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DIREITO INTERNACIONAL PBLICO Jorge Pedro Nery Professor de Direito Internacional nery@edu.estacio.br

SUMRIO 1. Sociedade Internacional 1.1. Introduo 1.2. Definio 1.3. Descrio da sociedade internacional 1.4. Caractersticas da sociedade internacional 2. Pessoas internacionais 2.1. Estados 2.2. Coletividades no Estatais 2.2.1. Beligerantes 2.2.2. Insurgentes 2.2.3. A Santa S 2.2.4. Soberana Ordem de Malta 2.2.5. A Cruz Vermelha Internacional 2.3. Coletividades interestatais 3. O direito Internacional 3.1.Gnese do Conceito de Direito Internacional 3.2. Processo Histrico do Direito Internacional 7 3.2.1. Antiguidade 3.2.2. Perodo Medieval 3.2.3. Perodo Moderno 3.2.4. Perodo Contemporneo 3.3. Fundamento do Direito Internacional 3.3.1. Teoria voluntarista 3.3.1.1. Teoria da autolimitao 3.3.1.2. Teoria da vontade coletiva 3.3.1.3. Teoria do Consentimento das naes 3.3.1.4. Teoria da delegao do Direito interno 3.3.1.5. Teoria dos Direito fundamentais 3.3.2. Doutrina Objetivista 3.3.2.1. Teoria da Norma Base 3.3.2.2. Teoria da norma pacta sunt servanda 3.4. Negadores do Direito Internacional 3.4.1. Negadores tericos 3.4.2. Negadores tericos 3.4.2. Crtica aos negadores 4. Fontes do Direito Internacional 4.1. Noes Gerais 4.2. Fontes formais e fontes materiais 4.3. Anlise do artigo 38 do Estatuto da C.I.J. 4.4. Importncia do Costume como fonte do Direito Internacional 4.4.1. Fundamento do Costume 4.4.2. Elemento do costume 4.4.3. Elemento psicolgico do costume 4.5. Atos unilaterais: analogia e equidade 4.6. Decises judicirias precedentes 4.7. Doutrina 4.8. Os tratados como principal fonte do Direito Internacional 15 4.8.1. Os tratados internacionais 4.8.2. Conceito 1 1 2 2 3 3 4 4 4 4 5 5 6 6 6 6 7 8 8 8 9 9 9 10 10 10 10 10 10 11 11 11 11 12 12 12 13 13 13 13 13 14 14 14 15 15 15

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4.8.3. Questes terminolgicas 4.8.4. Condies de validade 4.8.5. Classificao dos tratados 4.8.6. Execuo no tempo 4.8.7. Execuo no espao 4.88. Elemento subjetivo: a opinio jris 4.9. Outras fontes 4.9.1. Princpios gerais de direito 4.9.2. Os atos jurdicos unilaterais 5. Direito dos Tratados 5.1. As fases de concluso dos tratados 5.1.1. Produo do texto convencional 5.1.1.1. Competncia para negociar 5.1.1.2. Disposies do Direito Interno 5.1.1.3. Chefes de Estado e de Governo 5.1.1.4. Plenipotencirios 5.1.1.5. Delegaes 5.1.1.6. Negociaes bilaterais 5.1.1.7. Negociao coletiva 5.1.1.8. Estrutura do tratado 5.2. Expresso do consentimento 5.2.1. Assinatura 5.2.2. Troca dos instrumentos 5.2.3. Ratificao 5.2.3.1. Entrada em vigor de um tratado 5.2.3.2. Depsito 5.2.3.3. Discricionariedade 5.2.3.4. Irretratabilidade 5.2.3.5. Pressuposto do consentimento 5.3. Acordos em forma simplificada 5.3.1. acordos executivos possveis no Brasil 5.3.2. O papel do Poder Legislativo nas ratificaes 6. Expresso do Consentimento 6.1. A adeso 6.2. As reservas 6.2.1. Conceito 6.2.2. Necessidade 6.2.3. Reserva e tratado bilateral 6.2.4. Limitao ao uso da reserva 6.2.5. Os efeitos da reserva 6.3. Emendas 6.4. Vcios do consentimento 6.4.1. Consentimento expresso com agravo do Dir. Pub. 6.4.2. Erros 6.4.3. Coao sobre Estado 6.5. O tratado internacional em vigor 6.5.1. O Registro 6.5.2. Incorporao ao Direito interno 7. Fim e suspenso dos tratados 7.1. Extino dos tratados 15 16 16 16 16 16 16 16 17 17 17 17 17 18 18 18 19 19 20 20 21 22 22 22 23 23 23 24 24 25 26 27 28 28 28 29 29 29 29 30 30 31 31 31 31 32 32 32 32 32

1. SOCIEDADE INTERNACIONAL 1.1. INTRODUO Vrias so as relaes que se realizam com base no ordenamento jurdico dos Estados. Relaes jurdicas tambm so realizadas com base no Direito Internacional. No Direito Interno as relaes jurdicas ocorrem entre as pessoas de direitos e deveres na ordem jurdica interna (pessoas fsicas e pessoas jurdicas). No Direito Internacional, as relaes ocorrem entre pessoas internacionais (Estados soberanos, Organizaes Internacionais, (etc.)). As relaes internacionais, assim como as relaes internas, objetivam a harmonia entre os entes da sociedade, permitindo um justo e adequado desenvolvimento da pessoa humana, o fim de toda sociedade. O direito interno criado pelo Estado, portanto, verticalizada, se impe aos integrantes da populao (salvos os casos em que o direito direcionado a determinados grupos de indivduos, como o Estatuto da Ordem dos Advogados, que se direciona aos advogados). O Direito Internacional, por outro lado, horizontalizado (no existe rgo legislativo da sociedade internacional) e somente obriga as pessoas internacionais comprometidas em relao ao acordo internacional. Apesar das relaes jurdicas internacionais se realizarem conforme objetivos da sociedade internacional, muitas dessas relaes apresentam reflexos no ordenamento jurdico interno do Estado. Como se observa, de fundamental importncia o estudo do Direito Internacional. Ainda que o estudante no busque se especializar nesse ramo do Direito, o seu sucesso profissional muito depender da sua capacidade de gerir essa parcela do conhecimento jurdico. Afinal, como sustentar um debate sobre liberdade de expresso, Direito de ir e vir, liberdade de culto, Direito a vida, etc., desconhecendo a Jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos e o Pacto de San Jos da Costa Rica, Pacto de Direitos Civis e Polticos, Carta das Naes Unidas, etc. No campo penal, o Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional. Em um mundo onde as fronteiras esto cada vez mais distantes, os povos se unem em busca da resoluo de problemas da humanidade, e o Direito se universaliza, mais se exigindo do jurista, estudos sobre Direito Internacional. Em seu estado primitivo o homem movimentou-se pela terra em busca do alimento. Com o desenvolvimento da lavoura o homem se fixou em determinadas regies, criou ferramentas e armas, aprimorou a caa e a pesca, adquiriu caractersticas orgnicas para melhor sobreviver em determinadas regies, desenvolveu a linguagem, hbitos e costumes. Por isso, a lngua inglesa, a lngua portuguesa, a burca, a garota de Ipanema, o futebol, etc. Ocorre que o ser humano vem enfrentando dificuldades as quais, os Estados, individualmente, no conseguem resolver, precisando das Organizaes Internacionais para solucionar essas dificuldades. 1.2. DEFINIO O Direito Internacional melhor se compreende como conjunto de normas jurdicas, reguladoras das relaes entre as pessoas de direitos e deveres na ordem jurdica internacional. 1.3. DESCRIO DA SOCIEDADE INTERNACIONAL Descrever a sociedade internacional significa apresentar os entes e as foras mais atuantes nessa sociedade1. O Direito Internacional surgiu em decorrncia das dificuldades enfrentadas pelos Estados para solucionarem seus problemas de forma individualizada. Assim, a cooperao surgiu entre eles, como uma espcie de remdio. Dessa forma, acordos foram firmados para impedir que criminosos de um Estado se refugiassem no territrio do Estado vizinho, fronteiras foram demarcadas. Em caso de guerra, firmaram acordos para a proteo da populao civil, a no destruio do rebanho, da
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MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque; Curso de Direito Internacional Pblico; editora Renovar, 1 volume, 14 edio, Rio de Janeiro, 2002, pg. 46.

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lavoura, etc. Dessa forma, o surgimento do Direito Internacional foi um instrumento de sobrevivncia dos Estados. De outra parte, lobo de si mesmo, o homem criou instituies mais poderosas do que alguns Estados2 3 4 5, exigindo com isso, a criao de organismos internacionais para a proteo do homem 6. Assim, as organizaes internacionais visam atender a determinadas necessidades que os Estados somente conseguem resolver com a colaborao dos demais membros da sociedade internacional. Este associacionismo no se manifesta somente entre os Estados, existindo organizaes internacionais que so criadas por outras Organizaes. A pessoa humana por sua vez, assume, em funo do novo pensamento jurdico internacional uma nova posio e os direitos do homem se internacionalizaram, existindo vrias organizaes que de forma objetiva buscam satisfazer algumas de suas necessidades. Alm dos principais entes que atuam na sociedade internacional, seja no campo poltico, econmico, religioso, etc., as ONGs, Organizaes Internacionais no Governamentais, como a Federao Sindical Mundial, a Internacional Socialista, o Conselho Mundial da Igreja, etc., tm demonstrado uma participao efetiva em favor do homem, e passam a ser considerados por parcela da doutrina, como pessoas internacionais. Ainda que tenham sido criadas de acordo com o ordenamento jurdico interno do Estado onde se estabelecem. 1.4. CARACTERSTICAS DA SOCIEDADE INTERNACIONAL A sociedade internacional caracteriza-se por ser: a) universal: porque abrange todos os entes do globo terrestre; b) paritria: uma vez que nela existe igualdade jurdica; c) aberta: significa que todo ente, ao reunir determinados elementos, se torna seu membro sem que haja necessidade dos membros j existentes se manifestarem sobre o seu ingresso; d) descentralizada: posto no existir organizao institucional com o na sociedade interna dos Estados. Assim, no existe poder legislativo da sociedade internacional; e) O Direito que nela se manifesta originrio e no se fundamenta em nenhum outro ordenamento jurdico. 2. PESSOAS INTERNACIONAIS NOO DE PESSOAS INTERNACIONAIS As pessoas internacionais so os destinatrios das normas jurdicas internacionais. So as pessoas de direitos e deveres na ordem jurdica internacional.
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As trs pessoas mais ricas do mundo possuem uma fortuna superior soma do PIB dos 48 Estados mais pobres... In MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque; Curso de Direito Internacional Pblico; editora Renovar, 1 volume, 14 edio, Rio de Janeiro, 2002, pagina 51. 3 As pessoas esto mais ricas que os Estados. As 15 pessoas mais ricas ultrapassam o PIB da frica Subsaarica. Em 1960 os 20% da populao que vivia nos pases mais ricos tinham uma renda 30 vezes superior a dos 20% mais pobres. Em 1995 a renda 80 vezes superior. In MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque, p. 61. 4 Para uma descrio da sociedade internacional aps a queda do muro de Berlin vamos nos fundamentar em Igncio Ramonet. Aps 1989 j houve cerca de 60 conflitos armados com mais de 17 milhes de refugiados. As 225 maiores fortunas do globo representam 1000 bilhes de euros, que o equivalente renda anual de 45% dos mais pobres da populao mundial (2,5 bilhes de pessoas). Em 70 pases a renda per capita inferior ao que era 20 anos atrs. Metade da humanidade, 3 bilhes de pessoas, vivem com menos de 1 francos por dia. Um quinto das crianas no consomem caloria e protena suficiente. A cada ano morre 30 milhes de pessoas e 800 milhes sofrem de mal-alimentao crnica. In: MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque, p. 61. 5 Os autores afirmam que em 1998 havia 60.000 multinacionais no mundo inteiro com 500.000 subsidiarias vendendo mais de 9.5 trilhes de dlares me mercadorias e servios. As empresas multinacionais so responsveis por 20% da produo mundial e 70% do comrcio mundial. Entre 1982 e 1998 os pases da periferia reembolsaram, em conjunto, quatro vezes o valor da dvida. Em 1998 eles deviam quatro vezes a quantia de 1982. In MELLO, pg. 61. 6 Segundo o Relatrio do Desenvolvimento Humano, PNUD de 1999, 20% da populao que vive nos pases mais ricos detm 86% do produto bruto mundial, enquanto os outros 20% mais pobres detm apenas 1%. Para atender as necessidades sanitrias e nutricionais fundamentais, custaria 12 bilhes de euros, isto , o que os habitantes dos EUA e Unio Europia gastam por ano em perfumes e menos do que gastam em sorvetes. In: MELLO, pg. 62.

