADO poder de polcia no atributo do ato. Alguns autores com Maria Di Pietro tem colocado tambm a questo da tipicidade do ato como sendo atributos do ato. Estudando cada um dos elementos : COMPETNCIA: o primeiro requisito de validade do ato administrativo. Inicialmente, necessrio verificar se a Pessoa Jurdica tem atribuio para a prtica daquele ato. Observa-se, na Constituio Federal, se, na partilha de atribuies, ficou inserida a competncia no mbito daquela Pessoa Jurdica. preciso saber, em segundo lugar, se o rgo daquela Pessoa Jurdica que praticou o ato, estava investido de atribuies para tanto. Finalmente, preciso verificar se o agente pblico que praticou o ato, f-lo no exerccio das atribuies do cargo. O problema da competncia, portanto, resolve-se nesses trs aspectos. A competncia admite DELEGAO E AVOCAO. Esses institutos resultam da hierarquia. Pode o superior transferir atribuies que originalmente so suas atravs da delegao de competncia (Delegao). Pode tambm chamar a si atribuies do subalterno (avocao). A Lei n 9.784/99, que regulamentou o processo administrativo, no mbito da Administrao Federal previu a delegao de competncia a outros rgos ou titulares ainda que no exista relao hierrquica. Tambm estabeleceu que a avocao somente dever ocorrer em carter excepcional, temporariamente e por motivos relevantes. FORMA: o revestimento externo do ato. Em princpio, exige-se a forma escrita para a prtica do ato. Excepcionalmente, admitem-se as ordens atravs de sinais ou de voz, como so feitas no trnsito. Em alguns casos, a forma escrita particularizada e exige-se um determinado tipo de forma escrita. Ex.: Na declarao expropriatria exige-se a forma de DECRETO (ato do Chefe do Executivo) ou LEI. Sendo LEI, ser de efeitos concretos. S se veicula a declarao expropriatria atravs desses tipos. Se o Administrador puder escolher a forma, haver discricionariedade.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART FINALIDADE: sempre pblica e deve ser entendida no apenas do ponto de vista genrico, mas especfico. O ato deve alcanar a finalidade expressa ou implicitamente prevista na norma que atribui competncia ao agente para a sua prtica. O Administrador no pode fugir da finalidade que a lei imprimiu ao ato, sob pena de nulidade do ato pelo desvio de finalidade especfica. Havendo qualquer desvio, o ato nulo por desvio de finalidade, mesmo que haja relevncia social. MOTIVO So as razes de fato e de direito que levam prtica do ato. Em alguns casos, esses motivos j esto traados na lei, sem margem de liberdade para o Administrador, nesses casos, temos o motivo vinculado. Noutros casos, temos o motivo discricionrio, quando a lei permite ao Administrador uma certa margem de liberdade. A efetiva existncia do motivo sempre um requisito para a validade do ato. Se o Administrador invoca determinados motivos, a validade do ato fica subordinada efetiva existncia desses motivos invocados para a sua prtica. a teoria dos Motivos Determinantes. OBJETO: o contedo do ato. No chamado ato vinculado, o objeto j est predeterminado na lei (ex.: aposentadoria do servidor). Nos chamados atos discricionrios, h uma margem de liberdade do Administrador para preencher o contedo do ato (ex.: desapropriao cabe ao Administrador escolher o bem, de acordo com os interesses da Administrao). Por isso, o objeto pode ser discricionrio. Motivo e Objeto, nos chamados atos discricionrios, caracterizam o que se denomina de MRITO ADMINISTRATIVO. MRITO ADMINISTRATIVO: corresponde esfera de discricionariedade reservada ao Administrador e, em princpio, no pode o Poder Judicirio pretender substituir a discricionariedade do administrador pela discricionariedade do Juiz. Pode, no entanto, examinar os motivos invocados pelo Administrador para verificar se eles efetivamente existem e se porventura est caracterizado um desvio de finalidade.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Atributos do ato administrativo PRESUNO DE LEGITIMIDADE: A legalidade o princpio bsico da Administrao Pblica. Tudo aquilo que no est permitido, est proibido. Em decorrncia, pressupe-se que o Administrador, em regra, pauta sua conduta por observncia da lei. Logo, no se pode exigir que o Administrador, a cada momento, tenha o nus de demonstrar a legalidade dos seus atos. A Administrao ficaria inviabilizada se o particular recusasse o cumprimento dos atos administrativos com o pretexto de exigir prova de sua legalidade. Em razo disso que a Administrao goza de presuno de legitimidade presuno juris tantum, pois se admite que o particular demonstre a ilegitimidade do ato. Essa presuno, portanto, significa a transferncia para o particular do nus de demonstrar o vcio do ato. uma inverso do nus da prova. Ex.: Execuo de Dvida Ativa cabe ao particular o nus de provar que no deve ou que o valor est errado. IMPERATIVIDADE Supremacia: uma conseqncia da ascendncia da Administrao Pblica sobre o particular, justificada pelo interesse pblico. o denominado poder extroverso da Administrao. O ato administrativo pode constituir obrigao para o administrado (Ex.: Secretrio de Sade quando dita normas de higiene decorre do exerccio do Poder de Polcia pode impor obrigao para o administrado). A imperatividade no est presente em todos os atos da administrao, mas apenas naqueles que impem obrigaes. Existem atos em que a administrao atende pretenses do administrado ( atos negociais) que no tm, portanto, a caracterstica de imposio unilateral. Ex. licena, autorizao, permisso. Existem tambm atos meramente enunciativos. Ex. certides, atestados. EXIGIBILIDADE a possibilidade de a Administrao, coercitivamente, exigir o cumprimento da obrigao imposta ao administrado. Essas obrigaes tm um carter jurdico, dotadas de coercibilidade. Pode a Administrao adotar medidas para, indiretamente, compelir ao acatamento dos seus atos, como por exemplo, impor multas.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART AUTO-EXECUTORIEDADE: a possibilidade que tem a Administrao de, por seus prprios meios, com o uso da fora pblica, exigir o cumprimento das obrigaes impostas aos administrados, independentemente de ao judicial. No se confunde executoriedade com exigibilidade, pois aquela a possibilidade de exigir o cumprimento do ato, independentemente da via judicial, enquanto exigibilidade pode ser feita por Ao Judicial ou no. Nos atos em que se vai envolver o patrimnio do administrado (cobrana de uma multa, por exemplo), a Administrao tem que se utilizar da via judicial, no podendo utilizar a fora pblica pelos seus prprios meios. S possvel a auto-executoriedade quando permitida por lei ou para atendimento de situaes urgentes: a interdio de um prdio, que ameaa desabar, por exemplo. O administrado no fica impossibilitado de recorrer ao Judicirio para se insurgir contra o uso da auto-executoriedade. possvel, inclusive, que atravs de medidas preventivas venha o executado evitar que se realize a auto-executoriedade Mandado de Segurana Preventivo, Aes Cautelares, antecipao de tutela. Mesmo aps a prtica do ato, pode o administrado ingressar em juzo pedindo a reconstituio do estado anterior, se for possvel, inclusive, as indenizaes cabveis. CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS: Quanto aos destinatrios: atos gerais; atos individuais. Quanto supremacia do Poder Pblico: atos de imprio; atos de gesto. Quanto natureza do ato: atos-regra; atos-subjetivos; atos-condio.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Quanto ao regramento: atos vinculados; atos discricionrios. Quanto formao: atos simples; atos complexos; atos compostos ( Hely L. Meirelles). CLASSIFICAO QUANTO AOS DESTINATRIOS: Atos Gerais: Destinam-se a pessoas indeterminadas, atingindo todos aqueles que estiverem em uma determinada situao. Ex.: o caso do regulamento que estabelece normas para todos que estiverem no mbito das regras ali previstas. O nosso ordenamento jurdico s admite regulamentos de execuo regulamentos editados para o detalhamento da lei. Existem tambm os chamados regulamentos autnomos, que so aqueles destinados a regular assuntos que no foram objeto de lei assuntos acerca dos quais no existe uma lei. So admitidos em outros sistemas jurdicos, nos quais no existe tanta rigidez do princpio da legalidade. No Direito brasileiro, aps a CF/88, ficou claro que somente a lei pode criar direito novo; no h possibilidade de criao de direito novo por rgo infra-constitucional. A Emenda Constitucional 32/2001 alterou a redao do artigo 84, VI, da Constituio Federal que tratando da competncia do presidente da Repblica passou a apresentar a seguinte redao: VI- dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b)extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Segundo Maria Sylvia Di Pietro a competncia prevista no artigo 84, VI, a, corresponde edio de decreto autnomo.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Compete ao Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar. Atos individuais: Atingem uma situao determinada. H um destinatrio certo, podendo ser mais de uma pessoa pluralidade de destinatrios. Ex.: o ato de nomeao um ato individual. CLASSIFICAO QUANTO SUPREMACIA DO PODER PBLICO: Atos de Imprio O Poder Pblico atua com supremacia, com ascendncia sobre o administrado. O Poder Pblico pode determinar obrigaes para o administrado. Ex.: Poder de Polcia. Atos de Gesto So aqueles em que o Poder Pblico coloca-se em plano de igualdade com o particular. Os doutrinadores afirmam que essa classificao j est ultrapassada. Na verdade, ela fez sentido na poca em que surgiu o Direito Administrativo, poca em que se afirmava que o Estado no podia ser responsvel pelos prejuzos ocasionados por seus atos. O Estado no era responsvel. Nessa poca essa classificao surgiu como soluo, responsabilizando o Estado pelos atos de gesto. Hoje, essa distino est suplantada pela diferena que se faz administrativos e os atos de direito privado praticados pela Administrao. dos atos
Atos de gesto correspondem aos atos de direito privado que a Administrao Pblica pratica. (Ex.: alugar um imvel para funcionar uma Repartio Pblica). Para a maioria da doutrina, os atos de direito privado no so mais tidos como atos administrativos, embora estejam regidos por normas de Direito Administrativo. CLASSIFICAO QUANTO NATUREZA DO ATO: Atos Regra : traam normas gerais, correspondem ao Regulamento.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Atos Subjetivos: so aqueles que se destinam a uma situao concreta, de um determinado sujeito. Ex.: Nomeao um ato subjetivo. Atos Condio: a manifestao de vontade que vai permitir que algum se coloque sob a gide de uma regulamentao traada pelo Poder Pblico. Ex.: Posse um ato administrativo, mas tambm um ato condio o servidor coloca-se sob a gide de um estatuto, ou seja, um conjunto de normas estabelecidas unilateralmente pelo Poder Pblico e que podero tambm ser modificadas, alteradas unilateralmente. Alguns autores dizem que nas concesses, a adeso do concessionrio s clusulas do servio um ato condio. O ato condio s gera direito adquirido se a pessoa j cumpriu os requisitos para a aquisio. Por no ser contrato, as condies podero ser alteradas unilateralmente. um regime legal. CLASSIFICAO EM RAZO DO REGRAMENTO: ( a mais importante) Atos Vinculados: So aqueles que tm todos os seus elementos predeterminados na lei. Nenhum de seus elementos oferece margem de liberdade para apreciao do administrador. Cabe a este verificar se esses elementos esto presentes ou no. Se estiverem, o administrador estar obrigado a praticar o ato. Se faltar qualquer dos elementos, o administrador no poder praticar o ato. Ex.: aposentadoria do servidor, nomeao para cargo efetivo. Atos Discricionrios: Existem dois elementos (motivo e objeto) em que a lei oferece, na prtica do ato, uma margem de opes ao administrador. Este ir fazer sua escolha de acordo com as razes de convenincia e oportunidade que lhe cabe analisar. A discricionariedade no se incompatibiliza com a legalidade, pois somente existe discricionariedade se a lei conced-la ao administrador. necessrio que haja previso legal, que a prpria lei tenha oferecido margem ao administrador. Portanto, a discricionariedade resulta da lei. Ela s legtima se estiver de acordo com o princpio da finalidade pblica. No pode o administrador, a pretexto de praticar ato discricionrio, direcionar esse ato para finalidade diversa daquela expressa ou implicitamente prevista na lei, sob pena de representar ato abusivo ato arbitrrio.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Tambm no significa que o ato discricionrio esteja imune ao controle jurisdicional. certo que o Poder Judicirio no pode ingressar no chamado mrito ato administrativo discricionrio que so as razes de convenincia e oportunidade que levam o administrador a praticar o ato. No pode o Judicirio substituir por suas opes aquelas que legitimamente foram escolhidas pelo administrador. No pode o Judicirio ingressar no mrito, pretender ingressar em escolhas que foram reservadas ao administrador. Pode o Judicirio examinar os motivos e o contedo (ou objeto) do ato, com finalidade de indagar se houve o legtimo exerccio do ato discricionrio ou ato abusivo, com desvio de finalidade. Se demonstrado o desvio de finalidade, nada impede que o Judicirio proclame a nulidade do ato. Portanto, o controle do Judicirio quanto ao regramento e quanto disciplina legal. CLASSIFICAO QUANTO FORMAO: Atos simples: Resultam da manifestao de vontade de apenas um rgo pblico (Ex.: nomeao de um funcionrio). Atos complexos: Resultam da manifestao de vontade de mais de um rgo pblico (Ex.: nomeao de um Ministro do Tribunal Superior o Tribunal elabora lista trplice, que vai para o Presidente da Repblica e , depois, para o Senado). O Ato complexo no deve ser confundido com o procedimento administrativo que corresponde a uma sucesso ordenada de atos administrativos. O Ato complexo um s ato. Atos compostos: So aqueles praticados por um rgo, mas que exigem a aprovao de outro rgo. Um pratica o ato e o outro confirma. O ato s produz efeito depois de aprovado pelo ltimo rgo. CLASSIFICAO QUANTO VALIDADE: 1)Ato vlido: o ato praticado em conformidade com o Direito. 2)Ato nulo: o ato que apresenta vcio insanvel;
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 3)Ato anulvel: o que apresenta vcio sanvel. Pode ser convalidado. CLASSIFICAO QUANTO EXEQUIBILIDADE: Ato perfeito: aquele que completou o ciclo de sua formao; Ato imperfeito: o que no completou o ciclo para a sua formao; 3)Ato pendente: o que est sujeito a condio ou termo para que comece a produzir efeitos; 4)Ato consumado: o que j exauriu os seus efeitos. ESPCIES DOS ATOS ADMINISTRATIVOS: 1)Atos normativos: Contm um comando geral visando correta aplicao da lei. Ex. decretos regulamentares, regimentos, resolues, deliberaes e portarias de contedo geral. 2)Atos ordinatrios: Destinam-se a disciplinar o funcionamento da administrao e a conduta funcional de seus agentes. Ex. instrues, circulares, avisos, portarias, ordens de servio, ofcios e despachos. 3)Atos negociais: Contm uma declarao de vontade do poder pblico coincidente com a pretenso do particular, visando concretizao de negcios jurdicos pblicos ou atribuio de certos direitos ou vantagens ao interessado. Ex. licena ( ato administrativo vinculado), autorizao (ato administrativo discricionrio e precrio), permisso ( ato discricionrio e precrio), aprovao( ato administrativo discricionrio), admisso( ato vinculado), homologao( ato vinculado), visto( exame da regularidade formal de outro ato jurdico, no apreciando o seu contedo).
