REVISTA DE DERECHO DE DAOS 2010-1 EL JUICIO DE DAOS Por Graciela Medina y Carlos Garca Santas INDICE

I- LA COMPETENCIA EN EL JUICIO DE DAOS 1. Generalidades 2. Daos contractuales a) Competencia federal b) Caso de la empresa telefnica 3. Daos extracontractuales a) Usuario de EDENOR-Normativa b) EDENOR-Justicia local 4. Otros casos: a) Diligencia preliminar- secuestro de historia clnica- Hospital Municipal y PAMICompetencia federal b) Demanda contra el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados. Competencia federal c) Avin ultraliviano que lesiona a personas- Pautas. Competencia ordinaria II. LA DEMANDA DE DAOS 5. LEGITIMACION ACTIVAA) Reclamo de daos materiales 6. El usuario del vehculo daado 7. Por desvalorizacin del rodado B) Reclamo de daos extrapatrimoniales 8. Legitimacion activa 9. El dao moral. Legitimados activos. Pautas generales 10. Legitimacion de los nietos de peticionar por dao moral 11. Legitimacin de los concubinos de peticionar el dao moral 12. Legitimacion de los padres por hijo con incapacidad de por vida de peticionar el dao moral 13. Los padres de menores 14. No estn legitimados para peticionar el dao moral a) Hermanos b) Ascendientes c) Abuelos d) Ex esposa separada por su culpa e) los concubinos 15. Otro caso. Dao producido por filtraciones de agua. Deber de reparar. Legitimacin activa del usuario. 16. Efectos del reclamo por dao moral del damnificado directo que luego fallece 17. LEGITIMACION PASIVA 18. Generalidades en casos de accidentes 19. Efectos de la admisin de la excepcin 20. Falta de legitimacin pasiva articulada por el citado como tercero. 21. Caso de EDESUR 22. Caso de animales sueltos- Extensin de legitimacin al concesaionario 23. La Fiscala de Estado 24. El tomador de leasing

25. Concesionaria guardiana de la cosa -cartel de hierro en autova III. DEMANDA Y RECONVENCION 26. La prueba de las partes IV-ARBITRAJE V LA MEDIACION EN EL JUICIO DE DAOS 27. La prescripcin- Interrupcin por mediacin 28. Competencia VI- MEDIDAS CAUTELARES EN EL JUICIO DE DAOS 29. Pautas generales 30. Juez Competente 31. Acreditacin de los requisitos 32. Pautas restrictivas 33. Criterio amplio 34. La condena en sede penal 35. Posibilidad de reclamar las medidas cautelares aun habiendola consentido 36. Embargo: a) Improcedencia en caso de confesin extrajudicial ante autoridad policial b) Procedencia en caso de reconocimiento de carcter de embistente ante escribano 37. Medidas cautelares urgentes- Salud del actor 38. Secuestro de historia clnica- Finalidad VII- EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL JUICIO DE DAOS 39. Contrato de seguro. Objeto- Criterio de la SCBA 40. Beneficiario del seguro 41. Contrato de seguro. Limitacin de la cobertura- Riesgo asegurable- Franquicia 42. Oponibilidad de la franquicia 43. Efectos del pago por la aseguradora 44. Seguro de responsabilidad civil de vehculos automotores destinados al transporte pblico de pasajeros 45. Transaccin entre la actora y la citada en garanta realizada en otro expediente. Presunciones. 46. Exclusin de la cobertura a) Culpa grave del asegurado. b) Falta de registro del conductor. c) denuncia de vehculo de uso particular y uso como remis 47. La aseguradora frente al concurso del deudor 48. Asegurador: valor probatorio de entrega de dinero al tercero. 49. Subrogacin en materia de seguros VIII- LOS RECURSOS EN EL PROCESO DE DAO 50. Admisin del tercero en el proceso- Inapelable 51. Desestimacin de citacin de tercero- Inapelable (art. 494 del CPCC) 52. Efectos del art. 377 del CPCC- Inapelabilidad 53. Recurso de inaplicabilidad de ley IX- LA INTERVENCIN DE TERCEROS EN EL PROCESO 54.Carga de la citacion 55. Citacin como tercero de la aseguradora IX El ROL DEL JUEZ EN LA BUSQUEDA DE LA VERDAD 56. Medida para mejor proveer. Fundamento y lmites. 57. Estimacin jurisdiccional del dao- art. 165 del CPCC58. Los lmites del Juez en la sentencia 59. Facultad de declarar la inconstitucionalidad- Deber de interpretacin X. LA PRUEBA DEL DAO 60. Prueba pericial- Inidoneidad del peritaje basado en versiones de testigos. Facultad del Juez de apartarse del dictamen 61. Valoracin de la falta de prueba de los daos 62. Prueba presuncional

a) Caso de la privacin de uso del automotor. b) El dao legal presumido. Legitimados activos- alcance XI- EL JUICIO DE DAOS AMBIENTALES 63. Vas de reclamo 64. Competencia federal 65. Legitimacin activa XII- EL JUICIO DE DAOS EN LOS ACCIDENTES DE AUTOMOTORES 66. Caso de competencia originaria de la CSJN 67. Caso de accidente con vehculo del ANSES- Competencia federal XIII. El JUICIO DE DAOS AL CONSUMIDOR 68. Automviles. Aplicacin de la ley 24.240 arts. 12 y 13. 69. Ley 24.240 otorga una garanta real ms extensa que la del cdigo civil por vicios redhibiitorios. 70. Derechos del consumidor. 71. Daos al consumidor XIV. EL JUICIO DE DAOS EN EL AMBITO DEPORTIVO

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EL JUICIO DE DAOS

I- LA COMPETENCIA EN EL JUICIO DE DAOS 1. Generalidades Para la determinacin de la competencia corresponde atender de modo principal a la exposicin de los hechos que el actor hace en la demanda y, slo en la medida que se adecue a ellos, al derecho que invoca como fundamento de la pretensin SCBA, B-69853, 17/6/2009, "Rivarola, M. R. C/ RUTILEX HIDROCARBUROS ARG. S.A. S/ Pretensin indemnizatoriaConflicto de competencia ART. ART. 7 INC. 1 LEY 12.008--" Establecimiento o sucursal es toda ramificacin o filial de una compaa instalada en lugar distinto del de su domicilio principal, donde ejerce actividades referentes a su objeto por medio de agentes locales con facultades para obligarla. Y estas obligaciones pueden surgir tanto de fuente contractual como de hecho ilcito. As pues, el domicilio de la sucursal o establecimiento est dispuesto a favor de los terceros o acreedores, por lo que stos pueden optar entre demandar a la compaa en ese domicilio o en su asiento principal. CCC. San Isidro, sala 2, 11/10/05, Ghiano, Elsa D. c/Carrefour Argentina SA s/daos y perjuicios www.casi.com.ar, ID: 4079 2. Daos contractuales a) Competencia federal

Atento las peticiones contenidas en el escrito postulatorio, considero configurado el supuesto de materia federal ajena a la justicia provincial. Obsrvese que el accionante -invocando su carcter de usuario-, ha promovido accin contra Edesur S.A. por los daos y perjuicios que alega haber sufrido como consecuencia de una sobrecarga de tensin elctrica provocada -segn dice- por la deficiente prestacin del servicio por parte de la empresa demandada. Siendo as, la naturaleza del reclamo formulado (dao patrimonial y extrapatrimonial), con directa imputacin a la sociedad distribuidora de energa, se encuadra en las previsiones de la Ley 24.065, que es la que fija como objetivos de la poltica nacional en materia de abastecimiento, transporte y distribucin de electricidad, entre otros, el de proteger adecuadamente los derechos de los usuarios (cfme. art. 2). El citado cuerpo legal, de innegable inters general y eminente carcter federal -ya que es complementario de la Ley 15.336 (v. arts. 1 y 85)-, contempla en su artculo 72 la intervencin previa del E.N.R.E. en torno a las controversias que se susciten con las empresas distribuidoras de electricidad y, agotada la va administrativa, el artculo 76 dispone el recurso en sede judicial ante la justicia federal. CCC. Quilmes, sala 1, 13-9-2007, Rodriguez, Alberto c/ Edesur S.A. s/ Daos y perjuicios Incumplimiento de contrato, JUBA SUMARIO B2903741

Se encuentra configurado el supuesto de materia federal ajena a la justicia provincial. Obsrvese que el accionante persigue el resarcimiento de daos y perjuicios derivados de la deficiente prestacin del servicio del telfono semipblico contratado, y consecuente facturacin sin ningn tipo de descuentos durante los perodos en que -segn denuncia- dicho servicio estuvo interrumpido. Siendo as, no estamos, como lo sostiene el apelante, ante un pleito por incumplimiento contractual y daos y perjuicios fundado y regido por normas de derecho comn en el que no se discute ningn tema vinculado a la normativa federal. CCC. Quilmes, sala 1, 31-8-2007, Lima, Juan Pablo c/ Telefnica de Argentina S.A. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2903744 Si a travs del proceso se persigue el resarcimiento de los daos derivados de la conducta de la parte demandada como prestataria de un servicio pblico, formo conviccin en el sentido que debe entender en los presentes obrados la justicia federal. CCC. Moron, sala 2, 6-2-2007, Cceres Pereyra Ramn c/ Telefnica Argentina S.A. s/ Daos y Perjuicios JUBA SUMARIO B2351650 b) Caso de la empresa telefnica La accin promovida contra una compaa telefnica reclamando el cumplimiento de un contrato y los daos y perjuicios derivados de la instalacin en el inmueble de propiedad de la actora, de antenas destinadas al servicio de comunicaciones digitales, corresponde a la jurisdiccin federal,

ya que el reclamo concierne a la prestacin del servicio de telecomunicaciones y al destino de utilidad nacional que la empresa mencionada est destinada a servir. CCC. Dolores, 6-10-2006, Mariscurrena, Alejandra c/ Empresa Telefonica Com. Pers. SA. s/ Cuadernillo de apelacin, JUBA SUMARIO B950947 3. Daos extracontractuales a) Usuario de EDENOR-Normativa Si el origen del reclamo es extracontractual, resulta inaplicable la normativa especfica prevista para regular la relacin entre la empresa prestadora de un servicio pblico y el usuario; aqu no hay normas federales en juego, la demanda se funda en lo previsto por los artculos 1109 y 1113 del Cdigo Civil. En la demanda no se invoca ni se afirma el carcter de usuario de Edenor s.a., aunque ello pueda deducirse. CCC. La Matanza, sala 2, 28-3-2006, Guccerelli Horacio Hugo c/ Edenor s.a. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3400812 b) EDENOR-Justicia local Es competente la justicia local y no la federal, para entender en una demanda por daos y perjuicios contra una empresa distribuidora de electricidad (Edenor), a la que se le atribuye responsabilidad aquiliana. CCC. La Matanza, sala 2, 5-12-2006, Leguizamon Julia Onelia c/ Edenor S.A. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3400900 Es competente la justicia local y no la federal, para entender en una demanda por daos y perjuicios contra una empresa distribuidora de electricidad (EDENOR), a la que se le atribuye responsabilidad aquiliana en su carcter de duea o guardiana de la cosa que se afirma habra producido el dao. CCC. San Martn, sala 2, 21-12-2000 Berardi, Rodolfo Enrique c/ Edenor s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2001721 4. Otros casos: a) Diligencia preliminar- secuestro de historia clnica- Hospital Municipal y PAMICompetencia federal La pretensin actora que solicita una diligencia preliminar a los fines de secuestrar la historia clnica de un Hospital Municipal, donde fuera atendido su esposo -quien luego falleciera- previa a la interposicin de una accin de daos y perjuicios que tiene por objeto hacer efectiva la responsabilidad patrimonial del Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados en forma conjunta con la Municipalidad de Malvinas Argentinas, es materia aprehendida por el art. 116 de la Constitucin nacional, correspondiendo a la Corte Suprema

Nacional y tribunales inferiores nacionales, el conocimiento y deci-sin de las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin y .de los asuntos en que la Nacin sea parte. SCBA, A 68235 I 26-5-2005 Gallinger, Berta c/ I.N.S.S.J.P. -PAMI- y ots. s/ Diligencia preliminar. Conflicto de competencia art. 7 inc. 1, ley 12.008, JUBA SUMARIOB94658 b) Demanda contra el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y

Pensionados. Competencia federal Resulta competente la justicia federal para entender en la causa por daos y perjuicios contra el instituto que se dedica a la prestacin de servicios mdicos asistenciales -en el caso Instituto Nacional de Servicios para Jubilados y Pensionados- pues dichos servicios se consideran pblicos de asistencia social y la jurisdiccin federal es aplicable por razn de las personas involucradas en el proceso, sin que pueda ser desplazada dicha competencia. A mayor abundamiento el art. 38 de la ley 23.661 determina que la ANSALL y los "agentes de seguro" estn sometidos exclusivamente a la jurisdiccin federal, cuando fueren demandados, pudiendo optar por la jurisdiccin ordinaria, cuando fueren actores. CCC. La Matanza, sala 2, 30-9-2003, Avellaneda, Liliana y otros c/ Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados s/ Daos y Perjuicios, JUBA SUMARIO B3400455 b) Avin ultraliviano que lesiona a personas- Pautas. Competencia ordinaria Si bien a los efectos de determinar la competencia federal lo fundamental es la traslacin area, teniendo en consideracin que el derecho aeronutico regula todas las actividades directa o indirectamente vinculadas con el empleo de aeronaves, tal solucin no es procedente cuando la cuestin a examen es ajena a las normas que rigen el derecho aeronutico, y no existe vinculacin directa entre las partes con los intereses de la aeronavegacin y del comercio areo. Ello es as, toda vez que para atribuir la Competencia federal , resulta esencial establecer si la causa se encuentra relacionada con el transporte areo interprovincial, o vinculada con la seguridad, el comercio, los intereses de la aeronavegacin o con normas federales del derecho aeronutico. SCBA, causa Ac. 73.958, 15/11/2000, Boroni, Irene Beatriz contra Aero Club General Viamonte. Daos y perjuicios, en DJBA 159, 290 Tiene dicho la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que corresponde a la justicia provincial, y no a la federal , conocer de las lesiones causadas en las instalaciones de un aeroclub deportivo en circunstancias en que un avin ultraliviano fuera de control embisti a la vctima. Ello es as, pues la comisin de un delito en ocasin de la operacin de aeronaves no provoca por s sola la intervencin de la justicia federal , siendo de competencia de este fuero conforme el art. 198 del Cdigo Aeronutico los delitos que puedan afectar la navegacin o el comercio areo (conf. C.S., Fallos, 310:2311; 312:1918; 315:313; 319:1411; 320:2588). Versando la accin sobre la pretensin

resarcitoria del derecho comn derivada del hecho descripto, que no afecta la navegacin o el comercio areo, ni se encuentra relacionada con el transporte areo interprovincial, o vinculada con la seguridad, el comercio, los intereses de la aeronavegacin o con normas federales del derecho aeronutico; resulta competente para entender en las presentes actuaciones la justicia provincial. SCBA, causa Ac. 73.958, 15/11/2000, Boroni, Irene Beatriz contra Aero Club General Viamonte. Daos y perjuicios, en DJBA 159, 290 II. LA DEMANDA DE DAOS 5. LEGITIMACION ACTIVAA) Reclamo de daos materiales 6. El usuario del vehculo daado El usuario tiene derecho a peticionar la indemnizacin por los daos causados a la cosa de la que se sirve, no pudiendo ser privado de tal facultad en razn de no haber pagado o efectuado las reparaciones (arts. 1095 y 1110 cd. Civ.). CCC. Azul, sala 2, 26-5-2008, Falaschi, Jorge Ramn c/ Cabana, Daniel Toms y/o quien resulte responsable s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B3101557