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2.1. ESTADOS Os Estados so os principais sujeitos do DIP. Eles sos os sujeitos primrios e fundadores da sociedade internacional. Por iniciativa dos Estados que surgiram outras pessoas internacionais, como as Organizaes Internacionais. O Estado, sujeito de Direito Internacional aquele que rene trs elementos indispensveis para a sua formao: populao (composto de nacionais e estrangeiros), territrio (ele no precisa ser completamente definido, sendo que a ONU tem admitido Estados com questes de fronteiras, como exemplo, Israel) e governo (deve ser efetivo e estvel). Todavia, o Estado, pessoa internacional plena aquele que possui soberania. O surgimento de um novo Estado faz nascer a necessidade do seu reconhecimento. Reconhecer um novo Estado significa reconhecer a aptido desse novo Estado, para assumir compromissos internacionais. 2.2. COLETIVIDADES NO ESTATAIS 2.2.1. Beligerante O nascimento de um novo Estado resulta de vrios fenmenos, dentre eles as guerras, os acordos internacionais, etc. Entretanto, assim como somos reconhecidos pelos nossos iguais, que nos reconhecem a capacidade para sermos partes em diversas atividades da vida, tambm os Estados precisam ser reconhecidos pelos seus iguais. Para o reconhecimento de um Estado o Direito Internacional estabelece o respeito a determinados normas jurdicas que objetivam, em sua grande maioria, a proteo da pessoa humana. Esse mesmo interesse na prevalncia do direito e na proteo da pessoa humana se verifica tambm nos momentos de conflitos internos nos Estados (Tambm, evidentemente, nos conflitos internacionais, mas esse no o momento para tratarmos desse tema). Assim, vejamos o instituto da beligerncia: O estado de beligerncia ocorre quando parte da populao se subleva para criar um novo Estado ou para modificar a forma de governo existente, motivando com que os demais Estado tratem a ambos como beligerantes, num conflito submetido as regras de direito internacional. 2.2.2. Insurgente Os insurgentes so grupo armado em um Estado, sem carter banditista ou de mero motim e possudos de fins polticos que no se caracterizam como estado de beligerncia. estado de fato que pode ser reconhecido por governos estrangeiros, sem que lhes reconheam direitos especiais, entretanto, impede sejam tratados como: 1) piratas ou bandidos, pelos governos que os reconhecem; 2) se a me ptria os reconhece, dever tratar como prisioneiros de guerra aqueles que forem aprisionados; c) os atos dos insurretas no comprometem, necessariamente, a me-ptria. Entretanto, os insurretas no podero exercer direitos busca e captura de contrabando de guerra, nem o de bloqueio. Admitido, entretanto, nas guas territoriais do seu pas, se oponham a entrega de fornecimento de guerra parte adversa. 2.2.3. A Santa S A Santa S a cpula governativa da Igreja Catlica, instalada na cidade de Roma. No lhe faltam os elementos conformadores da qualidade estatal: ali existe um territrio, uma populao e um governo independente daquele do Estado italiano ou de qualquer outro. A Santa S somente comeou a ter sua personalidade internacional discutida aps a invaso de Roma pelas tropas do General Cadorna em 1870, para a realizao da unificao italiana. Esta questo foi levantada porque a Santa S, com a incorporao dos Estados Pontifcios ao Reino da Itlia perdera a base territorial em que assentava a sua soberania. 1871 a Itlia promulgou lei de garantias em que: a) reconhecia a inviolabilidade do Papa; b) dava ao Papa 3.225.000 liras; c) reconhecia a liberdade no campo espiritual, etc. Esta lei no foi aceita pelo Papado, que protestou contra ela na encclica "Ubi nos", de 1871.

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A questo da personalidade internacional da Santa S foi definitivamente resolvida com os acordos de Latro, de 11 de fevereiro de 1929 entre a Santa S e a Itlia. Estes acordos compreendiam: acordo poltico que reconheceu no art. 2, a soberania do domnio internacional da Santa S, e no art 3 o seu direito plana propriedade e jurisdio soberana sobre o vaticano. A personalidade internacional, como se verifica no acordo poltico de Latro da Santa S e no do Vaticano. A Santa S a reunio da Cria Romana com o Papa. A Santa S pessoa internacional, membro de organizaes internacionais e tem participado de conferncias internacionais; p.ex: Genebra, 1958, sobre direito do mar; Genebra, 1946, sobre humanizao da Guerra. 2.2.4. Soberana Ordem de Malta O Soberana Ordem de Malta, ou Ordem de So Joo de Jerusalm, teve a sua origem em um hospital em Jerusalm no Sculo XI, para atender peregrinos cristos pobres. Com donativos aps a primeira cruzada foi formada uma Ordem religiosa com votos de pobreza, castidade e obedincia. Em 1119 do Ppa aprovou a ordem em lhe deu um carter militar, em 1878, aps restaurada como uma organizao secular de caridade. Sua sede em Roma e se dedica a fins filantrpicos, mantm relaes diplomticas com diversos Estados. Em 1953 um colgio de cinco cardeais indicado pelo Papa a considerou pessoa internacional, mas dependente da Santa S, tendo em vista que se trata de uma entidade religiosa. 2.2.5. A Cruz Vermelha Internacional A Cruz Vermelha Internacional foi resultado dos esforos dos comerciantes de Genebra Henri Dunant, que observara a falta de assistncia para os feridos nos campos de batalha. Dunant ficara impressionado com os horrores da batalha entre a Frana e a ustria. A Cruz Vermelha, apesar dos esforos e da sua importante participao no atendimento de feridos de guerra, somente se tornou uma coletividade organizada em 1928, quando da elaborao dos seus estatutos. Ela compreende: As Sociedades Nacionais da Cruz Vermelha, o Comit Internacional da Cruz Vermelha e a Liga das Sociedade da Cruz Vermelha. Aps a 1 Guerra Mundial, por influncia dos EUA, a Cruz Vermelha passou a atuar em tempos de paz, em sade pblica e profilaxia, campanha contra a tuberculose, etc. 2.3. COLETIVIDADES INTERESTATAIS Pessoas Internacionais criadas por outras pessoas internacionais e ser objeto de vrias aulas. Aguarde. Rousseau classificou os sujeitos de DI em: a) coletividades estatais (diversos Estados); b) coletividades interestatais (organizaes internacionais dos Estados); c) coletividades no estatais; d) o indivduo.

SEGUNDA SEMANA 3. O DIREITO INTERNACIONAL 3.1. Gnese do conceito de Direito Internacional Definir o Direito Internacional Pblico tema de acalorados debates e o Direito Internacional clssico somente reconhecia aos Estados como portadores de direitos e deveres na ordem internacional. Nesse sentido o pensamento de Fauchille, transcrito por Celso Mello (pg. 71). Cretella Jnior (pg. 3) assumindo posio mais adequada ao pensamento moderno entende que o Direito Internacional Pblico um ramo da cincia jurdica, que estuda os princpios e normas reguladoras do direito internacional. Bevilqua entende que o Direito Internacional o conjunto de regras e princpios que regem as relaes entre os Estados e Accioly acrescenta que essas relaes jurdicas internacionais se realizam entre Estados, entidades internacionais no estatais e o homem.

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Com o fim da II Guerra Mundial surgiu a Organizao das Naes Unidas, fazendo crescer as obrigaes internacionais e reconheceu algumas entidades como titulares de personalidade jurdica internacional, bem como o prprio indivduo. Assim, o Direito Internacional melhor se compreende como conjunto de normas jurdicas, reguladoras das relaes entre Estados; entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais. 3.2. Processo histrico do Direito Internacional Contrariando a doutrina que defende o Direito Internacional a partir da Paz de Westiflia (1648) ou a partir do cristianismo, Celso Mello defende o seu surgimento entre os povos antigos. 3.2.1. Antiguidade As cidades-estados da Mesopotmia, Lagsh, Umma e Kirsh concluram tratados e tinham regras sobre imunidades diplomticas. No Oriente, o Tratado mais antigo data do ano 3.100 aC, e foi celebrado entre duas cidades da Mesopotmia, com o fim de fixar suas fronteiras. Um tratado entre Ramss II, rei do Egito, e Hattisuli, rei dos Hititas, ps fim Guerra da Sria. Estipulava o tratado a) a paz perptua que seria protegida pelas divindades de cada povo; b) a aliana contra inimigos; c) a entrega de criminosos polticos que se refugiassem no territrio do outro Estado contraente; d) o comrcio entre as duas naes. Este tratado data de 1291 a.C. Na ndia antiga, no Cdigo de Manu, codificao do Direito Costumeiro, no I ou II sculo d.C., existiam diversas normas do DI: a) normas sobre diplomacia; b) normas de guerra que proibiam o uso de armas prfidas (ex: flechas envenenadas ou em chamas); c) ataque a homens desarmados, alm do respeito s plantaes e s moradias dos agricultores. Na China antiga, normas de DI eram observadas. O povo grego conheceu e praticou diversos institutos do DI como a arbitragem, a inviolabilidade dos embaixadores etc. Os gregos tinham os tratados inscritos em placas de bronze e fixados nos principais templos, para que o povo tivesse conhecimento do seu contedo. Previam ainda, o consentimento do Conselho e da Assemblia do povo, antes de serem promulgados e haver a troca de ratificaes. Em Roma, os prisioneiros de guerra eram inviolveis e as normas de DI surgem com base no "Ius gentium" e "ius fetiale". O "ius gentium" formado pelas normas de direito romano que os estrangeiros podiam invocar. Os romanos, para facilitar as relaes comerciais com os estrangeiros, admitiram que certas normas do seu direito fossem aplicadas tambm aos estrangeiros. Tais normas se desenvolveram a partir do pretor peregrino e utilizado nas relaes entre romanos e estrangeiros. O "ius fetiale", era o conjunto de normas utilizadas nas relaes com as naes estrangeiras. Eram normas de carter religioso e jurdico. Era o direito pblico de Roma aplicado s relaes internacionais. Os tratados eram, assim, classificados em: "amicitia", "hospitium" e "foedus". O "amicitia" dava ao estrangeiro garantia para a sua vida e para os seus bens e ele se comprometia a no auxiliar os inimigos de Roma. O "hospitium publicus" originava uma relao bem mais ntima do que a do "amicitia" e estipulava a hospitalidade pblica e a recproca tutela jurdica nas relaes de direito privado. O "foedus" era o mais perfeito tratado dos romanos, estabelecia uma verdadeira unio entre os signatrios com a finalidade de criar um estado de paz permanente e tinha uma frmula de execrao acarretando o desfavor dos deuses para o povo que violasse o tratado. 3.2.2. Perodo Medieval No perodo medieval o DIP encontrou um grande desenvolvimento sob a influncia da Igreja. Tinha o Papa, atravs da excomunho, uma poderosa arma para lutar contra os prncipes. Os cavaleiros faziam o juramento de respeitar a Paz de Deus. Era proibida a destruio das colheitas e dos instrumentos agrcolas, o respeito aos camponeses, aos comerciantes, aos peregrinos, s mulheres, aos viajantes e a todos os seus bens. A Trgua de Deus surgiu em 1027, no Conclio de Elna, que proibia a guerra da nona hora de sbado (trs horas da tarde) at a primeira hora de segunda feira (seis horas da manha), com o objetivo de permitir a todos cumprir o seu dever dominical. Pouco depois se proibia a guerra nos dias de festas, na Quaresma, nas festas dos principais santos, etc. Os conclios de Latro (1.123, 1.139, 1.179) estenderam a trgua de Deus para toda a cristandade e as suas decises foram includas no

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direito cannico. A penalidade para sua violao era pagar com a vida, banimento da ptria e excluso da comunidade crist. 3.2.3. Perodo moderno No Sculo XVII encontramos o primeiro dos grandes congressos internacionais: a Paz de Vesteflia (1648), que ps fim Guerra dos Trinta Anos. Ela fora negociada durante trs anos, com atuao da Frana catlica e a Sucia protestante. Os tratados concludos foram reunidos no Ato Geral de Vesteflia em Munster em 24/10/1648. As suas decises so da maior importncia, vez que pela primeira vez em conjunto, as principais decises foram: a) criao de novos Estados como a Sua; b) independncia dos Pases-Baixos da Holanda; c) a Alscia foi incorporada Frana. A paz de Vesteflia teve ainda grande importncia para o estudo do DI porque a partir dela se desenvolveram as relaes permanentes. O que surge com a Paz de Vesteflia uma sociedade internacional em que os Estados aceitam regras e instituies que limitam a sua ao. 3.2.4. Idade Contempornea O grande acontecimento histrico que marca o incio da denominada Idade contempornea a Revoluo Francesa, que no DIP produziu profundas repercusses, como o princpio da nacionalidade, que possibilitou a unificao da Alemanha coma Itlia no sculo XIX. Em 1864 a Conferncia de Genebra criou a Cruz Vermelha Internacional. Em 1899 se reuniu a 1 Conferncia de Paz de Haia, por proposta do Czar Nicolau da Rssia. Esta conferncia criou a Corte Permanente de Arbitragem de Haia, na conveno para soluo pacfica dos litgios internacionais. A 2 Conferncia de Paz de Haia reuniu-se em 1907 por iniciativa do presidente dos Estados Unidos e da Rainha da Holanda, compareceram 44 pases, inclusive da Amrica do Sul, que estavam ausentes na 1 reunio. O seu trabalho foi mais proveitoso do que o anterior e foram concludas as convenes relativas como a regulamentao pacfica dos conflitos internacionais; as leis e costumes de guerra terrestre; etc. 3.3. FUNDAMENTO DO DIREITO INTERNACIONAL O estudo sobre o fundamento do Direito Internacional Pblico um estudo sobre a origem da sua obrigatoriedade. O fundamento a sua base, o alicerce, aquilo que d sustentao ao edifcio chamado Direito Internacional7. O Direito Internacional Pblico obriga? Por qu? Vrias teorias buscaram explicar o fundamento do Direito Internacional, mas apenas as teorias voluntaristas e as teorias objetivistas sero objeto de ateno. 3.3.1. Teoria voluntarista A teoria voluntarista tem como elemento subjetivo a vontade e se fundamenta na existncia do Direito Internacional como resultante do exerccio regular da soberania do Estado, que se exerce por intermdio de um governo. teoria fundada na liberdade, na existncia de uma sociedade soberanamente livre e democrtica, que permite ao Estado, utilizando-se dessa liberdade se comprometer para com seus iguais. Se comprometer quando lhe convier. certo, entretanto, manifestado o comprometimento, ocorre uma limitao no exerccio da soberania do Estado, em funo do compromisso. O compromisso que exige um fazer, ou um no fazer impe ao Estado cumpra o compromisso, perdendo ele a liberdade para proceder de forma diferente. 3.3.1.1. Teoria (voluntarista) da autolimitao de Georg Jellinek
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PEREIRA, Bruno Yupes. Curso de Direito Internacional Pblico; editora Saraiva, So Paulo, 2006, pg. 15.