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 4) Atos enunciativos: Enunciam uma situao existente sem apresentarem propriamente uma manifestao de vontade da administrao. Ex. certides , atestados e pareceres administrativos. 5) Atos punitivos: Contm uma sano imposta pela administrao queles que infringem disposies legais, regulamentares ou ordinatrias dos bens ou servios pblicos. Ex. multa, interdio de atividade, destruio de coisas CARACTERSTICAS OU PECULIARIDADES ADMINISTRATIVOS Presena de clusulas exorbitantes: DOS CONTRATOS
Alterao Unilateral por parte da Administrao; Equilbrio Econmico e Financeiro; Controle; Imposio de Penalidades; Impossibilidade do Particular Invocar a Exceo do Contrato no Cumprido; Resciso Administrativa. Contrato de atribuio e de colaborao Resciso Administrativa: por motivo de interesse pblico; falta do contratado; judicial; de pleno direito. Causas Justificadoras da Inexecuo: teoria da impreviso; fato do Prncipe; fato da Administrao; caso fortuito; fora maior. A Administrao Pblica pode celebrar contratos regidos pelo Direito Privado (locao, compra e venda) e pode tambm celebrar contratos regidos pelo Direito Administrativo.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Entre os atos bilaterais praticados pela Administrao Pblica e regidos pelo Direito Administrativo, vamos distinguir de um lado, CONSRCIOS e CONVNIOS e, de outro lado, os CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. CONVNIOS E CONSRCIOS: neles, no existe a contraposio de interesses que caracteriza os contratos. Nos convnios, vamos encontrar uma delegao de competncia, tendo em vista que so celebrados entre entidades de nveis diversos. J nos consrcios, no existe a delegao de competncia, mas to somente a unio de esforos de entidades que esto em um mesmo plano para soluo de um problema comum. Os Contratos Administrativos vo caracterizar-se pela presena da Administrao com as prerrogativas de Poder Pblico, visando a realizao de uma obra, de uma aquisio, ou prestao de servio pblico. A supremacia do Poder Pblico no Contrato Administrativo vai caracterizar-se pela presena das chamadas clusulas exorbitantes, que so assim chamadas porque exorbitam do direito comum. No seriam admissveis no contrato de direito privado, sendo consideradas abusivas (pacta sunt servanda). As clusulas exorbitantes representam o reconhecimento da possibilidade da Administrao instabilizar a relao jurdica. No Direito Privado, o que foi pactuado no se pode modificar, a no ser advindo circunstncias especiais (rebus sic stantibus). J nos Contratos Administrativos, pode o Poder Pblico alterar aquilo que foi pactuado, de modo unilateral, podendo at determinar a extino do contrato antecipadamente por motivo de interesse pblico. CLUSULAS EXORBITANTES Possibilidade de Alterao Unilateral por parte da Administrao: A Administrao Pblica tem o dever de zelar pela eficincia dos servios pblicos e, muitas vezes, celebrado um contrato de acordo com determinados padres, posteriormente, observa-se que estes no mais servem ao interesse pblico, quer no plano dos prprios interesses, quer no plano das tcnicas empregadas. Essa alterao no pode sofrer resistncia do particular contratado, desde que o Poder Pblico observe uma clusula correlata, qual seja, o equilbrio econmico e financeiro do contrato. Equilbrio Econmico e Financeiro: Nos contratos administrativos, os direitos dos contratados esto basicamente voltados para as chamadas clusulas econmicas.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART O contratado tem o direito manuteno ao longo da execuo do contrato, da mesma proporcionalidade entre encargos e vantagens estabelecida no momento em que o contrato foi celebrado. Por isso, se a Administrao alterar clusulas do servio, impondo mais gastos ou nus ao contratado, dever, de modo correlato, proporcionar modificao na remunerao a que o contratado faz jus, sob pena do contratado reclamar judicialmente pleiteando o equilbrio econmico financeiro, que a manuteno da comutatividade na execuo do contrato (equivalncia entre as prestaes comutativo). Controle de Contrato: Os contratos administrativos prevem a possibilidade de controle a ser exercido pela prpria Administrao. Deve a Administrao fiscalizar, acompanhar a execuo do contrato, admitindo-se, inclusive, uma interveno do Poder Pblico no contrato, assumindo a execuo do contrato para eliminar falhas, preservando o interesse pblico. Imposio de Penalidades: Pode o Poder Pblico impor penalidades em decorrncia da fiscalizao e controle (aplicao de multas e, em casos extremos, a proibio de contratar com a Administrao Pblica). OBS: evidente que no contrato de direito privado seria inadmissvel a aplicao das sanes penais que exigem interveno do Poder Judicirio. Impossibilidade do Particular Invocar a Exceo do Contrato no Cumprido: Nos contratos de direito privado, de natureza bilateral, ou seja, naqueles em que existem obrigaes recprocas, admissvel a exceo do contrato no cumprido a parte pode dizer que somente cumprir a obrigao se a outra parte cumprir a sua. No entanto, nos contratos administrativos, afirma-se que o princpio da continuidade dos servios pblicos impossibilita ao particular argir a exceo do contrato no cumprido. Se a Administrao descumpriu uma clusula contratual, o particular no deve paralisar a execuo do contrato, mas postular perante o Poder Judicirio as reparaes cabveis ou a resciso contratual. Sempre a doutrina fez alguns questionamentos a essa clusula exorbitante. Alguns afirmam que no se poderia levar ao extremo essas clusulas porque, muitas vezes, o descumprimento do Poder Pblico poderia levar o particular falncia. Celso Antnio diz que a inoponibilidade da exceo do contrato no cumprido s prevaleceria para os contratos de servios pblicos. Nos demais, seria impossvel a inoponibilidade da exceo do contrato no cumprido. Hoje, a Lei 8.666/93 Contratos e Licitaes prev a paralisao da execuo do contrato no pago por perodo acima de 90 dias.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Resciso Administrativa: A possibilidade da Administrao, por um ato seu, poder rescindir um contrato tambm vista como uma clusula exorbitante. A esse respeito distinguem-se as hipteses de RESCISO: ADMINISTRATIVA; JUDICIAL; DE PLENO DIREITO. PLENO DIREITO: no depende de manifestao das partes, pois decorre de um fato extintivo j previsto, que leva resciso do contrato de pleno direito. Ex.: a falncia. JUDICIAL: determinada pelo Poder Judicirio, sendo facultativa para a Administrao - esta, se quiser, pode pleitear judicialmente a resciso. O contratado somente poder pleitear a resciso, judicialmente. ADMINISTRATIVA: Por motivo de interesse pblico Por falta do contratado. por motivo de interesse pblico: A Administrao, zelando pelo interesse pblico, considera inconveniente a sua manuteno. Obs: o particular far jus a mais ampla indenizao, no caso de resciso por motivo de interesse pblico. por falta do contratado: Nesse caso, no est a Administrao obrigada a entrar na justia e, ento por seus prprios meios, declara a resciso, observando o DEVIDO PROCESSO LEGAL, ou seja, que se assegure o direito de defesa ao contratado. Causas Justificadoras da Inexecuo do Contrato: So causas que permitem justificar o descumprimento do contrato por parte do contratado. A existncia dessas causas pode levar extino ou reviso das clusulas do contrato. Teoria da Impreviso Fato do Prncipe Fato da Administrao Caso Fortuito Fora Maior
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART TEORIA DA IMPREVISO: Foi desenvolvida na Frana, pelo Conselho de Estado, aps a Primeira Guerra Mundial. Essa teoria fundamenta-se em uma modificao anormal das condies que presidiram celebrao do contrato. Pressupe situaes imprevisveis que afetam substancialmente as obrigaes contratuais, tornando excessivamente oneroso o cumprimento do contrato. a aplicao da antiga clusula rebus sic stantibus. Os contratos so obrigatrios (pacta sunt servanda). No entanto, nos contratos de prestaes sucessivas est implcita a clusula rebus sic stantibus ( a conveno no permanece em vigor se houver mudana da situao existente no momento da celebrao). A aplicao da teoria da impreviso permite o restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo. FATO DO PRNCIPE: a medida de ordem geral no relacionada diretamente com o contrato, mas que nele repercute, provocando desequilbrio econmico-financeiro em detrimento do contratado. H corrente doutrinria que afirma somente existir fato do Prncipe, quando a determinao estatal for emanada da mesma esfera administrativa. Caso provenha de esfera distinta daquela que celebrou o contrato, dever ser aplicada a teoria da impreviso. FATO DA ADMINISTRAO: toda ao ou omisso do Poder Pblico que , incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda ou impede a sua execuo. falta contratual cometida pela Administrao. CASO FORTUITO: o evento da natureza, inevitvel e imprevisvel, que impossibilita o cumprimento do contrato. Ex.: inundao. FORA MAIOR: o acontecimento humano, imprevisvel e inevitvel, que impossibilita a execuo do contrato. Ex.: greve. Os contratos administrativos podem ser classificados em: CONTRATOS DE ATRIBUIO: so aqueles em que a Administrao vai atender a um interesse particular, como, por exemplo, o uso do bem pblico. Esses contratos, no que tange aos direitos do particular, devem ser interpretados restritivamente.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART CONTRATOS DE COLABORAO: so aqueles em que o particular obriga-se a realizar uma obra ou prestar um servio para a administrao. DESFAZIMENTO DO ATO ADMINISTRATIVO Cessao de efeitos do ato: Cassao; Caducidade; Mera retirada; Revogao: Anulao. A forma normal de extino do ato administrativo o esgotamento do seu contedo. No entanto, existem casos de extino antecipada do ato administrativo, entre eles: CASSAO: Ocorre em decorrncia do descumprimento das condies de persistncia do ato por parte do administrado. Ex.: algum obteve uma permisso para explorar o servio pblico, porm descumpriu uma das condies para a prestao desse servio. Vem o Poder Pblico e, como penalidade, procede a cassao da permisso. CADUCIDADE: a cessao dos efeitos do ato em razo de uma lei superveniente, com a qual esse ato incompatvel. A caracterstica a incompatibilidade do ato com a norma subseqente. MERA RETIRADA: a revogao de um ato administrativo que ainda no comeou a produzir efeitos. Ex.: Houve nomeao para cargo pblico e no houve posse. retirado do mundo jurdico o ato de nomeao para que outro seja nomeado e tome posse ( Se tomar posse e no assumir caso de exonerao). REVOGAO: Caractersticas: Pressupe, inicialmente, a existncia de um ato legal, pois se houver ato ilegal caso de anulao.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART O fundamento da revogao est baseado em motivos de convenincia e oportunidade. Trata-se, portanto, de um juzo discricionrio a ser exercido pelo Administrador. Em um juzo discricionrio, envolvendo o exame do chamado mrito administrativo, somente a prpria Administrao poder revogar os seus atos. Uma vez revogado o ato, todos os efeitos j produzidos so respeitados. por isso que se diz que a revogao produz efeitos ex nunc, ou seja, para o futuro, pois sero respeitados os efeitos j produzidos, porque se tratava de um ato legal. A revogao no pode atingir os direitos adquiridos. ANULAO: Caractersticas: A anulao pressupe a existncia de vcio existncia de ilegalidade b) Por causa da existncia de ilegalidade, tanto cabe Administrao como ao Poder Judicirio decretar a nulidade dos atos administrativos. OBS: existe uma Smula do STF dizendo que a Administrao pode anular os seus prprios atos (Smula 473), exercendo a autotutela. Os efeitos da anulao atingem fatos passados, pois se o ato estava eivado de nulidade, no poderia gerar efeitos. OBS: Deve-se ressaltar que, em alguns casos, quando terceiros de boa f so atingidos por atos nulos, a doutrina reconhece a possibilidade de preservao dos efeitos dos atos em relao aos terceiros. Ex.: funcionrio de fato algum irregularmente investido no servio pblico, mas que praticou atos que tenham atingido terceiro de boa f. Estes efeitos devem ser preservados. A aplicao da smula 473 do STF tem recebido temperamentos na jurisprudncia. No aplicvel, quando for possvel a convalidao e, ainda, diante de situaes consolidadas, que no trouxeram efetiva leso para o interesse pblico. A Lei n 9.784/99, estabeleceu que, no mbito da Administrao Federal, o direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m f. ATOS NULOS E ATOS ANULVEIS: objeto de controvrsia a possibilidade de aplicar-se ao Direito Administrativo a distino entre atos nulos e anulveis do Direito Privado.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART No Direito Privado: so nulos aqueles atos que atingem interesses de ordem pblica; so anulveis aqueles atos que atingem interesses privados. Hely Lopes Meirelles, no admitia esta distino entre atos nulos e anulveis no Direito Administrativo, dizendo que o vcio, no ato administrativo, sempre atinge interesse pblico. Celso Antnio Bandeira de Melo admite a distino, dizendo que essa distino vem atender interesses de ordem prtica. Ele faz uma diferena entre atos inexistentes, nulos e anulveis. Atos inexistentes: so os que contm um comando criminoso (Ex.: algum que mandasse torturar um preso). Atos nulos: so aqueles que atingem gravemente a lei ( Ex.: prtica de um ato por uma pessoa jurdica incompetente). Ato anulvel: representa uma violao mais branda norma (Ex.: um ato que era de competncia do Ministro e foi praticado por Secretrio Geral. Houve violao, mas no to grave porque foi praticado dentro do mesmo rgo). Essa distino vai permitir que os atos anulveis possam vir a ser convalidados. CONVALIDAO: a prtica de um ato posterior que vai conter todos os requisitos de validade, inclusive, aquele que no foi observado no ato anterior e determina a sua retroatividade data de vigncia do ato tido como anulvel. Os efeitos passam a contar da data do ato anterior editado um novo ato. H controvrsia na doutrina sobre a existncia ou no da obrigao de convalidar. A atual posio de Maria Sylvia Di Pietro no sentido de que a convalidao ser facultativa quando houver vcio de competncia na prtica de um ato discricionrio. Havendo vcio da mesma natureza em relao prtica de ato vinculado, entende a referida autora que a convalidao obrigatria. CONVERSO: Aproveita-se, com um outro contedo, o ato que inicialmente foi considerado nulo. Ex.: Nomeao de algum para cargo pblico sem aprovao em concurso, mas poder haver a nomeao para cargo comissionado. A converso d ao ato a conotao que deveria ter tido no momento da sua criao. Produz efeito ex tunc.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART LICITAES E CONTRATOS Licitaes Licitao, no servio pblico o procedimento pelo qual a administrao se utiliza a fim de realizar os seus contratos para contratao de servios, alienao de bens, compras, vendas e outros atos semelhantes, tais como convnio, consrcio, etc. Ento a primeira observao que a licitao um procedimento administrativo, porque uma srie de atos tendentes a um resultado final, que justamente a contratao do servio pblico. Questo sobre a obrigatoriedade de contratar? E se a licitao tem como conseqncia a realizao de contrato, ou seja, o fato de se realizar a licitao ter que efetivamente contrata-lo? No o contrato no obrigatoriamente conseqncia de licitao, porque se pode haver a licitao sem precisar realizar o contrato final, assim como, pode-se tambm realizar o contrato sem precisar fazer a licitao. Isso ocorre porque quando a CF obriga no seu art. 37, XXI administrao pblica licitar, a administrao, ao final do processo licitatrio, no est obrigada a contratar, um ato discricionrio, em virtude que dever prevalecer convenincia e a oportunidade da administrao. No final do exerccio, ocorre muito esse fato, porque o dinheiro acaba e o recurso do exerccio seguinte s estar liberado no ms de maro/abril, preservando-se a economia do servio pblico. Agora a destinao de verba do servio pblico no pode ser para qualquer coisa. Isso estudado em Direito Tributrio Ex. caso de uma cidade do interior que quer comprar dois tratores quebrados para conserto e no h verba para consertar, e embora o conserto seja mais rentvel, no pode haver deixo de verba, pblica. Tornando-se algumas aes no servio pblico absurdas. O administrador tem que cumprir o que est escrito a ns vivemos o Estado Democrtico de Direito, onde todos esto subordinados s leis, inclusive os dirigentes, ou seja, um diretor de entidade pblica federal, que foi eleito conforme previa uma lei federal, no se pode retirar esse dirigente s por questes polticas. A licitao visa a oportunidade para todos, visa o princpio da igualdade. A finalidade da licitao dupla, visando no somente a melhor proposta para o servio pblico, como tambm a oportunidade igual para todos participarem da contratao junto administrao pblica, ou seja, qualquer um que cumpra os requisitos da lei pode contratar com a administrao pblica. Deve-se tratar os iguais com igualdade, porm no se pode tratar os desiguais como iguais, ou seja, h os requisitos a se cumprir e esses requisitos devem ser objetivos e no subjetivos. Por esse motivo preenchem os requisitos objetivos para participar de algumas licitaes.