Resumo - Primeira etapa de estudo

TEORIA GERAL DO DIREITO SOCIETRIO 1. Sociedades Empresrias Sociedade uma forma jurdica de aglutinao de esforos de diversos agentes, interessados nos lucros que esta articulao promete propiciar. Configura-se quando duas ou mais pessoas pretendem desenvolver, em conjunto, uma atividade econmica e buscam a composio de seus interesses no plano do direito. Empresria uma pessoa jurdica que explora uma empresa. 1.1 Pessoa Jurdica As Sociedades Empresrias no direito brasileiro so sempre personalizadas, ou seja, so pessoas distintas dos scios, titularizam seus prprios direitos e obrigaes. Pessoa Jurdica um expediente do direito destinado a simplificar a disciplina de determinadas relaes entre os homens em sociedade. Tem o sentido de autorizar determinados sujeitos de direito prtica de atos jurdicos em geral. 1.1.2 Natureza e Conceito As teorias que discutem a natureza da pessoa jurdica dividem-se, fundamentalmente, em dois grupos: de um lado, os pr-normativistas, que consideram as pessoas jurdicas seres de existncia anterior e independente da ordem jurdica; para seus adeptos, a disciplina legal da pessoa jurdica mero reconhecimento de algo preexistente; estes doutrinadores tendem a considerar a natureza das pessoas jurdicas semelhante dos homens; esto neste grupo a teoria orgnica e da realidade objetiva. De outro lado, encontram-se as teorias normativistas sustentando o oposto, ou seja, as pessoas jurdicas como criao do direito, contrapondo a intangibilidade das pessoas jurdicas realidade dos seres humanos; esto neste grupo a teoria da fico e a teoria da realidade jurdica. O caminho apontado por Coelho para a soluo da questo passa pelas concepes, inegavelmente normativistas, de Kelsen e Tullio Ascarelli, concluindo que os interesses dos seres humanos, na complexa sociedade atual, compem-se a partir de regras positivadas, que no se reportam a nenhuma realidade preexistente, mas apenas indicam como determinados conflitos de interesses devem ser superados. A pessoa jurdica no preexiste ao direito; apenas uma idia, cujo sentido partilhado pelos membros da comunidade jurdica, que a utilizam na composio de interesses. No que tange ao conceito de pessoa jurdica, temos a observar que pessoa um sujeito de direito, contudo, sujeito de direito um conceito mais amplo que de pessoas, posto que nem todos so personalizados. Assim, temos que os titulares de direitos e obrigaes podem ou no ser personalizados. So personalizadas as pessoas fsicas e jurdicas e despersonalizadas as entidades que, no obstante serem sujeitos de direito e obrigaes, no possuem personalidade jurdica, entre as quais o esplio, a massa falida, o condomnio horizontal, o nascituro. O trao

diferencial entre os sujeitos personalizados e os despersonalizados, no campo do direito privado, a autorizao genrica para a prtica de atos jurdicos. Assim, o sujeito de direito personalizados tem aptido para a prtica de qualquer ato, exceto o expressamente proibido; j o despersonalizado somente pode praticar ato essencial ao cumprimento de sua funo ou o expressamente autorizado. O sujeito personalizado pode fazer tudo o que no est proibido; o despersonalizado, somente o essencial ao cumprimento de sua funo ou o expressamente autorizado. H trs excees a estas regras: atos jurdicos tpicos de pessoas fsicas, que, mesmo no havendo vedao expressa sua prtica por pessoas jurdicas, no podem por elas ser praticados (casamento, adoo); atos jurdicos da essncia dos sujeitos de direito despersonalizados, que mesmo sem autorizao expressa podem por estes ser praticados (contrato de trabalho por condomnio horizontal); e o Estado, que embora seja uma pessoa jurdica de direito pblico, portanto personalizado, depende de autorizao expressa do direito para praticar validamente atos jurdicos, em funo do princpio da legalidade no direito pblico. 