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No entender do autor, o Estado somente se submete sua vontade, aceitando ou no, a sua insero na ordem jurdica internacional. 3.3.1.2. Teoria (voluntarista) da vontade coletiva de Heinrich Triepel Por essa teoria, no apenas um Estado manifestaria essa vontade, mas uma coletividade deles. Algo como se um grupo se reunisse por fora de um pacto para atender a determinado objetivo, um compromisso pelo qual se obrigariam para criar norma internacional. teoria que exige a unanimidade das manifestaes e tem como exemplo a ConvenoQuadra das Naes Unidas para o Controle da Emisso de Poluentes na Atmosfera, celebrada em na cidade de Kyoto, no Japo, em 1998. 3.3.1.3. Teoria (voluntarista) do consentimento das naes de Hall Openheim Tambm essa teoria defende a manifestao do compromisso por parte de mais de um Estado, entretanto, por essa teoria no se exige a unanimidade das manifestaes, apenas que seja livre e desimpedida, por parte da maioria dos Estados. 3.3.1.4. Teoria (voluntarista) da delegao do Direito interno de Max Wenzel teoria que se utiliza do pensamento que defende a existncia de duas ordens jurdicas com base no monismo e dualismo. Na espcie, se utilizada do dualismo, j que o Estado no reconhece a existncia de uma ordem jurdica superior a ele. 3.3.1.5. Teoria (voluntarista) dos direitos fundamentais dos Estados de Pillet e Rivier Sua maior evoluo ocorreu no perodo ps-Revoluo Francesa (Revoluo Francesa foi em julho de 1789), encontrado nos escritos de Hugo Grotius e de Wolff. Por essa teoria possvel afirmar a construo de uma gama de direitos fundamentais, derivados de sua prpria condio de existncia. 3.3.2. DOUTRINA OBJETIVISTA Ao contrrio da voluntarista, a doutrina objetivista fundamenta a existncia do Direito Internacional na existncia de uma norma-base ou de princpios que se colocam em plano superior ao dos Estados. 3.3.2.1. Teoria (objetivista) da norma base de Hans Kelsen Remontando aos ensinamentos de Kelsen (Kelsen nasceu na cidade de Praga em 11 de outubro de 1881 e publicou sua primeira obra em 1905 e faleceu em 1973 na Califrnia em 19 de abril de 1973, aos 92 anos) torna-se necessrio relembrar que todo ordenamento jurdico depende da norma-base hipottica fundamental que lhe da sustentao. No que se refere ao Direito Internacional o mesmo fenmeno ocorre e o Direito Internacional se fundamenta na norma base, na Grundnorm 3.3.2.2. Teoria (objetivista) da norma pacta sunt servanda de Dionisio Anzilotti Derivada do princpio originrio do Direito Romano e reproduzida em seu nome, esta teoria estabelece que as partes se obrigam ao contrato, isto , quilo que deliberadamente firmaram como norma particular entre si. Por esse fundamento, o Direito Internacional estaria sedimentado sobre princpios ticos que obrigam os Estados a obedecer normas de Direito Internacional. A no obedincia a esse princpio violaria uma norma particular construda livremente pelos Estados para disciplinar suas relaes jurdicas. Tal pensamento tem ampla aceitao na medida em que a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969 consagrou o princpio em seu artigo 26: Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-vontade 3.4. NEGADORES DO DIREITO INTERNACIONAL

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De um lado, enquanto autores buscam fundamentar o Direito Internacional, de outro lado autores buscam negar sua existncia. So eles divididos em dois grandes grupos: Negadores prticos e negadores tericos. 3.4.1. Negadores prticos (Espinosa, Lasson, Gumplowicz e Lundstedt) Para os negadores prticos os Estados viviam nica e exclusivamente em funo da satisfao de suas necessidades. Assim, qualquer avena internacional poderia ser desrespeitada se viesse a contrariar os interesses internos de determinado Estado. 3.4.2. Negadores tericos (Aunstin e Binder) Os negadores tericos no negam a existncia do DIP, apenas no lhe atribuem carter de norma jurdico. Para Aunstin, seriam as normas internacionais fundadas na moral e no no Direito. Fundamenta sua tese em trs argumentos: a) no h uma sociedade internacional organizada tal e qual se concebe com a organizao experimentada pela sociedade interna pelo Estado; b) as normas internacionais flutuariam livres e soltas ao sabor da opinio pblica; c) embora enviadas de um senso moral de natureza positiva, no poderiam ser consideradas normas jurdicas propriamente ditas, porque poderiam ser alteradas ou desprezadas em nome da cortesia internacional. Binder acredita na inexistncia de uma sociedade internacional organizada. Para ele, as normas internacionais so prticas reiteradas, sujeitas, porm, ao descumprimento. 3.4.3. Crtica aos negadores Todos os negadores tomam como referncia de suas crticas o Direito Estatal. Os negadores prticos consideram que o DIP no existe, tendo em vista certos abusos que apareceram na vida internacional. No entanto, os Estados pautam suas existncias pelas normas do DI, tanto assim que as violaes so poucas, diante da intensidade da vida internacional. Dos milhares de tratados existentes, poucos so violados. Ocorre que grande parte das violaes do DI so tambm violaes do Direito Constitucional, como ocorre naqueles pases que incorporaram o DIP ao direito interno, como exemplo na Constituio americana. Os negadores tericos partem da compreenso do DI com o direito estatal. Eles se esquecem que a figura da lei, como uma das caractersticas do direito interno moderno, fenmeno recente da evoluo do direito. O costume ainda a principal fonte, tendo o seu papel reduzido com a codificao do DI. A crtica mais comum ao DIP, entende que ele no passvel de sano e, em conseqncia no seria Direito. de se observar que o DI possui sanes diferentes das do direito interno. O sistema jurdico internacional apresenta certos caracteres semelhantes ao direito interno: a) uma ordem normativa; b) dotado de sano; c) tem idntica noo de ato ilcito, isto , que ele consiste na violao de uma norma. Todavia o DI primitivo em relao ao direito interno e as suas sanes so ainda coletivas. Poucos autores negam a existncia do DIP. A Carta das Naes Unidas enumera nos arts. 41 e 42 uma srie de medidas a ser aplicada no caso de ameaas paz e segurana internacional, cabendo ao Conselho de Segurana a principal responsabilidade nesta matria. 4. FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL 4.1. NOES GERAIS Sabido que o sistema legislativo internacional assume forma horizontal, no existindo rgo legislativo da sociedade internacional, os Estados desenvolveram regras sobre elaborao de tratados e adotaram a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969. Tambm a ONU

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criou a Comisso do Direito Internacional (CDI), rgo auxiliar para codificar as regras internacionais existentes. Para aplicar as normas jurdicas na vida social, necessrio primeiro se encontre normas adequadas. atravs das fontes jurdicas que podemos localizar as normas aplicveis ao caso concreto. Essas fontes se dividem em materiais e formais. 4. 2. FONTES FORMAIS E FONTES MATERIAIS So fontes materiais os fenmenos e fatores de valor que contribuem para a formao do contedo da lei. Ex: a moral, a tradio, a historia, a cultura, a necessidade social etc. A fonte formal a forma da existncia atual ou processo de formao da lei. Em termos gerais, a fonte refere-se fonte formal, a fonte material tratada pela filosofia do direito. 4 3. ANLISE DO ARTIGO 38 DO ESTATUTO DA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA O art 38 do Estatuto da Corte Internacional esclarece quais so as fontes do DI., a serem aplicadas pela Corte, entretanto, como esta lista foi elaborada a mais de 50 anos, quando a atuao das organizaes internacionais no eram comuns, novas fontes passaram a ser consideradas como: as resolues das organizaes internacionais e os atos unilaterais. a) Fonte principal: Convenes internacionais, Costume Internacional. b) Fonte auxiliar: princpios gerais de direito, decises judicirias precedentes e doutrina. c) Fontes novas: atos unilaterais e decises normativas das OIs (normas administrativas internacionais). 4.4. IMPORTNCIA DO COSTUME COMO FONTE DO DIREITO INTERNACIONAL O costume internacional uma espcie de norma formada voluntria e naturalmente pela acumulao das prticas dos sujeitos do DI que visam intencionalmente a formao das normas internacionais. Por isso, o costume internacional nasce naturalmente na sociedade internacional, refletindo as prticas gerais. Desta forma, a sua formao muito lenta e o seu contedo no muito claro. 4.4.1. FUNDAMENTO DO COSTUME Para a teoria voluntarista o fundamento do costume encontra-se no consentimento tcito dos Estados; j a teoria da conscincia jurdica coletiva, da escola alem sustentada por Savigny, diz que o costume no seria elaborado, mas sim descoberto. Todos os povos, em seu foro ntimo, teriam noo de razo, justia e solidariedade, ou seja, haveria uma conscincia jurdica coletiva. Para a teoria sociolgica o costume seria produto da vida social, que viria a atender s necessidades sociais. teoria que prevalece posto que veja o costume como produto da evoluo da sociedade 4.4.2. ELEMENTO DO COSTUME O procedimento cuja repetio regular constitui o aspecto material do costume no necessariamente positivo: pode tambm, cuidar-se de uma omisso, de uma absteno, de um no fazer, frente a determinado contexto. Ao ou omisso. Fala-se numa repetio de certo procedimento ao longo do tempo, e isto propende a compreenso de secularizao. O que se teria razo em relao ao passado. que a celeridade das coisas contemporneas contagiou o processo de produo do direito costumeiro. No julgamento do caso da Plataforma continental do mar do Norte a Corte Internacional de Justia teve ocasio de estatuir que o transcurso de um perodo de tempo reduzido no necessariamente, ou no constitui em si mesmo, um impedimento formao de uma nova norma de direito internacional consuetudinrio. 4.4.3. ELEMENTO PSICOLGICO DO COSTUME Uma parte da doutrina entende que a opinio jris a convico que tem que ter os sujeitos que realizam tal prtica, como se fosse uma norma jurdica, ou uma norma impregnada de jus cogens, ou seja, devem os Estados estarem convencidos de que so obrigados a cumprir determinada prtica, juridicamente, como se existisse uma norma positivada que os levassem a crer em tal obrigatoriedade.

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Entendem autores que tal convico parte da aglutinao tanto do elemento moral e tico, como do elemento de convico legal, ou seja, que h que se ter em mente o cumprimento da obrigao tida como jurdica e o cumprimento da obrigao metajurdica e a vontade. Se o costume confirmado por uma norma convencional, codificando-o, no existe mais porque da realizao da prova da sua excelncia, tendo, por conseguinte seus efeitos irradiados diretamente do texto convencional. Portanto com esta afirmao, a opinio Iuris seria desnecessria, tendo em vista a cristalizao de um costume atravs de uma norma convencional ou ato internacional. 4.5. ATOS UNILATERAIS: ANALOGIA E EQUIDADE Ato unilateral, na cincia jurdica, aquele em que a manifestao de vontade de um sujeito de direito suficiente para produzir efeitos jurdicos. O que no pode o ato unilateral impedir a eficcia de uma vontade j manifestada por um dos integrantes da sociedade internacional, ou seja, no tem eficcia sobre as normas de DI e obriga ao seu autor. So estas as condies de validade dos atos unilaterais: a) emanar de Estado soberano ou de outro sujeito do DI; b) o seu contedo ser admissvel no DIP; c) a vontade deve ser real e no sofrer vcios; d) no tem forma prescrita; e) manifestao da vontade visando a criar uma regra de DI 4.6. DECISES JUDICIRIAS PRECEDENTES As decises judiciais, as decises arbitrais e as opinies consultivas da Corte Internacional de Justia so as mais importantes. o que prev o art. 38, 1, "d" do ECIJ. Esta diretriz esta sujeita ao artigo 59. Em outras palavras, os Tribunais no esto obrigados a seguir as decises anteriores, apesar de quase sempre as tomarem em considerao. 4.7. DOUTRINA Reflete um pensamento eurocntrico, quando afirmam que vlida a doutrina dos juristas mais qualificados. A doutrina raramente invocada na CIJ. Quando citada, restringe-se aos votos vencidos, nos quais a doutrina denominada opinio geral ou doutrina dominante. 4.8. OS TRATADOS INTERNACIONAIS COMO PRINCIPAL FONTE DO DIREITO INTERNACIONAL 4.8.1. Os tratados Internacionais Os Tratados so instrumentos jurdicos essenciais para a Sociedade Internacional, por abordarem as matrias mais importantes entre os Estados. 4.8.2. Conceito Para Rezek, tratado um acordo formal concludo e destinado a produzir efeitos jurdicos. Trata-se de conceito bastante genrico. As maiorias dos autores preferem o conceito positivo encontrado na CVDT/69 (Art. 2). acordo internacional por ter aplicao no mbito da Sociedade Internacional. Celebrado por escrito, o que, para muitos doutrinadores no seria nulo o tratado de forma verbal. Celebrado por Estados, o que no exclui os outros sujeitos de DI, conforme se depreende do artigo 3 da CVDT/69. Consubstanciado em um ou mais instrumentos, podendo ser escrito em um ou mais idiomas. 4.8.3. Questes terminolgicas As mais comuns so: a) tratados: acordos internacionais de natureza solene, ex: tratado de paz; b) Convenes: acordos internacionais que criam normas jurdicas internacionais sobre determinada matria de Direito Internacional, ex: Conveno de Viena; c) Declaraes: acordos internacionais que firmam princpios jurdicos para a Sociedade Internacional, ex: Declarao Universal dos Direitos do Homem; d) Atos: so acordos internacionais que estabelecem regras de direito, ex: Ato de Berlin de 1885, sobre diviso dos Estados africanos pelos Europeus; e) Pactos: foram muito utilizados aps a 1 Guerra Mundial, por influncia do presidente americano Woodrow Wilson, para quem o "pacto" seria a terminologia para uma nova era; f) Estatuto: so tratados coletivos, geralmente relacionados criao e funcionamento de tribunais internacionais