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Vale ressaltar uma observao importante dentro desses aspectos da lei nacional e da lei federal: A lei nacional para todos os entes da federao (unio, estados e municpios) e a lei federal apenas para a Unio. Questo: A lei 8.666 uma lei nacional ou federal? uma lei nacional em determinados pontos e tem caracterstica mista, porque no art. 1 da lei 8.666 coloca da caracterstica geral que diz que os aspectos gerais de licitaes competem unio legislar. Vejamos quando for aspecto geral da lei de licitaes, a 8.666 ser lei nacional quando tratar de aspectos especficos da licitaes, os pormenores, a 8.666 ser lei federal. A autora Maria de Pietro tem uma posio sobre a inconstitucionalidade do art. 1 e o art. 2 da 8.666, porque o art. 1 j especifica que as normas gerais desta lei so normas gerais de licitao, ou seja, ento toda a lei seria norma geral, sendo toda a lei uma lei nacional e a autora alega a inconstitucionalidade disso, porque a CF d competncia Unio para legislar normas gerais e no d competncia para legislar normas especificas e dentro da 8.666 h vrios pontos que so especficos, no so normas gerais, quando na verdade h aspectos especficos. Se assim o fosse, os aspectos especficos no se aplicariam os Estados e Municpios, porque os Estados e Municpios so livres para legislar sobre licitao naquilo que for especifico ao Estado e ao Municpio. Cuidado: Quando disser competncia para legislar sobre licitaes exclusivo da Unio. Isso est errado, pois tanto a Unio, quanto os Estados e os Municpios tm competncia para legislar sobre licitao. Resumindo: A lei nacional aquela que aplicada a Unio, Estados e Municpios. Ex. Se a Unio legislar sobre aspectos gerais de licitao, essa tem competncia para tratar de normas gerais. Agora se o municpio legisla sobre aspectos especficos, que s ser aplicado aquele municpio, que no ofenda as normas gerais, o municpio tem competncia para legislar. Se for a Unio aplicando uma lei especifica, essa lei ser federal e s ir valer para a Unio. - Princpios aplicados s licitaes. So eles: legalidade, impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, eficincia e probidade administrativa (esses so princpios gerais da administrao pblica), vinculao ao instrumento convocatrio, julgamento objetivo e adjudicao compulsria. Esses, trs ltimos princpios s existem na licitao.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART a) Principio da legalidade A legalidade diz que deve ser o procedimento previsto em lei, porque em licitao no se cria nada que no esteja especificado em lei, estritamente o especificado na norma. Essa norma alm da 8.666, o edital que a lei do fim especifico, que deve ser condizente com a lei 8.666. Esse princpio importante no que se refere s penalidades. Uma observao importante que no haver nenhuma penalidade se no estiver previsto no edital, que a lei de contratos. No h pena nulidade sem prejuzos, ou seja, para que seja anulado determinado ato, tem que efetivamente ter causado prejuzo. A mera alegao de nulidade sem prejuzo no atende ao fim pblico. Ocorre muito em licitaes de um dos concorrentes provoca a nulidade, alegando que o ato contrrio o procedimento da lei, mas no causa prejuzo nem a ele, nem h a nulidade. E se for a prpria parte que causou, que provocou o prejuzo, a nulidade foi proposital, essa nulidade no ser declarada, podendo haver a responsabilizao daquele que provocou a nulidade. b) Principio da Impessoalidade Esse princpio diz que a administrao pblica no pode visar pessoa especifica, ou seja, a administrao pblica ao contratar no pode querer contratar com uma especfica. Lembrar que atos administrativos so atos da administrao e no atos do administrador. c) Princpio da Moralidade Na moralidade do servio pblico, no a moralidade comum, mas sim a moralidade somada legalidade, ou seja, a noo que o administrador tem daquilo que justo, daquilo que honesto somado ao que est previsto na lei. Por isso, se diz que no servio pblico no basta ser justo, tem que ser legal. d) Princpio da Igualdade. A igualdade est dentro da finalidade especifica da licitao, que deve dar oportunidade a todos de participar dos atos licitatrios. Lembrando que a igualdade no significa dizer tratar absolutamente igual, mas sim tratar iguais como iguais e desiguais como desiguais.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART e) Princpios da Publicidade. Esse princpio repetido vrias vezes em licitaes porque todo o procedimento licitatrio deve ser pblico. H uma exceo que na modalidade convite, porque nesta modalidade no h a obrigatoriedade de se publicar o edital, mas h a publicidade no rgo. Logo, pblico na forma que a lei estabelecer, a publicidade legal e no em Dirio Oficial como muitos acham. Observao: No h que se falar em licitao sigilosa, ou seja, a proposta sigilosa at determinado momento, pois chega um momento em que a mesma ser pblica. Veremos isso em procedimento licitatrio. f) Princpio da Probidade Administrativa. Esse princpio reflete a questo do administrador, que responde perante o art. 37, 34 da CF os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzos da ao penal cabvel. A lei 8429/92 fala que so atos de improbidade administrativa os atos que causam enriquecimento ilcito, causem prejuzo ao errio ou que ofendam a um dos princpios aplicados administrao pblica art. 9, 10 e 11. No princpio da moralidade est inserido o princpio da Probidade, porque probidade chamada moral qualificada em concurso pblico. Em razo de prev pena, em caso de ato imoral praticado pelo administrador. A improbidade administrativa ocorre independentemente de haver dano administrao. Pratica a improbidade qualquer pessoa ainda que indiretamente tenha se beneficiado do ato, seja agente pblico ou no. Essa questo de improbidade o calo do administrador pblico. g) Princpio do julgamento objetivo. Nas fases da licitao: formou-se a comisso, a comisso elaborou o edital, lanou o edital, apareceram interessados que apresentaram propostas, as propostas foram abertas e agora haver o julgamento. Esse julgamento tem que ser objetivo, no pode haver o julgamento subjetivo e as regras colocadas no edital tm que ser objetivas. A diferena entre requisitos objetivos e subjetivos que o objetivo qualquer pessoa tem condies de avaliar se o licitante tem ou no aquele requisito (ex. o requisito que no tenha dbitos com a fazenda pblica estadual e municipal, trata-se de um requisito objetivo, pois o licitante ao apresentar a certido negativa cumpre o requisito no h juzo de valores) e o julgamento subjetivo aquele que h a necessidade de juzo de valor.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART h) Princpio da Vinculao do Instrumento Convocatrio. o edital, a lei interna de licitao, tem-se que obedecer todas as normas traadas no edital. Se algum no concordar com determinadas normas do edital, tem que tentar impugnar o edital, levantando tal contradio. *Questo do sigilo da apresentao da proposta: At determinado momento, haver esse sigilo e no momento certo, as propostas sero abertas para que se avalie a melhor proposta para a administrao e as mesmas sero publicadas, divulgando o resultado da licitao. Observar que houve a insero em 1991 de uma nova modalidade que prego. Trata-se de um verdadeiro leilo, uma mistura de concorrncia com leilo, porque na concorrncia vence a melhor proposta aberta no momento oportuno e no prego tem-se a melhor numa margem de 10% para cima, reuni-las e faz um leilo entre elas. A melhor proposta no prego, ser sempre a de menor preo. feito prego para bens de consumo (ex. combustvel). *Questo do fracionamento. Ao se determinar o objeto e os valores que aplicaremos a modalidade certa da licitao. Alguns administradores fracionam para burlar as modalidades corretas a ser aplicadas. Isso vedado pela lei. Dentro dessa questo da contratao de licitao, h uma, figura chamada de registro de preo. No cenrio federal, h o chamado registro de preo. No cenrio federal, h chamado registro SICAF, que o registro onde consta os fornecedores que esto habilitados contratar como servio pblico. Muitas vezes, teremos uma situao de dispensa de licitao, ou seja, contratao direita sem precisar de licitao, e a, faz a anlise no SICAF, de quem quite com as suas obrigaes e faz a contratao dentre eles. E no registro de preo, consta todo o item que j possuem um preo X (ex. compra de ar condicionado a R$ 1.000,00) uma auto-consulta, usado tanto na dispensa quanto na licitao, para que tenhamos um padro do mercado e preos muito alm do real preo de mercado. Com isso, pode-se gerar uma justificativa da no licitao. SICAF Sistema de Cadastros de Fornecedores.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART - Contratao Indireta. Existem dois tipos de contrataes: (contrataes indiretas e contrataes diretas). A contratao indireta aquela que se realiza com licitao via processo. A contratao direta a que se realiza sem licitao dispensvel e licitao inexigvel. So as trs categorias. A licitao dispensada a que a lei estabelece que no haver licitao (art. 17 8.666) II. A licitao dispensvel a que a lei diz que poder ser dispensada a critrio do administrador. A dispensada vinculada, obriga a no realizar a licitao e a dispensvel deixa a critrio do administrador decidir (art. 24- 8.666), sendo esta discricionria. Na licitao inexigvel no h a possibilidade de licitar (art. 25 8.666). Questo: Em caso de guerra, se precisar comprar algo comum, a licitao ser dispensada, dispensvel ou inexigvel? dispensvel, pois h mais de um fabricante. Agora se tratar de um produto que no tenha outro fabricante, ou seja, fabricante exclusivo, a licitao ser inexigvel. Art. 25 inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial. Esse artigo exemplificativo e no taxativo como na dispensvel, porque ele d exemplos no art. 25 como que inexigvel. Tanto na licitao dispensada, quanto na licitao dispensvel a licitao vivel, mas na inexigvel a licitao no vivel, pois se trata de situaes nicas. A licitao dispensada a menos explorada em concursos. Na prpria lei, no art. 17, coloca as situaes de licitao dispensada. Prestar ateno ao art. 24, I para obras e servios de engenharia de valor at 10% do limite previsto da modalidade convite. No art. 23 diz o limite para modalidades convite tomada de preo e concorrncia, havendo um limite para obras e servios de engenharia e um limite para compras e servios no referidos. Nestes casos, a licitao dispensvel. Essa modalidade tem-se utilizado muito no servio pblico, porque o processo licitatrio demorado, requer muita dedicao. Existem dois tipos de licitao: a licitao fracassada e a licitao deserta.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Muitas vezes, h licitao em que no aparece nenhum licitante ou aparecem, mas so todos inabilitados na licitao fracassada, aparece o interessado, mas nenhum foi habilitado e na licitao deserta no aparece ningum. A habilitao uma das fases do procedimento. (ex. no apresentar certido negativa de dbito com a faz. Municipal, h uma inabilitao para tal licitao). No caso da licitao deserta, a administrao pblica pode realizar uma nova licitao ou j fazer a contratao direta. No caso da licitao fracassada, a comisso abre um prazo de oito dias para nova habilitao. Se nesse prazo no se habilitarem, a administrao pode fazer a contratao direta. Importante: Na licitao dispensvel e na licitao inexigvel tem-se sempre que fundamentar, nunca em hiptese nenhuma, o administrador pode dispensar ou fazer a inexigibilidade da licitao sem fundamentar obrigatoriamente haver a fundamentao. Essa licitao dispensvel pode ocorrer em razo do valor (casos dos incisos I e II art. 24) a critrio do administrador. Pode ocorrer em situaes excepcionais como o caso de calamidade pblica, emergncia, o administrador tem que fundamentar e cessando a situao excepcional h a obrigatoriedade da licitao e a dispensa valida por at 180 dias. (art. 24 IV). Se passar os 180 dias e a situao continuar a mesma, faz-se um novo contrato. Muitas vezes, o objeto que se precisa licitar perecvel e a teremos a licitao dispensvel (art. 24, XII). Nesse caso em razo do objeto. A licitao dispensvel pode ocorrer em razo da pessoa, onde a lei diz que ao contratar com determinadas pessoas a licitao dispensvel, tais quais: as organizaes sociais sem fins lucrativos, as ONGs, as fundaes privadas. Agora, essas pessoas tm que ter preo de mercado. As organizaes sociais fazem parte hoje do terceiro setor. O primeiro setor o servio pblico, o segundo setor, so as empresas privadas e o terceiro setor so as entidades privadas sem fins lucrativos, o servio social autnomo, o chamado em concurso de sistema S (SESI, SENAI, SENAC, etc.). OBS: Os servios sociais autnomos so criados por lei, no tem fins lucrativos e geralmente recebem contribuio social para o seu sustento. O servio social autnomo um ente do terceiro setor. dedicado a realizaes sociais.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART O Terceiro Setor ou o sistema S? So entidades sem fins lucrativos que venham a firmar com o governo parceria. O vnculo que une essas entidades ao governo a parceria. Diferentemente das organizaes sociais, porque o que vincula o governo so contratos de gesto, tais como: fundaes pblicas, fundaes privadas, ONGs, etc. - Modalidades de licitao Obs.: O art. 25 fala dos servios tcnicos especializados enumerados no art. 13, com profissionais, ou empresas de notria especializao, em que haver a inexigibilidade vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao. Como modalidades de licitao, ns temos a concorrncia, a tomada de preo, o convite, o concurso, o leilo e a mais nova modalidade que o prego. Questo: So modalidades de licitao da lei 8.666: a concorrncia, a TP, o convite, o leilo, o concurso e o Prego. V ou F? Cuidado: Tipos de licitao x modalidade de licitao, pois tipo de licitao onde vai haver o julgamento da licitao, ou seja, se melhor preo, ou melhor, oferta, ou melhor, proposta tcnica, ou melhor, tcnica e preo, enquanto que as modalidades so as acima citadas, que podem estar todas enumeradas ou apenas duas trs modalidades no citando as demais, mas sem colocar SOMENTE. Em leilo no se coloca preo e sim oferta. Essas modalidades acima no se usam aleatoriamente qualquer delas, depende das situaes determinantes. Para a concorrncia, uma questo muito explorada, a compra e alienao de imveis em que em regra geral a modalidade a concorrncia. Em regra geral, porque muitas vezes ocorre o leilo, naqueles imveis advindos de relaes judiciais, onde so feitos os leiles e no a concorrncia. Outra situao em que usa o leilo no caso de dao em pagamento, que a substituio do pagamento pelo objeto e esse objeto leiloado. A concorrncia tambm utilizada nas licitaes internacionais. Obs.: Nas licitaes internacionais pode-se utilizar tanto a concorrncia quanto a TP quanto o convite de acordo com os valores estipulados no art. 23. Agora, para concurso pblico, em empreendimentos virtuosos concorrncia, em empreendimentos mdios TP e investimentos pequenos so convite. Nos tipos de licitao, h uma exceo para modalidade concurso porque nenhum dos itens citados no avaliados.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Obs: Aonde couber a modalidade convite, pode-se fazer a TP ou a concorrncia. V ou F? Verdadeiro, sempre a maior prevalece sobre a maior, logo onde couber concorrncia no vai caber nem convite nem TP em razo de preo. Obs: que geralmente na administrao pblica deve-se usar a concorrncia, porque d mais oportunidade de todos participar, tem publicidade ampla, prev a universalidade, que significa a possibilidade de participao de quaisquer interessados que satisfaam os requisitos mnimos previstos no edital. Os requisitos da concorrncia so: a universalidade, a ampla publicidade e a habilitao preliminar. Questo: Temos a modalidade (concorrncia, TP e convite e dentro do procedimento licitatrio, temos as fases do procedimento que so: abertura, habilitao, classificao e julgamento, homologao e adjudicao. Na TP e no convite, h na verdade um registro no rgo daquelas pessoas que vo participar da licitao, a chamada habilitao prvia e essas pessoas devem ser habilitar no prazo estabelecido e h a possibilidade de qualquer um participar, desde que cumpra os requisitos da edital (art. 20, 22) 1, 2 e 3). No art. 22 e 23, tem um ponto chave importante que quanto participao nas modalidades (convite e TP, a diferena que na TP so todos os cadastrados e todos a diferena que na TP so todos os cadastrados e todos aqueles que vivem a se cadastrar at o 3 dia anterior a fase de recebimento da proposta e no da abertura da proposta e no convite pode ser cadastrado ou no, em n mnimo de trs e aqueles cadastrados que venham a se manifestar at 24 h antes da apresentao de proposta. Vejam que no convite se ele no for cadastrado e no for convidado ele no ir participar e na TIP qualquer um pode participar. Obs: Isso que diz a lei e no os tribunais que dizem atravs de sua jurisprudncia, os tribunais tem tratado uma analogia de dar os mesmos direitos da TP aqueles cadastrados ou no cadastrados que vierem a se habilitar em 3 dias anteriores da apresentao de propostas a participarem do convite. A concorrncia tem como requisito a habilitao preliminar que diferente da habilitao prvia j um cadastro e na preliminar no h o cadastro, vai haver uma fase de licitatrio da concorrncia. No convite e na TP pode haver a fase de habilitao, mas no a regra como a concorrncia. Na concorrncia, diferentemente do convite, sempre haver o julgamento por comisso; no convite um s servidor julga o processo e na TP e concorrncia, o julgamento ser por comisso de trs membros, onde ao menos um deles deve ser permanente. A responsabilidade solidria dos trs membros, ao menos que haja manifestao expressa de no concordncia com tal ato. Existe a responsabilidade solidria e a responsabilidade subsidiria.