1.2 Quadro Geral das Pessoas Jurdicas As pessoas jurdicas so inicialmente classificadas em dois grandes grupos: as de direito pblico, que se encontram no mbito de disciplina de direito pblico; e as de direito privado, que se submetem ao regime jurdico do direito privado. O trao distintivo entre elas no est relacionado origem dos recursos empregados em sua constituio, pois h pessoas jurdicas de direito pblico cuja origem dos recursos inteiramente privada (OAB), assim como a pessoas jurdicas de direito privado cuja origem dos recursos e inteiramente (empresas pblicas) ou parcialmente (sociedade de economia mista) pblica. As pessoas jurdicas de direito pblico gozam de prerrogativas no titularizadas pelas pessoas jurdicas de direito privado, porque os interesses daquelas so reputados de maior importncia que os destas, em razo da supremacia dos interesses que o direito encarregou-as de tutelar, posto que afetam a vida de um maior nmero de pessoas. J as pessoas jurdicas de direito privado esto sujeitas a um regime jurdico caracterizado pela isonomia, inexistindo valorao diferenciada dos interesses defendidos por elas. As pessoas jurdicas de direito pblico so a Unio, os Estados, os Municpios, os Territrios, o Distrito Federal e as autarquias. Todas as demais pessoas jurdicas so de direito privado. Dentre as pessoas jurdicas de direito privado, de um lado, h as chamadas estatais, cujo capital formado, majoritria ou totalmente, por recursos pblicos, quais sejam as sociedades de economia mista, as empresas pblicas criadas para a explorao de atividade econmica e as fundaes governamentais; e, de outro, as particulares, constitudas apenas por recursos particulares. A pessoa jurdica de direito privado particular pode revestir trs formas diferentes, quais sejam: a fundao, a associao e a sociedade. A fundao no resultante da unio de esforos pessoais para a realizao de fins comuns, mas da afetao de

um patrimnio a determinadas finalidades, reputadas relevantes pelo instituidor; a vinculao entre bens destacados do patrimnio do instituidor e a realizao de finalidades por ele estabelecidas, distinguindo-se das associaes e sociedades por no caracterizar a agregao de pessoas com mesmos objetivos para, mediante a conjugao de suas aes, alcanarem-nos com menor dificuldade, trao caracterstico destas duas ltimas. J o que diferencia a associao da sociedade a natureza dos objetivos que inspiraram a unio de esforos pessoais de seus integrantes, ou seja, se os objetivos so econmicos, a pessoa jurdica uma sociedade; se estes objetivos so filantrpicos, culturais, sociais, polticos ou de qualquer outro gneros, a pessoa jurdica uma associao. Duas so as espcies de sociedade no direito brasileiro, a simples e a empresria. A sociedade simples explora atividades econmicas especficas e cujo objeto social explorado sem empresariedade, ou seja, sem profissionalmente organizar os fatores de produo. A sua disciplina jurdica se aplica subsidiariamente das sociedades empresrias contratuais e s cooperativas. A sociedade empresria, por sua vez, a que explora empresa, ou seja, desenvolve atividade econmica de produo ou circulao de bens ou servios. A distino entre sociedade simples e empresria no reside no intuito lucrativo, uma vez que da essncia de qualquer sociedade a persecuo do lucro, inexistindo pessoa jurdica dessa categoria com fins filantrpicos ou pios, mas o modo de explorar seu objeto, ou seja, se explorado com empresariedade ou no. Esse critrio de identificao da sociedade empresria, que d relevo maneira de se desenvolver a atividade efetivamente exercida pela sociedade, na definio de sua natureza empresarial, apenas excepcionado em relao s sociedades por aes, que sero sempre empresrias (CC, art. 982, pargrafo nico e LSA, art. 2, 1) e