Segn se desprende de la doctrina de la Suprema Corte, no se viola el art. 34 inc. 4 del CPCC., ni se quebranta el principio de congruencia, si se considera legitimado para demandar la reparacin del perjuicio a quien invoc la calidad de "usuario" del automotor daado, porque se encuentra en situacin asimilable a la del propietario. La legitimacin otorgada al usuario no determina que el deudor deba pagar dos veces los mismos daos ante el reclamo del propietario y del usuario, puesto que el pago que se realice en cumplimiento de la condena que se dicte en contra del demandado a cualquiera de ellos significar para l la extincin ministerio legis de su obligacin en los trminos de los arts. 706 y 732 del C.Civil. CCC. San Isidro, Sala 2, 3-10-02 "Macaya, Toms Andrs c/ Paredes, Miguel Angel s/ ds. y ps." www.casi.com.ar, ID: 3254

A tenor del art. 1110 del Cdigo Civil el usuario de una cosa se encuentra habilitado para accionar por los daos materiales provocados a la misma, sin que sea necesario que el uso sea habitual o permanente, bastando que se haya verificado cuando acaeci el hecho daoso (arts. 330 inc. 4, 354 inc. 1, 358, 375, 384 y concs. CPCC) CCC. Azul, sala 2, 14-4-2009, Marquez, Constanza c/ Cameroni, Juan y otro s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B3101541

El usuario tiene derecho a peticionar la indemnizacin por los daos causados a la cosa de la que se sirve, no pudiendo ser privado de tal facultad en razn de no haber pagado o efectuado las reparaciones (arts. 1095 y 1110 Cd. Civ.) CCC. Azul, sala 2, 26-5-2009, Amuchastegui, Justo Jos c/ Cabana, Daniel Toms s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101557

Si a alguien se le reconoce la calidad de propietario de un bien, por implicancia se le est reconociendo, tambin, que es poseedor, usufructuario, usuario, ya que tales derechos son inherentes a la propiedad y en consecuencia se halla amparado por el derecho que otorga el artculo 1110 del Cdigo sustantivo. CCC. Quilmes, sala 1, 10-4-2007, Galarza, Rodolfo Mauricio c/ Kerle, Juan Carlos s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2903681

7. Por desvalorizacin del rodado La accin indemnizatoria por desvalorizacin del valor venal de una cosa slo corresponde al propietario pues es el nico que puede venderlo, y no a quien invoca la calidad de usuario. Tal es la regla que sienta el art. 1110 del Cd. Civ. al establecer que el usuario puede pedir la reparacin en la medida del dao irrogado. CCC. Azul, sala 2, 14-4-2009, Marquez, Constanza c/ Cameroni, Juan y otro s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101543 B) Reclamo de daos extrapatrimoniales 8. Legitimacion activa 9. El dao moral. Legitimados activos. Pautas generales Dentro del marco preceptuado por el artculo 1078 del Digesto de fondo, no tratndose del ejercicio de un derecho de naturaleza hereditaria sino propia de la relamante -dao personal que sufre por la muerte de su nieta-, la expresin que contiene referida a "herederos forzosos", debe ser entendida como configurativa del lmite o extensin mxima dentro del cual se encuentran los legitimados activos, en el que estn comprendidos todos aquellos que conforme lo prev el artculo 3592 del mismo ordenamiento, revistan potencialmente esa condicin aunque en concreto resulten desplazados por otro heredero con mejor grado. CCC. Quilmes, sala 1, 27-6-2008, Conforti, Alcira Luca y otros c/ Municipalidad de Florencio Varela y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2904261 10. Legitimacion de los nietos de peticionar por dao moral

En cuanto a la legitimacin de los nietos para peticionar el resarcimiento por dao moral por el fallecimiento de su abuelo, declar la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que corresponde asignar una interpretacin amplia a la mencin que de los herederos forzosos hace el art. 1078 del C. Civil, de modo que alcance a todos aquellos que son legitimarios con vocacin eventual, aunque de hecho pudieran quedar desplazados de la sucesin por la concurrencia de otros herederos de mejor grado, comprensin que se compadece con el carcter iure proprio de esta pretensin y, adems, satisface la necesidad de evitar soluciones disvaliosas (CSJN., 7-8-1997 in re "Badin c/Prov. de Buenos Aires", diario LA LEY del 21-9-98, comentado por Luis Andorno). CCC. San Isidro, sala 2, 11/10/07, Gonzalez Ramirez m. c/ Schroer, Carlos M. y ot. S/ daos y perjuicios, www.casi.com.ar, ID: 4257 11. Legitimacin de los concubinos de peticionar el dao moral El artculo 1078 del Cdigo Civil seala la obligacin de resarcir el dao por los actos ilcitos comprende, adems de prdidas e intereses la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del dao moral solo competir al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos. En el caso de autos tenemos que preguntarnos si es posible otorgar la indemnizacin en concepto de dao mora a la seora Nlida Esther Salinas, quien con la vctima mantena una unin de hecho. No podemos desconocer que hoy las familias se constituyen no solamente con el vnculo matrimonial sino que existen otras formas de familias, las uniparentales, familias ensambladas, familias homosexuales, y tambin uniones de hecho como es el caso de autos. Siguiendo la norma no sera posible otorgar dao moral en el supuesto de autos porque cuando se habla de herederos forzosos debemos remitirnos al art. 3592 y concordantes del Cdigo Civil. CCC. Mar del Plata, sala 2, 24/5/07, Salinas, Nlida E. C/ Milanesi, Ricardo y/o s/ds. y ps., SUMARIO B1404422 www.scba.gov.ar seccin Noticias, 5-07-2007 Resulta injusto que tratndose de la muerte de la persona con quien se ha estado unido pr lazos de afecto, el dao y la consecuente indemnizacin pueda ser presumido en caso de matrimonio y negado a quien, por no mediar la institucin matrimonial, se encuentra en iguales condiciones de convivencia estable y de formacin de una progenie. Por otra parte, la limitacin del art. 1078 del C. Civil choca con el criterio imperante en materia de daos reparacin plena e integral de quien ha sufrido un dao injusto que se encuentra profusamente abonado en nuestra legislacin, doctrina y jurisprudencia, a partir de la inequvoca normativa; arts. 1068/9, 1071 bis, 1077, 1078 1 parte, 1079, 1080, 1083, 1084, 1109 y sgtes y concds del Cd Civil; tampoco puede llegarse al

extremo de desconocer el dolor de quien, al igual que el cnyuge suprstite, tambin ha visto zozobrar su patrimonio espiritual, con clara afeccin de los valores de paz, seguridad, tranquilidad, justicia. CCC. Mar del Plata, sala 2, 24/5/07, Salinas, Nlida E. C/ Milanesi, Ricardo y/o s/ds. y ps., SUMARIO B1404422 www.scba.gov.ar seccin Noticias, 5-07-2007 La solucin dada por la norma sustantiva resulta disvaliosa, pues priva de la indemnizacin a quien, en un nexo causal con el obrar ilcito imputado al demandado, da muestras de un menoscabo espiritual, atentando contra la nocin de familia, que conceptualmente excede a la constituida desde bases matrimoniales, que comprende tambin a la que, originada en una unin de hecho, esto es, sin estar constituida legalmente, funciona como tal en la sociedad . CCC. Mar del Plata, sala 2, 24/5/07, Salinas, Nlida E. C/ Milanesi, Ricardo y/o s/ds. y ps., SUMARIO B1404422 www.scba.gov.ar seccin Noticias, 5-07-2007 Cabe determinar que la limitacin contemplada en el art. 1078 del Cd Civil resulta inaplicable en el particular, por ser lesivo de derechos fundamentales y garantas de raigambre constitucional, como lo son la proteccin integral de la familia y la igualdad ante la ley, en la certidumbre de que la muerte del compaero ha conculcado en la concubina un derecho legtimo, proveniente de su emplazamiento existencial y suficientemente acreditado a partir de la relacin estable prolongada mantenida con la vctima. CCC. Mar del Plata, sala 2, 24/5/07, Salinas, Nlida E. C/ Milanesi, Ricardo y/o s/ds. y ps., SUMARIO B1404422 www.scba.gov.ar seccin Noticias, 5-07-2007 y

El artculo 1078 del Cdigo Civil es inconstitucional toda vez que viola la proteccin integral de la familia ya que en el mundo de hoy se considera familia aunque las personas no se encuentren unidas por matrimonio. Tambin se viola la igualdad en la reparacin de los daos, la que debe ser integral, toda vez que el artculo 1079 del Cdigo Civil posibilita la legitimacin activa a todos los damnificados indirectos con respecto a los daos materiales y el artculo 1078 se limita a algunos legitimados. Esta desigualdad jurdica va contra el principio de reparacin integral. (artculo 19 de la Constitucin Nacional) Cabe preguntarse como se puede mantener esta diferencia en que se admite que la concubina pueda reclamar daos materiales y no los daos espirituales propios de la afectividad y de la unin que mantienen los concubinos mxime a las edades que tena esta pareja donde el compaerismo y la ayuda es la base del afecto.

CCC. Mar del Plata, sala 2, 24/5/07, Salinas, Nlida E. C/ Milanesi, Ricardo y/o s/ds. y ps., SUMARIO B1404422 www.scba.gov.ar seccin Noticias, 5-07-2007 El derecho de la concubina a exigir la reparacin del dao ocasionado por la muerte de su compaero proviene no del vnculo que les una, sino de la afectacin de un derecho patrimonial reconocido por la ley, en especial si se tiene acreditado que la relacin ha sido estable, que de ella hubo descendencia y que el occiso era el nico sostn del grupo familiar.CCC. San Nicols, 2-9-2004, Gaitn Gabriela Evangelina c/ Tenaglia Rubn Roberto y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B856974

Debe admitirse el reclamo de dao moral de la concubina, fundamentado en los preceptos constitucionales de proteccin de la familia (arts. 14 bis tercer prrafo, Const.Nacional; 17, 27 y concds. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, "Pacto de San Jos de Costa Rica"; 10 y 23 "Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos"), igualdad ante la ley (art. 16, Const.Nacional) y doctrina emanada del art. 1079 del C. Civil, en cuanto sienta el principio general de responsabilidad civil y, a su amparo, ampla el espectro de los legitimados para reclamar por dao. CCC. 1a. Mar del Plata, sala 2, 23-11-2004, Rodrigo, Sandra E. c/ Bustos, Esteban s/ Daos y perjuicios, LLBA 2005, 133

La negativa al reclamo del dao moral solicitado por la concubina se parece ms a la sancin a una conducta que de hecho no la tiene -la convivencia sin matrimonio- que una adecuada respuesta en orden al derecho de daos. CCC. 1a. Mar del Plata, sala 2, 23-11-2004, Rodrigo, Sandra E. c/ Bustos, Esteban s/ Daos y perjuicios, LLBA 2005, 133

12. Legitimacion de los padres por hijo con incapacidad de por vida de peticionar el dao moral El art. 1078, consagrando, en la esfera del dao moral, que los nicos que pueden reclamar su resarcimiento son los perjudicados directos. El art. 1079, esta vez en el mbito del dao patrimonial, tematizando la legitimacin de los damnificados indirectos. esta disparidad de tratamiento implica una desigualdad ante la ley y que por ello no debera superar con xito el control de constitucionalidad (art. 16 de la Constitucin nacional). Se trata en efecto de un caso de incompatibilidad material entre la norma inferior y la norma superior (art. 31 de la Constitucin citada), al establecer la primera una diferenciacin para la categora de damnificados indirectos que

no es razonable, pues si el dao es moral carecen ellos de la legitimacin que s se les concede cuando el dao sufrido es patrimonial (arts. 1078 y 1079 del Cdigo Civil). La ley, tal como lo ha expresado la Corte Suprema, debe ser igual para los iguales en igualdad de circunstancias (cf. Quiroga Lavi, H. y otros, "Derecho Constitucional Argentino", RubinzalCulzoni, 1. Edicin, Buenos Aires, tomo I, pg. 376) resultando arbitrario el criterio empleado al radicarse en la necesidad de evitar la proliferacin de acciones que pudieran proponerse, cmo si ello pudiera ocurrir slo cuando el dao es moral . La existencia de un dao cierto y la relacin causal adecuada son, a mi entender suficientes, para poner coto al desmadre que se quiere evitar desconociendo legitimacin activa en casos como el que nos ocupa y que se nos presenta como un supuesto de especial gravedad que no puede ser resuelto sin ms bajo el principio restrictivo indicado. SCBA, Ac 85129 S 16-5-2007 , : C.,L. c/ H.,Z. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B28993

El principal argumento utilizado para defender la norma en cuestin no tiene entidad de cara al reclamo axiolgico que el conflicto mismo exige y que, en este caso, resulta de una patencia incontestable. Por otra parte, el criterio que propugno en este acuerdo en modo alguno habr de constituirse en un portaln que facilite la cascada de reclamos indemnizatorios de damnificados indirectos. Las circunstancias del caso son lo suficientemente elocuentes para destacarlo en su singularidad, en particular, por el dolor real y profundo infligido a los progenitores como consecuencia del dao irreparable ocasionado ilcitamente a su hijo. Adems, de la prueba producida, fundamentalmente de las pericias realizadas a las que me refer, resulta probada la lesin cerebral irreversible que padece S. A. , lo que incidir por siempre, sin solucin de continuidad, en las afecciones ms ntimas de quienes se encuentran en relacin familiar ms estrecha con l, sus progenitores. La certeza adquirida sobre el dao cuya reparacin se pretende y la relacin causal adecuada con el hecho, tambin incuestionable, me afirman en el convencimiento de que la norma del art. 1078 del Cdigo Civil debe ser descalificada y que debe mantenerse la solucin plasmada en la sentencia del a quo, en tanto concede la reparacin del agravio moral sufrido por los padres de S. A. C. . En consecuencia, juzgando que el art. 1078 del Cdigo Civil es inconstitucional al confrontar materialmente con el art. 16 de la Constitucin nacional. SCBA, Ac 85129 S 16-5-2007 , : C.,L. c/ H.,Z. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B28993 Nadie puede dudar de las aflicciones a los sentimientos y perturbaciones anmicas padecidas, por ejemplo, por los padres por un grave accidente sufrido por un hijo, y su falta de debida reparacin produce un sentimiento de notoria injusticia, que se agiganta cuando las lesiones sufridas por el hijo derivan en una incapacidad de por vida, que hace que los padres deban atenderlo siempre, con el trastorno emocional y de la forma de vida que ello implica.