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A subsidiria quanto antes de cobrar a uma determinada pessoa, ainda tem de cobrar de outra pessoa e a solidria pode-se cobrar a pessoa X ou da pessoa Y, a critrio do credor. A diferena bsica entre convite e outras modalidades que enquanto numa concorrncia necessita-se de uma comisso para a licitao, no convite pode ser apenas um servidor, no impedindo, porm que seja por uma comisso. necessrio que seja servidor efetivo. Outra questo do convite que muitas vezes as situaes no convite no so to formais como na questo da concorrncia o ponto final que se almeja geralmente o contrato e no convite com uma mera ordem de servio ou empenho se formaliza este instituto para que se possa obrigar os participantes que no caso so a administrao e aquele que est sendo contrato. - Leilo A leilo uma modalidade utilizada em regra geral para bens moveis e bens apreendidos pela fiscalizao. Uma observao importante quanto aos bens imveis, porque em geral, utilizada a concorrncia. No entanto, quando o imvel ser de relao judicial ou dao em pagamento, utilizado a modalidade leilo. Em geral, muito solicitada em prova, a questo da desestatizao, ou seja, as privatizaes, e essas privatizaes so realizadas na modalidade leilo. importante que quando se falar em questo de privatizao, em questo de uma extino de uma empresa pblica ou de uma extino de uma sociedade de economia mista, deve-se ser utilizado o princpio da simetria, ou seja, o mesmo que ir extinguir ex. as autarquias so criadas por lei, portanto s pode ser extinta por lei; a empresa pblica e sociedade de economia mista precisa de uma lei para autorizar a criao, portanto necessita de uma lei para autorizar a extino. Se so criadas por lei no podem ser extintas por decreto ou outro instrumento que no seja lei e essa foi a razo pela qual na poca das privatizaes, queriam suspender esses leiles, devido a falta do ato normativo que no caso era a lei. - Preges O prego a mais nova modalidade de licitao onde na verdade, uma mistura de concorrncia e leilo porque no prego se abre a oportunidade para que todos possam participar e da, escolhe-se a menor proposta (melhor preo sempre) e entre a de menor preo e aquela que estejam at 10% superiores a de menor preo, faz-se um verdadeiro leilo e a menor proposta dessa 2 fase ser vencedora.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Quando foi lanada a questo do prego, colocou-se que ele s seria a nvel federal, sendo a unio ou as entidades federais. Porm, a partir de 2002, h uma lei nova que permite tanto os Estados, quanto os municpios realizarem o prego. O prego surgiu uma polmica porque a prpria CF estabelece que compete unio legislar sobre regras gerais de licitao, e dessa forma, no poderia nem ser criada, mas como norma especifica da unio criou a Modalidade Prego, que sendo norma especifica os municpios e os estados tambm tem competncia para legislar, ou seja, se o municpio ou se o estado como norma especfica. S que essa medida provisria quando surgiu criou um impacto, dizendo que s a unio pode instituir o prego, ou seja, ela restringe apesar de ser norma especifica, a unio est legislando sobre norma especfica e seria inconstitucional. Ento, na transformao da medida provisria para lei fez-se essa observao e deu a oportunidade da unio, estados e municpios poderem realizar o prego. OBS: fundos especiais so o que alguns chamam de autarquia, mas na verdade so entidades que podem ou no receber esse status de autarquia ou at mesmo autarquia, como por exemplo, o FNDE Fundo Nacional de Desenvolvimento de Ensino, que funciona em Braslia e tem o status de autarquia. Para saber se autarquia ou fundao, verifica-se o instrumento de criao. O FAT Fundo de Apoio ao Trabalhador tem natureza privada e o FNDE tem natureza pblica. O FNDE responsvel pela distribuio de merendas e livros escolares, de suma importncia mas no muito divulgado. Obs: No precisa decorar nomes de fundaes autarquias empresas pblicas, etc., necessrio verificar o instrumento que criou a instituio, dentro das caractersticas j estudadas. - Procedimentos utilizados na licitao. Temos duas fases: fase interna e fase externa. A fase interna de licitao o prprio projeto, a elaborao da comisso, a escolha do objeto, a escolha das entidades que sero responsveis por esta licitao, a escolha do local a ser realizada a licitao, etc. A fase externa a fase em que se entra no processo licitatrio em concurso pblico, que a edital, a classificao, o julgamento, a homologao e adjudicao. Nessa ordem. Antigamente, a adjudicao vinha antes da homologao, antes da lei 8.666. Isso explorado em concurso a) Edital: Se for modalidade convite no se faz edital e sim o prprio convite.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART onde vai se ditar as normas, as regras para aqueles que queiram participar venham a se habilitar. b) Habilitao / Classificao Na habilitao, j se entrou no processo, ou seja, j se est analisando os participantes. Na concorrncia, em regra geral, se recebe dois envelopes um relativo a habilitao e outro relativo a proposta do objeto da licitao. Na habilitao verifica-se se as partes esto habilitadas a participar, se tem condies. A diferena que na habilitao a anlise subjetiva em relao ao sujeito participante da licitao, ou seja, enquanto na habilitao analisado o proponente, na classificao analisada a proposta. Todos os participantes podero estar presentes, mas no tero que est presente obrigatoriamente. c) Julgamento Aqui vai se julgar de acordo com o tipo de licitao que pode ser melhor tcnica, melhor tcnica e preo, melhor preo, ou seja, nessa fase vai se julgar a melhor proposta, de acordo com o tipo de licitao estabelecido no edital ou convite. Ocorrido isso, envia-se para a autoridade competente para homologar. d) Homologao Nessa fase, a autoridade ir analisar se foram cumpridas todas as formalidades legais, se efetivamente a proposta tem o menor preo e em caso positivo, haver a homologao, sendo este um ato composto. e) Adjudicao Significa dar a vitria ao vencedor da licitao, ou seja, o reconhecimento do vencedor do procedimento licitatrio. Questo: Aps a adjudicao, a administrao obrigada a contratar? No, a deciso de contratar discricionria, vai-se analisar os interesses da administrao. Porm, a adjudicao gera alguns efeitos, entre eles a dispensa das responsabilidades dos demais concorrentes, tais como: as garantias oferecidas (fiana, depsito, etc.) e o vencedor ir ficar onerado e ir se desonerar os demais licitantes. Obs.: Audincia pblica acontece nas grandes concorrncias com valores cem vezes maiores do estipulado no art. 23. Essa audincia ocorre porque para a populao se pronunciar sobre aquele contrato ex: BR-232. realizada 15 dias antes da publicao do edital. INSTITUTO DE DESENVOLVIMENTO E APERFEIOAMENTO JURDICO 80
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART O Edital interno acontece na situao do convite, ou seja, no precisa a publicao em Dirio Oficial, basta uma mera publicao interna que j concretizado esse requisito da publicao. Importante: Prazos para essa publicao: claro que o servio pblico tem que publicar o ato de edital ou convite e dar um prazo para que os interessados tomem conhecimento e venham a participar efetivamente dessa modalidade de licitao. O prazo para o convite de cinco dias teis e as demais so dias ouvidos sendo 30 dias concorrncia, 15 dias para TP e leilo, 45 dias para concurso e 5 dias teis para convite. Esses so prazos mnimos. Obs.: Esse concurso da lei 8.666 no o concurso publico trata de obra literria, de projeto de Engenharia, de obra de arte, ou seja, dentro desses aspectos em geral. O que se faz, como no tem uma lei especfica para concurso pblico, fazer uma analogia nesse prazo de 45 dias, mas no necessariamente tem-se que fazer em 45 dias, s vezes, o prazo de 10 dias, sete duas, etc. Obs.: - Na homologao, a autoridade competente ser sempre superior a composio, sendo este ato composto. - A adjudicao gera o efeito da contratao futura, ou seja, a administrao no obrigada a contratar, mas se contratar ter que ser com o vencedor. - A regra da licitao a mesma da licitao no que se refere a realizar outra licitao, ou seja, se for realizado um concurso pblico e tem pessoas habilitadas para assumir o cargo pode-se fazer revoga muitas questes da lei. E principalmente no que se refere a concurso pblico, se olhar o art. 37, que a nica vez em que a CF trata desse assunto, fala-se que no poder ser preferido o candidato do concurso anterior, agora o concurso pode ser aberto: art. 37, IV durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concordasses para assumir cargo ou emprego, na carreira. A regra nesse caso, por enquanto, que se concorra ao n de vagas oferecidas e que se essas vagas forem preenchidas, mesmo surgindo novas vagas pode-se fazer novos concursos, e nesse caso no se falaria em preterio se chamassem os novos concursados em detrimento dos demais aprovados no classificados do concurso anterior. H uma questo interessante de concurso pblico que diz que: em determinada situao, poder a administradora pblica abrir, durante a validade do concurso, um novo concurso pblico, e chamar concursados desse novo concurso, V ou F? Pode sim e a situao quanto j houve o chamamento de todos os candidatos aprovados ex. INFRAERO, Proc. Geral da Repblica, CEF, INSS.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Obs.: O prazo improrrogvel o prazo mximo do concurso. A nova regra de concurso ir buscar a qualidade. claro que na adjudicao, vincula o vencedor a cumprir a sua proposta, desonera os demais concorrentes e implica na vinculao do vencedor a sujeio das penalidades. - Impugnao do Edital Prazo: Acontece que muitas vezes, no h uma satisfao de uma das clusulas do edital, onde essa clusula est prejudicando algum ou est causando prejuzo em excesso ou outra irregularidade contrariando a lei, ento, d-se prazo tanto para os participantes da licitao, quanto para aqueles que no procedimento pblico e que deve dar a oportunidade para o cidado reclamar tambm naquela irregularidade. O prazo para os licitantes de at o segundo dia til que der a abertura da proposta e para o cidado de at cinco dias teis. Esses prazos so administrativos, porque judicialmente tambm se pode reclamar da deciso administrativa. Os instrumentos utilizados na impugnao so: - Pelos licitantes mandato de segurana, pois h o direito lquido e certo de participao numa licitao justa, legal. - Pelo MP atravs de uma ao civil pblica ou qualquer outra medida cautelar. - Pelo cidado em regra geral, a ao popular. Esses prazos so judiciais. Vejamos art. 5, LXXIII, - qualquer parte legitima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o estado participe, a moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural judiciais e do nus da sucumbncia. As aes que vai reclamar contra patrimnio pblico ou bem pblico so imprescritveis, o que ocorre que determinadas aes em que o cidado foi lesado pela administrao, chama-se ao pessoal, nesse caso ser de cinco anos. Se for caso de bens pessoais, mas direito civil, ser 20 anos. Ao de improbidade de cinco anos quanto se tratar de ao pessoal, mas na questo de bem pblico a situao torna-se imprescritvel.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Na habilitao temos a habilitao jurdica, a qualificao tcnica e a qualificao econmico-financeira. Uma observao importante a questo do parcelamento de dvida, o que que acontece muitas vezes, o sujeito deve fazenda e faz acordo, ou seja parcela a dvida. Quando se d o parcelamento, considera-se que o mesmo no est irregular com a fazenda. A habilitao vinculada, de forma que se o sujeito cumpre todos os requisitos da lei, a administrao tem que dar a oportunidade de licitar ao licitante. A analise formal. A situao de um empate de proposta venceria a proposta da empresa brasileira, mas houve uma alterao e vencer a empresa com bens ou servios produzidos no Brasil apesar da lei 8.666 no art. 45 2 desta lei, a classificao se far, obrigatoriamente, por sorteio, em ato pblico, para o qual todos os licitantes sero convocados, vedado qualquer outro processo. Art. 45 O julgamento das propostas ser objetivo, devendo o Presidente da licitao ou responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao,.... Art. 3, 2 - Em igualdade de condies, como critrio de desempate, ser assegurada preferncia sucessivamente aos bens e servios: II produzidos no Pas. O inciso I foi revogado pela EC n 6. Pode-se existir contrato sem ter havido licitao assim como pode haver licitao sem realizao de contrato. O primeiro caso correr quando se fizer uma dispensa de licitao uma contratao direita e o segundo caso ocorrer quando fizer todos os procedimentos licitatrios e administrativos no contratar, porm apesar da discricionariedade, no se deve confundir com abuso de poder ou arbitrariedade.
- O CONTRATO Questo: O contrato pblico aquele realizado pela administradora pblica ou aquele realizado dentro de um interesse pblico ou aquele realizado com a presena da administradora? Considera-se contrato pblico quando h a conjugao de dois itens: a presena da administradora pblica e a presena de interesse pblico. Se tiver apenas um dos elementos no se considera contrato administrativo-pblico, porque pode ser de interesse pblico, mas ser realizado entre entidades privadas ou pode haver a presena da administradora pblica, mas no ser totalmente voltados ao interesse pblico.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART A primeira caracterstica do contrato de sempre ter duas ou mais partes. A diferena entre contrato e convnio que no contrato tem partes antagnicas e no convnio tm-se as somas de interesses objetivando o interesse comum. A diferena do consrcio para o convnio se diferencia em relao pessoa jurdica participante, enquanto que no convnio a administradora pblica realiza com qualquer pessoa no consrcio s entre entidades do mesmo nvel (entidades pblicas federais com entidades pblicas federais). O convnio tratado no art. 116 da 8.666. Hoje, na administrao pblica se realiza muitos convnios, que nada mais so que acordos de cooperao mtua, visando um objetivo especfico. Outra caracterstica importante no contrato pblico que o mesmo sempre formal. Deve-se haver um consenso das partes e esse consenso muitas vezes sofre restries. O contrato oneroso aquele que gera obrigaes e responsabilidades para ambas as partes. O contrato administrativo, quando se fala em pessoa, no carter da responsabilidade, no aquela mesma situao do direito civil em que o contrato s pode ser realizado por aquela pessoa e que se aquela pessoa no puder cumprir o contrato a obrigao no vai se realizar. No direito administrativo a obrigao vai se realizar ou com a pessoa ou com algum terceiro sob a responsabilidade dela. Aqui, apenas com relao responsabilidade da pessoa que contrata com a administradora. Por isso, fala-se que esse contrato tem um carter personalssimo, visa pessoa especfica. No contrato comutativo as obrigaes so equivalentes, diferentemente do oneroso. Contrato, quanto a competncia legiferante a competncia estabelecida em norma, que no caso de contrato a mesma regra de licitao, ou seja, a administrao pblica federal fazendo as necessidades gerais e Estados e municpios fazendo as necessidades especficas. So espcies de contrato: contrato pblico, contrato administrador propriamente dito, colaborao e atribuio. O contrato pblico aquele em que falamos, em que a administradora tratada como entidade privada, ou seja, a administradora se relaciona como ente exclusivamente privado. Mas, a doutrina reconhece que nenhum contrato seria exclusivamente privado quando tivesse a presena da administradora pblica a chama-se contratinho pblico.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART O contrato administrativo propriamente dito aquele que h a presena da administrao e a presena do interesse pblico. Na colaborao e Atribuio, a diferena refere-se a que no contrato de colaborao o interesse predominante o do administrador pblico e no contrato de atribuio o interesse predominante o do privado (particular). Um exemplo de contrato de colaborao a concesso e permisso de servio pblico e de atribuio e permisso de uso de bem pblico. - Vigncia de contrato/eficcia Quando se falar em vigncia quando o contrato estar completo, mas no produz efeitos. E quando se falar em eficcia, o contrato estar pronto para produzir efeitos. O contrato pode ser por prazo indeterminado no servio pblico, mas sendo na questo da quantidade de prazo. Ou seja, no existe contrato com prazo indeterminado no sentido de ser eterno. O que interessante ver nesse contrato que traz pela prpria questo especfica de cada elemento dentro da administrao. Pode-se ter contrato regido pelo exerccio financeiro (12 meses), pode ter contrato regido pela questo oramentria (anual para exerccio seguinte). Isso no significa dizer que esse contrato vai durar por 12 meses, pois existem vrias situaes (art. 57 8.666) que permite e prev a possibilidade da questo da prorrogao contratual, so os chamados servios contnuos em que a administrao no pode parar a prestao do servio. A doutrina coloca que contrato por prazo indeterminado, mas na verdade no contrato por prazo indeterminado no momento em que a lei estipula que o prazo mximo desse contrato de 60 meses ex. contrato para fornecimento de passagem area. No caso do art. 24, IV, onde h situaes em que h a dispensa de licitao, o administrador criar situao excepcional ex. vai fazer 60 meses que o contrato existe e no faz nada, deixa para se preocupar quando falta uma semana para completar o prazo mximo. Nesse caso, foi criada uma situao excepcional e o administrador responder por improbidade, embora o servio continua a ser fornecido at sua regularidade. Existem situaes especiais na prpria lei 4320 que diz que o contrato tem que obedecer a questo do teto oramentrio, que pode ser realizado naquele tempo que for estipulado a existncia desse crdito oramentrio. Tem o tempo dado pela CF, dizendo que os contratos devem sofrer observaes nos ltimos quadrimestres. Deve-se observar no contrato, a questo do princpio da continuidade do servio pblico, ou seja, o servio pblico no pode parar e h instrumentos prprios para evitar esse tipo de paralisao. Dentre esses instrumentos h o termo de aditamento, que no serve apenas para prorrogao, tambm serve para fazer alguma alterao no prevista, mas que cabe no mesmo contrato.