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permanentes. Ex: ECIJ; g) Acordos: so tratados de cunho econmico, financeiro, social e, s vezes, cultural, ex: Acordo Geral sobre Tarifas Aduaneiras e Comrcio - GATT. 4.8.4. Condies de validade Para que um tratado seja considerado vlido, necessrio que as partes tenham capacidade para tal e que seus agentes estejam habilitados (art. 7 da Conveno de Viena de 1969); que haja consentimento mtuo (no caso de tratados multilaterais, a adoo do texto efetua-se pela maioria de 2/3 dos Estados presentes e votantes, ver art. 51 da Conveno de Viena de 1969) e que o objeto seja lcito e possvel. Consultar os artigos 49, I, 52, V, VII e VIII (X) e 84, VIII da Constituio Federal. (ainda art 59, VI) 4.8.5. Classificao dos tratados internacionais Vrias classificaes tm sido utilizadas para tratados. A mais simples aquela que os divide conforme o nmero de partes: Bilateriais - celebradas entre duas partes ou multilaterais - celebradas por nmero superior de partes. Para Accioly, a melhor classificao, baseada na natureza jurdica do ato a que divide em tratados-contratos e tratados-leis ou tratados-normativos. Os tratados-normativos so geralmente celebrados entre muitos Estados com o objetivo de fixar as normas de DI. (ex: Conveno de Viena). Os tratados-contratos procuram regular interesses recprocos dos Estados, so geralmente de natureza bilateral. (Ex: tratados de paz e de fronteiras). 4.8.6. Execuo no tempo Impe-se a aplicao do princpio da irretroatividade dos tratados internacionais, conforme preconiza o artigo 28 da CVDT/69. 4.8.7. Execuo no espao Impe-se, desta feita, o princpio da territorialidade na forma do artigo 29 da CVDT/69. 4.8.8. Elemento subjetivo: a "opinio juris" Pode-se, ao longo do tempo, repetir determinado procedimento por mero habito modo ou praxe. O elemento material no seria bastante para dar ensejo norma costumeira. necessrio, para tanto, que a prtica seja determinada pelo opinio jris, vale dizer, pelo entendimento, pela convico de que assim se proceda por ser necessrio, correto, justo, e, pois, de bom direito. 4. 9. OUTRAS FONTES 4.9.1. Princpios gerais de direito Os princpios gerais de direito fazem parte do direito positivo. Eles no se confundem com o direito natural, no entanto, na maioria das vezes, coincidem com o costume geral. Para Robert Kolb a idia de princpio vem da evoluo do Direito que tende a aumentar sua sistematizao. Eles surgem de um mtodo: a analogia. Os princpios tentam exprimir a essncia do direito que foi apreendido. Os princpios surgiram no sculo XX, visto que no sculo XIX eles perderam a sua influncia devido ao predomnio do positivismo que atendia a nsia do poder dos Estados. Afirma Kolb que no possvel se distinguir princpios do DI dos Princpios do Direito interno. So categorias de normas no totalmente separadas do costume. Os princpios gerais de direito so inmeros, dentre eles cita-se o pacta sunt servanda; o que interdita o abuso de direito; respeito ao direito adquirido; princpio da boa-f; princpio do respeito coisa julgada etc. Os princpios gerais de direito no mbito interno e que foram consagrados na jurisprudncia internacional so os seguintes: a) proibio de abuso de direito; b) responsabilidade internacional nascida de atos ilcitos e restituio do que foi adquirido por enriquecimento ilcito; a execuo da prescrio liberatria e a obrigao de reparar no apenas os danos emergentes, mas tambm os de lucrum cessans. So princpios oriundos do Direito Civil e do Direito Processual Civil.

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Atualmente j se fala no patrimnio comum da humanidade como um princpio geral de direito emergente. Ele aplicado no meio ambiente e visa proteger recursos no renovveis. 4.9.2. Os atos jurdicos unilaterais Ato unilateral, na cincia jurdica, aquele em que a manifestao da vontade de um sujeito de direito suficiente para produzir efeitos jurdicos e o ato unilateral obrigatrio para seu autor e os Estados que confiaram nele tm o direito de exigir o seu cumprimento. O fundamento do ato unilateral parece estar no costume. O ato unilateral tem que respeitar as normas do DIP. Geralmente surgem naqueles espaos no regulamentados pelo Direito. Os Estados podem regulamentar por atos unilaterais situaes (mesmo localizadas no estrangeiro) mas suscetveis de produzir seus efeitos no seu territrio ou, ainda, pode regulamentar matria a respeito da qual ele tenha um interesse especial e que este interesse tambm exista para a sociedade internacional. 5. DIREITO DOS TRATADOS 5.1. AS FASES DE CONCLUSO DOS TRATADOS 5.1.1. Produo do texto convencional 5.1.1.1. Competncia para negociar Todo Estado soberano tem capacidade para celebrar tratados, e igual capacidade costumam ter as organizaes internacionais. Cuida-se aqui, saber quem est habilitado a agir em nome daquelas personalidades jurdicas, na oportunidade do procedimento negocial. 5.1.1.2. Disposies do Direito interno O processo de consentimento em obrigar-se por um Tratado regido principalmente pelo Direito interno de cada Estado, sendo as fases restantes regidas pelo DI. No Brasil, conforme a Constituio, a formao de um Tratado simultaneamente internacional e interna, porque o Congresso Nacional intervm em fase anterior sua consecuo no campo internacional, conforme se depreende do artigo 21, I, 84, VIII, e 49, I. 5.1.1.3. Chefes de Estado e de Governo A voz externa do Estado a voz do seu chefe. Certo que a conduo efetiva da poltica externa somente lhe incumbe, em regra, nas repblicas presidencialistas, onde (igual monarquia clssica) a chefia do Estado e a do governo se confunde na autoridade de uma nica pessoa. No que se relaciona ao direito dos tratados, a representatividade ilimitada do chefe de Estado no sofre desgaste conta do regime parlamentarista onde preservado de toda a responsabilidade governativa, onde transferida ao gabinete e a seu regente: o Primeiro Ministro. Titular da chefia do governo. correto dizer-se que os chefes de Estado no parlamentarismo no governam, incumbindolhes, contudo, a representao internacional. que no chefe de Estado encarna a soberania estatal. 5.1.1.4. Plenipotencirios Em qualquer dos sistemas de governo apontado existe um terceiro dignatrio, denominado de Ministro de Estado Chefe das Relaes Exteriores, o qual possui tambm essa qualidade representativa ampla. A distino que o chefe de Governo ou chefe de Estado tem representatividade originaria enquanto o ministro tem representatividade derivada. Desta forma, Imprpria a denominao ao Chefe de Estado e ao Chefe de Governo de plenipotencirios. que esta expresso se assemelha a mandatrio, sendo assim, adequada a quem se viu outorgado de plenos poderes. O ministro das relaes exteriores um plenipotencirio - no quadro internacional - desde o momento em que investido pelo chefe de Estado, ou pelo chefe de governo, naquela funo especializada, ele guardar o benefcio dessa presuno de qualidade independentemente de qualquer prova documental avulsa, enquanto exercer o cargo.

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Tambm prescinde da apresentao de carta de plenos poderes o chefe de misso diplomtica - isto , o embaixador ou encarregado de negcios, mas apenas para a negociao de tratados bilaterais entre Estado acreditante e o Estado acreditado. Quanto aos demais plenipotencirios, demonstram tais qualidades por meio da carta de plenos poderes. O destinatrio dessa carta o governo co-pactuante, e sua entrega deve preceder o incio da negociao, ou a prtica do ato ulterior a que se habilita o plenipotencirio. O expedidor da Carta de plenos poderes o chefe de Estado. O indivduo credenciado pela Carta de plenos poderes h de ser, normalmente, um diplomata ou outro servidor pblico. 5.1.1.5. Delegaes Antes de tudo, a delegao tem a ver com a fase negocial da gnese dos tratados. Pluralizar a representao do Estado algo oneroso, que s em circunstncias raras encontraria justificativa hora dos atos posteriores. Ocorre que a composio de grupos subordinados ao Chefe se presta na fase negocial, a dar apio aos desgnios do Estado. Sobrevive ai, forte carter de hierarquia e somente o Chefe detm a carta de plenos poderes. Os demais integrantes do grupo, delegados, suplentes ou assessores tm por incumbncia dar-lhe suporte, suprimindo, p.ex. sua impossibilidade de presena constante mesa de uma negociao ininterrupta ou de presena simultnea em duas ou mais cmaras a que, por especialidade, os trabalhos hajam sido distribudos. 5.1.1.6. Negociao bilateral Em regra, a negociao bilateral se desenvolve no territrio de uma das partes contratantes, sendo lgico e econmico que tenham curso na capital nacional, entre a chancelaria (assim chamado o Ministrio das Relaes exteriores, secretaria de Estado ou repartio governamental que responde pelas relaes exteriores) e a embaixada do Estado co-pactuante, ou a delegao especialmente enviada por este para discutir o tratado. A falta de relacionamento diplomtico permanente entre dois Estados no impede que o preparo de um tratado bilateral se faa no territrio de um deles, mediante o envio, pelo outro, de delegado ad hoc. Certos fatores, no entanto, podem apontar como prefervel que se negocie em territrio de terceiro Estado. Destacam-se entre esses fatores o clima de animosidade ou desconfiana mtua reinante entre as partes e a vantagem operacional e econmica representada pelo cenrio neutro, onde se encontrem representaes diplomticas permanentes dos dois pactuantes. Se as partes fazem uso do mesmo idioma, natural que nele se desenvolva a negociao e se lavre o texto do tratado. A regra parece valer tambm no caso de Estados plurilnges que tenham um idioma em comum, qual o francs entre Blgica e Sua ou o Ingls entre Canad e Nigria. Se diferentes as lnguas das partes que se entregam negociao bilateral, o dilogo ter curso no idioma - no raro um terceiro - que maior comodidade oferea. O resultado, contudo, h de ser um texto convencional: 5.1.1.7. Negociao coletiva A negociao coletiva comum reclama a convocao de uma conferncia diplomtica internacional, voltada exclusivamente para feitura de um ou mais tratados, ou para uma pauta de discusses mais ampla, em que se inscreve, contudo, alguma produo convencional. Observao: Foi assim a conferncia de Viena de 1961 e de 1973 onde foram levados a efeito para fim nico de se produzirem, respectivamente, os tratados relativos aos privilgios do servio diplomtico e do servio consular. A conferncia usual, mesmo quando no muito numerosos os Estados interessados em pactuar. Sua iniciativa assume-a um grupo de Estados, uma organizao internacional, ou mesmo um Estado isolado que, por qualquer razo, tenha especial interesse no trato da matria. Se a iniciativa de uma organizao internacional, pode dar-se que em seu prprio interior deva ter curso a negociao do tratado. De outro modo, impe-se o entendimento oportuno com o Estado que oferea seu territrio para sediar a conferncia. Em presena da pluralidade idiomtica ser necessrio que as partes especifiquem os idiomas dos trabalhos e os idiomas em que pretendem lavrar as verses autnticas do texto acabado.

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Verso autntica a que se produz no curso da negociao, e que a seu trmino merece a chancela autentica tria das partes. Verso oficial a que, sob a responsabilidade de qualquer Estado pactuante, produz-se a partir dos textos autnticos, no seu prprio idioma. 5.1.1.8. Estrutura do Tratado Internacional O texto convencional acabado ostenta sempre um prembulo seguido da parte dispositiva, eventualmente esse texto complementado por anexos. O prembulo enuncia o rol das partes pactuantes e diz os motivos, circunstncias e pressupostos do ato convencional. elemento de fundamental importncia na interpretao dos dispositivos do tratado. o que se observa nas Convenes de Haia de 1899 e 1907 sobre o direito da guerra, onde o prembulo lembra que, nas situaes ali regidas, os beligerantes e a populao civil esto sob a salvaguarda e sob o imprio dos princpios do direito das gentes, tal como resultem dos usos estabelecidos entre naes civilizadas, das leis de humanidade e das exigncias da conscincia pblica. tambm o que sucede na Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados: o prembulo termina por afirmar que as regras do Direito Internacional costumeiro continuaro a reger as questes no reguladas nas disposies da presente Conveno. Parte essencial do Tratado, o dispositivo lavra-se em linguagem jurdica - o que no ocorre, necessariamente, com o prembulo, ou com os anexos. Suas construes lingsticas tm o feitio de normas, ordenadas e numeradas como artigos. A dimenso varia: muitos so os tratados que contam menos que uma dezena de artigos, contrastando com a Conveno de Genebra de 1949 sobre a proteo de civis com cento e cinqenta e nove artigos ou o Tratado de Versalhes de 1919 com quatrocentos e quarenta artigos. Diversamente do prembulo, os anexos constituem parte do teor compromissivo do tratado. Seu deslocamento topogrfico resulta s vezes da convenincia de um abrandamento metodolgico do texto principal, e, mais freqentemente, da inteno de evitar que esse texto, lavrado em linguagem jurdica, deixe-se permear por outro gnero de linguagem - quando no por equaes ou formulas numricas, grficas e ilustraes. Em anexo, diversos dos diplomas afetos ao direito de guerra espelham smbolos vrios, referidos - mas obviamente no estampados - no dispositivo. Conforme a natureza do tratado, o anexo pode consistir numa lista de produtos qumicos, de cereais, de entorpecentes e muito mais. a) lavrado numa nica verso autntica O francs foi nos sculos XVIII e XIX o idioma que mais se empregou nos tratados bilaterais entre pases que no o tinham como vernculo. b) lavrado em duas verses autnticas e de igual valor; Por honrar o princpio da igualdade, este sistema tem merecido franca preferncia na prtica internacional moderna. c) lavrado em mais que duas verses, todos autnticos e de igual valor; prtica comum nos tratados multilaterais d) lavrado em duas ou mais verses autnticas, mas com privilgio assegurado a uma nica, para efeito de interpretao. Exemplo o tratado de Varsvia entre Brasil e Polnia em 26 de novembro de 1976, em dois originais, nas lnguas portuguesa, polonesa e inglesa, sendo todos os textos igualmente autnticos. Em caso de qualquer divergncia, prevalecer o texto em lngua inglesa. 5.1.1.9. Supremacia da norma internacional no processo de concluso dos acordos internacionais. Oferecer anlise a luz dos artigos 27 e 46 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados. 5.2. EXPRESSO DO CONSENTIMENTO As modalidades que um Estado obriga-se para com um tratado esto no artIgo 11 da C. Viena 1969.