CCC. Mercedes, sala 1, 12/6/07, A., H. y/o c/ Hospital Municipal Mariano Luciano de la Vega y/o s/ds. Y ps., JUBA SUMARIO B600303

Slo por va de su declaracin de inconstitucionalidad puede dejar de aplicarse el art. 1078, y no habindose pedido expresamente por la actora corresponde decidir si puede hacerse de oficio. Ello es posible dado que ha sido finalmente aceptado por la Corte Suprema Nacional (fallos Mil de Pereyra del 27/09/01, L.L. 2001-F, 891, y Banco Comercial de Finanzas, 19/08/04, E.D. del 2/09/04), y por la Suprema Corte provincial (L. 80.156, Martnez, 31/03/04; L. 78.351, 1/04//04; L. 74.311, 29/12/04; L. 80.598, 12/10/05; L. 79.387, 17/05/96; L. 84.131, 8/06/05; entre otros). CCC. Mercedes, sala 1, 12/6/07, A., H. y/o c/ Hospital Municipal Mariano Luciano de la Vega y/o s/ds. Y ps., JUBA SUMARIO B600303

En la causa de la S.C.B.A. Ac. 85.129, C., L. A. y ot. c/ Hospital Zonal de Agudos General Manuel Belgrano y ot., del 16/05/07, en la que precisamente se declar la inconstitucionalidad del art. 1078, se hizo de oficio. Habilitado entonces el tratamiento de la cuestin, no cabe sino seguir la doctrina del mximo tribunal de la provincia expresado en este ltimo fallo reciente, dictado en un caso que rene caractersticas que guardan cierta similitud con el de autos. En efecto, si bien el mismo fue mucho ms dramtico dado que vers sobre un nio que haba perdido toda movilidad motriz al punto de que deba ser alimentado por sonda, la similitud radica en que requera un cuidado y atencin permanente de sus padres, lo que motiv que el alto tribunal estimara de una gran injusticia no reconocer que los progenitores padecan un dao moral concreto de extrema magnitud. En el caso de autos, como se ha expuesto en los apartados anteriores, el nio Facundo tambin padece de enfermedades y discapacidades irreversibles, que obligarn a que sea atendido por sus padres el resto de su vida. CCC. Mercedes, sala 1, 12/6/07, A., H. y/o c/ Hospital Municipal Mariano Luciano de la Vega y/o s/ds. Y ps., JUBA SUMARIO B600303

No cabe duda que si se admite que existe un derecho constitucional a la reparacin, el mismo no puede ser desnaturalizado en su contenido esencial por la ley que lo reglamente a riesgo de traspasarse el lmite que el constituyente pone al legislador por medio del art. 28. Y, ms all de que puede ser discutible el alcance que puede darse a la legitimacin activa para reclamar el

resarcimiento del dao moral , dada su intangibilidad y que, tanto en su efectiva produccin como en su cuantificacin, depende de la discrecionalidad de los jueces (lo que hace que sea lgico que el legislador no quiera que a criterio de los mismos quede librada la determinacin de los legitimados por sus imprevisibles consecuencias), lo cierto es que, cuando el damnificado directo ha sufrido lesiones incapacitantes que obligan a sus padres a atenderlo de por vida, tal aniquilacin de la esencia del derecho se produce con toda evidencia. CCC. Mercedes, sala 1, 12/6/07, A., H. y/o c/ Hospital Municipal Mariano Luciano de la Vega y/o s/ds. Y ps., JUBA SUMARIO B600303

La aplicacin de la doctrina de la casacin provincial debe ser muy prudente y cautelosa, dado que no es cuestin de extenderla a cualquier supuesto en que un damnificado indirecto alegue el sufrimiento padecido por las lesiones a la integridad fsica sufridas por un ser querido, ya que en los votos que he citado (conformadores de la mayora) especial nfasis se pone en las particulares y desusadas caractersticas del caso analizado, no extensible con facilidad a otros supuestos. Pero, reiterando lo dicho, entiendo que el caso de autos rene, en lo principal, las similitudes suficientes (grado de incapacidad fsica e intelectual que obliga a un cuidado y atencin de por vida por parte de los padres) como para aplicar el precedente. Por consiguiente, se declara inconstitucional el art. 1078 del C.C. en cuanto limita la legitimacin activa para el reclamo del dao moral a los damnificados directos. CCC. Mercedes, sala 1, 12/6/07, A., H. y/o c/ Hospital Municipal Mariano Luciano de la Vega y/o s/ds. Y ps., JUBA SUMARIO B600303 13. Los padres de menores Se impone el rechazo del dao moral solicitado por los progenitores de los menores en sus propios nombres, peticionado con sustento en las angustias que atravesaron como consecuencia del accidente, toda vez que, tal pretensin carece de sustento legal al estar desprovisto de la necesaria legitimacin para efectuar el reclamo, nicamente reconocido al damnificado directo del agravio; condicin que slo revisten los menores que sufrieron las lesiones. CCC. Dolores, 10-6-2003, Baldinelli, Claudio Ramn y otra c/ Fuertes, Nstor Alberto y otro s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B950714

14. No estn legitimados para peticionar el dao moral

a) Hermanos El art. 1078 del Cdigo Civil, a travs de la reforma introducida por la ley 17.711 establece que cuando del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin por dao moral los herederos forzosos. O sea que las innegables y dolorosas proyecciones que en el nimo se suscitan por la muerte de un hermano chocan, infructuosamente, con la rotunda negativa de nuestro derecho positivo. Producida la muerte de la vctima -entonces- nicamente tendrn legitimacin para reclamar el dao moral los herederos forzosos, pues as surge de la clara redaccin del art. 1078 del Cdigo Civil. CCC. Lomas de Zamora, sala 1, 9-10-2003, La Terra, Jorge L. y ots. c/ Sanz, Jos Luis s/ Daos y perjuicios en LLBA 2004, 523

A la luz de las particularsimas circunstancias del caso, en funcin del estrecho lazo fraternal exhibido entre los peticionantes y el occiso fruto de la convivencia en el seno familiar que aumenta las relaciones entre pares, as como, el desequilibrio existencial de cada uno de ellos ante la sorpresiva ausencia del hermano que perdura en el relato familiar, en tanto todas ellas han sido acreditadas en la causa y exhiben certeza de la existencia del dao cuya reparacin se reclama, la legitimacin acordada a los hermanos en concepto de dao moral, tal como fuera concebida por la alzada en virtud de la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 1078 del Cdigo Civil, evidencia una solucin justa. SCBA, C 97144 S 30-9-2009 M.,E. c/ M.,d. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B31835

Si bien las convenciones internacionales establecen de modo amplio la tutela de la integridad fsica, psquica y moral de las personas, no crean derechos absolutos y permiten restricciones de las leyes de cada Estado siempre que no implique vulnerar el derecho conferido por la convencin y sean compatibles con una sociedad democrtica. Por ello, no puede esta circunstancia ser fundamento de una declaracin de inconstitucionalidad del art. 1078 del Cd. Civ. en cuanto niega a los hermanos -al no ser herederos forzosos- la posibilidad de reclamar dao moral en los ilcitos extracontractuales, pues tal norma constituye una de las restricciones referidas, equilibrando intereses contrapuestos. CCC. Azul, sala 2, 29-4-2008, G. de S., M. c/ A., H. M y A., A. R. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101384

El art. 1078 del Cdigo Civil no autoriza la expansin a los hermanos de la legitimacin que la ley le confiere slo a los herederos forzosos -cnyuge, ascendientes y descendientes- quedando por tanto excluidos los colaterales, pese a que pudieran ser llamados a la herencia.

CCC. 1a., Mar del Plata, sala 2, 19-6-2008, Gonzalez Juan Carlos y otros c/ Gonzalez Sergio y otro s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B1404482

Mientras el art. 1079 del Cd. Civ. establece un concepto general del dao injusto, deja al art. 1078 la determinacin del dao moral (injusto); de manera que el "dao moral" de quienes no se encuentran legitimados -en el caso, los hermanos-, no es "dao" para el derecho. CCC. Azul, sala 2, 29-4-2008, G. de S., M. c/ A., H. M y A., A. R. s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B3101385

La regla general y abstracta contenida en el art. 1078 del Cd. Civ. que no admite la legitimacin activa de los hermanos como damnificados indirectos no es incompatible con la Constitucin Nacional; y la regla especial que podra, en casos particulares, determinar en concreto su inconstitucionalidad requiere de un anlisis pormenorizado de las circunstancias del caso que debera tener particularmente en cuenta diversos parmetros. As, y entre otros: la edad y relaciones afectivas de los hermanos; la convivencia entre s; la existencia o no de otros hermanos; los especiales vnculos de unin, etc. CCC. Azul, sala 2, 29-4-2008 A., H. M. y otros c/ Q., C. y otros s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B3101385

No puede sostenerse de modo genrico y apriorstico que el art. 1078 del Cd. Civ. en cuanto imposibilita a los hermanos reclamar dao moral como damnificados indirectos sea lesivo de la Constitucin Nacional, lo que no impide que en circunstancias excepcionales en las que se pruebe de modo cierto, claro e indubitado la existencia del dao extrapatrimonial, podr operar -luego- la remocin del obstculo legal limitante -la legitimacin- que constituye obviamente un presupuesto previo. CCC. Azul, sala 2, 29-4-2008 A., H. M. y otros c/ Q., C. y otros s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B3101385

Dado que los hermanos son parientes no forzosos, no se encuentran legitimados por el art. 1078 del Cd. Civ. para reclamar el dao moral en ilcitos extracontractuales. No puede sostenerse de modo genrico y apriorstico que esta solucin sea lesiva de la Constitucin Nacional por cuanto no se han quebrado los parmetros de proporcin y razonabilidad, que son los dos cnones para realizar el "test de constitucionalidad", y por el contrario se ha optado por un "criterio medio" en funcin del cual se logra un adecuado equilibrio entre intereses contrapuestos. CCC. Azul, sala 2, 29-4-2008, A., H. M. y otros c/ Q., C. y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101383

El art. 1078 del Cdigo Civil no autoriza la expansin a los hermanos de la legitimacin que la ley confiere slo a los herederos forzosos -cnyuge, ascendientes y descendientes- quedando por tanto excluidos los colaterales, pese a que pudieran ser llamados a la herencia. CCC. San Martn, sala 2, 1-6-2006, Faras, Horacio y otro c/ Empresa Dist. y Comerc. Norte S.A. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2003597

b) Ascendientes Estn legitimados los herederos forzosos para reclamar indemnizacin por dao moral indirecto, debiendo interpretarse en sentido amplio la locucin empleada en el artculo 1078, 2 parte del Cdigo Civil, alcanzando por ende a los ascendientes. CCC. 1a., La Plata, sala 3, 19-8-2004, Villalba, Juan C. c/ Pcia. Buenos Aires s/ Daos y perjuicios, acumulada "Ferreyra, Ana y otros c/Vivas, Manuel y otros s/Daos y perjuicios" en LLBA 2005, 193

c) Abuelos Los abuelos carecen de legitimacin para reclamar por derecho propio el dao moral sufrido por el nieto, que nunca ha demandado, pues, en todo caso, aquellos seran damnificados indirectos, y en consecuencia, el artculo 1078 del Cdigo Civil constituye una valla para que puedan reclamar su perjuicio moral. CCC. San Isidro, sala 1, 19-9-2000, Rafaelich de Roso c/ Erlich s/ Daos y Perjuicios, JUBA SUMARIO B1701019

d) Ex esposa separada por su culpa En cuanto al dao moral, la ley expresamente prescribe que la "accin por indemnizacin del dao moral, slo competir al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos" (art. 1078, 2da. parte Cd. Civil) y, consectariamente, siendo que la separacin personal lo ha sido por culpa de ambos cnyuges, la ex-esposa ha perdido la vocacin hereditaria y, por ende, no inviste la condicin de heredera forzosa exigida por la ley para los denominados damnificados indirectos (art. 3574 Cd. Civil; 67 bis ley 2393), de all entonces que carezca de legitimacin para pretender resarcimiento por dao moral. CCC. 2a., La Plata, sala 3, 14-3-2000, Maidana, Dora Beatriz c/ Fisco de la Porvincia de Bs. As. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B352999

e) Los concubinos Conforme lo normado por el art. 1078 del Cdigo Civil, en el caso de homicidio nicamente tienen accin por indemnizacin del dao moral los herederos forzosos. Siendo que el concubino o concubina no revisten tal calidad, carecen de legitimacin para peticionar un resarcimiento por el menoscabo sufrido en sus afecciones a raz de la muerte del compaero. Si bien en doctrina se polemiza sobre la conveniencia y equidad de las limitaciones al derecho indemnizatorio por dao moral instituidas por el art. 1078, lo cierto es que cualquier opinin adversa a la solucin legal vigente, slo puede sustentarse de lege ferenda. CCC. 2a., La Plata, sala 3, 17-3-2009, C., M. C. c/ U. P. S.R.L. s/ Daos y Perjuicios, JUBA SUMARIO B355100 Los concubinos no estn legitimados para reclamar por dao moral por la muerte de su compaero, porque el art. 1078 del Cdigo Civil slo habilita a los heredreos forzosos de la vctima. CCC. Quilmes, sala 1, 15-3-2005, Rollo, Luis Alberto y otros c/ Yegro, Ilda Adela s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2902825

El art. 1078 del Cdigo Civil limita la legitimacin para reclamar el dao moral por la muerte de la vctima a sus "herederos forzosos", lo que significa que la calidad de heredero establecida al momento del fallecimiento del causante determina el nacimiento del eventual derecho a la indemnizacin, calidad que no revisten los concubinos por lo que no estn legitimados para reclamar el dao moral por el fallecimiento del otro. CCC. San Martn, sala 1, 23-12-2004, Monserrat, Soledad C. c/ Romero, Raul Eduardo s/ Daos y Perjuicios JUBA SUMARIO B1951420

15. Otro caso. Dao producido por filtraciones de agua. Deber de reparar. Legitimacin activa del usuario. El dao producido a una unidad funcional de propiedad horizontal por filtraciones de agua emanadas del piso superior, es un dao causado por el vicio o riesgo de la cosa (art. 1113 del C.Civil) e imputable a su dueo o guardin. El principio general es que los gastos de conservacin y reparacin deben ser solventados por el propietario de la cosa que produce el dao, es decir, el consorcio, si se trata de bienes comunes; los consorcistas, si se trata de sectores exclusivos (art. 5 de la ley 13.512). La legitimacin para reclamar por tales los daos, conforme lo dispuesto por

los arts. 1095 y 1110 del Cd. Civ., no slo cabe al propietario de la cosa daada sino a tambin al poseedor, usufructuario o usuario. CCC. San Isidro, sala 2, 20-4-06, Ithurrart c/ Guidobono s/ ds. y ps, www.casi.com.ar, ID: 2294

16. Efectos del reclamo por dao moral del damnificado directo que luego fallece El artculo 1099 del mismo Cdigo, slo permite el reclamo por parte de los herederos y sucesoros universales, del agravio moral padecido por el causante cuando la accin civil "hubiese sido entablada por el difunto". La norma establece el principio de que la accin para reclamar compensacin por el dao moral no se transmite a los herederos, salvo que ya hubiera sido deducida en vida por el causante. O sea, habiendo sido promovida la accin por resarcimiento del dao moral por el damnificado directo, no cabe considerarla extinguida por su fallecimiento durante la tramitacin del pleito, operando la transmisibilidad, precisamente, porque he promediado ese acto de voluntad personal de la damnificada; distinto hubiera sido el caso si se hubiera producido la muerte sin haber promovido la accin. En otras palabras, existi transmisibilidad en favor de los herederos forzosos (arts. 1078, 1099, 498 C.C.) CCC. Lomas de Zamora, sala 1, 4-10-2007, Diaz, Alicia Susana c/ Moreno, Carlos s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2550736