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Art. 56 Caber ao contrato optar por uma das seguintes modalidades de garantia: cauo em dinheiro ou ttulos da dvida pblica, Seguro-garantia ou fiana bancria. Essa garantia para que se cumpra efetivamente o contrato. O seguro-garantia tambm chamado em concurso de ? A fiana bancria o prprio banco que emite para afianar o seu credor-correntista. A regra geral que o depsito de 5% do valor do contrato. Agora em investimentos vultuosos, a garantia de 10% do valor do contrato. - Clusulas exorbitantes A administrao na relao contratual tem supremacia dentro de qualquer relao jurdica, ou seja, o comportamento da administrao pblica dentro do contrato sempre privilegiada. No contrato privado entre entidades privadas, h uma igualdade, o contrato comutativo, ou seja as responsabilidades so proporcionais. Dentro do servio pblico, o contrato realizado pela administrao pblica, a administradora sempre se coloca em posio privilegiada, porque a mesma visa o interesse pblico. Entre esses privilgios da administrao dentro do contrato h a chamada clusula exorbitante, que so aquelas que a administrao exorbita na sua situao de contratante, porque quando realizarmos um contrato privado qualquer alterao contratual que houver vai ter que ter o favorecimento de uma das partes, mas sempre h o acordo prvio. Na administrao isso no ocorre porque ela poder como clusula exorbitante alterar e rescindir o contrato unilateralmente sem ouvir a parte adversa, ou seja, a 1 clusula exorbitante a Resciso e alterao unilateral do contrato. Obs.: Nessa alterao deve ser mantida a manuteno do equilbrio econmicofinanceiro original ex. a administradora contratou uma empresa de limpeza para limpar determinada rea em 10 dias, porm a administradora modificou, o contrato e estipular que a rea no era mais aquela, o dobro e o prazo de cinco dias, ou seja, dobrou o servio e diminuiu o prazo, nesse caso a administradora ter que arcar com o prejuzo e aumentar o valor, mantendo a mesma relao custo-benefcio e o equilbrio inicial do contrato. Obs.: Os chamados exceo do contrato no cumprido exceo no Direito matria de defesa. Vamos supor numa relao privada, um contrato no for cumprido, por uma das partes, a outra parte deixar de fazer a sua obrigao tambm. Na administrao isso no ocorre, ou seja, se a administrao no pagar, a parte ter que continuar a prestao do servio pblico. A lei coloca um prazo de 90 dias, se nesse prazo a administrao no pagar, a outra parte poder deixar de cumprir sua obrigao.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Diz-se que no se aplica a administrao pblica porque a exceo do contrato no cumprido e imediata na relao privada. - Da formalizao dos contratos. Art. 60 nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a administradora, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim intentadas aquelas de valor no superior a 5% do limite estabelecido no art. 23, II a desta lei feitas em regime de adiantamento. Esse valor de R$ 4000,00, podendo ser verbal. A regra geral que o contrato escrito, mas no caso acima pode ser verbal. - Da Inexecuo e da Resciso dos contratos. Art. 79 A resciso do contrato poder ser: I determinada por ato unilateral e escrito da administrao nos casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do art. Anterior (ver. Art. 58, II, desta lei); II amigvel, por acordo entre as partes, reduzida a termo no processo de licitao, desde que haja convenincia para administrao; III Judicial, nos termos legislao. Importante: a questo da inexecuo contratual, que so situaes em que o contrato poder deixar de ser cumprido sem gerar obrigaes para nenhuma das partes. Essas situaes so: Teoria da Impreviso, Fato do Prncipe, Fato da administrao, caso fortuito e fora maior. Dentro dessa questo de contrato administrativo, o item mais explorado: 1 Teoria da Impreviso Ocorrendo um fato novo que venha a geral um prejuzo enorme de uma das partes em conseqncia de um lucro exorbitante da outra parte, o contrato no precisar ser cumprido. tambm chamada clusula rebus sic stantibus. Os contratos so obrigatrios (pacta sunt servanda). No entanto, nos contratos de prestaes sucessivas est implcita a clusula rebus sic stantibus. Ocorreu isso no caso do dlar quando subiu excessivamente e causou prejuzo a uma das partes e lucro a outra parte, houve a extino desse contrato.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 2. Fora maior/caso fortuito No fora da natureza, o evento do homem e caso fortuito evento da natureza (ex. inundao, raio). 3. Fato do Prncipe / Fato da Administrao Muitas vezes, a administrao toma determinada atitude que venha a causar prejuzo naquele contrato, s que essa atitude pode ser de carter geral (ex. um alimento de imposto sobre o objeto ou equipamento do contrato) de forma que o contratado no ter mais condies de sustentar o preo contratado inicialmente. Essas atitudes da administrao podem ocorrer direta ou indiretamente. O caso exposto fato do Prncipe por ter carter geral, no visa o contrato especifico (ex. construo de uma obra para o governo, mas o governo no libera o terreno para a construo da obra), trata-se de uma atitude direta sobre o contrato. No caso de fato do Prncipe, a atitude indireta. 4. Interferncias imprevistas. H causas que no so causadas nem de forma direta ou indireta, em caso fortuito, nem fora maior, nem Teoria da impreviso, mas impossibilitar o cumprimento do contrato ou o cumprimento dentro do prazo estipulado (ex. eu possua um terreno e contrato a execuo de em prdio em 1 ano, s que no terreno h uma regra que s sair num prazo maior). - Resciso Unilateral de Contrato Existem dois instrumentos muito explorados em prova: trata-se da encampao e da caducidade. Ambas so a retomada do servio pblico novamente para o ente pblico. Muitas vezes, o governo faz concesses (ex. concesso do servio de Telefonia a Telemar), porm algumas vezes a concessionria no presta o servio de forma correta e ento o governo toma o servio de volta ou simplesmente por interesse maior, sem avaliar a questo da eficcia da prestao do servio h um interesse do governo de retomar a prestao de tal servio. Essas duas situaes so diferentes: Na encampao h o interesse publico e na caducidade, h a irregularidade na prestao do servio, ou seja, caduca a empresa e a mesma perde os privilgios. clara que se o governo quer ter de volta o servio pblico, sem que a outra parte tenha causado nenhum prejuzo, o governo ter que indenizar. Logo, na encampao, cabe indenizao. Enquanto que na caducidade, em regra, no h de se falar em indenizao.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART Todavia, possa ser que o contratado j tenha realizado mais do que recebeu da relao contratual. Em tal caso, no h de se admitir o no pagamento pelo cumprimento, ainda que parcial, do que realmente foi executado. Em sendo assim, h o direito subjetivo do contratado receber por aquilo que tenha efetivamente executado, a fim de que no haja enriquecimento se, causa por parte da prpria Administrao Pblica. Esta, em suas relaes contratuais deve buscar sempre ser justa na aplicao do interesse pblico No poder a Administrao, alegando o interesse da coletividade, fazer com que o particular venha a suportar nus alm da razoabilidade. Haver a extino da concesso quando o governo, por exemplo, fez uma concesso para prestao de servio de telefonia pblica e essas concesses em regra gerais so de 20 anos e no termino desse contrato d-se a reverso para o ente pblico que ir retomar o servio. Tanto na encampao quanto na caducidade tem a questo da continuidade do servio pblico e por essa razo, os bens podem ser no necessariamente, requisitados para o servio pblico, assim como as pessoas. A diferena bsica entre permisso e concesso do servio pblico e que a concesso sempre contrato e permisso um ato unilateral, discricionrio, precrio, apesar da Lei 8987/95, em seu Art. 40, dispor que a permisso do servio pblico se formaliza atravs de um contrato de adeso.
QUESTES DE CONCURSOS ANTERIORES

DIREITO ADMINISTRATIVO: I - Conceito e fontes do Direito Administrativo. Regime jurdico administrativo. 1- (ESAF/ GESTOR/MG/ 2005) - Assinale a opo correta, relativamente ao princpio da legalidade. a) Tal princpio de observncia obrigatria apenas para a Administrao direta, em vista do carter eminentemente privatstico das atividades desenvolvidas pela Administrao indireta. b) No se pode dizer que todos os servidores pblicos estejam sujeitos ao princpio da legalidade, na medida em que, para alguns, sua conduta profissional regida precipuamente por regulamentos, editados pelo Poder Executivo. c) A inobservncia ao princpio da legalidade, uma vez verificada, cria para o administrador o dever e no a simples faculdade de revogar o ato. d) Tal princpio no autoriza o gestor pblico a, nessa qualidade, praticar todos os atos que no estejam proibidos em lei. e) O princpio da legalidade caracterstico da atividade administrativa, no se estendendo atividade legislativa, pois esta tem como caracterstica primordial a criao de leis, e no sua execuo. INSTITUTO DE DESENVOLVIMENTO E APERFEIOAMENTO JURDICO 89
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 2- (ESAF/ AUDITOR/MG/ 2005)- No que tange aos princpios do Direito Administrativo, assinale a opo correta. a) O princpio da moralidade administrativa se vincula a uma noo de moral jurdica, que no se confunde com a moral comum. Por isso, pacfico que a ofensa moral comum no implica tambm ofensa ao princpio da moralidade administrativa. b) O princpio da autotutela faculta a Administrao Pblica que realize policiamento dos atos administrativos que pratica. c) O princpio da impessoalidade relaciona-se ao fim legal previsto para o ato administrativo. d) A inobservncia ao princpio da proporcionalidade pelo ato administrativo, por dizer respeito ao mrito do ato, no autoriza o Poder Judicirio a sobre ele se manifestar. e) O princpio da continuidade do servio pblico impediu que ocorresse um abrandamento com relao proibio de greve nos servios pblicos. II- A Administrao Pblica: Conceito. Poderes e deveres do administrador pblico. Uso e abuso do poder. Organizao administrativa brasileira: princpios, espcies, formas e caractersticas. Centralizao e descentralizao da atividade administrativa do Estado. Concentrao e Desconcentrao. Administrao Pblica Direta e Indireta, Autarquias, Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas, Sociedades de economia mista. Entidades paraestatais. Organizaes Sociais. Contratos de Gesto. 1- (ESAF/ AUDITOR/MG/ 2005)- Sobre conceitos atinentes Administrao Pblica, assinale a opo correta. a) No se pode considerar agente pblico aquele que integra a estrutura de uma pessoa jurdica de direito privado instituda pelo Poder Pblico. b) O poder hierrquico fundamenta o ato de avocao. c) Os rgos pblicos tm personalidade jurdica, podendo, por isso, assumir em nome prprio obrigaes. d) A descentralizao tem, para o Direito Administrativo, significado de distribuio de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica. e) Tradicionalmente, no se considera a competncia como elemento vinculado do ato administrativo. 2- (ESAF/ AUDITOR/RN/ 2005)- O patrimnio personificado, destinado a um fim especfico, que constitui uma entidade da Administrao Pblica, com personalidade jurdica de direito pblico, cuja criao depende de prvia autorizao expressa por lei, se conceitua como sendo a) um rgo autnomo. b) um servio social autnomo. c) uma autarquia. d) uma empresa pblica. e) uma fundao pblica.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 3- (ESAF/ PFN/ 2004)- Quanto teoria do rgo e sua aplicao ao Direito Administrativo, aponte a opo correta. a) Consoante tal teoria, o rgo apenas parte do corpo da entidade e, por conseqncia, todas as suas manifestaes de vontade so consideradas como da prpria entidade. b) Essa teoria no distingue rgo de entidade, reconhecendo personalidade jurdica a ambos, indistintamente, e, por conseguinte, reconhecendo serem sujeitos de direitos e obrigaes, de forma direta. c) Essa teoria, de ampla aceitao entre os administrativistas ptrios, reconhece personalidade jurdica ao rgo, que passa a ser sujeito de direitos e obrigaes. d) Por tal teoria, o agente (pessoa fsica) atua como representante da pessoa jurdica, semelhana do tutor e do curador de incapazes. e) Essa teoria no tem aceitao entre os publicistas contemporneos, por no explicar, de forma satisfatria, como atribuir aos entes pblicos os atos das pessoas humanas que agem em seu nome. 4- (ESAF/ PFN/ 2004)- Sobre a delegao de competncia administrativa, assinale a opo correta. a) possvel a delegao da deciso de recursos administrativos, ainda que no o seja para atos de carter normativo. b) Em vista da necessidade de segurana jurdica aos atos da Administrao, no se admite, em regra, que o ato de delegao seja revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. c) No h a necessidade, como regra, de que o ato de delegao e o de sua revogao sejam publicados no meio oficial. d) As decises adotadas por delegao consideram-se editadas pelo delegante. e) Se no houver impedimento legal, e for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial, possvel a um rgo administrativo delegar parte de sua competncia a outro rgo, ainda que este no lhe seja hierarquicamente subordinado. 5- (ESAF/ AFC/ 2005)- Tratando-se da Administrao Pblica brasileira, assinale a afirmativa falsa. a) possvel a constituio de uma empresa pblica federal, regida pelo direito privado, tendo a Unio Federal a totalidade de seu capital social. b) Em virtude da Emenda Constitucional n 32/2001, introduziu-se a figura do decreto autnomo na organizao administrativa brasileira. c) As organizaes sociais, uma vez celebrado o respectivo contrato de gesto com o rgo supervisor, passam a integrar a administrao descentralizada. d) As agncias reguladoras tm natureza autrquica, sob o regime jurdico-administrativo. e) As fundaes pblicas de direito pblico, de natureza autrquica, no se submetem aos rgos de controle fundacional do Ministrio Pblico.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 6- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- rgos e entidades compem a Administrao Pblica brasileira. Assinale no rol abaixo a prerrogativa que todas as entidades possuem, mas que se faz presente somente em alguns rgos, de natureza constitucional, para a defesa de suas atribuies institucionais: a) autonomia funcional b) oramento prprio c) patrimnio prprio d) capacidade judiciria e) titularidade de servios pblicos 7- (ESAF/ AUDITOR/MG/ 2005)- Relativamente s autarquias, aponte o item correto. a) Os bens de uma autarquia no podem ser objeto de penhora, no obstante tais entidades no integrarem a Administrao direta. b) H subordinao hierrquica entre a autarquia e a Administrao direta. c) Nosso sistema legislativo expressamente exclui a possibilidade de criao de autarquias municipais. d) No se pode dizer que as autarquias tenham capacidade de auto-administrao, tendo em vista a tutela que sobre ela exerce a Administrao direta. e) Os servidores das autarquias esto subordinados ao regime jurdico nico estatutrio, no havendo mais amparo, em nosso sistema legislativo, para a contratao pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho CLT. 8- (ESAF/ GESTOR/MG/ 2005)- Marque a opo que no corresponde a uma caracterstica das empresas pblicas, consoante dispem o sistema legislativo e doutrina ptrios. a) Seu capital exclusivamente estatal. b) Devem adotar a forma de sociedades annimas. c) Sua criao deve estar autorizada em lei. d) Sujeitam-se ao controle estatal. e) Podem prestar servios pblicos ou explorar atividade econmica. III- Poderes Administrativos: poder vinculado, poder discricionrio, poder hierrquico, poder disciplinar, poder regulamentar e poder de polcia. 1- (ESAF/ AUDITOR/RN/ 2005)- A autoridade administrativa, que no exerccio da sua competncia funcional, cassa a autorizao dada a um administrado, a qual era necessria, para legitimar determinada atividade por ele desempenhada, pratica ato compreendido, especificamente, nos seus poderes discricionrios, hierrquico e de polcia. Est incorreta esta assertiva, porque a) a cassao de autorizao ato necessariamente vinculado. b) a prtica de ato dessa natureza no condiz, propriamente, com o exerccio do poder hierrquico. c) a prtica de ato dessa natureza no condiz, com o exerccio do poder discricionrio. d) a prtica de ato dessa natureza no condiz, com o exerccio do poder de polcia. e) a prtica de ato dessa natureza no condiz, com o exerccio dos poderes discricionrios e de polcia.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 2- (ESAF/ GESTOR/MG/ 2005)- Com relao ao poder de polcia, assinale a opo incorreta. a) No se pode falar em utilizao de poder de polcia pela Administrao indireta. b) Como regra, tal poder ser discricionrio. c) O meio de ao que concretize a atuao do poder de polcia encontra limites no princpio da proporcionalidade. d) Nem sempre as aes atinentes ao poder de polcia sero auto-executveis. e) O poder de polcia no abrange apenas medidas repressivas. 3- (ESAF/ GESTOR/MG/ 2005)- No que tange aos poderes administrativos, assinale a opo correta. a) Em face do poder hierrquico, um rgo consultivo que integre a estrutura do Poder Executivo, por exemplo, deve exarar manifestao que se harmonize como entendimento dado matria pelo chefe de tal Poder. b) Por sua natureza, a Secretaria de Receita Estadual no tem poder de polcia, que caracterstico da Secretaria de Segurana do Estado. c) Uma vez que o Direito no admite lacunas legislativas, e a Administrao Pblica deve sempre buscar atender o interesse pblico, o poder regulamentar, como regra, autoriza que o Poder Executivo discipline as matrias que ainda no foram objeto de lei. d) Em vista da grande esfera de atuao do Poder Executivo, o poder regulamentar se distribui entre diferentes autoridades que compem tal poder, que expedem portarias e instrues normativas, conforme a rea de especializao tcnica de cada qual. e) Nem sempre as medidas punitivas aplicadas pela Administrao Pblica a particulares tero fundamento no poder disciplinar.
4- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- O poder de polcia administrativa tem o seu conceito legal na legislao tributria em razo de seu exerccio ser o fundamento para a cobrana da seguinte modalidade de tributo: a) taxa b) tarifa c) imposto d) contribuio de melhoria e) contribuio de interveno no domnio econmico
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART IV- Atos Administrativos: fatos da Administrao Pblica, atos da Administrao Pblica e fatos administrativos. Conceito, formao, elementos, atributos e classificao. Mrito do ato administrativo. Discricionariedade. Ato administrativo inexistente. Atos administrativos nulos e anulveis. Teoria dos motivos determinantes. Revogao, anulao e convalidao do ato administrativo. 1- (ESAF/ GESTOR/MG/ 2005)- Suponha que Poder Executivo Estadual tenha exarado um ato administrativo que, ainda que no fosse ilegal, era inconveniente e inoportuno. Assinale a opo que corresponde (s) providncia(s) que poderia(m) ser tomada(s), em face de tal ato. a) O princpio da autotutela da Administrao permite apenas ao Poder Executivo anul-lo. b) Tanto o Poder Executivo como o Poder Judicirio poderiam anul-lo (este, apenas se provocado por eventuais interessados). c) O Poder Executivo poderia revog-lo, no podendo, o Poder Judicirio, revog-lo ou anul-lo. d) O Poder Executivo poderia anul-lo, mas apenas se o Poder Judicirio assim o determinasse. e) Uma vez j exarado o ato, somente o Poder Judicirio poderia tomar providncias quanto a ele. 2- (ESAF/ AUDITOR/MG/ 2005)- Relativamente administrativos, assinale a opo correta. aos atributos dos atos
a) H atos administrativos para os quais a presuno de legitimidade (ou legalidade) absoluta, ou seja, por terem sido produzidos na rbita da Administrao Pblica, no admitem a alegao, por eventuais interessados, quanto ilegalidade de tais atos. b) A presuno de legitimidade no est presente em todos os atos administrativos, o que fundamenta a possibilidade de seu desfazimento pelo Poder Judicirio. c) No se pode dizer que a imperatividade seja elemento de distino entre os atos administrativos e os atos praticados por particulares, eis que estes ltimos tambm podem, em alguns casos, apresentar tal atributo (por exemplo, quando defendem o direito de propriedade). d) O ato administrativo nem sempre apresenta o atributo da imperatividade, ainda que o fim visado pela Administrao deva ser sempre o interesse pblico. e) O ato administrativo que tenha auto-executoriedade no pode ser objeto de exame pelo Poder Judicirio, em momento posterior, pois j produziu todos os seus efeitos.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 3- (ESAF/ AUDITOR/MG/ 2005)- Determinado particular ingressa com ao, pleiteando ao Poder Judicirio que modifique o contedo de um ato administrativo, alegando exclusivamente sua inconvenincia. Em vista do fundamento apresentado para o pedido, o Poder Judicirio: a) poder modificar o ato, diretamente, se entender que , efetivamente, inconveniente. b) poder obrigar a autoridade administrativa a modificlo. c) somente poder modificar o ato se entender que foi editado em momento inoportuno, sem adentrar no exame quanto sua convenincia. d) no poder atender o pedido apresentado, por ser a convenincia aspecto relacionado discricionariedade do administrador. e) no poder atender o pedido, pois a interveno do Poder Judicirio somente se justificaria se, a um s tempo, o ato fosse inconveniente e tivesse sido editado em momento claramente inoportuno. 4- (ESAF/ AFC/ 2005)- Relacionando o estudo do ato administrativo com o do regime jurdico-administrativo, assinale no rol de princpios abaixo aquele que mais se coaduna com a imposio de limites ao atributo de auto-executoriedade do ato administrativo: a) finalidade b) moralidade c) publicidade d) proporcionalidade e) motivao 5- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- O ato administrativo: a) pode ser anulado pela Administrao, por motivo de convenincia, a qualquer tempo. b) s pode ser anulado por meio de ao popular. c) pode ser anulado, no prazo de cinco anos, quando viciado por ilegalidade. d) pode ser revogado, em cinco anos, sem que as partes possam invocar direito adquirido. e) uma vez praticado, no pode ser revogado. 6- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- Quando se verifica que a matria de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido, temos vcio do ato administrativo em relao ao seguinte elemento: a) finalidade b) objeto c) forma d) sujeito e) motivo
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART V- Licitaes e contratos 1- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- facultado Administrao, quando o convocado no assinar o termo de contrato administrativo ou no aceitar ou retirar o instrumento equivalente no prazo e condies estabelecidos, convocar licitantes remanescentes. Para essa convocao so previstos alguns critrios na norma legal. Assinale no rol abaixo aquele no previsto em lei: a) observar a ordem de classificao. b) atender aos mesmos prazos propostos pelo primeiro classificado. c) atender s mesmas condies propostas pelo primeiro classificado. d) atualizar os preos conforme o instrumento convocatrio. e) limitar esta faculdade aos cinco primeiros classificados. 2- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- Com referncia nova modalidade de licitao, o prego, assinale a afirmativa falsa. a) O acolhimento de recurso importar na invalidao apenas dos atos insuscetveis de aproveitamento. b) Em determinadas situaes, legalmente previstas, poder o pregoeiro negociar diretamente com o proponente para que seja obtido preo melhor. c) Examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao objeto e valor, caber ao pregoeiro decidir motivadamente sobre a sua aceitabilidade. d) Declarado o vencedor, qualquer licitante poder manifestar imediata e motivadamente a inteno de recorrer, quando lhe ser concedido o prazo de trs dias teis para a apresentao das razes do recurso. e) No curso da sesso, o autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas com preo at 10% superior quela podero fazer novos lances verbais e sucessivos, at a proclamao do vencedor. 3- (ESAF/ AFC/ 2005)- A modalidade de licitao prego, instituda pela Lei Federal n 10.520/02, destina-se a: a) contratao de obras, servios e compras de pequeno valor. b) aquisio de bens de uso permanente. c) contratao de servios continuados. d) aquisio de bens e servios e contratao de obras de reforma. e) aquisio de bens e servios comuns. 4- (ESAF/ AUDITOR/RN/ 2005)- A licitao, conforme previso expressa na Lei n 8.666/93, destina-se observncia do princpio constitucional da isonomia e, em relao Administrao Pblica, a selecionar a proposta que lhe a) oferea melhores condies. b) seja mais conveniente. c) seja mais vantajosa. d) proporcione melhor preo. e) atenda nas suas necessidades.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 5- (ESAF/ PFN/ 2004)- O regime jurdico dos contratos administrativos confere Administrao, em relao a eles, diversas prerrogativas, entre as quais no se inclui a) fiscalizar-lhes a execuo. b) aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste. c) rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados em lei. d) alterar, unilateralmente, as clusulas econmico- financeiras e monetrias dos contratos administrativos. e) modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado. 6- (ESAF/ PFN/ 2004)- Entre as opes a seguir, marque aquela apta a justificar o reconhecimento de inexigibilidade de licitao. a) Casos de aquisio de bens junto a representante comercial exclusivo, caracterizando inviabilidade de competio. b) Casos de contratao em ocasies de grave perturbao da ordem. c) Casos em que caracterizada a urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas. d) Casos de contratao de remanescente de servio, em conseqncia de resciso contratual, atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor. e) Casos de contratao de prestao de servios com organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. 7- (ESAF/ PFN/ 2004)- Sobre as modalidades de licitao, assinale a opo correta. a) O Prego, por ser modalidade que no est inserida entre as previstas na Lei no 8.666, de 1993 (que estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e Municpios), somente pode ser utilizado, na sistemtica atual, pela Unio. b) Nos casos em que couber a Concorrncia, a Administrao sempre poder utilizar a Tomada de Preos; a recproca, contudo, no verdadeira. c) A Lei no 8.666, de 1993, ao disciplinar a modalidade Concurso, estabelece normas gerais a serem observadas nos concursos pblicos para a seleo de candidatos ocupao de cargos e empregos pblicos. d) O Convite modalidade de licitao da qual somente podem participar licitantes previamente cadastrados pela Administrao. e) A Lei no 8.666, de 1993, veda a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao das modalidades nela referidas.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 8- (ESAF/ PFN/ 2004)- Especificamente quanto modalidade de licitao denominada Prego, assinale a opo incorreta. a) Tal modalidade somente cabvel para aquisio de bens ou contratao de servios considerados comuns. b) possvel, em tal modalidade, a realizao de licitao por meio eletrnico, conforme regulamentao especfica. c) Em tal modalidade de licitao, possvel a apresentao no apenas de propostas escritas, mas tambm de lances verbais. d) Em tal modalidade de licitao, primeiro se promove o exame dos requisitos de habilitao dos licitantes, para somente aps passar fase de avaliao das propostas de preos. e) Aplicam-se apenas subsidiariamente, para a modalidade Prego, as normas da Lei no 8.666, de 1993. 9- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- O Secretrio da Defesa Civil contrata, aps licitao, a compra de uma frota de veculos especializados em retirar neve das estradas. Esse contrato : a) irrevogvel, porque obedeceu ao princpio da licitao. b) revogvel, porque o estado no est obrigado a cumprir os contratos que celebra com particulares. c) s pode ser desfeito por determinao legislativa. d) s pode ser desconstitudo, por ordem judicial. e) nulo por inexistncia de motivos. 10- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- So modalidades de licitao: a) concorrncia, tomada de preos, convite, concurso e leilo. b) apenas a concorrncia e a tomada de preos. Os demais mtodos no se inserem no conceito de licitao. c) concorrncia, nos limites em que obrigatria. d) concorrncia, tomada de preos, convite, concurso, leilo e outros mtodos criados em decreto regulamentar. e) concorrncia, tomada de preos, convite, concurso, leilo e outras modalidades resultantes da combinao destes mtodos. 11- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- A declarao de nulidade do contrato administrativo: a) s pode ser declarada at o incio das obras. b) opera a partir do ato declaratrio, ressalvando-se o que j foi executado. c) produz efeito retroativo, desconstituindo os efeitos j produzidos, mas obrigando a Administrao a indenizar os prejuzos que o contratante sofreu, desde que a causa da nulidade no lhe seja imputvel. d) s pode ser declarada por deciso judicial. e) s pode ser declarada em ao civil pblica.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART VI- Servios Pblicos: conceitos: classificao; regulamentao; controle; permisso; concesso e autorizao. 1- (ESAF/ AFC/ 2005)- A inovao na prestao de servios pblicos no Brasil a recente legislao sobre PPP parceria pblico-privada. Por essa norma, entende-se por concesso patrocinada: a) a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas, de que trata a Lei n 8.987/95, quando envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. b) o contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento ou instalao de bens. c) a concesso comum, abrangida pela Lei n 8.987/95, que no envolve a contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. d) a concesso de servios ou de obras pblicas, regidas pela Lei n 8.987/95, quando envolver, adicionalmente ao recebimento da tarifa cobrada pelo usurio, o pagamento de contraprestao do parceiro privado ao parceiro pblico. e) o contrato de prestao de servios ou de obras pblicas, nos quais o parceiro privado patrocinado por um terceiro, entidade financeira, nacional ou internacional, com responsabilidade de pagamento pelo parceiro pblico. 2- (ESAF/ PFN/ 2004)- Em face da inexecuo parcial de um determinado contrato de concesso de servio pblico, a Administrao concedente, observadas as formalidades legais, declarou extinta a concesso, mediante decreto. correto dizer que a extino da concesso, em tal caso, se deu por declarao de a) encampao, com direito a indenizao prvia ao concessionrio. b) encampao, com direito a indenizao posterior ao concessionrio. c) caducidade, com direito a indenizao prvia ao concessionrio. d) caducidade, com direito a indenizao posterior ao concessionrio. e) resciso, sem que o concessionrio tenha direito a qualquer indenizao. 3- (ESAF/ PFN/ 2004)- O ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, pelo qual a Administrao consente que o particular utilize bem pblico de modo privado, primordialmente no interesse do utente, o (a) a) concesso de uso. b) autorizao de uso. c) permisso de uso. d) aforamento. e) concesso de domnio pleno.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 4- (CESPE/ MP-MT/ 2005) Com referncia aos princpios constitucionais da administrao pblica, s concesses, ao poder normativo e ao procedimento administrativo, julgue os itens que se seguem. 1__No juridicamente possvel, com fundamento no princpio da proporcionalidade, a invalidao de atos administrativos praticados no exerccio do poder discricionrio. 2__Na ordem jurdica administrativa brasileira, a concesso um contrato administrativo cujo objeto precisa ser exclusivamente a outorga da explorao de servio pblico, por conta e risco do concessionrio e sujeita a prazos e condies contratuais, regulamentares e legais. 3__Para alguns estudiosos, a Emenda Constitucional n. 32/2001 deu ao presidente da Repblica o poder de baixar os chamados decretos autnomos, dentro de certos limites. Independentemente dessa discusso, certo que o chefe do Poder Executivo, ao baixar decretos para dispor acerca da organizao e do funcionamento da administrao federal, continua submetido ao princpio da legalidade e no pode, por exemplo, criar nem extinguir rgos pblicos. 4__Com a promulgao da Lei n. 9.784/1999, todo o processo administrativo passou a ser exaustivamente regulado por suas disposies. Uma das caractersticas desse processo a gratuidade, ressalvada a possibilidade de a administrao cobrar o ressarcimento de certos custos, como o de extrao de cpias. 5- (CESPE/ TJ-CE/ JUIZ/ 2005) No que diz respeito licitao e ao servio pblico, julgue os itens seguintes. 1__ O procedimento de licitao no visa necessariamente a obter, nas aquisies de bens e servios do poder pblico, a proposta com valores mais baixos, tanto que, se o valor da proposta for baixo demais, em funo de certos parmetros legalmente fixados, a proposta dever ser desclassificada. 2__ Uma das classificaes dos servios pblicos divide-os em servios uti singuli e uti universi. Os primeiros so aqueles prestados, em cada ocasio, exclusivamente pessoa de um cidado que lhes faa jus, ao passo que os ltimos so prestados coletividade globalmente considerada ou a um grupo de pessoas. 6- (CESPE/ AGU/ OUT/ 2004) No que se refere aos servios pblicos e aos recursos minerais e potenciais de energia eltrica, julgue os itens subseqentes. 1__ A extino do contrato de concesso de servio pblico por meio da encampao se consuma com a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por Ter a concessionria descumprido clusulas contratuais ou disposies legais ou regulamentares concernentes concesso. 2__ As concesses de servio pblico tm natureza de contrato administrativo, sendo a remunerao pela execuo do servio feita por meio de tarifa, que, paga pelo usurio, tem natureza de preo pblico e fixada pelo preo da proposta vencedora da licitao e preservada pelas regras de reviso previstas na lei que disciplina o regime de concesso de prestao de servios pblicos, no edital e no contrato. 3__ O aproveitamento dos recursos minerais ocorre sob regime de monopolizao quando, em virtude de lei especial, o aproveitamento desses recursos depender de execuo direta ou indireta do governo federal.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 4__O aproveitamento de potenciais hidrulicos iguais ou inferiores a 1.000 KW est dispensado de concesso, sendo necessrio apenas que seja dada autorizao para sua explorao pelo poder concedente. 7- (CESPE/ AGU/ 2004) Concedido servio pblico a uma empresa privada, por meio de concorrncia pblica, foi estabelecido que a remunerao dos servios dar-se-ia por meio de pagamento de tarifa paga pelos usurios e, ainda, por meio de outras fontes provenientes de receitas alternativas. Durante a vigncia da concesso, pactuada sem prazo determinado, a administrao pblica entendeu que, por motivos de interesse pblico, a prestao do servio deveria ser retomada, razo pela qual, sem pagamento de indenizao, imitiu-se na posse dos bens por meio dos quais o servio era prestado. Irresignada com o ato de retomada, a empresa props demanda na qual alegou e provou a inexistncia dos motivos de interesse pblico que motivavam a retomada. Em relao a essa situao hipottica, julgue os itens a seguir. 1__A concesso do servio pblico podia dar-se por meio de tomada de preos. 2__ legal a previso de remunerao do concessionrio por fontes provenientes de receitas alternativas. 3__A concesso pactuada, ante a indeterminao do prazo da concesso, ilegal. 4__A retomada do servio pblico por motivos de interesse pblico denomina-se encampao. 5__Em face do princpio da continuidade do servio pblico, a imisso na posse dos bens por meio dos quais o servio era prestado pela empresa, sem pagamento de indenizao, legal. 6__A inexistncia do motivo para a retomada, expresso no ato, determina sua invalidade. ECCCEC 8- (CESPE/TRF5/JUIZ/2004) Julgue os itens seguintes, a respeito da concesso de servios e do poder regulamentar. 1__ As concesses de servios pblicos costumam remunerar o concessionrio por meio da explorao do prprio servio, em razo da qual aquele cobra tarifa dos usurios. Isso no impede que outras fontes de receita componham a remunerao do concessionrio, mas, por outro lado, existe na doutrina o entendimento de que essa remunerao no pode ser independente, por completo, da cobrana de tarifas, sob pena de se descaracterizar o contrato de concesso. 2__ Se uma lei estatuir que, para o gozo de determinado direito por ela criado, o cidado precisa fazer prova documental de certos fatos autoridade administrativa, poder o chefe do Poder Executivo, no exerccio vlido do poder regulamentar, estipular que documentos sero aceitos como prova, desde que no crie obrigao nova para os cidados. 9- (CESPE/TJ-BA/JUIZ/2004) No que tange responsabilidade do Estado, improbidade administrativa e aos servios pblicos, julgue os itens subseqentes. 1__ As frmulas The king can do no wrong (O rei no pode errar) e Le roi ne peut mal faire (O rei no pode fazer mal) representam, historicamente, a teoria da responsabilidade com culpa (ou responsabilidade subjetiva), segundo a qual o administrado