s cooperativas que nunca o sero, mas sempre sociedades simples (CC, art. 982, pargrafo nico). Temos assim que a sociedade empresria pode ser conceituada como a pessoa jurdica de direito privado no-estatal, que explora empresarialmente seu objeto social ou a forma de sociedade por aes. 1.3 Efeitos da Personalizao da Sociedade Empresria Como j esclarecido, a sociedade empresria uma pessoa jurdica e, como tal, sujeito de direito personalizado, podendo, portanto, praticar todo e qualquer ato ou negcio jurdico em relao ao qual inexista proibio. Na medida em que a lei estabelece a separao entre a pessoa jurdica e os membros que a compem, consagrando o princpio da autonomia patrimonial, os scios no podem ser considerados os titulares dos direitos ou devedores das obrigaes relacionadas ao exerccio da atividade econmica, explorada em conjunto. Da personalizao da sociedade empresria decorrem trs conseqncias, a saber: a titularidade negocial, a titularidade processual e a responsabilidade patrimonial. 1.3.1 Titularidade Negocial

Os vnculos da obrigao jurdica, contratuais ou extracontratuais, originados da explorao da atividade econmica aproximam terceiros e a pessoa jurdica da sociedade empresria. Os scios no so partcipes desta relao. Quem participa da relao a pessoa jurdica da sociedade, como credora ou devedora e, embora ela o faa necessariamente pelas mos de seu representante legal, ela, pessoa jurdica, que assume um dos plos da relao negocial. 1.3.2 Titularidade Processual A personalizao da sociedade empresria importa na definio da sua legitimidade para demandar e ser demandada em juzo. Nos processos relacionados s suas obrigaes, a parte legtima para mover ou responder a ao a prpria pessoa jurdica da sociedade e no os seus scios. Quem outorga mandato judicial, recebe citao, recorre, ela como sujeito de direito autnomo. 1.3.3 Responsabilidade Patrimonial O patrimnio da sociedade empresria no se confunde com o patrimnio individual de seus scios. Os bens integrantes do estabelecimento empresarial e outros eventualmente atribudos pessoa jurdica so de propriedade dela e no de seus membros. No existe comunho ou condomnio dos scios relativamente aos bens sociais, sobre estes bens os componentes da sociedade empresarial no exercem nenhum direito, de propriedade ou de qualquer outra natureza. No patrimnio dos scios encontra-se a participao societria, representada por cotas (ou quotas) da sociedade limitada ou pelas aes da sociedade annima. A participao societria, contudo, no se confunde com o conjunto de bens titularizados pela sociedade, nem com sua parcela ideal. Conclui-se, assim, que respondem pelas obrigaes da sociedade, em princpio, apenas os bens sociais, pois, a garantia do credor o patrimnio do devedor e, se devedora a sociedade, ento ser o patrimnio social que garantir a satisfao dos direitos creditcios contra ela. Da personalizao das sociedades empresrias decorre o princpio da autonomia patrimonial, que um dos elementos fundamentais do direito societrio. Em razo deste princpio, no respondem os scios, em regra, pelas obrigaes da sociedade. 1.4 Incio e Trmino da Personalizao O incio da personalizao regular da sociedade empresria opera-se com o seu registro na Junta Comercial, formalidade estabelecida pela legislao civil como o ato responsvel pela constituio da pessoa jurdica (CC, arts. 45. e 985), contudo, admite-se que o encontro de vontade dos scios, anterior regular constituio desta, j suficiente para dar origem a um novo ente, ao qual se aplica o regime das sociedades em comum (CC, arts. 986 a 990). A relevncia da situao diz respeito subsidiariedade da responsabilidade dos scios pela sociedade sem registro, posto que, uma das sanes que o direito estabelece em razo da falta de registro na Junta Comercial a responsabilidade ilimitada dos scios.