17. LEGITIMACION PASIVA 18. Generalidades en casos de accidentes El art. 1113 del Cdigo Civil, para atribuir el carcter de responsable por el riesgo de la cosa, requiere en la legitimada pasiva la calidad o condicin de duea o guardin de aqulla (2do. y 3er. prrafo de la norma citada) y bajo ninguna circunstancia puede resultar responsable quien toma un seguro para el vehculo que resulta el embistente en el evento daoso a menos, claro est, que adems revista aquella calidad. SCBA, AC 75492 S 3-11-2004, Insurance Company of North American c/ Fortino, Antonio Carlos y otra s/ Cobro de pesos. Sumario JUBA SUMARIO B27636

La carga de individualizar personalmente al demandado con expresin de su domicilio (recaudo impuesto por el art. 330 inc. 2 del C.P.C.C.) depende de la voluntad del actor. De ah que, si como sucede en el caso, la demanda es articulada contra personas correctamente individualizadas con nombre y domicilio (conductor del vehculo embistente y su aseguradora), ningn obstculo puede haber con respecto a la indeterminacin de otras personas genricas pero que resultan determinables (como el titular de dominio), debiendo entenderse a su respecto la reserva del

derecho a ampliar la demanda, circunstancia que puede ocurrir hasta la apertura a prueba, sin que por ello opere una modificacin de la pretensin deducida (art. 331 del C.P.C.C.). CCC. San Isidro, sala 2, 27/4/04. Biagioni, Alejandro c/Rodrguez, Pablo s/daos y perjuicios , www.casi.com.ar

Para ser demandado -legitimacin pasiva- como responsable por los eventuales daos resultantes de un hecho ilcito, debe haberse obrado personal o voluntariamente en el mismo, por accin u omisin, sea como autor o co-autor o bien provenir aquellos del hecho de los dependientes o las cosas de que se sirve o estn bajo su cuidado (arts. 1109 y 1113 del C.C.). En todo otro supuesto, ya sea por una fuente u otra de responsabilidad, no cabe reclamar indemnizacin a ningn tercero que por no mediar alguno de los casos enunciados, quedan ajenos al hecho y sus consecuencias. Ello no es ms, que un aspecto del principio general "res inter alios acta, non nocet procedere potest", inserto en diversas normas de nuestra legislacin sustantiva (arts. 503, 504, 1195 del C.C.).CCC. Quilmes, sala 1, 15-6-2006, Godoy, Lorena c/ El Nuevo Halcn S.A. y otro s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2900931

En casos de daos derivados del riesgo o vicio de las cosas est tambin obligado al resarcimiento quien se sirve de ella -en su provecho o inters, o beneficio econmico-, an cuando ese servicio de la cosa generadora del peligro no constituya "strictu sensu" la figura del guardin, por aplicacin del principio general de que se responde por las cosas de que se sirve o tiene a su cuidado (artculo 1113 primera parte y prrafo segundo "in fine" del Cdigo Civil). CCC. Azul, sala 2, 3-3-2005, Esteban Javier Marcelo c/ Cupani Cristina Elisa y otro s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3100692

La legitimacin pasiva para responder por la reparacin de los daos materiales del vehculo abarca, en nmina enunciativa, al dueo o propietario registral del automotor, al "dueo" que es "propietario no inscripto", al poseedor, tenedor (simple poseedor), usuario, etc. Los marcos legales de los artculos 1095 y 1110 del Cdigo Civil son amplios y comprenden al locatario, comodatario, acreedor hipotecario, y al "usufructuario o usuario si la cosa irrogare perjuicio a su derecho" y a quien -en ausencia del dueo- tiene la cosa con la obligacin de responder de ella. CCC. Azul, sala 2, 3-3-2005, Esteban Javier Marcelo c/ Cupani Cristina Elisa y otro s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3100685

19. Efectos de la admisin de la excepcin El acogimiento de la excepcin de falta de legitimacin pasiva no afecta sustancialmente el monto indemnizatorio que el accionante debe percibir y con ello el principio de reparacin integral, sino que el actor debe pagar las costas de la defensa por su condicin de vencido, y ello al margen de la reparacin integral de los daos que la sentencia determine. CCC. Morn, sala 2, 6-8-2009, Bertarini, Juan Carlos c/ Paz, Rubn Evencio y Ot. s/ Ds. y Ps. JUBA SUMARIO B2351865

20. Falta de legitimacin pasiva articulada por el citado como tercero. Cabe sealar en primer lugar que resulta inadmisible la excepcin de falta de legitimacin pasiva planteada por quien ha sido citado por la demandada en calidad de tercero por la condena que pudiere serle impuesta, ya que producida la citacin al tercero -en el caso existe conformidad de la actora y de la demandada- ste no puede oponerse a la intervencin en el proceso por ninguna va o recurso ya que queda gravado como justiciable, con una serie de cargas cuyo incumplimiento puede producirle consecuencias adversas al momento de ser dictada la sentencia . CCC. San Isidro, sala 2, 10/2/09, Zotelo Hctor Osvaldo c/Hildt, Csar Fernando s/Ds. y Ps. , www.casi.com.ar

21. Caso de EDESUR El estado deslind en la excepcionante el suministro de energa elctrica a la poblacin, entendiendo por ello tambin la facultad de cobrar la provisin del mismo, o cortarlo o volvero a reconectar, entre otras funciones, y no lo hizo con la contratista ni con la sub-contratista, vale decir que la presencia de stas ltimas en la escena de tan desgraciado hecho slo es responsabilidad de Edesur SA y por ello deber responder por los hechos de los empleados de aquellas como si fuesen cometidos por sus propios empleados (art. 1113 C. Civil), por lo que concluyo que la defensa de falta de legitimacin pasiva planteada por la empresa mencionada ha sido bien rechazada y merece su confirmacin de esta Alzada. CCC. Quilmes, sala 1, 19-2-2008, Fernandez, Mara Antonia c/ Abades, Gustavo Rubn y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2904154

22. Caso de animales sueltos- Extensin de legitimacin al concesaionario La responsabilidad de los animales sueltos no es nicamente atribuible a su dueo o guardin en los trminos de los arts. 1124 del Cdigo Civil, lo que significa el ensanchamiento de la legitimacin pasiva de la concesionaria y la posibilidad de que sta pueda ser demandada sin que sea necesario demandar al dueo o guardin o citarlo a juicio como tercero.

CCC. 1a., La Plata, sala 3, 17-2-2009, Reale, Alberto A. y otros c/ SEMACAR S.A. s/ds. Y ps., JUBA SUMARIO B202818

No puede afirmarse vlidamente la existencia de una falta de legitimacin pasiva basada en que sabiendo quienes son los dueos de los animales no se los demand, ya que si bien para estos propietarios resultara aplicable el artculo 1124 del Cdigo Civil, ello no es bice para excluir la responsabilidad de la concesionaria demandada dado que existe una concurrencia de responsabilidades, sin que importe si se los demand o no y si fueron citados o no por la concesionaria a integrar la litis (arts. 34 inc. 4, 330 inc. 6, 354 inc. 1, 163, 272 del CPCC). CCC. 1a., La Plata, sala 3, 17-2-2009, Reale, Alberto A. y otros c/ SEMACAR S.A. s/ ds. Y ps., JUBA SUMARIO B202819

23. La Fiscala de Estado La Fiscala de Estado es un organismo constitucionalmente inserto - a nivel provincial- en la esfera del Poder Ejecutivo, al tratarse de un rgano no est dotada de personalidad jurdica propia e independiente de la estatal, obviamente, si no tiene personalidad jurdica propia e independiente de la estatal mal puede demandrsela: debe demandarse al Estado. CCC. Morn, sala 2, I 20-2-2007, Loielo, Claudio Alfredo c/ Fiscala de Estado de la Pcia. de Bs. As. s/ Ds. y Ps. JUBA SUMARIO B2351655

24. El tomador de leasing La cuestin de la falta de legitimacin pasiva del tomador en leasing del semirremolque Logstica Integrada SA, cabe decir que segn lo dispuesto por el art. 33 de la ley 24441 - vigente al momento del hecho- ninguna duda cabe que es responsable. "La responsabilidad del tomador, usuario del bien, es plena y responde a las reglas generales" . La posterior ley 25248 (art. 17) no ha innovado a su respecto aunque ha liberado al dador. Por otra parte nuestro Cdigo brinda dos directivas fundamentales que no necesariamente tienen que coincidir, pudiendo admitirse en ciertas hiptesis, que una cosa tenga dos guardianes (responsables) con total independencia -por ciertode la obligacin de resarcir que pesa sobre el propietario y a la cual no hacemos referencia en este punto. Ellos son el que se sirve de la cosa y el que sin hacerlo, tiene la custodia de la misma". Por ello su defensa ha sido bien desestimada. CCC. Junin, 2-10-2007, Grassis, Mara Florencia c/ Natti, Jorge E. s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B1600207

25. Concesionaria guardiana de la cosa -cartel de hierro en autova

Ante la presencia de un cuerpo extrao en los carriles de marcha de la ruta, en el caso un cartel de hierro de un metro de altura cado sobre la cinta asfltica, la empresa concesionaria demandada se encuentra legitimada pasivamente en virtud de su calidad de guardiana de la cosa, al haber asumido a travs del contrato de concesin con el Estado la obligacin de mantener la conservacin de la autova, lo que implica obviamente, la vigilancia y seguridad de la misma a fin de garantizar a los usuarios la correcta circulacin. CCC. Dolores, 7-9-2004, Bellon, Gustavo c/ Autopistas Urbanas s/ Daos y Perjuicios, JUBA SUMARIO B950779

III. DEMANDA Y RECONVENCION 26. La prueba de las partes En el caso mediando demanda y reconvencin y siendo entonces ambas partes, recprocamente actores, por aplicacin de la teora del riesgo creado pesa sobre cada una comprobar la culpa de la otra, o, en su defecto, restaar los perjuicios sufridos por sta. Ello as, porque la doctrina que propicia la neutralizacin de riesgos, apoyada en una suerte de compensacin, carece de todo fundamento legal y se sustenta slo en una afirmacin dogmtica, por donde la solucin en los casos de colisin entre cosas que presentan riesgo o vicio es que cada dueo o guardin afronte los daos sufridos por el otro -salvo la prueba de una excepcin legal-, y no existe norma ni principio jurdico que permita otra interpretacin del art. 1113 del C. Civil . CCC. San Isidro, Sala 2, 17/7/07, Parolin Francisco Humberto c/ Bidarte Melchor s/ Daos y Perjuicios www.casi.com.ar, ID: 94

IV-ARBITRAJE Ya se trate de rbitros "iuris" (arts.774 y sigs.CPCC), o de "amigables componedores" (arts.804 y sigs.CPCC), en ninguno de los dos casos quedan excludas las cuestiones de derecho, que han de ser resueltas -en el segundo caso- "a buena fe guardada y verdad sabida". La nica limitacin al juicio arbitral la constituye la disposicin contenida en el art.775 del CPCC, debiendo la exclusin de cuestiones interpretarse con criterio restrictivo. CCC. San Isidro, sala 2, 29-10-1991, Rodrguez Palacios c/ Pea Fernndez s/ Incumplimiento de contratos - Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B1750047

La irrecurribilidad que del laudo establece el art.809 del CPCC, para el caso que se interprete que han de ser "amigables componedores" los llamados a decidir, no lesiona la garanta constitucional del debido proceso. La garanta de los jueces naturales y el principio segn el cual la defensa en juicio supone la posibilidad de acudir ante un tribunal de justicia, no es bice a la jurisdiccin arbitral ya que no debe confundirse sta con el sometimiento de cuestiones contenciosas a rganos administrativos.

CCC. San Isidro, sala 2, 29-10-1991, Rodrguez Palacios c/ Pea Fernndez s/ Incumplimiento de contratos - Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B1750047

V LA MEDIACION EN EL JUICIO DE DAOS 27. La prescripcin- Interrupcin por mediacin La demanda interpuesta ante juez incompetente, interrumpe el curso de la prescripcin (art. 3986, Cdigo Civil); segundo, si bien la suspensin de la prescripcin tiene efectos personales y no se propagan a los restantes codemandados en los trminos del Cdigo Civil aunque se trate de obligaciones solidarias y con excepcin de las obligaciones indivisibles-, en la instancia de mediacin qued involucrado el excepcionante cuando compareci a la audiencia de mediacin. CCC., Azul, sala 2, 21/4/2009, Turismo Parque S.R.L. c/ La Buenos Aires Cia. Arg. de Seguros y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101502 Para determinar la fecha de cese del efecto interruptivo de la prescripcin derivada del procedimiento de mediacin establecido por la ley nacional 24573 (modif. por ley 25561) y el dec. 91/98, cabe acudir a los principios generales en la materia (arts. 3986 y 4037 Cd. Civ.), constituyendo el acto del inicio de la mediacin la interpelacin a la que alude el art. 3986 del mismo cdigo, por lo que el plazo se suspende "durante un ao" a partir de aquel momento. CCC. Azul, sala 2, 26-5-2009, Amuchastegui, Justo Jos c/ Cabana, Daniel Toms s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101548

Resulta idnea para suspender la prescripcin de la accin de daos y perjuicios derivada de un ilcito civil, la promocin del trmite de mediacin que establece la ley 24573 y del decreto 91/98. CCC. Azul, sala 2, 21-4-2009, Turismo Parque S.R.L. c/ La Buenos Aires CIA. ARG. SEG. y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101501

An cuando la ley 24573 (modificada por ley 25661) y el decreto 91/98, establecen el procedimiento obligatorio de mediacin para la Capital Federal no resulten aplicables en el territorio provincial, debe considerarse como un acto idneo para suspender el curso de la prescripcin en los trminos del art. 3986 del Cd. Civ., la promocin de dicha instancia administrativa de mediacin, pues el demandado fue notificado de la realizacin de una audiencia a la que deba concurrir, a instancia de quien se present como damnificado procurando el resarcimiento de los daos derivados de un accidente de trnsito. CCC. Azul, sala 2, 21-4-2009, Turismo Parque S.R.L. c/ La Buenos Aires CIA. ARG. SEG. y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101502

El hecho de haber concurrido a la mediacin dispuesta por la ley 24.573, no resulta idneo para interrumpir el curso de la prescripcin, puesto que esta instancia no es obligatoria en nuestra Provincia. CCC. Quilmes, sala 1, 25-8-2008, Rodriguez Barone, Valeria c/ Dell Anno, Bernardo s/ Daos y perjuicios