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5.2.1. Assinatura Cuida-se da firma que pe termo a uma negociao (quase sempre bilateral) fixando e autenticando o texto do compromisso. Objetivamente exteriorizando em definitivo o consentimento das pessoas jurdicas de direito das gentes que os signatrios representam. Desta forma, o compromisso se perfaz e o tratado tem condies de vigncia imediata, a menos que prefiram definir a vigncia por tempo certo. De todo modo, uma clusula definir e disciplinar essa matria. Previso do artigo 10 da CVDT/69 5.2.2. Troca instrumental Art. 11 da CVDT/69. A troca de ratificaes, usada nos tratados bilaterais, consiste na permuta das respectivas cartas de ratificao de cada parte contratante. Efetua-se, de ordinrio, com alguma solenidade, no Ministrio das relaes exteriores de um dos dois Estados contratantes, designados previamente no instrumento original do tratado. s vezes, realiza-se na capital de um terceiro Estado, para este fim escolhido por acordo mtuo. Uma ata ou protocolo, lavrada em dois exemplares, nos respectivos idiomas dos dois contratantes ou num terceiro (geralmente francs), consigna a troca dos documentos e assinado e selado pelos plenipotencirios especialmente designados para a troca. So estes, quase sempre, o Ministro das relaes exteriores da parte contratante em cuja capital se efetua a cerimnia e o agente diplomtico da outra parte acreditado no lugar. Quando se trata de tratados multilaterais, adota-se o processo do depsito das ratificaes. 5.2.3. Ratificao Art. 11 CVDT/69. ato administrativo mediante o qual o chefe do Estado manifesta o comprometimento do Estado, declarando com este ato, que o que se convencionou foi aceito. No Brasil, a ratificao s se da aps a sua aprovao pelo Congresso Nacional. A Conveno inovou neste particular, pois, alm de admitir a assinatura como meio de um Estado se obrigar por tratado, menciona algumas outras modalidades, levando em considerao certas peculiaridades de determinados pases. A dispensa da ratificao ocorre quando o prprio tratado assim disponha; nos acordos celebrados para cumprimento ou interpretao de tratado devidamente ratificado; nos acordos sobre assuntos puramente administrativos que prevem eventuais modificaes, como no caso de acordos de transporte areo; nos modos vivendi que tm por finalidade deixar as coisas no estado em que se acham ou estabelecer simples bases para negociaes futuras. Onde quer que a ratificao se preveja como meio de expresso definitiva do consentimento, deve ela ser expressa. Basicamente a ratificao se consuma pela comunicao formal outra parte, ou ao depositrio, do nimo definitivo de ingressar no domnio jurdico do tratado. Nos compromissos bilaterais usual que o prvio entendimento diplomtico - quando no h uma clusula do prprio pacto - programe a simultaneidade da comunicao mtua, acompanhada pela troca dos instrumentos documentais de ratificao. No juridicamente impositivo, porm, que ocorra essa simultaneidade, e que se produza o cerimonial da troca de instrumentos. 5.2.3.1 Entrada em vigor de um tratado Conforme art. 24, da CVDT/69. Na prtica, os tratado entram em vigor quando ratificado por um determinado nmero de Estados - em geral um tero dos Estados, neste caso, s tem validade para os que o ratificaram. Vide Estatuto de Roma de 1988, art. 126. 5.2.3.2. Depsito uma forma de ratificao onde o Estado que ratifica o Tratado o deposita junto quele que foi combinado como depositrio do Tratado. 5.2.3.3. Discricionariedade A manifestao do compromisso ato de poder e, portanto no envolve vinculao. Assim, o Estado soberano no obrigado a se comprometer. Assim, o Estado que deixa de ratificar o tratado

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no comete qualquer ilcito internacional. Rousseau (pg. 34) entende que, embora lcita a recusa de ratificao, poder, em algumas oportunidades, ser entendida como inamistosa. Em dezembro de 1979 a Frana anunciou seu propsito de no ratificar a Conveno de 3 de dezembro de 1976 sobre a despoluio do Reno. Uma semana depois os Pases Baixos - Cujo empenho nessa Conveno chegara a motivar uma ida a Paris, de um grupo de parlamentares e holandeses, com o objetivo de animar seus homlogos no parlamento francs - exprimem um protesto formal contra aquela atitude. Tambm o Brasil no ratificou a Conveno sanitria que firmara com a Argentina e o Uruguai em 1873, nem o Tratado argentino-brasileiro de 1890 sobre a fronteira das Misses, nem tampouco o Tratado de amizade e comrcio celebrado com a Prsia em 1903. O Direito Internacional no fixa prazo mximo para as ratificaes, a contar da do trmino das assinaturas, das negociaes ou da aprovao parlamentar e o Tratado, por sua vez, poder calar-se a respeito, deixando valer o princpio da discricionariedade O Brasil firmou em Genebra , em 7 de junho de 1930, a Conveno estabelecendo lei uniforme sobre leras de cmbio e notas promissrias, cujo art. 4 mandava que os instrumentos de ratificao fossem depositados antes de 1 de setembro de 1932. No tendo observado o prazo, o pas acabou por aderir Conveno - nos termos do art. 5, em 26 de agosto de 1942. 5.2.3.4. Irretratabilidade Ato unilateral e discricionrio, a ratificao , no obstante, irretratvel, mesmo antes que o acordo se tenha tornado vigente, e, s vezes, antes que a regra pacta sunt servanda haja comeado a operar em sua plenitude. Vigente o compromisso, seu fiel cumprimento se impe s partes, e a denncia unilateral, se e quando estar subordinada a regras prefixadas, acautelatrias do interesse dos demais pactuantes. A regra no tem valor absoluto. Os mesmos princpios que lhe servem de apio podem socorrer, eventualmente, a pretenso do Estado desejoso de retirar o seu consentimento a um tratado bilateral, quando a demora no pronunciamento da outra parte se tenha tornado insuportvel. Nesse sentido, o artigo 18, b, da Conveno de Viena estabelece que os Estados devam se abster de praticar atos que frustrem os objetivos e as finalidades dos tratados. 5.2.3.6. Pressupostos constitucionais do consentimento - sistema brasileiro A Constituio brasileira de 1988 diz ser da competncia exclusiva do Congresso Nacional "resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional", sendo que ao presidente incumbe "celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional (art. 49, I e 84, VIII CF). A Carta no inova, no h acordo internacional que no se imponha s partes, ainda que no pecunirios. O tema do qual nos interessa de Direito interno. O DI no versa sobre tal matria, interessa soberania de cada Estado e processa-se segundo suas regras. Presume-se, em direito das gentes, que os governantes habilitados, segundo suas regras, assuno de compromissos internacionais, procedem segundo a ordem jurdica interna, e s excepcionalmente uma conduta avessa a essa ordem poderia, no plano internacional, comprometer a validade do tratado. Dado que o consentimento convencional se materializa sempre num ato de governo, (assinatura, ratificao, adeso) parece claro que seus pressupostos, ditados pelo direito interno, tenham normalmente a forma da consulta ao poder Legislativo. Onde o Executivo depende para comprometer externamente o Estado, de algo mais que sua prpria vontade, isto vem ser em regra a aprovao parlamentar, configurando exceo o modelo suo onde o referendo popular precondiciona a concluso de certos tratados. O estudo dos pressupostos constitucionais do consentimento fundamentalmente o estudo da partilha entre os dois poderes polticos (Legislativo e Executivo) em determinada ordem jurdica estatal. No modelo Francs a aprovao parlamentar constitui pressuposto da confirmao de alguns tratados que a Constituio menciona. So eles os tratados de Paz, os de comrcio, os relativos

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organizao internacional, os que afetem as finanas do Estado, os que modificam posies legislativas vigentes, os relativos ao estado das pessoas, e os que implicam seo, permuta ou anexao de territrio. A originalidade do modelo britnico, constitudo sob o plio de uma constituio costumeira, est no modo de enfocar a matria. Ali tambm alguns tratados no prescindem do beneplcito parlamentar. No se pretende, contudo, que seja este um requisito de validade da ao exterior do governo, mas um elemento necessrio implementao do pacto no domnio espacial da ordem jurdica britnica. O governo livre para levar a negociao de tratados at a fase ltima da expresso do consentimento definitivo, mas no deve deslembar-se da sua inabilidade constitucional para alterar leis vigentes no reino, ou para, de qualquer modo, onerar seus sditos ou reduzir-lhes os direitos, sem que um ato do parlamento para isso concorra. Este, pois, o toque peculiar do modelo britnico. O mais singelo e estereotipado pacto bilateral de extradio reclama, para ser eficaz, o ato parlamentar convalidante, porque no se concebe que uma pessoa, vivendo no real territrio, seja turbada em sua paz domstica, e mandada fora para o exterior, base de um compromisso estritamente governamental. Concebe-se, porm, quer tratados da mais transcendente importncia poltica sejam concludos pela exclusiva autoridade do governo, desde que possa este execut-los sem onerar os contribuintes nem molestar, de algum modo, os cidados. A Constituio americana de 1787 garantiu ao presidente dos Estados Unidos o poder de celebrar tratados, com op consentimento do Senado, expresso pela voz de dois teros dos senadores presentes. 5.3. OS ACORDOS EM FORMA SIMPLIFICADA - ACORDOS EXECUTIVOS Acordo executivo todo tratado internacional carente de aprovao individualizada do Congresso. uma prtica convalidvel, desde que, abandonada a idia tortuosa de que o governo possa pactuar sozinho sobre "assuntos de sua competncia privativa", busque-se encontrar na lei fundamental sua sustentao jurdica. Trs categorias de acordos executivos parecem compatveis com o preceito constitucional: os acordos que consignam simplesmente a interpretao de clusulas de um tratado j vigente, os que decorrem, lgica e necessariamente, de algum tratado vigente e so como que o seu complemento, e os de "modus vivendi", quando tem em vista apenas deixar as coisas no estado em que se encontram, ou estabelecer simplesmente bases para negociaes futuras. Os primeiros, bem como estes ltimos, inscrevem-se no domnio da diplomacia ordinria, que se pode apoiar em norma constitucional no menos especfica que aquela referente celebrao de tratados. Os intermedirios se devem entender, sem qualquer acrobacia hermenutica, cobertos por prvio assentimento do Congresso Nacional. Isto demanda, porm, explicaes maiores. a) O acordo executivo como subproduto de tratado vigente. Neste caso a aprovao congressional reclamada pela Carta sofre no tempo um deslocamento antecipativo, sempre que ao aprovar certo tratado, com todas as normas que nele se exprimem, abonam o Congresso desde logo os acordos de especificao, de detalhamento, de suplementao, prevista no texto e deixada a cargo dos governos pactuantes. b) O acordo executivo como expresso de diplomacia ordinria. da competncia privativa do presidente da Repblica manter relaes com os Estados estrangeiros. Nesta norma, que da tradio constitucional brasileira, e que a Carta de 1988 preserva tem sede a titularidade, pelo governo, de toda a dinmica das relaes internacionais: incumbe-lhe estabelecer e romper a seu critrio relaes diplomticas, decidir sobre o intercmbio consular, sobre a poltica de maior aproximao ou reserva a ser desenvolvida em face de determinado bloco, sobre a atuao de nossos representantes no seio das organizaes internacionais, sobre a formulao, a aceitao e a recusa de convites para entendimentos bilaterais ou multilaterais tendentes preparao de tratados. Enquanto no se cuida de incorporar ao direito interno um texto produzido mediante acordos com potncias estrangeiras, a auto-suficincia do poder Executivo praticamente absoluta. 5.3.1. Sua importncia na atualidade 5.3.2. Acordos executivos possveis no Brasil O acordo executivo (como chamado todo tratado internacional carente de aprovao individualizada do Congresso) no Brasil uma prtica convalidvel, desde que, abandonada a idia tortuosa de que o Governo possa pactuar sozinho sobre assuntos de sua competncia privativa. Trs categorias de acordos executivos parecem compatveis com o preceito constitucional: os acordos que consignam simplesmente a interpretao de clusulas de um tratado j vigente, os que decorrem,

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necessariamente, de um tratado j vigente e so como que o seu complemento, e os de modus vivendi, quando tm em vista estabelecer bases para negociaes futuras. a) acordo executivo como subproduto de tratado vigente: A aprovao congregacional exigida pela Carta sofre no tempo um deslocamento antecipativo, sempre que ao aprovar certo tratado, com todas as normas que nele se exprimem, abonam o Congresso desde logo os acordos de especificao, de detalhamento, de suplementao, prevista no texto e deixada a cargo dos governos pactuarem. b) o acordo executivo como expresso de diplomacia ordinria. da competncia privativa do Presidente da Repblica manter relaes com estados estrangeiros. Nesta norma, que da tradio constitucional brasileira, e que a Carta de 1988 preserva, tem sede a titularidade, pelo governo, de toda a dinmica das relaes internacionais: incumbe-lhe estabelecer e romper a seu critrio relaes diplomticas, decidir sobre o intercmbio consular, sobre a poltica de maior aproximao ou reserva a ser desenvolvida em face de determinado bloco, sobre a atuao de nossos representantes no seio das organizaes internacionais, sobre a formulao, a aceitao e a recusa de convites para entendimentos bilaterais ou multilaterais tendentes preparao de tratados 5.3.3. O papel do Poder Legislativo na ratificao e os acordos executivos Concluda a negociao de um tratado, certo que o presidente da Repblica est livre para dar curso, ou no, ao processo determinante do consentimento. Ressalvada a situao prpria das convenes internacionais do trabalho, ou alguma no usual obrigao imposta pelo prprio tratado em causa, tanto pode o chefe do governo, mandar arquivar desde logo o produto a seu ver insatisfatrio de uma negociao bilateral ou coletiva, quanto determinar estudos mais aprofundados na rea do Executivo; e submeter quando melhor lhe aprouver o texto aprovao do Congresso Nacional. O que no pode o presidente da Repblica manifestar o consentimento definitivo, em relao ao tratado, sem o abono do Congresso Nacional. Este abono, porm, no obriga ratificao. Isto significa noutras palavras, que a vontade nacional, afirmativa quanto assuno de um compromisso externo, repousa sobre a vontade conjugada dos dois poderes polticos. A vontade individualizada de cada um deles necessria, porm no suficiente. O xito na Cmara e, em seguida, no Senado, significa que o compromisso foi aprovado pelo Congresso Nacional. Incumbe formalizar essa deciso do parlamento, e sua forma, no Brasil contemporneo, a de um decreto legislativo, promulgado pelo presidente do Senado Federal, que o faz publicar no Dirio Oficial da Unio. A remessa de todo tratada ao Congresso Nacional para que o examine e, se assim julgar conveniente, aprove, faz-se por mensagem do presidente da repblica, acompanhada do inteiro teor do projeto compromisso, e da exposio de motivos que a ele, presidente, ter endereado o ministro das Relaes Exteriores. A matria discutida e votada, separadamente, primeiro na Cmara dos Deputados, depois no Senado Federal. A aprovao do Congresso implica nesse contexto, a aprovao de uma e outra das suas casas. Isto vale dizer que a eventual desaprovao no mbito da Cmara dos Deputados pe termo ao processo, no havendo por que levar a questo ao Senado. Tanto a Cmara quanto o Senado possuem comisses especializadas ratione materiae, cujos estudos e pareceres precedem a votao em plenrio. O exame do tratado internacional costuma envolver, numa e noutra das casas, pelo menos duas das respectivas comisses: a de relaes exteriores e a de Constituio e Justia. O tema convencional determinar em cada caso, o parecer de comisses outras, como as de finanas, economia, indstria e comrcio, defesa nacional, minas e energia. A votao em plenrio requer o quorum comum de presenas - a maioria absoluta do nmero total de deputados ou de senadores, - devendo manifestar-se em favor do tratado a maioria absoluta dos presentes. O sistema difere, pois, do norte-americano, em que apenas o Senado deve aprovar tratados internacionais, exigindo-se naquela casa o quorum comum de presenas, mas sendo necessrio que dois teros dos presentes profiram voto afirmativo. Os regimentos internos da Cmara e do Senado se referem em normas diversas, tramitao interior dos compromissos internacionais, disciplinando seu trmite pelo Congresso Nacional. O decreto legislativo exprime unicamente a aprovao. No se promulga esse diploma quando o Congresso rejeita o tratado, caso em que cabe apenas a comunicao, mediante mensagem, ao presidente da Repblica. Exemplos de desaprovao repontam com extrema raridade na histria constitucional do Brasil, e entre eles destaca-se o episdio do tratado argentino-brasileiro