Na sociedade registrada regularmente a responsabilidade dos scios ser sempre subsidiria, independentemente de ser limitada ou ilimitada. J na sociedade irregular, ela ser sempre ilimitada, contudo, subsidiria para os scios em geral e direta para o scio que se apresentar como representante da sociedade (CC, arts. 998 e 990). A solidariedade a que se refere o artigo 990 do Cdigo Civil diz respeito aos scios entre si e no aos scios em relao sociedade. A personalizao da sociedade empresria termina aps um procedimento dissolutrio, que pode ser judicial ou extrajudicial. A simples inatividade da sociedade no significa seu fim, assim como ocorre com as pessoas naturais que deixam de trabalhar por se aposentarem, mas no perdem a capacidade para a prtica de atos jurdicos, a pessoa jurdica permanece, mesmo que o seu estabelecimento tenha sido fechado e alienado,mesmo que os seus empregados tenham sido dispensados, mesmo que no esteja mais praticando nenhuma operao econmica. A paralizao no importa necessariamente em dissoluo. O procedimento dissolutrio inicia-se com um ato praticado pelos scios ou pelo Judicirio, a dissoluo, prossegue coma liquidao, que visa soluo das pendncias negociais da sociedade e a partilha, que distribui o acervo patrimonial remanescente, se houver, entre os scios. 2 Classificao das Sociedades Empresrias So cinco os tipos de sociedades empresria: Nome Coletivo (N/C), Comandita Simples(C/S), Comandita por Aes(C/A), Annima(S/A) e por quotas de responsabilidade Limitada(Ltda). Somente sob uma destas formas podem os empreendedores associar-se, conforme o direito brasileiro. Contudo, embora sejam cinco os tipos disponveis, somente as limitadas e annimas possuem importncia econmica, uma vez que as demais so muito pouco utilizadas, em razo de sua disciplina inadequada s caractersticas da economia atual. Por este motivo, ser priorizado o estudo das sociedades annima e limitada em relao s demais espcies. 2.1 Classificao quanto responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais Em razo da personalizao das sociedades empresrias, aplicao do princpio da autonomia patrimonial, os scios tm, pelas obrigaes sociais, responsabilidade subsidiria, ou seja, enquanto no exaurido o patrimnio social, no se pode cogitar de comprometimento do patrimnio dos scios para a satisfao de dvida da sociedade. Assim, se a pessoa jurdica solvente, o patrimnio particular de cada scio , absolutamente, inatingvel por dvida social. A subsidiariedade a regra na responsabilizao dos scios por obrigaes da sociedade, vista do disposto nos artigos 1.024 do CC e 596 do CPC, que asseguram aos scios o direito de exigirem o prvio exaurimento do patrimnio social. Quando a lei fala em responsabilidade solidria, est a referir-se s relaes entre os scios, ou seja, se um dos scios descumpre sua obrigao, esta pode ser

exigida dos demais, se solidrios (CC arts. 1.039, 1.045, 1.091, 1.052). H ainda que se esclarecer que o direito brasileiro atual no prev hiptese de limitao de responsabilidade pessoal, ou seja, quando uma pessoa, fsica ou jurdica, responde por seus prprios atos, por suas obrigaes, ter responsabilidade ilimitada. Somente se concebe a limitao da responsabilidade subsidiria. Assim sendo, os scios respondem pelas obrigaes sociais, sempre de modo subsidirio, mas limitada ou ilimitadamente. Em no sendo suficiente o patrimnio da sociedade para integral pagamento dos credores desta, em algumas sociedades, o saldo poder ser reclamado dos scios de forma ilimitada; em outras sociedades, os credores somente podero alcanar um determinado limite dos patrimnios particulares dos scios, relacionado ao valor do investimento que se propuseram a realizar, caracterizando-se como prejuzo a ser suportado pelos credores o saldo que remanescer a este limite; e, em um terceiro grupo de sociedades, h scios que respondem ilimitadamente e scios que respondem limitadamente. As sociedades empresrias, portanto, considerando o critrio que considera a responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais, pode ser: 2.1.1 Sociedade Ilimitada quando todos os scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Temos apenas um tipo de sociedade desta categoria, a sociedade em nome coletivo N/C. 2.1.2 Sociedade Mista quando uma parte dos scios tem responsabilidade limitada e outra parte tem responsabilidade ilimitada. Pertencem a esta categoria as sociedades: em comandita simples C/S, cujo scio comanditado responde ilimitadamente pelas obrigaes sociais e o scio comanditrio responde limitadamente; e em comandita por aes C/A, cujos scios diretores tm responsabilidade ilimitada e os demais acionistas respondem limitadamente. 