28. Competencia Al intentar la mediacin reglamentada por la ley 24.573, la accionante no ha entablado una demanda ante juez competente, sino que ha recurrido a un medio extrajudicial para la solucin de su conflicto, va que por definicin legal es previa a la instancia judicial, puesto que supone que sta an no se ha iniciado. La existencia de la mediacin no da lugar a la traba de la litis; la instancia no es judicial sino administrativa. Fracasada la mediacin, el reclamante puede entablar la demanda ante el juez competente (arts. 5 y ss. del C.P.C.C.), y, existiendo ms de uno, en el caso de la mediacin oficial, puede ejercer la opcin ante el que fuera sorteado conforme al art. 4 de la ley 24.573 o ante otro distinto, ya que slo eventualmente est previsto que aqul entienda en la litis, expresin de la ley cuya interpretacin no tiene por qu ser restrictiva, mxime cuando la misma prev que, en caso de no arribarse a acuerdo, el reclamante quedar habilitado para iniciar la va judicial correspondiente. Ello es as, ms an tratndose de una mediacin no oficial, en la que la designacin del juez interviniente recin se formaliza en la oportunidad prevista por el art. 14 del decreto reglamentario 91/98. CCC. San Isidro, sala 2, 22/10/02, Cayuso,Susana Graciela c/Pitta, Carlos Alberto y otros s/Daos y Perjuicios. Www.casi.com.ar, ID: 4114 VI- MEDIDAS CAUTELARES EN EL JUICIO DE DAOS 29. Pautas generales La especial naturaleza de este proceso no excluye que se dicten medidas cautelares, siempre que concurran los presupuestos necesarios para ello. Tratndose de un juicio que tiende al reconocimiento de un derecho en expectativa, a fin de acreditar su verosimilitud es dable exigir una admisin expresa o ficta con relacin a los hechos y a la responsabilidad imputada. Si bien este Tribunal admiti una medida cautelar, mediando una condena recada en un proceso penal y el reconocimiento del demandado efectuado en el mismo, de la lectura de las constancias acompaadas de la causa 34.407, en trmite ante el Juzgado en lo Criminal y Correccional N 6, no surge prima facie acreditada la verosimilitud del derecho con el alcance expuesto en el prrafo precedente (doctr. arts. 195, 209, 212 inc. 2 y ccds., CPCC). Cabe sealar, en tal orden de ideas, que este Tribunal ha resuelto la improcedencia del embargo preventivo an mediando acusacin fiscal, por no existir en tal supuesto suficiente verosimilitud del derecho , por lo que, en el caso, no

verificado siquiera que existiera aqulla, menos puede considerarse acreditada la ltima en el caso trado en apelacin. CCC. San Isidro, sala 2, 11/9/03, Servicintas SA c/ Hewlett Packard Company s/ daos y Perjuicios, www.casi.com.ar, ID: 4158

En los procesos por daos y perjuicios derivados de un hecho ilcito es factible solicitar una medida cautelar cuando medien o se encuentren acreditados los presupuestos de procedencia en forma clara, sea a travs de la existencia de documentacin que lo permita (art. 209 inc. 2 del CPCB), rebelda (art. 63 cd. cit.), condena criminal o confesin del accionado, sentencia en su contra aunque se encuentre recurrida (art. 212 incs. 2 y 3 del ritual) u otra circunstancia prevista por el ordenamiento legal y al "a-quo" le corresponde decidir la procedencia de la medida en s misma, sin emitir opinin sobre el fondo de la cuestin, porque el juicio de verosimilitud debe carecer de repercusin en lo que hace a la sentencia final, la que se dictar una vez investigado a fondo y previo ejercicio del debido derecho de defensa en juicio (Arts.16, 18 y ccts. de la Constitucin Nacional). CCC. Quilmes, sala 1, 5-7-2007, Orbis Compaa Argentina de Seguros s/ Incidente de apelacin, JUBA SUMARIO B2900197 30. Juez Competente Es juez competente para entender en un juicio por reparacin de los perjuicios que habra ocasionado una medida cautelar decretada ilegtimamente en un juicio de conocimiento, el que la trab. Es que resulta lgico por tratarse de una cuestin conexa, derivada de la medida dispuesta por el rgano, que sea ste mismo el que haya de conocer de ella y resolverla, desde que se trata de una pretensin nueva (de resarcimiento) que toma su causa patendi del hecho de ese mismo proceso.CCC. San Nicols, 26-6-2008, Fontana Hctor Francisco y otro c/ Etchemendi Pablo Ignacio s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B858210

31. Acreditacin de los requisitos A travs de las actuaciones realizadas en la causa penal surge de las declaraciones testimoniales y dems constancias de la esa causa -v.gr. historia clnica-, que el hecho daoso denunciado y el perjuicio que dice haber sufrido se encuentra "prima facie" acreditado. Y siendo ello as, se echa de ver que en este supuesto particular, en el que se ha de demandar en virtud de un accidente de trnsito -automotores-, habida cuenta las constancias antes mencionadas y el estadio procesal de las actuaciones, procede la cautela pretendida

CCC. 2a., La Plata, sala 3, 18-12-2003, Raquel s/ Medidas cautelares, JUBA SUMARIO B353665

32. Pautas restrictivas En procesos de conocimiento no es posible acceder, como principio, al pedido de medidas cautelares, toda vez que el dictado de las mismas, en pos del reconocimiento anticipado del derecho que se pretende resguardar, depende necesariamente de una sentencia previa que justamente lo reconozca o declare -salvo excepcionales casos que no se verifican en la especie-; no debiendo soslayarse en tal sentido que en el caso nos encontramos ante un proceso sumario, lo que importa que el derecho aducido por el peticionante debe ser motivo de oportuna comprobacin y, por tanto, ello lleva a afirmar que el recaudo consistente en la acreditacin de la verosimilitud del derecho no se encuentra configurado (arts. 195, 198 y ccdtes. del CPCC).CCC. Quilmes, sala 1, 10-4-2007, Carabajal, Pablo J. c/ Calvo, Mara Antonia s/ Resolucin Contractual Daos y Perjuicios, JUBA SUMARIO B2903210 En los procesos de daos y perjuicios derivados de la responsabilidad extracontractual, para conceder una medida cautelar, debe tratarse de supuestos de mxima verosimilitud, como cuando ha existido confesin expresa o ficta del accionado (doctrina artculo 212 inciso 2, CPCC). CCC. San Martn, sala 2, 18-12-2003, Fierro, Valeria Nlida c/ Landolfi, Carmelo s/ Medida cautelar JUBA SUMARIO B2003108 En el contexto de los procesos por daos y perjuicios derivados de supuestos hechos ilcitos, es coincidente el criterio jurisprudencial en cuanto a que el otorgamiento de medidas cautelares debe darse en supuestos de mxima verosimilitud. En este aspecto, en ciertos precedentes, esta Sala ha ponderado con mayor flexibilidad la configuracin de ese recaudo en los casos en que, comprobado liminarmente el dao, la responsabilidad atribuida al demandado sea de ndole objetiva. Pero, en el caso concreto, ese invocado factor pierde significacin como ndice de la pregonada verosimilitud ante la categrica alegacin de la demandada de la causal de exencin basada en la existencia de "culpa exclusiva de la vctima", en funcin de la distinta mecnica que, segn describe, presentaran las circunstancias que aparejaran el dao. A ello debe sumarse el ofrecimiento de pruebas periciales y de otra ndole con el fin de acreditar su versin de los hechos. Esa circunstancia opaca la apariencia sobre la existencia del derecho indemnizatorio reclamado, teniendo en cuenta adems los elementos probatorios que especficamente restan producirse en la causa. CCC. San Martn, sala 2, 13-2-2007, Gonzlez, Ricardo David c/ Transportes Metropolitanos Gral. San Martn s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B2003697

En principio no cabe la pretensin de aseguramiento en una accin por perjuicios y slo excepcionalmente se lo admite cuando media confesin acerca de los hechos y la responsabilidad imputada o existe condena criminal contra el demandado o el agente por quien aqul es responsable, no resultando procedente cuando existe tan slo una expectativa de obtener en un proceso el reconocimiento de un derecho. CCC. 2a., La Plata, sala 1, 21-11-2006, Valenzuela, Mara Isabel c/ Stele, David s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B256305 Si no concurren ninguna de las situaciones de excepcin, y que el demandado al contestar la demanda ha negado no slo los hechos relatados en la misma, sino toda responsabilidad en el evento denunciado invocando ser l el embestido, queda desplazada en esta inicial etapa del proceso, ante un intransitado perodo probatorio, la posibilidad de motorizar la pretensin de aseguramiento requerida por el actor, frente a un derecho que dista de aparecer suficientemente verosmil, a lo que se aduna que falta la necesaria acreditacin del peligro en la demora de conformidad con los principios generales que condicionan de toda medida cautelar (art. 195 del Cdigo Procesal y su doct.).CCC. 2a., La Plata, sala 1, 21-11-2006, Valenzuela, Mara Isabel c/ Stele, David s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B256305

33. Criterio amplio En los procesos por daos y perjuicios derivados de un hecho ilcito, es factible decretar una medida cautelar; revistiendo particular trascendencia en el tema en exmen, la existencia de presunciones legales como aquella que dimana del artculo 1113 del Cdigo sustantivo, donde justificndose sumariamente que el material fctico responde a las previsiones legales, la verosimilitud queda sin mas acreditada CCC. Quilmes, sala 1, 7-9-2004, Gomez, Gregorio c/ Pugliese, Salvador s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2902430 34. La condena en sede penal Si en sede penal se ha decretado a pedido del particular damnificado, inhibicin general de bienes contra el demandado, habindose luego dictado sentencia condenatoria por resultar autor penalmente responsable del delito de lesiones culposas agravadas del que result vctima la coactora, no obstante que dicha sentencia definitiva dictada en sede represiva ha sido recurrida ante el Tribunal de Casacin queda abierta, en esta inicial etapa del proceso, la posibilidad de motorizar la presuncin que edicta el segundo prrafo del art. 1113 del Cdigo Civil con miras a vislumbrar perifricamente el derecho que invoca la demandante y que se manifiesta con suficiente grado de apariencia como para abonar el pedido de aseguramiento (art. 195 del Cdigo Procesal).

Es que la obtencin de una condena penal contra el acusado -aqui demandado- constituye suficiente verosimilitud del derecho que se invoca y configuracin del peligro en la demora derivados de la declaracin que contiene aquel pronunciamiento jurisdiccional,(arts. 1102, 1113, 2 prr. Cdigo Civil; 163 inc. 5, 195, 198, 202, 242, 246, 260 Cdigo Procesal) sin perjuicio, claro est, de la suerte final de la litis, en orden a la reconvencin deducida por el demandado y a lo que ste pueda alegar y probar con respecto a la invocada culpa de la vctima, esgrimida como causal de exoneracin de la responsabilidad que objetivamente consagra la citada norma de fondo. CCC. 2a., La Plata, sala 1, 3-8-2004, Barbagalo, Rubn y ot. c/ De los Reyes, Carlos W. s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B255320

Para decretar un embargo preventivo sobre la base de una sentencia favorable, sta puede proceder de la sede penal, ya que tambin en ese caso resulta viable la medida precautoria en la accin de daos y perjuicios originados en un hecho ilcito, a pesar de que an no exista una suma lquida; y aunque no se compartiera esa interpretacin directamente extensiva del inc. 3 del art. 212 del CPCC, la procedencia de la cautelar sigue hallando su fundamento en la ntida existencia del "fumus bonis iuris" que concede aquella sentencia penal. CCC. 1a., La Plata, sala 1, 14-10-2008, Quiroga, Roberto Enrique c/ Zermoglio, Fernando Mario y otro s/ Daos y Perjuicios, JUBA SUMARIO B102050

35. Posibilidad de reclamar las medidas cautelares aun habiendola consentido El consentimiento tcito de una medida cautelar no impide reclamar los daos y perjuicios por su traba indebida o abusiva (conf. art. 208, C.P.C.C.), quedando librado a las circunstancias del caso demostrar la procedencia de dicha responsabilidad. SCBA, 5-3-2008, Ques, Silvia Mabel c/ Municipalidad de Florencio Varela s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B29618

36. Embargo: a) Improcedencia en caso de confesin extrajudicial ante autoridad policial Si bien el acta de choque bilateral es un instrumento pblico (art. 979 del C. Civil) y las declaraciones en l contenidas configuran una confesin extrajudicial prestada ante la autoridad policial, lo cierto es que no hallndose an trabada la litis y pendiente la etapa probatoria, la confesin a que se refiere el art. 212 inc. 2 del C.P.C.C. requiere de admisiones, en todos los casos, producidas en sede judicial, por lo que no es hbil para obtener el embargo cualquier clase

de confesin o reconocimiento logrado fuera de dicha sede, como el caso de una declaracin policial . Es decir que para lograr el embargo preventivo en el estado actual de la causa y en las condiciones previstas por el art. 212 inc. 2 citado, puede tratarse de confesiones espontneas o provocadas, pero prestadas siempre en sede judicial, circunstancia que no se da en el caso de autos, en que se trata de una confesin extrajudicial dada por una exposicin ante la autoridad policial, la cual no sirve en principio como fundamento para la medida cautelar pedida. CCC. San Isidro, sala 2, 02-02-05 Mouche, Mario R. Y/o c/Ricarte, Omar A. y/o Daos y perjuicios. www.casi.com.ar, ID: 4218

b) Procedencia en caso de reconocimiento de carcter de embistente ante escribano Procede el embargo preventivo, si se desprende de lo expuesto por el accionado ante la escribana -y reflejado en el acta notarial-, un reconocimiento sin reservas, excusas o justificaciones, de haber sido el embistente de la actora en el siniestro que motiva los autos principales, sin que ello implique una decisin sobre el fondo de la cuestin central. CCC. Quilmes, sala 1, 19-12-1995, Ramallo Victoria Isabel c/ Russo Carlos Alberto y Otro s/ Medidas cautelares JUBA SUMARIO B2900291

37. Medidas cautelares urgentes- Salud del actor Frente al estado de salud de la actora, aflora en el "sub lite" el "periculum in mora" pues si el rgano jurisdiccional prescinde de brindar la proteccin que ahora se requiere, la sentencia que se dicte podra ser tarda y tornarse ilusoria por no haberse adoptado, en las actuales circunstancias, las medidas urgentes que requiere la tutela de la integridad fsica de aquella, consagrada, como es de pblico conocimiento en el Derecho Constitucional Trasnacional (Declaracin Universal de los Derechos Humanos, arts. 3. 25; Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, art. I, XI, Convencin Americana sobre derechos Humanos -Pacto de San Jos de Costa Rica- art. 5, 19, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, art. 24), todos los cuales tienen jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 Const. Nac.). En atencin a que est Justificada la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora, resulta suficiente el otorgamiento de la causin juratoria, a tenor de las singularidades del caso y a que la medida cautelar que se decreta no puede ocasionar daos a la demandada (art. 199 Cdigo Procesal) CCC. 2a., La Plata, sala 1, 24-2-2005, Gagliardi, Ida Amalia c/ I.O.M.A s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B255556

El art. 232 del ordenamiento procesal a travs de una norma genrica, posibilita que el rgano jurisdiccional dicte otras medidas cautelares distintas a las que han sido previstas especificamente, y desde ese encuadre normativo pudo decretarse la medida preventiva consistente en que los demandados deben abonar, mes a mes, los gastos de tratamiento y rehabilitacin del litisconsorte activo -menor de edad-, proveniente de las secuelas del accidente que motivan el caso de autos,que no cubre la obra social IOMA que lo ampara,hasta que culmine la asistencia de las graves lesiones fsicas, previa caucin personal. Si no se asegura inmediatamente la asistencia de la vctima,que requiere un tratamiento altamente especializado y que, en principio, excede la cobertura social que cumple IOMA, la sentencia que se pronuncie podra ser tarda,por no haberse adoptado,en las actuales circunstancias, las medidas urgentes que requiere la tutela de la integridad fsica de la vctima, consagrados como es de pblico conocimiento en el Derecho Constitucional Transnacional (Decl Univ de los Der.Humanos,arts.3, 25,1; Decl. Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,art. I, XI; Conv.Americana sobre Der. Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica,arts.5, 1, 19; Pacto Inter. de Derechos Civiles y Polticos,art. 24;Conv. sobre los Der. del Nio, arts.18, 24, todos los cuales tienen jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22, C.N). CCC. 2a., La Plata, sala 1, 13-9-2001, Roman, Andrs Blas y ots. s/ Cautelar innovativa, en JA 2003 IV, 545