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de 25 de janeiro de 1890, sobre a fronteira das Misses, rejeitado pelo plenrio do Congresso em 18 de agosto de 1891, por cento e quarenta e dois votos contra cinco. 6. EXPRESSO DO CONSENTIMENTO 6.1. A ADESO Adeso uma forma de expresso definitiva do consentimento do Estado em relao ao tratado internacional. Sua natureza jurdica no difere daquela da ratificao: tambm aqui o que temos manifestao firme da vontade de ingressar no domnio jurdico do tratado. O aderente , em princpio, um Estado que no negociou nem assinou o pacto - e que assim no pode ratific-lo -, mas que, tomado de interesse por ele, decide tornar-se parte, havendo-se antes certificado da possibilidade do ingresso por adeso. Em casos no exatamente comuns, o aderente um Estado que negociou e firmou o pacto, mas que, tendo perdido o prazo para ratific-lo, vale-se da oportunidade aberta aos no-signatrios para tornar-se parte mediante adeso. Tal foi o caso do Brasil no caso das Leis uniformes de Genebra sobre ttulos de crdito. 6.2. AS RESERVAS A reserva um qualificativo do consentimento. Define-a Conveno de Viena (art. 2, 1, "d") como declarao unilateral do Estado que consente, visando a excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado em relao a esse Estado. Tal conceito reclama as observaes seguintes. a) A reserva pode qualificar tanto o consentimento prenunciativo, hora da assinatura dependente de confirmao, quanto o definitivo, expresso por meio de ratificao ou adeso. No primeiro caso, argumenta-se que a reserva ser conhecida dos demais negociadores antes que resolvam sobre sua prpria ratificao, eliminando o fator surpresa. Como quer que seja, ficar visto que aos demais pactuantes abre-se a possibilidade de objetar reserva, ainda que formulada por Estado ratificante, ou por Estado aderente. b) A reserva fenmeno incidente sobre os tratados coletivos, ao trmino de cuja negociao nem todos os Estados participantes tero apreciado positivamente cada uma das normas que compem o texto. Ela maneira de tornar possvel que, reputando inaceitvel apenas parte - em geral mnima, ou, quando menos, limitada - do compromisso, possa o Estado, no obstante, ingressar em domnio jurdico. Constitui as reservas o corolrio das naturais insatisfaes que, ao trmino da negociao coletiva em conferncia, ter produzido, em relao a aspectos vrios do compromisso, numa parte mais ou menos expressiva da comunidade estatal ali reunida. No se compreende dessarte, a reserva a tratado bilateral, onde cada tpico reclama o perfeito consenso de ambas as partes, sem o qu a negociao no vai a termo. Um tratado de amizade, comrcio e navegao foi firmado por Brasil e China em 5 de setembro de 1880, aps o qu o governo imperial pretendeu qualificar sua ratificao com algumas reservas modificativas. O resultado foi dar-se por frustrado esse pacto, negociando-se outro, afinal, firmado em 3 de outubro de 1881, trocando-se instrumentos de ratificao em Xangai, em 3 de junho de 1882. Mesmo entre os tratados multilaterais, alguns h que parecem no comportar reservas por sua prpria natureza, e independncia de clausula proibitiva. o caso dos pactos institucionais e das convenes internacionais do trabalho. Em janeiro de 1952 a Assemblia Geral da ONU adotou resoluo exortando todos os Estados a que, no preparo de tratados coletivos disciplinassem o tema das reservas, proibindo-as, facultando-as, ou fixando a exata discriminao entre dispositivos passiveis e impassveis de sofrer reservam, no contexto convencional. So minoritrios, desde ento, os tratados multilaterais que nada dizem sobre reservas a seu prprio teor, criando para as partes, dessa arte, inevitvel embarao. 6.2.1.Conceito Um Estado que se encontre na disposio de aceitar a maior parte das disposies de um tratado pode, por diversas razes, levantar objees em relao a outras. Nesses casos, os Estados costumam formular reservas quando aderem ao tratado. O art. 2 da CVDT define a reserva da seguinte forma: ver dispositivo.

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6.2.1. Necessidade Na aplicao da norma convencionada devem-se pesar os dois valores sociais conflituosos: a necessidade da ampliao do mbito de aplicao da norma (generalizao do valor legal) e a necessidade de manter a uniformidade e o balano na aplicao da norma (estabilidade legal). 6.2.2. Reserva e tratado bilateral O sistema de reserva se aplica aos tratados multilaterais. Isso porque, no caso do tratado bilateral, a reserva significa praticamente uma nova proposta para a alterao do tratado. 6.2.3. Limitao ao uso da reserva O sistema de reserva no DI visa expandir a sociedade internacional onde h a aplicao generalizada das normas legais internacionais convencionadas por tratados multilaterais. Entretanto, no aspecto de uniformizao harmonizao da aplicao do DI, ser necessria a limitao do uso da reserva. H duas maneiras para esse objetivo, conforme o dispositivo do tratado e a limitao implcita do princpio do DI. a) Limitao por tratado: Esta ocorre via dispositivo explcito do prprio tratado. H trs meios de limitao: proibio da reserva, proibio sobre alguns dispositivos e requerimento do consentimento das partes. O art. 19 "a" e "b" da CVDT de 1969/1986 dispe que sobre a limitao de uso da reserva: ver dispositivo. b) Limitao por princpio: Quando no h limitao por tratado, em alguns casos o uso da reserva no permitido por princpio de DI. Em primeiro lugar, a reserva deve ser compatvel com o objeto e a finalidade do tratado, o que consta no art. 19 (c) da CVDT de 1969/1986: ver dispositivo. Essa limitao por princpio pode ser vista atravs da jurisprudncia internacional. A jurisprudncia mais significativa para esse objetivo foi a opinio consultiva da CIJ no caso genocdio. 6.2.4. Os efeitos da reserva Os efeitos de uma reserva dependem da sua aceitao ou rejeio pelos Estados interessados. No caso de um tratado multilateral a reserva pode ser aceita por alguns Estados e rejeitada por outros. Os arts 19 a 23 da CVDT/69 tratam da reserva. No entanto, reconhecem que toda reserva incompatvel com certos tipos de tratados, a menos que aceita por unanimidade. As propostas a esse respeito da Comisso de Direito Internacional encontram um favorvel acolhimento entre os Estados Membros da ONU, e provvel que as regras contidas nos arts 19 e 21 venham, no futuro, a ser respeitadas mesmo por Estados que no tenham aderido CVDT. Enfim, a reserva um direito da parte no tratado, exceto quando proibido pelo tratado, incompatvel com seu objeto e finalidade, ou contra norma ius cogens. Esse direito de reserva tambm se estende aos Estados que contrariam a reserva. Ou seja, a reserva considerada aceita se no mnimo uma parte desta aceita. Por isso, quem no quer aceitar essa reserva deve manifestar a sua inteno explicitamente. Essa exigncia clara no contexto do art. 20 (5) da Conveno de 1969/86. 6.3. EMENDAS Nenhum tratado, dentro das Comunidades europias, v-se emendar sem o consentimento unnime das partes, franqueado a cada um deles a iniciativa de propor a emenda. O pacto da Sociedade das Naes podia emendar-se pelo voto de dois teros, no mnimo, do total de partes; sendo que os Estados vencidos deixavam automaticamente de integrar a organizao. Esta rgida fidelidade ao princpio de que no se deve abrigar duplo regime jurdico numa organizao internacional no contagiou mais tarde a Carta da OEA, que prev sua prpria emenda pelo voto mnimo de dois teros das partes, sem nada dizer sobre como ficam os Estados dissidentes. O silncio pareceu significar que na hiptese - at hoje no experimentada - de uma emenda resultante de deciso no unnime, os vencidos permaneceriam obrigados pelo texto primitivo, criando-se no quadro convencional a duplicidade de regime jurdico. Interpretao que, de resto, veio a ser mais tarde assumida pela disciplina da Conveno de Viena.

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Reviso ou reforma o nome que se tem dado, em direito das gentes, ao empreendimento modificativo de propores mais amplas que aquelas da emenda singular, ou do conjunto limitado de emendas tpicas. aquilo que se deu com a Carta da OEA em 1967 e 1985. 6.4. VCIOS DO CONSENTIMNTO Cuida-se aqui, no s do fenmeno denominado de vcios de consentimento, fenmeno estudado em outros ramos do direito, mas tambm da irregularidade deste quando formalizado em afronta a normas de direito pblico interno. 6.4.1. Consentimento expresso com agravo ao Direito Pblico Interno Este tema no tem a ver com a impostura ou com o abuso ou desvio de autoridade praticado por negociadores, nem com qualquer contexto em que se desentendam certos governos e seus agentes, mas com a ilcito praticado pelo poder Executivo quando externa, no plano do direito internacional, um consentimento a que no se encontra constitucionalmente habilitado. Convm recordar, de incio, que raras so as hipteses de irregularidade flagrante. Quando um governo se entende autorizado a pactuar sem consulta ao respectivo parlamento, ter em seu prol no mnimo um acervo de precedentes ou algum apoio doutrinrio, afora o caso em que espere recolher simplesmente o benefcio da dvida. Se incontroversa, porm, sua incompetncia para o ato internacional j consumado, e se fluente da lei fundamental a disciplina da matria, dificilmente o principio pacta sunt servanda servir para fazer convalidar, na ordem interna, semelhante afronta ao primado da constituio. Ver Conveno de Viena art 46. 6.4.2. Erros Erro, dolo, corrupo e coao sobre o negociador. O erro a hiptese menos rara na prtica. Cuida-se do erro de fato. O erro de maior incidncia tem sido as questes cartogrficas em tratados de limites. 6.4.5. Coao sobre o Estado Tal como a coao sobre o negociador, a que se exerce sobre pessoa jurdica de direito internacional importa nulidade absoluta, nos termos do art 52 da Conveno de Viena e mediante coao sobre Estado celebram-se entre outros pactos: os de 1773 e de 1793 (ustria-PolniaPrssia-Rssia), sobre a partilha do territrio polons, ratificado mediante ocupao militar de Varsvia e violncia contra o parlamento; o de 6 de setembro de 1915 (EUA-Haiti), sobre o controle financeiro do Haiti em pelos Estados Unidos, firmado tambm num quadro de ocupao militar; o de maro de 1939 (Alemanha-Tchecoslovquia), submetendo a segunda soberania da primeira, firmado mediante ameaa de bombardeio de Praga. Toda a doutrina de expresso alem - incluindo Verdross - reputou nulo o tratado de Versalhes de 28 de junho de 1919, imposto Alemanha pelos vencedores da primeira grande guerra. 6.5. O TRATADO INTERNACIONAL EM VIGOR 6.5.1. O REGISTRO PBLICO Todo Tratado ou acordo Internacional concludo (art. 102 da Carta das Naes Unidas) deve ser, logo que possvel, registrado na Secretaria da ONU e por esta publicada, condio para que qualquer das partes possa invoc-lo junto a qualquer rgo das Naes Unidas. A Conveno de Viena, no art. 80 (par. 2) endossa tal dispositivo. A Conveno de Havana de 1928 tambm prev esta obrigatoriedade. (art. 4). S no estipulou qualquer prejuzo no caso de no se cumprir o disposto. dispositivo que no mais tm valor na ordem internacional. Tal registro processa-se ex officio quando a ONU ou qualquer de suas instituies figura como parte ou depositria do tratado. 6.5.2. Incorporao ao Direito interno: Promulgao e Publicao no Brasil O ordenamento jurdico, nesta repblica, integralmente ostensivo. Tudo quanto o compe resulte de produo legislativa internacional ou domstica - presume publicidade oficial e vestibular. Um tratado regularmente concludo depende dessa publicidade para integrar o acervo normativo nacional, habilitando-se ao cumprimento por particulares e governantes, e garantia de vigilncia