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART somente fazia jus a indenizao por ato estatal se provasse a culpa ou o dolo da administrao. 2__Os atos de improbidade administrativa so legalmente tipificados de maneira associada aos tipos penais, notadamente os concernentes aos crimes contra a administrao pblica, de maneira que todo crime praticado por funcionrio pblico constitui ato de improbidade administrativa e vice-versa. 3__ Quanto essencialidade, os servios pblicos podem ser classificados em essenciais ou em no-essenciais; para que um servio pblico se insira na primeira categoria, no necessrio haver lei que assim o defina, uma vez que pode ser essencial por sua prpria natureza. 10- (CESPE/DPU/2004) Julgue os itens seguintes em relao responsabilidade civil da administrao e aos servios pblicos. 1__ A reparao do dano fundado na responsabilidade civil do Estado pode derivar tanto de processo judicial quanto de procedimento administrativo; o direito regressivo da administrao pblica, por outro lado, pressupe, necessariamente, que aquela haja de fato indenizado o particular. 2__ Um servio pblico pode ser classificado como essencial em razo de sua prpria natureza, no havendo necessidade de lei que especificamente o defina como tal. 11- (CESPE/PGE-CE/2004) Julgue os itens abaixo, relativos aos servios pblicos. I Servios pblicos imprprios so aqueles servios indivisveis que a administrao presta sem ter usurios determinados, para atender a coletividade. II Como a Constituio Federal no indicou expressamente nenhum servio pblico de competncia estadual, cabe aos estados apenas prestar os servios de interesse regional que no sejam de competncia da Unio. III A desconcentrao de um servio pblico implica a atribuio desse servio a diferentes rgos, de entidades distintas, devendo esses rgos executar o servio sempre de forma direta. IV Na prestao descentralizada de servio pblico, o poder pblico transfere a titularidade e a execuo ou s a execuo do servio para uma entidade d a administrao indireta ou para um particular. V A outorga de servio pblico e a retirada ou modificao dessa outorga somente podem ser feitas por lei. Esto certos apenas os itens A. I e II B. I e III C. II e IV D. III e V E. IV e V
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 12- (CESPE/AGU/2004) Concedido servio pblico a uma empresa privada, por meio de concorrncia pblica, foi estabelecido que a remunerao dos servios dar-se-ia por meio de pagamento de tarifa paga pelos usurios e, ainda, por meio de outras fontes provenientes de receitas alternativas. Durante a vigncia da concesso, pactuada sem prazo determinado, a administrao pblica entendeu que, por motivos de interesse pblico, a prestao do servio deveria ser retomada, razo pela qual, sem pagamento de indenizao, imitiu-se na posse dos bens por meio dos quais o servio era prestado. Irresignada com o ato de retomada, a empresa props demanda na qual alegou e provou a inexistncia dos motivos de interesse pblico que motivavam a retomada. Em relao a essa situao hipottica, julgue os itens a seguir. 1__ A concesso do servio pblico podia dar-se por meio de tomada de preos. 2__ legal a previso de remunerao do concessionrio por fontes provenientes de receitas alternativas. 3__ A concesso pactuada, ante a indeterminao do prazo da concesso, ilegal. 4__ A retomada do servio pblico por motivos de interesse pblico denomina-se encampao. 5__ Em face do princpio da continuidade do servio pblico, a imisso na posse dos bens por meio dos quais o servio era prestado pela empresa, sem pagamento de indenizao, legal. 6__ A inexistncia do motivo para a retomada, expresso no ato, determina sua invalidade. 13- (CESPE/ PROCURADOR/ TCU/ 2004) Acerca dos servios pblicos, julgue os itens que se seguem. 1__ Na concesso de servio pblico, a remunerao do concessionrio est condicionada fixao de tarifa, uma vez que a relao de consumo subjacente no pode ser gratuita. 2__Denomina-se encampao a retomada do servio concedido pelo poder concedente, durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico. 3__Na alienao do controle acionrio de empresa estatal prestadora de servio pblico, no se pode transferir concomitantemente a concesso do servio pblico, ante a imposio constitucional de realizao de licitao nas concesses. 4__O servio pblico detentor de poder de polcia no pode ser objeto de concesso a particular. 5__ A responsabilidade da administrao direta sempre objetiva.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART VII- Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio: provimento e vacncia de cargos pblicos, remoo, redistribuio, direitos e vantagens, licenas e afastamentos e seguridade social do servidor (Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, atualizada). 1- (ESAF/ AFC/ 2005)- Considerando-se o regime previdencirio do servidor pblico, previsto na Constituio Federal, assinale a afirmativa falsa. a) O servidor ocupante exclusivamente de cargo temporrio ser vinculado ao regime geral de previdncia social. b) A reduo dos requisitos gerais de idade e tempo de contribuio, previstos para os servidores pblicos em geral, sero reduzidos em cinco anos para o servidor professor do ensino fundamental, mdio e superior. c) vedada a contagem de tempo de contribuio fictcio. d) possvel a adoo, em lei complementar, de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria a servidores que exeram atividades que prejudiquem a sade. e) A aposentadoria compulsria se d aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. 2- (ESAF/ AUDITOR/MG/ 2005)- Assinale a opo que no est de acordo com a Constituio. a) Nenhum servidor pblico pode acumular cargo pblico federal com outro estadual. b) A greve direito previsto constitucionalmente para os servidores pblicos. c) Tanto as aes de ressarcimento por danos causados ao errio como as de punio por ilcitos administrativos cometidos por servidores pblicos que causem dano ao errio so imprescritveis. d) Os vencimentos dos cargos em comisso no mbito estadual podem ser fixados por decreto do Executivo. e) Cargos pblicos, em certas circunstncias, podem ser ocupados por estrangeiros. 3- (ESAF/ PFN/ 2004)- Em vista dos preceitos constitucionais que tratam da estabilidade do servidor pblico, assinale a opo correta. a) Na atualidade, existem apenas duas formas de perda do cargo pelo servidor pblico estvel: em virtude de sentena judicial transitada em julgado, ou mediante processo administrativo disciplinar em que lhe seja assegurada ampla defesa. b) Com a reforma administrativa promovida por meio da Emenda Constitucional no 19/98, restou afastada a necessidade de instituio de comisso para que se d a avaliao de desempenho do servidor, durante seu estgio probatrio. c) Se restar declarada a desnecessidade do cargo, o servidor, mesmo que ainda no seja estvel, poder ficar em disponibilidade. d) Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem. Em tal hiptese, ambos os servidores (o reintegrado e o reconduzido) tero direito indenizao, em vista da falha cometida pela Administrao Pblica. e) Na sistemtica da Constituio Federal, est claro que h distino entre estabilidade e efetividade.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 4- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- Assinale a opo correta. a) Nem lei nem edital de concurso pblico podem exigir exame psicotcnico para habilitao de candidato a cargo pblico, qualquer que seja este. b) Lei pode fixar requisitos fsicos, como altura mnima, para candidatos a certos cargos pblicos. c) Lei pode fixar limite de idade para a inscrio em concursos para todo cargo pblico. d) No suscita problema de validade constitucional a transferncia de servidor pblico de uma carreira para outra, independentemente de concurso pblico especfico, desde que o servidor haja ingressado no servio pblico por meio de concurso. e) O servidor pblico civil de determinada carreira pode obter, em juzo, equiparao de vencimentos com integrantes de outra carreira, se demonstrar a natureza anloga das funes cotejadas. 5- (ESAF/ PFN/ 2004)- Assinale a opo que no constitui forma de provimento de cargo pblico, nos termos da Lei no 8.112, de 1990. a) promoo d) aproveitamento b) readaptao e) reconduo c) transferncia 6- (ESAF/ PFN/ 2004)- Reverso forma de provimento de cargo pblico, pelo retorno atividade de servidor aposentado. Sobre o assunto, assinale a opo incorreta. a) Na hiptese de reverso, o tempo em que o servidor estiver em exerccio no ser considerado, para concesso de aposentadoria. b) O retorno atividade, no interesse da Administrao, somente ser possvel se a aposentadoria tiver sido voluntria. c) A reverso no interesse da Administrao s aplicvel a servidor que era estvel, quando em atividade. d) O servidor que retornar atividade por interesse da administrao perceber, em substituio aos proventos da aposentadoria, a remunerao do cargo que voltar a exercer, inclusive com as vantagens de natureza pessoal que percebia anteriormente aposentadoria. e) No possvel a reverso no interesse da Administrao se a aposentadoria tiver ocorrido h mais de 5 (cinco) anos da data da solicitao. 7- (ESAF/ PFN/ 2004)- Assinale a opo correta. a) inconstitucional a cobrana de contribuio previdenciria de servidores pblicos j aposentados na data da criao da contribuio. b) O tempo de contribuio estadual ou municipal no pode ser contado para efeito de aposentadoria em cargo pblico federal. c) Nos termos da Constituio em vigor, ningum pode perceber mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia pblica. d) Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia pblica, quando aposentados por invalidez permanente, qualquer que seja a causa desta, recebem proventos proporcionais ao tempo de contribuio. e) Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso, declarado em lei de livre nomeao e exonerao, aplica-se o regime geral de previdncia social.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 8- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- No viola os princpios constitucionais do concurso pblico e do acesso a cargos, empregos e funes pblicas: a) O estabelecimento de progresso funcional para permitir o acesso de ocupantes de cargos de nvel mdio a cargos de nvel superior. b) A substituio provisria de servidor pblico em cargo efetivo por servidor pblico ocupante de cargo efetivo de outra carreira. c) O aproveitamento de servidor ocupante de cargo extinto para ocupar cargo recm criado com diferentes atribuies. d) A extenso a ocupante de emprego pblico de direitos exclusivos de ocupantes de cargo pblico. e) A exigncia em lei de exame psicotcnico para ingresso em determinada carreira jurdica. 9- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- Considera-se em disponibilidade, o servidor: a) posto disposio de outro rgo pblico. b) ocupante de vaga aberta por servidor estvel, cuja demisso foi invalidada por sentena judicial. c) em licena para tratamento de sade. d) punido por prevaricao. e) em gozo de frias. 10- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- Nos processos administrativos: a) direito da parte ser intimada de cada ato praticado, ter vista dos autos, obter cpia de documentos e conhecer os fundamentos da deciso e recorrer. b) lcito s partes confiar sua defesa a contador. c) dispensa-se o contencioso, que s obrigatrio no processo judicial. d) a deciso proferida em segundo grau faz coisa julgada. e) a intimao feita mediante publicao de editais. 11- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- As frias do servidor pblico podem ser interrompidas nos casos previstos em lei. No se inclui neste rol de previso legal a seguinte hiptese: a) comoo interna. b) necessidade do servio declarada por sua chefia imediata. c) convocao para jri. d) calamidade pblica. e) servio militar.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 12- (ESAF/ PROCURADOR DF/ 2004)- Assinale a sentena correta. a) O agente pblico , sempre, responsvel pelos danos que nessa qualidade vier a causar a terceiros. b) O agente pblico no responde, em qualquer hiptese, pelos danos que, no exerccio de sua funo, causar a terceiros. c) Os danos causados a terceiros, na execuo de servios pblicos, devem ser indenizados pelos beneficirios de tais servios. d) O Estado e as pessoas jurdicas de direito privado, prestadoras de servios pblicos, respondem pelos danos causados a terceiros por seus agentes, no exerccio de suas funes, assegurado o direito de regresso, em caso de dolo ou culpa. e) O Estado responde pelos danos causados por seus agentes, na execuo de servios pblicos, descontando destes, automaticamente os valores que despender no pagamento de indenizaes. 13- (CESPE/ TJ-BA/ JUIZ/ 2005)- Julgue os itens subseqentes, acerca dos agentes administrativos e do processo administrativo. 1__Considere a seguinte situao hipottica. Marcelo era servidor pblico estadual da administrao direta e foi eleito vereador por um municpio baiano. Como havia compatibilidade entre o horrio de trabalho dele e o exerccio da vereana, o municpio passou a pagar-lhe, cumulativamente com os vencimentos do cargo efetivo, as vantagens do cargo de vereador. Um cidado ajuizou ao popular contra esse pagamento cumulativo, alegando ilegalidade e lesividade desses atos. Nessa situao, o pedido da ao deveria ser julgado improcedente. 2__No processo administrativo disciplinar, no se aplica, com a mesma amplitude do direito penal, o princpio da tipicidade, o que implica a possibilidade de a autoridade administrativa aplicar sano a conduta que no esteja minuciosamente descrita como ilcita na norma legal. 14- (CESPE/ TJ-CE/ JUIZ/ 2005) No que se refere aos princpios fundamentais da administrao e aos servidores pblicos, julgue os prximos itens. 1__Uma deciso administrativa, mesmo que no fira norma jurdica expressa, pode ser invlida se, por exemplo, no guardar relao adequada entre os meios que elegeu e os fins a serem perseguidos pela administrao. 2__Com as reformas constitucionais havidas nos ltimos anos, a disciplina jurdica dos agentes pblicos seguiu caminho nitidamente privatista, como ocorreu com a abolio da exigncia de regime jurdico nico para os servidores civis. Estes, no que concerne s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, passaram a ser integral e exclusivamente regidos pela legislao trabalhista.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 15-(CESPE/ MP-MT/ 2005) No que se refere ao processo disciplinar, responsabilidade do servidor, ao poder de polcia e improbidade administrativa, julgue os itens seguintes. 1__No caso de servidor pblico cometer ilcito funcional que lese direito de cidado, o processo administrativo disciplinar para apurao da falta no exigir que o lesado represente contra o servidor, porquanto o superior deste tem o dever de iniciar o processo, de ofcio. 2__Devido ao carter objetivo da responsabilidade civil estatal (que torna prescindvel a perquirio do elemento subjetivo do agente pblico que haja causado a leso a direito), apenas o dano moral gerado por servidor ser passvel de imputar responsabilidade civil a ele. 3__O exerccio do poder de polcia pode envolver, em certas situaes, algum nvel de discricionariedade, com base na qual a autoridade competente pode avaliar o momento mais adequado para agir, assim como a forma de atuao do poder pblico e a sano aplicvel ao caso concreto. 4__Para a configurao do ato de improbidade administrativa, necessria a demonstrao de dano ao errio, nus que cabe ao MP ou pessoa jurdica de direito pblico lesada. 16-(CESPE/DEFENSOR PBLICO/2004) 1__A Constituio da Repblica admite a contratao temporria de pessoas sem concurso pblico, desde que a administrao pblica enfrente caso de excepcional interesse pblico, devidamente justificado pelo administrador. Para tanto, no h necessidade de previso expressa em lei para essa modalidade de contratao. 