38. Secuestro de historia clnica- Finalidad El secuestro de una historia clnica en forma anticipada a la promocin de la demanda principal por daos y perjuicios tiene una finalidad puramente cautelar, de garanta, tendiente a evitar que por medio de maniobras de distinto tipo se oculte, modifique, destruya o cambie el objeto probatorio a adquirir. Se trata de una medida tendiente a la incorporacin y conservacin de un elemento probatorio que resulta clave en el proceso principal y cuya ausencia o alteracin podra sellar adversamente la suerte del pleito. CCC. La Matanza, sala 2, 27-3-2003, Carli Miguel Angel c/ Clnica Cruz Celeste S.A s/ Diligencias preliminares JUBA SUMARIO B3400419 VII- EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL JUICIO DE DAOS 39. Contrato de seguro. Objeto- Criterio de la SCBA Si bien el objeto del seguro de responsabilidad civil es mantener indemne al asegurado (art. 109 L.S.), y no constituye una estipulacin en favor de terceros, no es menos cierto que al damnificado puede ser resguardada la efectiva percepcin de su crdito con la presencia de un legitimado solvente (que no es deudor respecto del tercero). Pero as como a raz de la comparecencia del asegurador recibe un beneficio, traducido en un privilegio sobre la suma asegurada (art. 118 L.S.),

debe aceptar todos los trminos del contrato, an aquellos que eliminen o restrinjan la garanta de indemnidad. CCC. San Isidro, sala 2, 5-5-09, Silva c/ La Independencia, Di Gaudio c/ La Independencia y Peruzzo c/ La Independencia, www.casi.com.ar, ID: 4653 Conforme surge del art. 118 de la ley 17.418 la funcin econmica del seguro de responsabilidad civil (mantener indemne el patrimonio del asegurado) supone liberarlo de afrontar el eventual proceso civil propuesto por el damnificado. Se instituye una verdadera sustitucin del asegurado por la vctima en lo que atae al derecho sobre la suma asegurada, al establecer la norma con carcter general el privilegio absoluto del crdito del damnificado sobre dicha suma con preferencia sobre el asegurado o cualquier acreedor de ste, an en caso de quiebra o concurso civil. CCC. San Isidro, sala 2, 23-11-06, Bertossi c/ La Independencia s/ ds. y ps,

www.casi.com.ar, ID: 626

40. Beneficiario del seguro La entidad aseguradora debe mantener inclume a los asegurados respecto de terceros damnificados cuando los primeros fueron responsables de los daos que ocasionan. Si bien el art. 28 de la ley 24.449 instituye el seguro de responsabilidad obligatorio que cubra eventuales daos a terceros transportados o no, ello no quita que en este tipo de seguro el asegurado no es la vctima sino la persona que debe afrontar los daos sufridos por esta ltima. Y si bien la contratacin de un seguro de responsabilidad civil representa un beneficio indirecto para la vctima, en cuanto agrega al responsable inicial un segundo responsable que asume tal responsabilidad contractualmente, el beneficiario primigenio es el asegurado en cuyo inters se ha celebrado el contrato . CCC. San Isidro, sala 2, 07-06-05 Nuez, Margarita c/La Independencia S.A s/Ds. y ps. Causa 98.416 del 13-9-05, Aguilar c/ Transportes Sur-Nor s/ ds. y ps. www.casi.com.ar, ID: 633 41. Contrato de seguro. Limitacin de la cobertura- Riesgo asegurable- Franquicia Si el tercero tiene derecho a citar a la aseguradora y ver respaldada la percepcin de su crdito con la participacin de un legitimado solvente -obligado a responder en virtud del contrato-, tal beneficio otorgado al acreedor genera a su vez una correlativa obligacin de aceptar los trminos de tal contrato incluso los que limitan la responsabilidad de la aseguradora. En el contrato de seguro existe un acuerdo de voluntades entre sus estipulantes que implica, por lo menos, la coincidencia de ambas sobre la determinacin del riesgo cuya cobertura se intenta. A ese efecto se utilizan enunciaciones taxativas, que son positivas -de situaciones, cosas e intereses considerados

para el amparo-, y negativas -de situaciones excluidas en particular de esa cobertura-. El conjunto de tales delimitaciones perfila el denominado riesgo asegurable. Desbordadas las mismas, no existe seguro (arts. 499, 910, 1144 y sigs., 1197, 1198 C. Civil; 1, 11, 12, 60, 109 y concds., ley 17.418). Una de ellas es la franquicia, o descubierto obligatorio, limitacin de la prestacin del asegurador que se verifica cuando el asegurado est obligado a conservar a su costa una cierta parte del dao, cualquiera sea la importancia del mismo. Tiene por propsito estimular la prevencin del siniestro y el cuidado del riesgo en aquellos casos en que la diligencia del asegurado puede influir para reducir la posibilidad de acaecimiento de aqul, como ocurre en diversas ramas del seguro, sin excluir el de responsabilidad civil. CCC. San Isidro, sala 3, 5-5-09 Silva c/ La Independencia, Di Gaudio c/ La Independencia y Peruzzo c/ La Independencia www.casi.com.ar ID: 4654 42. Oponibilidad de la franquicia La invocacin de dicha franquicia constituye una defensa, que nacida con anterioridad al siniestro, resulta oponible por el asegurador en la citacin en garanta. CCC. San Isidro, sala 3, www.casi.com.ar ID: 4762 43. Efectos del pago por la aseguradora La circunstancia de que una aseguradora abone una indemnizacin al damnificado en un evento daoso en el que intervino su asegurado, no implica el reconocimiento de que ste se encuentra obligado en virtud de la misma causa. Ello es as porque el pago efectuado por la aseguradora tiene por causa la existencia del contrato de seguro, que la obliga a mantener indemne al asegurado y no puede presumirse inequvocamente que implique un reconocimiento de la responsabilidad que pudiera caberle frente a un extrao (art. 163 inc. 5 del C.P.C). CCC. San Isidro, sala 2, 22/5/07, Giraud Cristina Elsa c/ Pons Sergio Hector y otros s/ Daos y Perjuicios, www.casi.com.ar, ID: 234 1-4-09, Acosta, Eva c/ La Independencia S.A. s/ Ds y Ps

44. Seguro de responsabilidad civil de vehculos automotores destinados al transporte pblico de pasajeros Si bien la ley nacional de trnsito 24.449 invocada por el actor establece la obligatoriedad del seguro que cubra eventuales daos causados a terceros por todo automotor, acoplado o semiacoplado, la misma norma, para perfilar la cobertura, se remite a las condiciones que fije la autoridad en materia aseguradora (art. 68). Parigualmente, y en nuestra Provincia, la reglamentacin del art. 92 de la ley 11.430 establece que el importe mnimo del seguro de

responsabilidad civil hacia terceros transportados y no transportados ser el que fije en plaza la Superintendencia de Seguros de la Nacin. No es entonces el caso de que un funcionario de quinto nivel haya modificado la ley que hace obligatorio el seguro de marras, sino que el organismo especficamente institudo para hacerlo, en ejercicio de sus atribuciones (arts. 1, 23 a 25 y concds., 64 y sigs. de la ley 20.091), y cumpliendo con la delegacin de esa ley de trnsito, prescribi las condiciones generales para un determinado contrato, impuesto a un determinado universo de tomadores, para los que cre el Registro de Entidades Aseguradoras autorizadas para operar en forma exclusiva en las coberturas derivadas del seguro de responsabilidad civil de vehculos automotores destinados al transporte pblico de pasajeros. Las delimitaciones as decididas no responden al capricho sino a fundamentos tcnicos actuariales, que responden a las caractersticas de dicho universo de tomadores, que por lo menos, por la obvia razn de la intensidad de la explotacin del servicio pblico- arriesgan estadsticamente un nivel de siniestralidad diferente al de, por ejemplo, turismos de uso particular. Y que confluyen en la determinacin de la prima neta o pura, entendida como el valor del riesgo, calculado segn una hiptesis estadstica y una hiptesis financiera de modo que asegurar el carcter aleatorio propio del contrato de seguro (doctr. art. 2051 C. Civil). CCC. San Isidro, sala 2, 14/02/2006 Gutirrez c/ Micromnibus s/ ds. y ps. www.casi.com.ar ID: 634 45. Transaccin entre la actora y la citada en garanta realizada en otro expediente. Presunciones. En el caso la transaccin alcanzada no se refiere explcitamente a estos autos, ni es dable implcitamente inferir de sus trminos el reconocimiento de responsabilidad exclusiva que pretende el apelante, puesto que expresamente se ha dejado constancia que aquella no implica reconocimiento de hechos o de derecho alguno. Por lo dems el pago hecho por el asegurador al tercero en el seguro de responsabilidad civil apenas constituye un indicio de que al asegurador pudiera haber convenido oblar una suma antes que afrontar un litigio o como en el caso- la posibilidad de una sentencia adversa, pero el mismo hecho admite otras interpretaciones, y siendo una construccin intelectual, la prueba por presunciones es peligrosa y propicia al error, por lo que debe ser elaborada con suma cautela. CCC. San Isidro, sala 2, 8-7-04 RAMIREZ, Oscar y otro c/CORTEZ, Rolando y otro s/Daos y perjuicios www.casi.com.ar ID: 2043 46. Exclusin de la cobertura a) Culpa grave del asegurado.

La defensa de culpa grave del asegurado es oponible por la aseguradora citada en garanta frente al tercero damnificado que demanda los daos causados en un accidente de trnsito. El rgimen legal aplicable a la citacin en garanta es dado a travs de la participacin obligada prevista en el artculo 94 del ordenamiento procesal, siendo una forma atpica de accin directa, resultando que la aseguradora no slo participa con la plenitud adecuada a la modalidad del pronunciamiento que puede afectarlo como a la parte principal, sino que puede hacer valer todas las defensas que impliquen oposicin a la demanda del damnificado. La defensa basada en la culpa grave del asegurado es oponible al tercero porque ste debe aceptar todos los trminos del contrato de seguro de responsabilidad civil, an aquellos que restringen la garanta de indemnidad, ello sin perjuicio de las exigencias que corresponde requerir a los fines de tener por fehacientemente comprobada la culpa grave del asegurado, cuya valoracin constituye una cuestin de hecho a determinarse conforme las circunstancias de tiempo, lugar y modo. CCC, San Isidro, sala1, 19/8/03, Domnguez, Miriam E. c/ Agorio, Diego H. y ot. s/ daos y perjuicios, www.casi.com.ar ID: 951

b) Falta de registro del conductor. Si la pliza en virtud de la cual se asegur el rodado incluye en su redaccin una clusula por la cual no corresponde indemnizar siniestros producidos o sufridos por vehculos mientras fueren conducidos por personas que no estuviesen habilitados para su manejo, la entidad aseguradora puede vlidamente oponerse al pago de las indemnizaciones reclamadas, si ha quedado comprobado que el conductor del rodado careca de carnet habilitante, situacin a la que debe asimilarse a quien conduca con carnet vencido (nota: la defensa es tambin oponible a la vctima en el seguro de responsabilidad civil). CCC. San Isidro, sala 2, 1-10-02 "Rivolta, Antonio c/ Ford Argentina S.A. s/ daos y perjuicios" www.casi.com.ar ID: 596 c) denuncia de vehculo de uso particular y uso como remis La responsabilidad atribuda al accionado, afecta la de la aseguradora citada en garanta en relacin a la defensa de falta de legitimacin pasiva que opusiera al progreso de la accin, con pie en la circunstancia que el seguro contratado respecto al automvil slo comprenda su uso particular y no el comercial o de transporte oneroso de personas . Tal como surge de la pericia contable, de cuyas conclusiones no encuentro mrito para apartarme y de las cnstancias documentales que en ella se acompaa el accionado contrat un seguro de responsabilidad civil con relacin al vehculo automotor interviniente en el siniestro de autos, meidante pliza en la cual se estableci expresamente en el art. 2 de las condiciones generales y en las particulares respecto al objeto del seguro y riesgos asegurables, que comprenda los supuestos de "uso

particular exclusivamente", especificndose en el artculo 7 inc.1 de las condiciones generales, que no estn a cargo de este seguro los siniestros acaecidos en circunstancias en que el automotor objeto del seguro estuviese afectado a uso comercial o de ndole distinta de la descripta en el art. 2do. de las condiciones generales. CCC. Quilmes, sala 1, 17-9-2007, Numa, Luis Alberto y otro c/ Roth, Santiago Silvano s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B2903990

Conforme a los trminos y alcances de la pliza antes referidos en cuanto a la descripcin del riesgo que forma parte del objeto del contrato de seguro concertado, lo preceptuado al respecto por los arts. 1, 2, 60 y concds de la ley 17418, la profusa doctrina y jurisprudencia invocada por la aseguradora citada en garanta que aqu doy por reproducida brevitatis causa, el rechazo del siniestro hecho por la aseguradora del que da cuenta la pericia contable y la circunstancia que se desprende de las constancias de la causa penal y de la presente en el sentido que el vehculo era usado comercialmente como remis para el traslado oneroso de eventuales clientes, se da el caso de exclusin de cobertura como limitacin del riesgo contratado. CCC. Quilmes, sala 1, 17-9-2007, Numa, Luis Alberto y otro c/ Roth, Santiago Silvano s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B2903991

47. La aseguradora frente al concurso del deudor Si bien nuestra ley no le acuerda al damnificado una accin directa que lo autoriza a reclamar directamente del asegurador hasta el lmite de la responsabilidad asegurada, aquella preferencia, da por s misma atribucin al crdito privilegiado mediante una accin contra el asegurador que no es una consecuencia, ni de un crdito directo contra ste, ni el resultado de la existencia de una solidaridad pasiva entre asegurado y asegurador, sino que es la consecuencia de un nico objeto que puede reclamar en virtud de dos acciones, una de las cuales se funda en el derecho a ser reparado, y otra, en un derecho a cobrarse del asegurador con preferencia al asegurado. El crdito del damnificado no queda afectado por el concurso de su deudor, por las siguentes circunstancias: el asegurador slo puede liberarse pagando directamente a la vctima, el asegurado o en su caso la masa, no podran oponerse a que el asegurador pague directamente al damnificado; el asegurado ni la masa de acreedores pueden requerir el pago de la indemnizacin del damnificado porque no son sus destinatarios y su derecho consiste en ser mantenidos indemnes; adems la indemnizacin debida por el asegurador no podra formar parte del activo de la masa, porque esta ltima no tendra el derecho a exigir su pago, salvo el nico caso de reembolso. Al reconocer al damnificado la facultad de citar en garanta a la aseguradora del demandado y, como consecuencia, propagar respecto de la citada los efectos de la cosa juzgada y establecer que la sentencia condenatoria ser ejecutable contra dicha parte, el art. 118 de la ley 17.418 no se ha limitado a instituir un mero llamado a la causa del asegurado, sino que con abstraccin del nomen

juris utilizado, ha legitimado al actor para acumular a la pretensin deducida contra el responsable otro reclamo de idntico objeto contra el asegurador.Por lo que, an cuando el asegurado haya caido en cesacin de pagos, ello no obstaculiza el derecho del damnificado a citar en garanta a su asegurador y, mediando sentencia que condene al asegurado fallido, oponible al asegurador, cobrar directamente ste, sin ser alcanzado por el concurso, salvo en lo relativo al fuero de atraccin. Y si bien la ejecutabilidad de la sentencia tiene un lmite cuantitativo, solo lo ser en la medida del seguro y no en la forma prevista para La Independencia S.A. como sostiene la recurrente. CCC. San Isidro, sala 2, 23/11/06, Ambulancias Alfa SRL c/ Empresa Ciudad de San Fernando s/ ds. y ps. Bertossi c/ La Independencia s/ ds. y ps, www.casi.com.ar ID: 626