2.1.3 Sociedade Limitada quando todos os scios respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais. So desta categoria as sociedades annima S/A e limitada Ltda. H regras diferenciadas para a determinao do limite de responsabilidade dos scios, conforme seja a sociedade limitada ou comandita simples, de um lado, ou annima e comandita por aes, de outro. Os scios da sociedade limitada e o comanditrio da sociedade em comandita simples respondem pelas obrigaes sociais at o total do capital no-integralizado, ou seja, at o limite do valor do que ainda no foi integralizado no capital social da sociedade, independentemente de ter ou no integralizado a totalidade de suas cotas. Se algum scio ainda no integralizou totalmente a sua parte, todos os scios respondem at o limite de valor ainda no integralizado. J os acionistas de uma sociedade annima ou os da comandita por aes com responsabilidade limitada, respondem somente por aquilo que ainda no integralizaram, apenas pelo que lhe cabia aplicar. Assim sendo, uma acionista

nunca poder ser responsabilizado pela no-integralizao da participao societria devida por outro acionista. Em qualquer dos casos, o limite de responsabilidade subsidiria dos scios pode ser zero, posto que, se todo o capital j estiver integralizado, os credores no podero alcanar o patrimnio particular de qualquer dos scios com responsabilidade limitada. Por fim, registramos que, em razo da natureza subsidiria da responsabilidade dos scios, nas sociedades em geral, apenas depois de decretada a quebra da sociedade empresria ser possvel executar bens do patrimnio particular dos scios para garantia de obrigao social. 2.2 Classificao quanto ao regime de constituio e dissoluo De acordo com este critrio de classificao das sociedades empresrias, um determinado conjunto de tipos societrios tem sua constituio e dissoluo disciplinadas pelo Cdigo Civil; e outro grupo de tipos societrios rege-se, no tocante a estes aspectos, pelas normas da Lei n 6.404/76. No primeiro caso temos as sociedades contratuais e, no segundo, as institucionais. 2.2.1 Sociedades Contratuais so constitudas por um contrato entre os scios, de forma que o vnculo estabelecido entre os membros da pessoa jurdica tem natureza contratual e, conseqentemente, os princpios do direito dos contratos explicam parte das relaes entre os scios.O ato constitutivo regulamentar o contrato social. Para sua dissoluo no basta a vontade da maioria dos scios, reconhecendo a doutrina a possibilidade de manuteno da sociedade pelos scios minoritrios, mesmo contra a vontade da maioria. Pertencem a esta categoria a sociedade em nome coletivo N/C, a sociedade em comandita simples C/S e a sociedade limitada Ltda. 2.2.2 Sociedades Institucionais apesar de igualmente constitudas por um ato de manifestao de vontade dos scios, este ato no revestido de natureza contratual, conseqentemente, os postulados da teoria dos contratos no contribuem para a compreenso dos direitos e deveres dos membros da sociedade. O ato regulamentar o estatuto social. Podem ser dissolvidas por vontade da maioria societria e h causas dissolutrias que lhes so exclusivas, como a interveno e a liquidao extrajudicial. Pertencem a esta categoria a sociedade annima S/A e a sociedade em comandita por aes C/A. 2.3 Classificao quanto s condies de alienao da participao societria A classificao das sociedades empresrias por este critrio leva em conta o grau de dependncia da sociedade em relao s qualidades subjetivas dos scios, o que repercute diretamente nas condies para a alienao da participao societria, penhorabilidade desta e conseqncias da morte de scio. Toda sociedade empresria possui dos elementos primordiais, scios e capital. No