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pelo judicirio. No faz sentido, no Brasil, a idia de que a publicidade seja dispensvel quando fiel cumprimento do pacto internacional possa ficar a cargo de limitado nmero de agentes do poder pblico: mais ainda que a do particular, a conduta do governo e do servidor do Estado pressupe base jurdica apurvel pelo sistema de controle recproco entre poderes, e, dessarte, jamais reservada ao conhecimento exclusivo dos que ali pretendem fazer repousar a legitimidade de seu procedimento. No estagio presente das relaes internacionais, inconcebvel que uma norma jurdica se imponha ao Estado soberano sua revelia. Para todo Estado o direito das gentes o acervo normativo que, no plano internacional, tenha feito objeto de seu consentimento, sob qualquer forma. Dessarte, sem prejuzo de sua congnita e inafastvel internacionalidade, deve o tratado compor, desde quando vigente, a ordem jurdica nacional de cada Estado-parte. Assim podero cumpri-lo os particulares, se for o caso; ou, nas mais das vezes, os governos apenas, mas sob cincia e vigilncia daqueles, e de seus representantes. Assim podero garantir-lhe vigncia juizes e tribunais, qual fazem em relao aos diplomas normativos de produo interna. O direito internacional indiferente ao mtodo eleito pelo Estado para promover a recepo da norma convencional por seu ordenamento jurdico. Importa-lhe to s que o tratado seja, de boa f cumprido pelas partes. Nos pases baixos, em 1906 e 1953, ignorava-se conscientemente qualquer prtica expressiva do fenmeno da recepo; atitude que, ao gosto dos pensadores monistas, retratava a operatividade da norma internacional por sua prpria e originria virtude, sem o permeio de qualquer diploma interno de incorporao. No reino unido nada se faz, ate hoje, que corresponda promulgao - por lei, decreto, ou o que mais seja - dos tratados internacionais. 6.5.3. O tratado internacional em vigor A vigncia do tratado pode ser contempornea do consentimento, passando a atuar como norma jurdica no exato momento em que se perfaz como ato jurdico convencional. mais comum, entretanto, que sua vigncia seja diferida por razes de ordem operacional. Neste caso, o ato jurdico se consuma e algum tempo transcorre antes que a norma jurdica comece a valer entre as partes, tal qual sucede na vacatio legis. 6.6.. EXTINO DOS TRATADOS a) A vontade comum. Extingue-se um tratado por ab-rogao sempre que a inteno de extinguir o tratado seja comum s partes por ele obrigadas. O tratado poder ou no disciplinar a extino o que no retira dos pactuantes a possibilidade de extinguir a avena. A extino do tratado por ab-rogao pode ser com data determinada, nos casos em que o tratado se estabelece por prazo determinado. b) A vontade unilateral. A exemplo da ratificao e da adeso, a denuncia um ato unilateral, de efeito jurdico diferente ao que produz a ab-rogao. Pela denuncia, manifesta o Estado sua vontade de deixar de ser parte no acordo internacional. Na denuncia, diferentemente da extino do tratado, somente o denunciante se desobriga em relao ao tratado, permanecendo vigente para os demais. Tratados existem que, por sua natureza, so imunes denncia unilateral. Tal o caso dos tratados de vigncia esttica. No se compreende que a vontade singular de uma das partes possa fazer reverter certo pacto de cesso territorial onerosa, ou de definio da fronteira comum. Quando um tratado admite e disciplina sua prpria denncia, o problema da possibilidade jurdica da retirada unilateral simplesmente no existe. J o silncio do texto convencional obriga a investigar sua possibilidade a luz de sua natureza. Muitos compromissos internacionais facultam a retirada unilateral a todo o momento - o que significa que, em tese, pode uma das partes assumir essa postura logo aps a entrada em vigor - , e tudo quanto exigem o decurso de um prazo de acomodao, no interesse dos co-pactuantes. Dse-lhe correntemente o nome de pr-aviso, embora ele tenha, com mais freqncia, o feitio de um prazo de dilao dos efeitos da denuncia. A denuncia se exprime por meio de uma notificao escrita e dirigida aos co-obrigados. Tratase de mensagem dirigida ao governo, no caso de tratado bilateral e, no caso de tratado multilateral, dirigida ao depositrio, que dela far saber s demais partes.

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d) Mudanas circunstanciais. Refere-se tal tema supervenincia da impossibilidade do cumprimento do tratado, e ainda alterao fundamental das circunstncias (teoria da clusula rebus sic stantibus). A execuo tornada impossvel. A Conveno de Viena d ao pactuante o direito de liberar-se do cumprimento quando sua execuo tenha resultado impossvel, por fora da extino definitiva do objeto. De modo sugestivo, a Conveno de Viena prescreve que a mudana fundamental das circunstncias no pode ser invocada para que o pactuante se dispense de cumprir um tratado, a menos que presentes os requisitos arrolados no artigo 62: 1) As circunstancias a versadas devem ter sido contemporneas da expresso do consentimento das partes, e constitudo condio essencial desse consentimento. Exclua-se, pois, da qualidade de ponto de referncia toda circunstncia extempornea - porque anterior concluso do tratado, ou porque superveniente -, bem assim toda circunstncia perifrica, no essencial determinao, na conscincia das partes, da vontade de pactuar. 2) A mudana nessas circunstncias h de mostrar-se fundamental, levadas em conta sua dimenso e seu valor qualitativo. Se assim no fosse, careceria de seriedade o principio rebus sic stantibus, visto que alteraes - carentes, no entanto, da carga de radicalidade aqui exigida - produzem-se necessariamente, e a cada dia, no cenrio das relaes internacionais. 3) Essa mudana circunstancial deve, ademais, entender-se imprevisvel. De outro modo, ou o tratado dispe sobre como procedero as partes em face de tal fenmeno, ou guarda silncio, indicando que, apesar da eventual e previsvel mudana, o pacto h de ser executado com rigor. O tratamento dado pela Conveno de Viena ao princpio rebus sic stantibus leva idia de sua invocao pela parte interessada em ver extinto ou suspenso o tratado, conta da mudana nas circunstncias. Essa invocao tem por destinatrias as restantes partes, s quais no se impe. No h, pois, que invocar a clusula depois de consumada a afronta ao compromisso. Qual pondera Rousseua, a clusula rebus sic stantibus no justifica a ruptura unilateral dos tratados; sua invocao reclama um acordo entre as partes reconhecendo a mudana fundamental das circunstncias ou, na falta desse acordo, uma deciso arbitral ou judiciria. 7. DIREITO INTERNACIONAL E DIREITO INTERNO 7.1. Introduo Concludo um tratado internacional os Estados pactuantes se comportam de forma prpria em relao a ele. Cada um, com base no monismo ou dualismo adotado. 7.2. Dualismo Heinrich Triepel, em 1899, defendendo a teoria Dualista dizia que o DI e o Direito Interno so concepes diferentes e, em conseqncia, as duas ordens jurdicas so independentes, no possuindo qualquer rea em comum. Esta oposio resultante de trs diferenas que existem nas duas ordens jurdicas. A primeira diferena de relaes sociais: na ordem internacional o Estado o nico sujeito de direito enquanto na ordem interna aparece o homem tambm como sujeito de direito. A segunda diferena das fontes nas duas ordens jurdicas: o Direito Interno o resultado da vontade de um Estado, enquanto o DI tem como fonte a vontade coletiva dos Estados, que se manifesta expressamente nos tratados-leis e tacitamente no costume internacional. A terceira diferena relativa estrutura das duas ordens jurdicas: a interna est baseada em um sistema de subordinao e a internacional na coordenao. a sociedade Internacional paritria. Esta concepo conduz denominada teoria da incorporao. Desta forma, para que uma norma internacional seja aplicada no mbito interno do Estado, preciso que este faa primeiro a sua transformao em direito interno, incorporando-a ao seu sistema jurdico. isto uma conseqncia da completa independncia entre as duas ordens jurdicas, o que significa dizer tambm que no existe uma possibilidade de conflitos entre elas. Para Triepel o tratado no um meio em si de criao do

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direito interno. Ele um convite ao Estado para um ato particular de vontade do Estado, distinto de sua participao no desenvolvimento jurdico internacional. O dualismo foi seguido por alguns autores italianos, os quais defenderam a autonomia das duas ordens jurdicas, a superioridade do DI em relao ao Direito Interno. 7. 3. Monismo Em oposio ao dualismo, o monismo refuta a idia de existncia de duas ordens jurdicas autnomas, independentes e no derivadas. Sustenta, de modo geral, a existncia de uma nica ordem jurdica. Esta concepo tem duas posies: uma delas defende a primazia do Direito Interno, e a outra, a primazia do DI. a) o monismo com primazia do Direito Interno tem suas razes no hegelianismo, que considera o Estado como tendo uma soberania absoluta, no estando, em conseqncia, sujeito a nenhum sistema jurdico que no tenha emanado de sua prpria vontade. O DI reduzido a um simples direito estatal externo. No existem duas ordens jurdicas autnomas que mantenham relaes entre si. O DI um direito interno que os Estados aplicam na sua vida internacional. Seguiram a esta teoria os juristas nazistas e mais recentemente ela foi adotada por Georges Bordeau, que considera o DIP um direito nacional para uso externo. b) O monismo com primazia do Direito Internacional. Kelsen, ao formular a teoria pura do direito, enunciou a clebre pirmide de normas. Uma norma tem a sua origem e tira a sua obrigatoriedade da norma que lhe imediatamente superior. Para Kelsen, no vrtice da pirmide estaria a norma fundamental, a norma base, a grundnorm (segundo o mesmo autor, a grundnorm uma norma do DI). Em 1927, Duguit e Politis defenderam a primazia do DI. De incio, Kelsen sustentou a inexistncia de conflitos entre as ordens interna e internacional, uma vez que a norma inferior jamais poderia ir de contra norma superior, que era a sua fonte e fundamento. Por influncia de Verdross, Kelsen passou a defender um monismo moderado, em substituio quele radical, admitindo a possibilidade de conflitos entre as duas ordens jurdicas. 7. 4. Prtica internacional A maioria dos Estados optou por um dualismo sem posies radicais. A Declarao de Direitos e Deveres dos Estados, de 1949, em seu artigo 13 e o art. 26 e 27 da CVDT/69 fundamentam que as disposies Constitucionais sobre o DI no tm importncia para a sociedade internacional. Ou seja, se o Tribunal nacional declara a inconstitucionalidade de um tratado ou a revogao deste por lei posterior, isso s gera efeitos domsticos. Esse ato domstico no revoga o prprio tratado, mas apenas d origem responsabilidade internacional do Estado. Assim, qualquer Estado prejudicado por essa declarao judiciria poder recorrer aos meios internacionais para o ressarcimento dos prejuzos ocorridos pelo no-cumprimento das obrigaes internacionais no territrio nacional. A prtica das cortes internacionais nos mostra como se aplica o direito interno e qual efeito ele tem na ordem legal internacional. Para os Juzes internacionais, a questo do conflito entre o direito Internacional e o direito interno no existe, pois eles exercem a funo de solucionar os conflitos internacionais com a aplicao do DI, e no possuem nenhum interesse na hierarquia entre as normas. 7. 5. O Direito Internacional no ordenamento jurdico dos Estados Ao DI no interessa saber como os Estados do cumprimento aos tratados, ficando tal incumbncia vinculada de acordo com a estrutura normativa de cada Estado. No entanto, os monistas entendem que o DI deve ser aplicado e executado diretamente pelas Cortes nacionais, como parte do mesmo sistema legal. J os dualistas entendem os dois direitos como separados. Argumentam que o DI deve ser transformado em direito nacional. Na prtica, entretanto, muitos Estados tm disposies constitucionais que incorporam o DI no direito nacional, permitindo a sua aplicao direta, sem necessitar de uma lei especfica de implementao. Por outro lado, algumas disposies constitucionais requerem algum tipo de processo de transformao do DI em direito nacional. Entretanto, as exigncias nacionais variam de um Estado para outro, fazendo com que a discusso doutrinria tenha perdido muito de seu significado, j que muitos Estados optam por meios misturados, o que natural, j que os Estados so orientados para a proteo dos interesses nacionais como uma entidade jurdica centralizada, enquanto as teorias buscam explicar a prtica dos

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Estados ou a soluo acadmica desejada. Existe at um conflito funcional entre os rgos governamentais: o ministro das relaes exteriores, que se preocupa com a poltica externa, posiciona-se pelo cumprimento dos acordos acertados, j que o prprio acordo resultado da poltica externa. Por outro lado, o Poder Legislativo e Judicirio tm uma forte tendncia de preservao da ordem legal nacional, devido sua caracterstica centralizadora na execuo da poltica nacional. Do ponto de vista pragmtico, a predominncia da teoria dualista irrecusvel nas prticas dos Estados. Entretanto, no h nenhuma garantia com relao a essa tendncia dualista, j que o monismo vem ganhando terreno slido com o aumento das normas imperativas na sociedade internacional. O que se v um constante ajuste dos limites entre o dualismo e o monismo. 7. 6. Prtica no Brasil Depois da 2 Guerra Mundial que alguns Estados incorporaram sua Constituio o princpio da primazia do DI; com a Constituio francesa, que declarou no ser o tratado revogado por lei posterior. O prprio tratado de unificao ente as duas Alemanhas de 28/8/90 modificou vrios dispositivos da Constituio da Alemanha Ocidental. No Brasil existem diversos Acrdos consagrando o primado do DI, como o caso da Unio Federal v. Cia. Rdio Internacional do Brasil, em 1951, onde o STF decidiu unanimemente que um tratado revoga as leis anteriores (Apelao Cvel n 9.587). No sentido de que um tratado no revogado por uma lei interna posterior, est o acrdo do STF na Apelao Cvel n 7.872/43, com base no voto de Filadelfo de Azevedo. Contudo, a partir de 1994, o Supremo Tribunal, passou a adotar uma interpretao restritiva, afirmando, que o primado do DIP s se aplica em relao ao tratado-contrato. J o tratado-lei pode ser revogado por lei interna. O atraso brasileiro conhecido, visto que no Paraguai, Argentina e Uruguai admite um ordenamento jurdico supranacional. A tendncia acima a consagrada no DI Americano, na Conveno de Havana sobre tratados de 1928, que foi ratificado pelo Brasil. Vide artigos 10, 11 e 12. O posicionamento mais recente no Brasil o de um verdadeiro retrocesso nesta matria. No Recurso Extraordinrio n 80.004, decidido em 1978, o STF estabeleceu que uma lei revogasse o tratado anterior. A Constituio de 1988 adota o dualismo ao fazer a incorporao do DI no D Interno, pelo menos em um setor determinado, ao estabelecer que os direitos do homem, consagrados em tratados internacionais, fazem parte do direito interno. Ver o art. 109, III, e art. 84, IV da CF. 3. PESSOAS INTERNACIONAIS 3.3. Os Estados 3.3.1. A questo do reconhecimento O novo Estado que surge, precisa ser reconhecido internacionalmente. Da mesma forma o novo governo que surge com violao das normas constitucionais do Estado. 3.3.2. O reconhecimento do Estado Reunidos os elementos que constituem um Estado, o Governo da nova entidade buscar o seu reconhecimento pelos demais membros da comunidade internacional, o que implicar a aplicao a esta mesmo Estada, das normas de DI. Reconhecimento significa a deciso do governo de um Estado existente de aceitar outra entidade como um Estado. ato jurdico do qual, para a maioria dos autores tem efeito declaratrio. Hildebrando Accioly diz que o Estado que rene as condies tem o direito de ser reconhecido e que, no deixa de possuir as qualidades de Estado por no ser reconhecido. O reconhecimento, no entender da doutrina com base em resoluo do Instituto de Direito Internacional, o reconhecimento pode tambm ser "de Iure" ou "de facto".