48. Asegurador: valor probatorio de entrega de dinero al tercero. No es prohibido al asegurador hacer entregas de dinero al tercero en el seguro de responsabilidad civil sin mediar pronunciamiento judicial que lo condene o que condene a su asegurado, por lo que el acto es multvoco, y, emanando de una sociedad comercial, no vincula al juez. Apenas constituye un indicio de que al asegurador pudiera haber convenido oblar una suma antes que afrontar un litigio, pero el mismo hecho admite otras interpretaciones, y siendo una construccin intelectual, la prueba por presunciones es peligrosa y propicia al error, por lo que debe ser elaborada con suma cautela . De ah que resulta ineficaz cuando a partir de un hecho conocido, pueden deducirse diversos hechos desconocidos, recprocamente incompatibles. Es que tal medio de conviccin radica en un artificio conciente que no reposa en la evidencia sino en la idea de una coherencia lgica, que no la hay cuando inequvocamente no se conduce desde un hecho conocido hasta otro desconocido mediando entre ambos una relacin de causalidad . CCC. San Isidro, sala 2, 25/03/2004 Vera, Maximiliano c/ Ottato, Renato s/ ds. y ps. www.casi.com.ar ID: 628

49.Subrogacin en materia de seguros La accin que ejerce la compaa de seguros contra la parte accionada es la misma que posea el asegurado contra ellos, pero con un agregado, la aseguradora deber acreditar, adems de lo que aqul deba probar, que el pago hecho se corresponde a la reparacin del dao causado en el estropicio, ello porque es lo que constituye el titulo de la invocada subrogacin, y, por ende, de dicho acto fluye su legitimacin activa para demandar como acreedor subrogante (art. 80, ley 17.418). Ello en atencin a que no se trata aqu de un simple cobro de pesos, sino de una accin cuya procedencia impone justificar la existencia de los daos y perjuicios resarcibles, de modo que recin despus de acreditarse dichos daos resulta posible entrar a la etapa de su evaluacin, para determinar la cantidad de dinero mediante el cual el responsable habr de abonar para compensar los daos y perjuiicos efectivamente causados (arts. 1083, C.civil y 165 CPCC).

CCC. Quilmes, sala 1, 6-7-2007, Federacin Patronal Cooperativa SRL c/ Gomez, Miguel Angel y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2904022

VIII- LOS RECURSOS EN EL PROCESO DE DAO 50. Admisin del tercero en el proceso- Inapelable De acuerdo a lo dispuesto por el art. 96 del C.P.C.C. (2 prrafo), es inapelable la resolucin que admite la intervencin de terceros. CCC. San Isidro, sala 2, 02-06-05 Sosa, Hctor R. y/o c/Oxirent Argentina SA s/daos y perjuicios, www.casi.com.ar ID: 3048

51. Desestimacin de citacin de tercero- Inapelable (art. 494 del CPCC) El auto que desestima la citacin de un tercero en el proceso sumario es inapelable; tratndose el presente de un juicio sumario est comprendido en la inapelabilidad que taxativamente prescribe el art. 494 del C.P.C.C. por lo que habida cuenta de ello y no encontrndose en los supuestos de excepcin establecidos en dicha norma, corresponde declarar mal concedido el recurso de apelacin. CCC. San Isidro, Sala 2, 30/10/08, Statello Roberto V. c/Martnez, Mariano y otros s/Desalojo s/Incidente Art. 250 del C.P.C.C. www.casi.com.ar

52. Efectos del art. 377 del CPCC- Inapelabilidad Si bien la regla de la inapelabilidad consagrada por el art. 377 del C.P.C.C. no alcanza necesariamente a todas las providencias que se dicten en la etapa probatoria, no lo es menos que se han considerado como comprendidas en dicha norma los cuestionamientos que hicieran las partes respecto de resoluciones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de pruebas. CCC. San Isidro, sala 2, 05-09-2002, "Toledo, Monica c/Matyas, Gabriel y Bergoc, Alberto SH s/daos y perjuicios www.casi.com.ar ID: 3016 53. Recurso de inaplicabilidad de ley La determinacin del dao indemnizable -salvo supuesto de absurdo- es cuestin de hecho, librada a la prudencia de los jueces ordinarios y, por lo tanto, insusceptible de ser materia del recurso de inaplicabilidad de ley. SCBA, C 101844 S 10-12-2008 Banco de la Provincia de Buenos Aires c/ Etcheberrigaray, Jorge s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B7106

Siendo que el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley deducido no autoriza a revisar las conclusiones de la Alzada en punto a la relacin causal entre los daos y el obrar del presunto autor, el tratamiento de los restantes agravios resulta inoficioso, en tanto frente a la inexistencia del dao -presupuesto basal de la responsabilidad civil (art. 1067, Cd. Civ.)- no es necesario verificar si el obrar en cuestin fue antijurdico y culpable. SCBA, C 93895 S 10-6-2009 F.,A. c/ D., s/ Daos y perjucios JUBA SUMARIO B34186

IX- LA INTERVENCIN DE TERCEROS EN EL PROCESO 54.Carga de la citacion La carga de citar al tercero incumbe al que la pidi, quien debe denunciar el domicilio y, si ste es desconocido, notificarlo por edictos (art. 145 del C.P.C.C.) y, en su caso, dando intervencin al Defensor Oficial. Por otra parte, como el proceso no puede estar suspendido indefinidamente, el juez puede fijar un plazo a fin de que la parte interesada realice las diligencias pertinentes a fin de lograr la notificacin del tercero, bajo apercibimiento de prescindir de su intervencin. CCC. San Isidro, sala 2, 13/4/04. Alvarez, Ramn c/Morales, Hctor s/daos y perjuicios.

www.casi.com.ar ID: 3076 55. Citacin como tercero de la aseguradora La Ley de Riesgos del Trabajo n 24.557 contempla un rgimen especial de prestaciones en especie y dinerarias por parte de la aseguradora en el caso de que un trabajador o entidad asegurada sufra algn accidente o enfermedad contrada con motivo del trabajo (arts. 14 a 20), y un sistema especial de determinacin y revisin de las incapacidades (arts. 21 y 22). Son las prestaciones contempladas por este rgimen las que forman parte del objeto asegurado. En autos se demand por los daos sufridos por un hecho ilcito civil, y la responsabilidad de la demandada se fund en el hecho del dependiente, y en su condicin de propietaria o usuario del vehculo en el que era transportado el actor (art. 1113, 1 y 2 prrafo del C.C.), quedando as delimitado, con el alcance de la cosa juzgada, el encuadre jurdico de la accin intentada. Ello as, considero que le asiste razn a la aseguradora en cuanto a que no era procedente su citacin como tercero obligada, en la medida que, no tratndose del riesgo asegurado, no tena la demandada accin de regreso contra la misma (art. 94 C.P.C.C.), y por consiguiente, careca de legitimacin pasiva, siendo, por iguales motivos, procedente la defensa de "no seguro". CCC. Mercedes, sala 1, 27-12-2005, Cirillo, Ricardo Alfredo c/ Guerra, Anselmo y/o Municip. Mercedes s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B600205

IX El ROL DEL JUEZ EN LA BUSQUEDA DE LA VERDAD 56. Medida para mejor proveer. Fundamento y lmites. Las medidas para mejor proveer se basan en que "sin dejar de responder a las exigencias fundamentales del principio dispositivo, el proceso no se desarrolle como un juego de ficciones librado a la habilidad ocasional de los litigantes". A travs de su implementacin, el magistrado puede llegar de manera ms aproximada a la verdad jurdica objetiva, manteniendo en todos los casos la igualdad de los litigantes y respetando las garantas de la defensa en juicio y el debido proceso. CCC. San Isidro, sala 3, 24-4-09 Taboada c/ Bereciartua s/ Ds. y Ps. www.casi.com.ar ID: 4492 57. Estimacin jurisdiccional del dao- art. 165 del CPCCCuando las pruebas aportadas, no permiten concluir que hayan existido mayores daos que los admitidos en la sentencia, corresponde al juez estimar el monto, puesto que quien infringe la carga probatoria no puede tener mejor resultado que quien la satisface; por ello la estimacin jurisdiccional a la que se refiere el art. 165, debe ser medida y parsimoniosa (arts. 375 y 376 del CPCCI). CCC. San Isidro, sala 3, 16-7-09, Juarez, Hugo R. c/ Dorsi, Vanesa M. s/ daos y perjuicios, www.casi.com.ar

58. Los lmites del Juez en la sentencia Cabe recordar en igual sentido que las sentencias deben limitarse a los hechos y derechos invocados oportunamente, sin que sea permitido a los jueces apartarse de la relacin jurdico procesal trabada y cuyo ejercicio depende de la voluntad de los interesados, quienes podrn hacerla valer o no segn su libre arbitrio. As entonces, al haberse incluido en la condena a quien ya no participaba del proceso, el juzgador resolvi fuera de lo peticionado por las partes (extra petita) (arg. art. 253 del del CPCC). CCC. San Isidro, sala 3, 30-6-2009 www.casi.com.ar ID: 5033 59. Facultad de declarar la inconstitucionalidad- Deber de interpretacin Si bien es cierto que el control de constitucionalidad de una norma es una cuestin de derecho y debe realizarlo el juez o tribunal de intervencin an de oficio (arts. 31, Constitucin nacional; 3 y 57 de la local; doctr. C.S.J.N. in re, "Mill de Pereyra", "Fallos", 324:3219 y "Banco Comercial de Rodriguez c/ Pedernera s/ daos y perjuicios,

Finanzas", sent. del 19/VIII/2004, "La Ley", 30/VIII/2004), pues la Constitucin no rige cuando alguien lo pide, sino siempre, tambin lo es que la declaracin de inconstitucionalidad es una decisin final y extrema, que los jueces slo pueden tomar cuando llegan al absoluto convencimiento de que no existe otra va para evitar la lesin de un derecho, procurando el mismo resultado por la va de la interpretacin y armonizacin de las normas en juego. CCC. San Isidro, sala 3,l 2-6-09, Valentini c/ Cardona s/ daos y perjuicios, www.casi.com.ar ID: 4946 X. LA PRUEBA DEL DAO 60. Prueba pericial- Inidoneidad del peritaje basado en versiones de testigos. Facultad del Juez de apartarse del dictamen Es sabido que los peritos son auxiliares de la justicia cuya misin consiste en contribuir a formar la conviccin del magistrado y que ste no est ligado categricamente a las conclusiones del peritaje y, tal como ocurre en el caso, resulta inidneo el examen pericial apoyado en versiones de testigos y en la declaracin del inculpado . Es que, si la opinin cientfica del perito, para aceptar la versin de uno de los adversarios, parte de lospresupuestos de hecho que el mismo le suministra, carece de aptitud probatoria si tales presupuestos de hecho resultan improbados, dudosos o inexactos. CCC. San Isidro, sala 3, 21-5-09, Maidana c/ Ortega s/ ds. y ps, www.casi.com.ar ID: 4952 61. Valoracin de la falta de prueba de los daos Ante la ausencia de la prueba de la entidad del dao, corresponde al juez estimar moderadamente su monto, puesto que quien infringe la carga probatoria no puede tener mejor resultado que quien la satisface. CCC. San Isidro, sala 3, 5-5-2009,Gardiol, Jos Enrique c/ Ibez, Mnica D. y Moran, Oscar Alberto s/ daos y perjuicios, www.casi.com.ar ID: 4790

62. Prueba presuncional a) Caso de la privacin de uso del automotor. Las presunciones son un medio indirecto de prueba por el cual, a partir de hechos probados, es posible conclur inequvocamente, conforme a las reglas de la sana crtica, en la existencia del hecho que se pretende acreditar (art. 163 inc. 5 CPCC.). Son graves las que renen tal grado de probabilidad que en el nimo del juez se traducen en certeza moral, o son el fruto de una induccin potente; precisas en cuanto inequvocas, si de ellas no pueden deducirse diferentes consecuencias ni se prestan a duda o contradiccin; y concordantes cuando convergen en un mismo objeto.

CCC. San Isidro, sala 2, 3-11-05, Civelli c/ Lomes s/ ds. y ps. www.casi.com.ar ID: 3440 En el caso, no basta con afirmar que la carga probatoria del dao incumbe al actor (art. 375 CPCC), cuando ste ha acreditado ser propietario del automvil -ergo, haberlo adquirido mediante un acto de disposicin patrimonial-; que ello implic una inversin no trivial, por ser fabricado en 1993; que lo usaba -lo que no es controvertido-; que por fuerza hubo de verse privado temporalmente de poder hacerlo. He ah la prueba presuncional del dao. CCC. San Isidro, sala 2, 3-11-05, Civelli c/ Lomes s/ ds. y ps. www.casi.com.ar ID: 3440

La propiedad del coche implica una inversin de capital, tendiente a satisfacer necesidades humanas, sean econmicas, o de confort o puramente hedonsticas, como se desprende del mero hecho de usarlo. Y ste -corroborado, como es obvio, en el hecho de litis-, se constituye as en un hecho cierto, conforme al curso normal y ordinario de las cosas, al extremo de deber aceptrselo salvo prueba en contrario. Y va de suyo que para aquel propsito no es indiferente el uso o no uso del automvil, establecido que, ordinariamente, no es gratuito adquirirlo. Y tampoco conservarlo, ni siquiera en el supuesto (que no es el de autos) de no explotarlo en absoluto. An en ese inslito supuesto, cuesta asegurarlo -a lo menos contra robo, incendio y destruccin total (riesgos de que no est exento el automvil del excntrico que lo adquiera para no usarlo), y contra la responsabilidad civil (porque no se cubre ningn riesgo si no se contrata ste)-, o pagar las patentes. E incluso ltimamente, de suplir la ineptitud del Estado para sufragar a la docencia (Ley 25.053). Siendo as, si est acreditada la necesidad de someter el rodado a reparaciones, considero que en el caso queda probado el dao resarcible, puesto que los extremos referidos producen conviccin de conformidad con las reglas de la sana crtica, adquiriendo as jerarqua de indicios determinantes de presuncin en los trminos del art. 163 inc. 5 del CPCC. CCC. San Isidro, sala 2, 3-11-05, Civelli c/ Lomes s/ ds. y ps. www.casi.com.ar ID: 3440