h sociedade sem eles. Contudo, em alguns tipos societrios a realizao do objeto societrio depende fundamentalmente dos atributos pessoais dos scios, enquanto que, em outros essa realizao no depende das caractersticas subjetivas dos scios. No primeiro caso, a pessoa do scio mais importante que a contribuio material que este d para a sociedade, no ltimo, as aptides, a personalidade e o carter do scio so irrelevantes para o sucesso ou o insucesso da empresa explorada pela sociedade. Quando as particularidades individuais dos scios podem comprometer o resultado da empresa, os integrantes da sociedade empresria devem ter garantias acerca do perfil de quem pretenda fazer parte desta, enquanto que, ao contrrio, quando estas particularidades no interferem no resultado, desnecessria esta preocupao para o direito. Em funo da existncia ou no desta preocupao, o direito criou um grupo de sociedades em que a alienao da participao societria por um dos scios, a terceiro estranho sociedade, depende da anuncia dos demais scios e outro grupo em que esse ato independe da mencionada anuncia. No primeiro caso, garante-se o direito de veto ao ingresso de terceiro estranho ao quadro societrio, enquanto que, no segundo, a circulao da participao societria livre, incondicionada concordncia dos demais scios. Dividem-se, assim, as sociedades empresrias, no que diz respeito s condies de alienao da participao societria, em: 2.3.1 Sociedade de Pessoas aquelas em que prepondera o fator objetivo, em que a realizao do objeto social depende mais dos atributos individuais dos scios que da contribuio material que eles do, caso em que a cesso da participao societria depende da anuncia dos demais scios, garantindo-se a estes o direito de vetar o ingresso de estranho ao quadro associativo. 2.3.2 Sociedade de Capital aquelas em que a contribuio material mais importante que as caractersticas subjetivas dos scios, de maneira que vige o princpio da livre circulabilidade da participao societria. Esta classificao til na medida em que traz relevantes conseqncias para a equao dos interesses dos scios na questo relativa s condies da cesso da participao societria. Por este motivo que as quotas de sociedade de pessoas so impenhorveis por dvidas particulares de seus scios, pois o direito de veto ao ingresso de terceiros no-scios incompatvel com a penhorabilidade das cotas sociais, caso em que, se assim no o fosse, o arrematante destas cotas, em execuo judicial, poderia ingressar na sociedade independentemente da vontade dos demais scios. Outra conseqncia em que esta distino importa, no caso de morte de scios, caso em que, se a sociedade for de pessoas, os demais scios podem vetar o ingresso do herdeiro sociedade, porm, se for de capital, os scios sobreviventes no podem opor-se a tal ingresso. As sociedades institucionais (S/A e C/A) so sempre de capital. As sociedades

contratuais podem ser de pessoas ou de capital. Nas sociedades em nome coletivo (N/C) e em comandita simples (C/S), por definio legal (CC, art. 1.003) a cesso de cotas depende da anuncia dos demais scios, portanto tm perfil personalssimo, sendo suas cotas impenhorveis. No que diz respeito morte dos scios, h solues diversas conforme o tipo societrio, de forma que, se for uma sociedade em nome coletivo (N/C) ter caracterstica de sociedade de pessoas, podendo o contrato lhe atribuir perfil diverso, caso assegure o ingresso de sucessores sociedade (CC, art. 1.082, I); j com relao sociedade em comandita simples, depende da espcie do scio falecido, se for o comanditado, ser considerada sociedade de pessoas e, se o falecido for comanditrio, ser considerada sociedade de capital, podendo, neste ltimo caso o contrato social alterar a natureza da C/S (CC, art. 1.050) Na sociedade limitada (Ltda), o contrato social que define. Contudo, em caso de silncio, a cesso de cotas a terceiro estranho sociedade pode ser obstada por scio ou scios que representem mais de um quarto do capital social (CC, art. 1.057). 3. Sociedade Irregular ou em Comum a sociedade sem registro. Alguns autores adotam a terminologia de fato para a sociedade que no possui ato constitutivo formal e irregular para aquela que possua um ato constitutivo, porm sem registro. Esta diferenciao irrelevante para a aplicao do direito. No Cdigo Civil a sociedade irregular ou de fato disciplinada sob a designao de sociedade em comum, que uma situao irregular da sociedade, caracterizada pela explorao de negcios sem o prvio registro exigido por lei. O direito reserva sociedade empresria que opera sem o correspondente registro, alm das restries comuns ao empresrio individual irregular ilegitimidade ativa para pedido de falncia e de recuperao judicial e ineficcia probatria dos livros comerciais uma sano especfica a seus scios, que a responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais. Os scios que se apresentam como representantes da sociedade irregular so diretamente responsveis e os demais, subsidiariamente, porm, todos o so ilimitadamente.