17- (CESPE/AGU/2004) Um servidor federal estatutrio de nvel mdio, em estgio probatrio, foi acusado de patrocinar indiretamente interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se de sua qualidade de funcionrio. Instaurada sindicncia, apurou-se que outro servidor, de nvel superior, estatutrio e estvel, teria sido co-autor da infrao. Instaurado processo disciplinar contra os dois servidores, como medida cautelar, ambos foram afastados do exerccio de seus cargos pelo prazo de 90 dias. Indiciados, o prazo legal mximo fixado para a concluso do processo disciplinar foi prorrogado, por igual perodo, uma nica vez, ante o grande volume de fatos a apurar. Produzidas as defesas, a comisso do processo disciplinar concluiu, ao final, que o servidor de nvel mdio praticara to-somente ato de deslealdade para com a instituio a que serve e o servidor de nvel superior patrocinara indiretamente interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio. O presidente da Repblica demitiu o servidor de nvel superior e exonerou o servidor em estgio probatrio. Quanto situao hipottica acima, julgue os itens seguintes. 1__O afastamento por 90 dias de ambos os servidores foi ilegal. 2__A prorrogao do prazo de concluso de processo administrativo disciplinar era admissvel. 3__A demisso do servidor de nvel superior foi ilegal, porque ele no foi ouvido previamente na sindicncia.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 4__O patrocnio, ainda que indireto, de interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio, causa de demisso. 5__O presidente da Repblica no poderia exonerar o servidor de nvel mdio, uma vez que ele no cometera infrao punvel com pena de demisso. 18- (CESPE/ DEFENSOR PUB/ 2004) Julgue os itens subseqentes, quanto aos agentes administrativos, ao processo administrativo e aos poderes da administrao. 1__ Se um servidor pblico for aposentado por invalidez e, posteriormente, junta mdica oficial descobrir que insubsistem as razes da aposentadoria, o retorno do servidor atividade, nesses casos, denomina-se aproveitamento. Nessa situao, o provimento do servidor no cargo pode ocorrer naquele anteriormente ocupado ou no cargo resultante de eventual transformao. 2__ H na doutrina meno ao princpio da revisibilidade como um dos que orientam o processo administrativo, significando, semelhana do princpio do duplo grau de jurisdio, que o interessado tem direito a recorrer das decises que lhe forem desfavorveis, salvo se o ato for praticado pela mais alta autoridade da esfera administrativa em questo. 3__ O poder regulamentar possui, ao lado de seu fundamento jurdico, um fundamento poltico, consistente na convenincia e oportunidade que se reconhece ao Poder Executivo para orientar a administrao pblica em relao a pormenores inerentes execuo da lei. 4__ O objeto do poder de polcia , em princpio, a liberdade e a propriedade dos cidados, mas o exerccio daquele poder no implica a supresso total desses direitos. 19- (CESPE/ TJ-BA/ JUIZ/2004) A respeito dos agentes administrativos, do processo administrativo e dos poderes da administrao pblica, julgue os seguintes itens. 1__Devido autonomia que a Constituio da Repblica assegurou ao Poder Judicirio, a nomeao dos membros desse poder deve ser feita sempre pelo presidente do respectivo tribunal. 2__O princpio da audincia do interessado, no mbito do processo administrativo, a que se referem autores como Celso Antnio Bandeira de Mello, significa que, no curso do procedimento, para no haver cerceamento de defesa, o interessado tem o direito de obter a designao de audincia para serem inquiridas testemunhas, quando houver necessidade de a prova dos fatos relevantes ser testemunhal. 3__De acordo com o entendimento da doutrina acerca do poder regulamentar, o direito brasileiro acolhe a figura do regulamento delegado, desde que nas hipteses expressas ou implicitamente admitidas pela ordem constitucional. 4__Como regra geral, juridicamente correto afirmar que o poder de polcia pode ser exercido, dentro de certos limites, por todas as esferas da administrao pblica e que, quando couber esse exerccio, ele ser de competncia dos Estados-membros se no for de competncia da Unio ou dos municpios.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 20- (CESPE/ DELEGADO PF / 2002) Em consonncia com a classificao de Celso Antnio Bandeira de Mello, os agentes pblicos formam uma categoria a que pertencem os agentes polticos, os servidores pblicos e os particulares em atuao colaboradora com o poder pblico. Com relao ao regime jurdico a que esto subordinados os agentes pblicos, julgue os seguintes itens. 1__A prevaricao crime prprio de funcionrio pblico com vnculo efetivo. Assim, caso seja praticada por ocupante de emprego pblico, a mesma conduta incidir em tipo penal diverso. 2__Os estrangeiros podem ocupar funo ou emprego pblico no Brasil. 3__A Constituio de 1988 prev, em carter obrigatrio, o regime de remunerao na forma de subsdio para todos os policiais federais. 4__O direito de greve dos servidores pblicos ainda no foi regulado por lei especfica, a qual poder instituir o direito de os respectivos sindicatos ajuizarem dissdios coletivos perante a justia do trabalho, na hiptese de serem frustradas as tentativas de negociao direta. 5__Os atos lesivos a terceiros praticados em razo dos servios pblicos prestados por empregados de empresas concessionrias ou permissionrias no geram a responsabilidade objetiva do Estado. 21- (CESPE/ TCU/ PROCURADOR/ 2004) Com relao ao regime jurdico dos servidores estatutrios, julgue os itens subseqentes. 1__A reverso forma de provimento de cargo pblico proscrita em face da exigncia de concurso pblico. 2__O servidor em estgio probatrio no pode exercer cargo de provimento em comisso. 3__O julgamento, pelo TCU, de ilegalidade de concesso de aposentadoria no implica, por si s, a obrigatoriedade da reposio das importncias recebidas de boa-f. 4__O pagamento das indenizaes ao errio pelo servidor em razo de danos provocados administrao pblica pode ser parcelado, a pedido do interessado, em qualquer hiptese. 22- (CESPE/JUIZ/SE/2004) Acerca de agentes administrativos, julgue os itens subseqentes. 1__No h impedimento constitucional para que, nos quadros de um mesmo rgo da administrao direta, sejam admitidos servidores pblicos, regidos pelo regime estatutrio, e empregados pblicos, sendo que tanto os ocupantes do cargo efetivo quanto os ocupantes do emprego pblico devem ser investidos aps aprovao em concurso pblico. 2__No mbito estadual, qualquer que seja a categoria funcional, a opo pela remunerao do servidor pblico por meio de subsdio uma faculdade da administrao pblica.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 23- (CESPE/ DEFENSOR/ AM/ 2003) Considerando que Reinaldo foi nomeado para o cargo de defensor pblico do estado do Amazonas, julgue os itens subseqentes. 1__O ato de nomeao de Reinaldo no vinculado, mas discricionrio. 2__O ato de nomeao de Reinaldo no pode ser revogado pela administrao pblica. 3__ Aps ser nomeado, e antes de entrar em exerccio, Reinaldo deve assinar o termo de posse, que um contrato administrativo de adeso em que so definidas as regras que regero a prestao das atividades legalmente definidas para o seu cargo. 4__A partir da data de sua posse, Reinaldo tem responsabilidade civil objetiva pelos atos que praticar no estrito cumprimento de seus deveres funcionais. 24- (CESPE/ PGE-CE/ 20004) Considerando agentes administrativos, regimes jurdicos e processo administrativo disciplinar, assinale a opo correta. A) Os dirigentes de empresas estatais no so considerados agentes administrativos. B) Como regra geral, o servidor pblico que se aposentar por invalidez ter direito a proventos proporcionais, calculados sobre a mdia de sua remunerao nos ltimos cinco anos. C) Os agentes administrativos s e submetem ao regime jurdico da entidade em que servem. D) O processo administrativo disciplinar pode ter as fases de instaurao, instruo, defesa, rel a trio e deciso, aplicando-se o princpio do contraditrio a partir da fase de defesa. E) A deciso proferida pela comisso disciplinar em seu relatrio vinculante para a administrao pblica. 25- (CESPE/ MP-TO/ 2004) Entre as causas de perda do cargo pblico pelo servidor civil estvel, no se inclui o(a) A) excesso de despesa com pessoal. B) condenao criminal com trnsito em julgado. C) condenao por improbidade administrativa com trnsito em julgado. D) insuficincia de desempenho. E) investidura em mandato eletivo. 26- (CESPE/ MP-TO/ 2004) So servidores pblicos as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado e s entidades da administrao indireta, com vnculo empregatcio ou estatutrio, mediante remunerao paga pelos cofres pblicos. Assinale a opo correta a respeito de servidores pblicos. A) A lei poder criar cargo em comisso apenas para o exerccio de funes tcnicocientficas, de direo ou de assessoramento. B) O provimento derivado em cargo pblico inconstitucional. C) A aposentadoria espontnea do empregado de sociedade de economia mista extingue seu contrato de trabalho. D) O direito advocacia fora do exerccio da funo dos advogados pblicos no pode ser atingido por norma que venha, posteriormente, exigir dedicao exclusiva, ante a existncia de direito adquirido. E) A nulidade do contrato de trabalho firmado com a administrao pblica sem prvio concurso pblico impede o empregado de receber os salrios pelo perodo trabalhado.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART VIII- Responsabilidade civil do Estado. Ao de Indenizao. Ao Regressiva. 1- (ESAF/ GESTOR/MG/ 2005)- Assinale a opo correta. a) O servidor pblico condenado por ato de improbidade administrativa no pode sofrer ao penal pelo mesmo fato. b) O servidor pblico condenado em ao por improbidade administrativa perde, em carter permanente, o direito de ser eleito para cargos eletivos de qualquer das esferas da Federao. c) A responsabilidade civil do Estado por danos causados a particulares por ato de servidor seu objetiva; depende, porm, de demonstrao da culpa desse servidor o direito de o Estado reaver do mesmo servidor envolvido no evento a quantia que despendeu a ttulo de indenizao. d) Nada impede que a lei estabelea que os vencimentos dos cargos de uma carreira do Executivo correspondero sempre a um percentual fixo dos vencimentos que vierem a ser atribudos aos integrantes de uma outra carreira do mesmo Poder. e) Estando no mesmo patamar hierrquico da Constituio Federal, a Constituio Estadual no pode ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. 2- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- A responsabilidade do Estado est prevista no texto constitucional e da legislao civil. No novo Cdigo Civil Brasileiro ( Lei n 10.406/2002) a matria est tratada nos termos da Carta Magna. Todavia, o texto do Cdigo Civil difere da norma constitucional no seguinte aspecto: a) previso de ao regressiva contra o agente causador do dano, em caso de dolo ou culpa. b) necessidade de o agente pblico estar agindo nessa qualidade. c) meno responsabilidade de pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico. d) previso da necessidade de existncia de danos a terceiros. e) adoo da teoria da responsabilidade objetiva. IX- Controle da Administrao Pblica: Conceito. Tipos e Formas de Controle. Controle Interno e Externo. Controle Prvio, Concomitante e Posterior. Controle Parlamentar. Controle pelos Tribunais de Contas. Controle Jurisdicional. Meios de Controle Jurisdicional. 1- (ESAF/ PFN/ 2004)- No que tange s atividades de controle interno e externo da Administrao Pblica, assinale a opo correta. a) A atividade do controle da Unio e da Administrao indireta envolve a fiscalizao contbil, financeira, operacional e patrimonial, mas no diz respeito matria oramentria, eis que a forma de execuo do oramento matria tpica do campo discricionrio do administrador pblico. b) Por no envolver gastos pblicos, no h controle interno ou externo sobre a renncia de receitas. c) Nos termos de nossa Constituio Federal, o controle externo da Unio e da Administrao indireta correspondente est a cargo do Congresso Nacional, que o exerce com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. d) O Tribunal de Contas da Unio julga no apenas as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, valores e bens pblicos, na rbita federal, mas tambm as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica. INSTITUTO DE DESENVOLVIMENTO E APERFEIOAMENTO JURDICO 112
IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART e) Na rbita federal, o Tribunal de Contas da Unio aprecia, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a includas as nomeaes para cargo de provimento em comisso. 2- (Fiscal de Tributos Estaduais - SEFA-PA 2002) - Em relao legislao referente improbidade administrativa, assinale a opo incorreta. a) O sucessor do agente pblico que tiver obtido enriquecimento ilcito responder pelo ressarcimento do dano, integralmente. b) Os bens do indiciado como responsvel pela leso ao patrimnio pblico ficaro indisponveis, ainda que no tenha havido enriquecimento ilcito. c) Ocorrendo leso ao patrimnio pblico, ainda que por ato culposo, haver o integral ressarcimento do dano. d) Comprovado o enriquecimento ilcito, o terceiro beneficirio perder os bens acrescidos ao seu patrimnio. e) As disposies desta legislao podem se aplicar mesmo s pessoas que no sejam agentes pblicos. 3- (Agente Tributrio Estadual - ATE MS/2001) - Em relao legislao que pune os atos de improbidade administrativa, assinale a afirmativa verdadeira. a) Pode ocorrer ato de improbidade administrativa mesmo se no houver dano ao patrimnio pblico. b) A aprovao, pelo competente Tribunal de Contas, do ato impugnado exclui a aplicao de sanes por improbidade. c) As aes relativas improbidade prescrevem em cinco anos contados do fato, quando o acusado for servidor pblico efetivo. d) permitida a representao por autor annimo para a instaurao do procedimento administrativo destinado a apurar denncias de improbidade. e) A perda da funo pblica ocorre quando da deciso condenatria, ainda que no definitiva. 4- (ESAF/ PFN/ 2004)- Sobre as peties apresentadas Administrao, marque a opo correta. a) recurso hierrquico prprio aquele interposto perante outro rgo, estranho quele que exarou o ato impugnado. b) O recurso hierrquico imprprio s pode ser recebido, como tal, se houver previso especfica em lei, que o autorize. c) entendimento pacfico, no Supremo Tribunal Federal, que representaes annimas encaminhadas Administrao, que digam respeito a irregularidades cometidas em prejuzo do Poder Pblico, no podem dar azo a investigaes, em face da vedao ao anonimato, prevista na Constituio Federal. d) Reclamao e representao administrativas so expresses que podem ser utilizadas indistintamente, por apresentarem o mesmo significado. e) Tambm se considera pedido de reconsiderao aquele dirigido diretamente autoridade superior, desde que integrante de um mesmo rgo.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART 5- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- Quanto aos recursos administrativos, assinale a afirmativa falsa. a) Tm legitimidade para interpor recurso administrativo as associaes quanto a direitos ou interesses difusos. b) O recurso administrativo, salvo disposio legal diversa, tramitar no mximo por cinco instncias administrativas. c) Os recursos so cabveis em face de razes de legalidade e de mrito. d) Salvo exigncia legal, a interposio de recurso administrativo independe de cauo. e) A regra geral que o recurso administrativo no tenha efeito suspensivo. 6- (ESAF/ ADVOGADO IRB/ 2004)- Assinale a alternativa correta. a) Fere o princpio constitucional da ampla defesa a recusa pela Administrao de produzir qualquer prova requerida por investigado em processo administrativo, ainda que a autoridade administrativa formule juzo de inutilidade sobre a prova pedida. b) O princpio constitucional da ampla defesa exige que o investigado em processo administrativo esteja sempre assistido por advogado, mesmo que dativo. c) Ofende o princpio constitucional do devido processo legal que se realize audincia em processo administrativo sem a presena do investigado, mesmo que este, regularmente citado, no comparea nem oferea justo motivo para tanto. d) Num processo administrativo disciplinar, a Administrao pode se valer de prova obtida por meios no admitidos em lei, se no houver outra forma de atingir a verdade real. e) A cassao de vantagem atribuda pela Administrao a particular, por fraude na sua obteno, no pode prescindir da oitiva do interessado, mesmo que a autoridade administrativa esteja, de antemo, segura da ocorrncia do vcio.
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IDAJ____________________________________________________________________ PROF. ROMOALDO GOULART
GABARITO
I1-D 2-C II1 -B 2E 3A 4 -E 5 -C 6- D 7- A 8- B III1B 2A 3E 4A IV1C 2D 3D 4D 5C 6E V1E 2D 3E 4C 5D 6A 7E 8D 1A 2D 3B 4 EECE 5 CE 6 ECCE 7 ECCCEC 8 CC 9 EEC 10- CC 11- E 12- ECCCEC 13- ECECE VII1B 2E 3E 4B 5C 6A 7E 8E 9B 10- A 11- B 12- D 13- CC 14- CE 15- CECE 16- E 17- CCECE 18- ECCC 19- EEEC 20- ECCEE 21- EECE
9E 10- A 11- C VI-
22- CE 23- CCEE 24-C 25-E 26-C VIII1C 2C IX1C 2A 3A 4B 5B 6E
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22- CE 23- CCEE 24-C 25-E 26-C VIII1C 2C IX1C 2A 3A 4B 5B 6E

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