La privacin del uso del automotor no escapa a la regla de que todo dao debe ser probado, por lo que quien reclama por este rubro debe probar que efectivamente esa privacin le ocasion un perjuicio (art. 375 CPCC). Sin embargo, ese criterio se aplic en un caso en que el actor haba vendido el rodado 25 das despus del accidente, o sea, en circunstancias en que inmediatamente despus del dao el actor enajen el vehculo, connotaciones peculiares del precedente, ya que hacen dudar de que se lo reparara o debiera reparar para impedir la solucin de continuidad en el quehacer cotidiano. CCC. San Isidro, sala 2, 3-11-05, Civelli c/ Lomes s/ ds. y ps. www.casi.com.ar ID: 3440

b) El dao legal presumido. Legitimados activos- alcance El dao legal presumido por los arts. 1084 y 1085 del Cdigo Civil -aqul que no es necesario probar al cnyuge suprstite ni a los herederos necesarios del muerto por cuanto est en el orden normal y ordinario de las relaciones familiares- es el referido a la incidencia que la desaparicin del occiso tiene en los niveles y modo de subsistencia de los primeros. Cualquier otro dao que sufran estas personas (los legitimados para actuar la accin y la presuncin legal), as como todos y cualquiera de los daos de que se aquejen tanto los parientes no beneficiados con la presuncin legal referida, como los terceros podrn ser resarcidos mediante la concurrencia de los arts. 1068, 1069, 1079 del Cdigo Civil y 29 del Cdigo Penal y, desde ya, siempre que se pruebe el perjuicio sufrido. CCC. 1a., La Plata, sala 3, 17-2-2009, Matrangulo, Noem G. c/ Ruiz Villoldo M.A. y otros s/ds. Y ps., JUBA SUMARIO B202827

XI- EL JUICIO DE DAOS AMBIENTALES 63. Vas de reclamo Cuando una actividad lesiona el equilibrio medioambiental en una medida no tolerada por el legislador (conf. art. 27 de la ley 25.675 -L.G.A.-, que exige que la alteracin negativa debe ser "relevante"), queda a disposicin de los afectados y dems legitimados por nuestro ordenamiento diversas vas de reclamacin (conf. arts. 41 y 43, Const. Nac.; 30, L.G.A.; 36, ley pcial. 11.723; y ccdtes.). Pese a que varias de las pretensiones reglamentadas pueden acumularse ante un mismo hecho o sucesin de ellos, cabe distinguirlas en razn de su diverso objeto o finalidad, as como sus presupuestos de procedencia. 1) Una primera distincin es la que cabe formular entre los meandros procesales preventivos (tutela inhibitoria), destinados a poner en prctica el principio sentado en el art. 4, 3 prrafo de la ley 25.675, y los destinados a recomponer o reparar el perjuicio ya ocasionado. 2) Pero an dentro de esta ltima categora de acciones (es decir, las incoadas frente al dao consumado), corresponde identificar la pretensin de recomposicin propiamente dicha, que tiene por objeto el restablecimiento del estado anterior a la produccin de la lesin ambiental (art. 28, L.G.A.). Es esta importante va la que nuestra Constitucin Nacional considera "prioritaria" (art. 41), sin excluir -por supuesto- otros mecanismos de reparacin. Frente a la imposibilidad tcnica de dicha recomposicin "en especie", el citado ordenamiento especial dispone la viabilidad de la accin destinada a obtener una "indemnizacin sustitutiva" (art. 28, ley 25.675), que -al igual que la pretensin anterior- tiene carcter indivisible, ya que ambas apuntan a tutelar el bienestar medioambiental de modo difuso. 3) Distinto es el caso de la demanda promovida por los afectados para el resarcimiento de los perjuicios sufridos particularmente".

SCBA, C 86727 S 25-2-2009 , Scaldaferri, Miguel Angel y Cacabellos, Marcela y por sus hijos M. y M. Scaldaferri c/ Municipalidad de Pergamino s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B30583 64. Competencia federal El dao ambiental denunciado habra sido irrogado primordialmente al ro Paran por la demandada contaminando sus aguas mediante sustancias txicas provenientes de aguas residuales, desechos industriales, petrleo y sus derivados como as tambin residuos orgnicos, circunstancias ellas que habilitan a entender que, en principio, se hallara configurada la situacin contemplada en el artculo 7 segundo prrafo, de la ley 25.675. Si bien este Tribunal ha resuelto que con el dictado de la ley provincial 11.723 -del Medio Ambiente-, se evidencia la voluntad del legislador de reivindicar para la autoridad local la competencia en el tema ambiental, en tanto la preservacin del medio se encuentra a cargo de la Provincia fijando, adems, la posibilidad de acudir ante los tribunales ordinarios competentes ello, siempre y cuando se trate de la intervencin en temas ambientales no interjurisdiccionales (cfr. arts. 7 y 32). Ello es an ms claro en el presente toda vez que se trata de un ro -el Parannavegable y, por lo tanto, sujeto a la jurisdiccin federal en razn del lugar (arts. 26, 75 inc. 10 y 121, Const. nacional; 2 inc. 1, ley 48 y 1, C.P.C.C.N.). Por tales razones, se declara que la presente causa es ajena a la competencia de la justicia provincial, siendo propia de la jurisdiccin federa (arts. 7 prr 2 ley 25.675; 1 y 8 de la ley 12.008 -texto segn ley 13.101-; 4 y conc. del C.P.C.C.). SCBA, B-69853, 17/6/2009, "Rivarola, Martn R. C/ Rutilex Hidrocarburos Arg. S.A. s/Pretensin indemnizatoria.--Conflicto de competencia art. 7 inc. 1 LEY 12.008--" 65. Legitimacin activa Como la reparacin de los daos individuales ocasionados a partir de la degradacin ambiental no fue intentada a ttulo grupal (es decir, a travs de una accin colectiva reparadora de intereses individuales homogneos), sino mediante las herramientas procesales tradicionales de acumulacin subjetiva (art. 88, C.P.C.C.) se reedita en cada proceso el anlisis de los presupuestos de la responsabilidad civil para verificar si corresponde reconocer a los litisconsortes activos (en este caso 47 vecinos de la zona) el derecho a ser indemnizados por sus aflicciones personales. En esta faena, la discusin recae como puede advertirse- en torno a los aspectos propios de la situacin particular de los reclamantes; en especial, en lo que tiene que ver con la determinacin de la relacin de causalidad entre la actividad contaminante y los perjuicios invocados, la existencia de dichos daos, la prescripcin de las acciones individuales, etc. SCBA, C 98377 S 17-12-2008 Sagarduy, Alberto Omar c/ Copetro S.A. s/ Daos y perjuicios JUBA SUMARIO B30410

XII- EL JUICIO DE DAOS EN LOS ACCIDENTES DE AUTOMOTORES 66. Caso de competencia originaria de la CSJN Cabe asignar naturaleza civil a la demanda por los daos y perjuicios ocasionados por un accidente automovilstico en la cual se atribuye responsabilidad objetiva a la provincia demandada -de La Rioja en el caso- por ser titular del vehculo en cuestin. Asimismo, procede la competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en virtud de lo dispuesto por el art. 117 de la Constitucin Nacional, si a la distinta vecindad de la contraria, se une la naturaleza civil de la materia.- B858048 CCC. San Nicols, sala 1, 27-11-2007, Cejas Miguel F. y otra c/ Ministerio de Salud y Desarrollo de la Prov. de La Rioja y otro y/o quien resulte responsable s/ Daos y perjuicios 67. Caso de accidente con vehculo del ANSES- Competencia federal Si en la presente accin de daos y perjuicios ha sido demandada la Administracin Nacional de la Seguridad Social en su carcter de propietaria del automotor interviniente en el accidente de trnsito que diera origen a este proceso, en la medida que la accin instaurada involucra pasivamente a una entidad nacional -en el caso la ANSES.- prevalece la prerrogativa jurisdiccional que le asiste al Estado Nacional al fuero federal (art. 116 CN) resultando por lo tanto la controversia planteada, ajena a la competencia ordinaria local. CCC. 2a., La Plata, sala 1, 5-8-2004, Tejeda, Segundo Dalmiro c/ Angeloni, Rubn Angel Luis y otros s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B255339 XIII. El JUICIO DE DAOS AL CONSUMIDOR 68. Automviles. Aplicacin de la ley 24.240 arts. 12 y 13. Se trata en el caso de una tpica relacin de consumo, en la que resultan aplicables los arts. 12 y 13 de la ley 24.240 de derechos del consumidor que impone a fabricantes, importadores y vendedores de cosas mubles no consumibles art. 2325 del C.Civil, entre las que sin duda se cuentan los automviles- la obligacin de responder por la garanta, asegurando un servicio tcnico adecuado y el suministro de partes y repuestos; la garanta a que se refieren ambos artculos es la mnima legal establecida por el art. 11 . Al respecto establece el art. 11 de la ley 24.240 (modificado por la ley 24.999, art. 1) que cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles (art. 2325 del Cdigo Civil) el consumidor y los sucesivos adquirentes gozarn de garanta legal por los defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado y su correcto funcionamiento. CCC. San Isidro, Sala 2, 17/4/07, Da Silva Parreira, Daro A. C/ Sarthou Automotores S.A. S/ ds. Y ps., www.casi.com.ar ID: 315

69. Ley 24.240 otorga una garanta real ms extensa que la del cdigo civil por vicios redhibiitorios. La ley 24.240, pues, otorga a los adquirentes y subadquirentes que encuadran en su tutela una garanta real que va ms all de la garanta por vicios redhibitorios que otorga el Cdigo Civil por los defectos de cualquier clase que pueda presentar la cosa, aunque hayan sido manifiestos o apreciables al tiempo de su recibo, si afectan la identidad del bien ofrecido o anunciado, o su correcto funcionamiento. CCC. San Isidro, Sala 2, 17/4/07, Da Silva Parreira, Daro A. C/ Sarthou Automotores S.A. S/ ds. Y ps., www.casi.com.ar ID: 317.

70. Derechos del consumidor. Por amplio que sea el criterio que debe primar cuando se trata del campo de los derechos del consumidor frente al productor, fabricante y/o distribuidor o expendedor, siempre ser indispensable la prueba concreta de la relacin de causalidad entre el hecho y el dao que est en cabeza de la actora damnificada. CCC. San Isidro, Sala 2, 17/4/07, Da Silva Parreira, Daro A. C/ Sarthou Automotores S.A. S/ ds. Y ps., www.casi.com.ar ID: 319.

71. Daos al consumidor El codemandado ha prestado servicio tcnico al actor como concesionario oficial, pero ello no permite otorgarle el carcter de productor, fabricante, importador, distribuidor, proveedor, vendedor ni que ha puesto su marca en la cosa o servicio, mxime teniendo en cuenta que en los presentes, se acciona por daos causados por un vicio o defecto de fabricacin del vehculo, con lo cual la prestacin del servicio tcnico resulta ajeno al objeto de autos. CCC. Quilmes, sala 1, 9-2-2009, Rivero, Oscar c/ Peugeot Citroen s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B2904292

Existiendo discrepancia entre la numeracin del chasis y la del motor consignada en el ttulo de propiedad y la que presenta el rodado, resultan responsables frente al adquirente del automotor tanto el vendedor -por se el contratante directo- como la concesionaria y el fabricante (que import la unidad) -estos ltimos por que le son atribuibles las consecuencias inmediatas de poner en el mercado un vehculo con defectos-. CCC. Azul, sala 2, 14-3-2006, Bedascarrasbure, Eduardo H. c/ SVG S.R.L. s/ Daos y perjuicios, JUBA SUMARIO B3101314

En el marco de la ley 24240, debe diferenciarse la imputabilidad, que es la legitimacin pasiva que reviste todo empresario o comerciante interviniente en una relacin de consumo, y la responsabilidad, que genera la obligacin de reparar el perjuicio ocasionado al consumidor, a cargo de cualquiera de los sujetos calificados imputables. Y si bien el consumidor est legitimado para demandar a cualquiera de los intervinientes en la relacin de consumo, puede ocurrir, como en la especie, que el demandado se exima de responsabilidad por encontrarse en una de las situaciones de inimputabilidad, pese a hallarse entre los posibles responsables segn el art. 40, en cuyo caso no ser deudor de la indemnizacin pretendida. Cabe recordar al respecto que la procedencia de la accin de daos y perjuicios derivados de una relacin contractual requiere la demostracin del incumplimiento denunciado, la del dao, y la del nexo de causalidad entre ste y la obligacin incumplida, pues ninguno de estos extremos se presume. No empece a ello el hecho de no haber acreditado fehacientemente la entrega a su mandante del dinero recibido por parte de los accionantes, ya que ello no lo hace responsable frente a los compradores. Si bien una de las obligaciones del corredor como intermediario era rendir cuentas a su mandante, dar un detalle prolijo de su gestin, con clara notificacin de las cobranzas efectuadas y de toda cuestin que fuera de inters para el dueo del negocio (Lorenzetti, Tratado de los contratos", T II, pg. 302, Ed. Rubinzal-Culzoni), el cumplimiento o incumplimiento de tales obligaciones por parte del agente inmobiliario es una cuestin ajena a los adquirentes y nada impide al mandante eventualmente accionar por las vas pertinentes para reclamar al gestor todo lo que este le debiere . CCC. San Isidro, Sala 2, 20/7/07, Calvente Helio Edgardo c/ Risso Carlos y/o resolucin de contrato www.casi.com.ar ID: 112

XIV. EL JUICIO DE DAOS EN EL AMBITO DEPORTIVO Si bien nuestro superior Tribunal provincial ha resuelto que el organizador del evento deportivo ha de responder cuando el dao es producido por el riesgo de las cosas de que se sirve el organizador para la realizacin del evento (SCBA. Re c/Jockey Club MdP s/ds. y ps. del 11.5.93.), en la especie ello no es as, puesto que el dao no se produjo como consecuencia de un elemento dispuesto para o con ocasin de la realizacin del torneo, sino en circunstancias ajenas al mismo, en que el menor saliera a dar un paseo con responsables que no dependan de la Provincia sino de la comuna a quien representaba. Por el mero hecho de participar y viajar, no es razonable interpretar que la Provincia de Buenos Aires resulte obligada a garantizar una indemnidad absoluta de la totalidad de los participantes por cualquier motivo que fuera (robos, accidentes y otros motivos completamente ajenos a la realizacin de la competencia), puesto que ello sera de imposible previsin de acuerdo al curso normal y ordinario de las cosas. De all que no se advierte en el caso una causalidad adecuada entre la organizacin del torneo y el accidente que sufriera el menor en ocasin de dar un paseo (arts. 901, 902, 904, 905, 906 del Cd. Civil).

CCC. San Isidro, Sala 2, 24/4/07, Pasetto, Daniel c/ Municipalidad de San Fernando s/ds. Y ps., www.casi.com.ar Si bien la Corte Suprema de la Nacin (en autos Mosca, Hugo Arnaldo c/Buenos Aires Pcia. de -Polica bonaerense- y otros s/daos y perjuicios, del 6.3.07.) ha decidido que todo organizador de un evento deportivo tiene una obligacin de seguridad respecto de los asistentes para que tal evento se desarrolle normalmente y sin peligro para el pblico y los participantes, y que por eso los organizadores son responsables de los daos sufridos por los asistentes, no debe perderse de vista que en el caso de autos los daos sufridos por el menor de edad no provienen del accionar de otros participantes o asistentes a la competencia, ni se trata por ello de daos ocurridos con ocasin del evento, ni se relaciona el dao con las diligencias que cuidadosa y razonablemente debieron implementar los organizadores en funcin de la prevencin de riegos evitables durante la realizacin del evento -como lo seala la Corte en el citado precedente-, ya que el dao o lesin que en autos se analiza, a diferencia del que evaluara la Corte Federal, no deriva o tiene su origen en la competencia o evento deportivo. CCC. San Isidro, Sala 2, 24/4/07, Pasetto, Daniel c/ Municipalidad de San Fernando s/ds. y ps., www.casi.com.ar xxxxxxxxxxxxxxxxxx