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3.3.3. O reconhecimento de governo As alteraes constitucionais da organizao poltica de um Estado so da alada do direito interno. No entanto, quando tais modificaes de governo ocorrem com violao da Constituio, como no caso de uma guerra civil, os governos resultantes de tais golpes de Estado precisam ser reconhecidos pelos demais Estados. O reconhecimento do governo no importa em reconhecimento de sua legitimidade, significa apenas que possui de fato o poder de dirigir o Estado e de represent-lo internacionalmente. O reconhecimento de governo poder ser tambm expresso ou tcito. Expresso feito por nota diplomtica. O reconhecimento tcito resultante de fatos que importem na admisso da existncia do novo governo. 3.3.4. Reconhecimento de beligerantes e insurgentes O DI admite o reconhecimento do estado de beligerncia de um Estado. No o reconhecimento do Estado. Tal ato significa que o beligerante passar a desfrutar de regras de DI aplicveis nos casos de neutralidade. O reconhecimento como beligerante se d quando parte da populao se subleva para criar novo Estado ou para modificar a forma de governo existente. O principal efeito do reconhecimento da beligerncia conferir, de fato, ao grupo insurreta, os direitos e deveres de um Estado no tocante guerra. Se a ptria me os reconhece como beligerantes, no poder mais trat-los, at o fim das hostilidades, como rebeldes, mas, ao mesmo tempo, se exonera de qualquer responsabilidade pelos seus atos ou pelos danos e prejuzos sofridos por Estados estrangeiros ou seus nacionais, em conseqncia da incapacidade do Estado em cumprir suas obrigaes internacionais sobre parte do seu territrio. Quando uma insurreio, com fins puramente polticos, deixa de ter carter de um simples motim e assume propores de guerra civil, sem a possibilidade de se reconhecer o seu carter jurdico, ser reconhecida como insurgncia, em no se caracterizando como pura violncia ou banditismo. Esse estado de fato, que poder ser reconhecido por governos estrangeiros produz certos efeitos: a) eles no podero ser tratados como piratas ou bandidos pelos governos que os reconheam; b) a me ptria (ou governo local), se o reconhece, dever tratar como prisioneiro de guerra os que carem em seu poder; c) nesta hiptese, os atos dos insurretos no comprometero, necessariamente, a responsabilidade da me-ptria. 3.3.5. Reconhecimento do governo no exlio A prtica internacional do reconhecimento de governos no exlio apareceu durante a 2 Guerra Mundial. Ele foi utilizado quando os governos de diversos Estados ocupados pelo Eixo se refugiaram em Londres. No final de 1941 existiam nove governos no exlio em Londres. Doutrinadores como Flory sustentam que um governo longe do seu territrio, no exlio, no acarreta o desaparecimento do Estado. Em sentido contrrio, Quadri declara que tais Estados, com a fuga do governo e a ocupao do seu territrio, teriam desaparecido, uma vez que ocorrera a "debellatio". Outros sustentam que o governo no exlio a parte essencial do Estado. 3.3.7. O indivduo A partir do Sculo XIX os Estados foram considerados os nicos sujeitos de Direito Internacional, sendo o indivduo considerado como objeto do DI. A partir da Primeira Guerra Mundial o direito dos indivduos passou a interessar, pelo menos em parte, ao DI. Na atualidade a tendncia dominante do sentido de admitir a personalidade legal dos indivduos. O que se discute quais so os direitos e deveres que eles gozam no DI. Os internacionalistas soviticos admitiam a punio do indivduo por crime de guerra, no entanto,

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negavam o direito do indivduo no DI. J os juristas ocidentais admitiam a personalidade legal internacional, mas com algumas limitaes. 8. RGOS E REPRESENTANTES DOS ESTADOS NAS RELAES INTERNACIONAIS Para o DI, o chefe de Estado, seja ele imperador, rei, Presidente da Repblica ou chefe de governo o rgo encarregado das relaes internacionais do Estado, cabendo a este Estado comunicar oficialmente aos demais Estados quem o indivduo, que reveste a qualidade de chefe de Estado. No Brasil, a Constituio dispe a respeito no art. 84, VII e VIII. Sendo certa que cabe ao presidente da repblica a responsabilidade pela gesto da poltica exterior e ao parlamento exercer o controle em matria internacional. Nas repblicas parlamentaristas a importncia do Chefe de Estado dividida com a do chefe de governo. Outra figura de relevncia para as relaes internacionais a do Ministro das Relaes Exteriores, geralmente denominado chanceler na Amrica latina. 8.1. Chefe de Estado Alm de ser o gestor da poltica internacional do Estado que representa, o chefe de Estado goza de alguns benefcios junto a comunidade internacional. Em territrio estrangeiro, os chefes de Estado, sua famlia e comitiva, enquanto ali estiver nessa qualidade, gozam de certas prerrogativas e imunidades das quais podem ser consideradas: a) a inviolabilidade pessoal, de sua carruagem, de seus documentos, e sua residncia; b) isenes aduaneiras e de impostos em geral; c) iseno de jurisdio territorial, tanto em matria penal quanto cvel. Em matria cvel cabe as excees relativas a herana, legado ou aes sobre imveis em territrio estrangeiro. A doutrina e prtica internacional sempre reconheceram a inviolabilidade pessoal de chefes de Estado quando em viagem ao exterior, no entanto, em 1988 o ex-chefe de Estado General Augusto Pinochet, a pedido do Juiz espanhol Baltazar Garzn, foi denunciado por genocdio, tortura, seqestros, assassinatos, desaparecimento de pessoas, solicitando a sua deteno e eventual extradio para julgamento. A Cmara dos Lordes acabou acolhendo o pedido, mas somente no tocante aos atos por ele praticados quando no exercia a presidncia. 8.2. Ministro das Relaes Exteriores O Ministro das Relaes Exteriores ou dos Negcios Estrangeiros o auxiliar do chefe de Estado na formulao e execuo da poltica exterior de um Estado, exercendo assim, a direo do Ministrio ou da Chancelaria, expresso utilizada na poca do Baro do Rio Branco. As funes do Chanceler so de natureza interna e internacional. No Brasil, tem por funo referendar os atos ou decretos assinados pelo Presidente da Repblica e comparecer junto ao Congresso Nacional. Suas Principais funes, contudo, so de natureza internacional, cabendo-lhe manter contato com os governos estrangeiros, seja diretamente, seja atravs das misses diplomticas que lhe so subordinadas ou com as embaixadas ou legaes existentes no pas. Das funes mais importantes esto as de negociar e assinar tratados internacionais, no lhe sendo exigveis as apresentaes de Carta de Plenos Poderes, segundo prev a CVDT/69. 9. TEORIA DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS 9.1. ORGANIZAES INTERNACIONAIS (OIs) Alguns autores defendem a universalizao, a criao de um governo global. Entretanto, o que inviabiliza este projeto, pelo menos no presente, a diversidade cultural, histrica, social, legal etc. Desta forma, a alternativa no presente, para a concretizao de um projeto que se aproxima da idia de universalizao so as organizaes internacionais (Ols), pessoas internacionais que viabilizam a convivncia pacfica, permitindo que os Estados desenvolvam atividades de cooperao conjunta, para solucionar os vrios problemas dessa sociedade internacional. 9.1.1. Definio de Organizao Internacional Os tratados internacionais no definem as organizaes internacionais e deixam essa tarefa para a doutrina. A Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969 dispe, simplesmente, em seu artigo 2, 1, i, tratar-se de organizaes intergovernamentais. O mesmo se diga em relao a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais de 1986.

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Para Celso Mello, as definies que lhe parecem mais adequadas so dadas por ngelo Piero Sereni e por Ab-dulah El Erian, os quais, entendem se tratar de associao voluntria de pessoas internacionais, regulada por normas de Direito Internacional e pelos seus atos constitutivos, so dotadas de rgos prprios, por meio dos quais realizam suas finalidades e so dotadas de personalidade internacional, independentes da personalidade dos Estados-membros 8. O Anurio das Organizaes Internacionais, Yearbook of International Organizations, disponvel em http://www.uia.be/yearbook#, considera, dentre outras exigncias, que uma Organizao Internacional deve ter objetivos internacionais, alm de desempenharem suas atividades com regularidade, etc9. Desta sorte, que parecer adequado dizer que as Organizaes Internacionais no so, apenas, intergovernamentais, posto que tambm so pessoas de direitos e deveres na ordem jurdica internacional. Nesse sentido, a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais de 1986, expressa em dizer, em seu artigo 1, que ser ela, aplicvel aos tratados entre Organizaes Internacionais e Estados, ou aos tratados entre Organizaes Internacionais 10. As Organizaes Internacionais (OIs) so, alm disso, constitudas por tratados constitutivos (Carta Constituinte), e reguladas pelo Direito Internacional. Portanto, no se deve confundir com Organizaes no-governamentais (ONGs), como o Greenpeace, etc., que so constitudas por iniciativa de entidades ou pessoas de direito interno estatal. Sob a lei, portanto, de um Estado soberano. A Organizao Internacional uma pessoa internacional tal qual o Estado. A diferena bsica entre as OIs o Estado que este possui uma jurisdio ampla, enquanto as OIs tm jurisdio limitada pelos seus objetivos, conforme sua Carta Constituinte. 9.1.2. Aspecto histrico O surgimento das Ols na sociedade internacional relativamente recente, do mesmo modo que recente a idia da cooperao internacional de forma permanente entre os Estados soberanos. No h opinio contrria quando se diz que o primeiro aparecimento de uma OI foi em 1815, quando a Conferncia de Viena previu a constituio das comisses fluviais. Entretanto, as OIs ganharam a sua importncia poltica a partir da Primeira Guerra Mundial. Aps a experincia de cooperao nos rios internacionais, os Estados europeus comearam a estabelecer unies administrativas para as reas administrativa e tcnica. O tratado constitutivo da Unio Internacional Telegrfica (International Telegraph Union; ITU), que foi celebrado em Paris, em 17.5.1865, por 20 Estados, foi o comeo da cooperao internacional permanente nessa rea. A experincia desastrosa da Primeira Guerra Mundial fez com que a sociedade internacional percebesse a necessidade de uma instituio internacional para o controle das atividades estatais, visando garantir a mantena do sistema interestatal. E, para a soluo da parte defeituosa desse sistema, a sociedade internacional cogitou sobre o estabelecimento de uma organizao internacional universal. O nascimento da Sociedade das Naes SN - foi baseado nessa preocupao com a coordenao e controle das atividades dos Estados. Aps a Segunda Guerra Mundial a sociedade internacional criou a Organizao das Naes Unidas (ONU; United Nations; UN), suplantando os defeitos da experincia da SN. A ONU tem a caracterstica supranacional no seu aspecto poltico, a qual prev a possibilidade do uso de fora militar sob o seu comando. Alis, a ONU criou inmeros rgos subsidirios e agncias especializadas (Specialized Agencies; Institutions Spcialises), incluindo, assim, quase todas as reas da sociedade internacional sob os seus cuidados. Alm desses organismos, a ONU controla importantes organismos internacionais, tais como a IAEA e o GATT (OMC). A ONU d um exemplo de cooperao internacional entre os Estados e, de fato, promove a cooperao internacional e regional dos Estados-membros atravs da formao das Ols, o que acabou por promover o "boom" da criao das Ols. 9.1.3.
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Classificao das OIs

MELLO, Celso, D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico, 14 edio, Rio de Janeiro, Renovar, 2002, p. 583. 9 HUSEK, Carlos Roberto. Elementos de Direito Internacional Pblico, Malheiros Editores, So Paulo, 1995, p. 97. 10 TAVARES, Francisco de A. Maciel e COUTINHO NETO, Alfredo de S., Direito Internacional: Estrutura Normativa Internacional, Lmen Jris, Rio de Janeiro, 2006, p. 33.

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Atualmente, existem mais de 1.000 Ols. Essa proliferao de Ols reflete a necessidade crescente de cooperao internacional entre os Estados para a soluo dos problemas transfronteirios. Essas Ols podem ser classificadas de vrias maneiras: organizao universal e regional; organizao de competncia limitada e competncia geral; e organizao de cooperao e de integrao. (1) Organizao universal e regional: Organizao universal refere-se organizao que aceita como membro qualquer pas, e possui o mbito de atuao mundial. O melhor exemplo a famlia da ONU, que inclui a ONU, 16 agncias especializadas, a OMC, a IAEA etc. J a Organizao regional trata das organizaes que aceitam como membros os pases de uma regio determinada. (2) Organizao de competncia limitada e competncia geral: Uma outra classificao a que classifica as organizaes internacionais pela competncia delas, uma vez que elas atuam conforme os objetivos e funes estabelecidos pelo tratado constitutivo. P.ex.,(vide objetivos da ONU nos art. 1, 2 e 4) o artigo 1 da Carta da ONU visa "(1) manter a paz e a segurana internacionais (...); (2) desenvolver relaes amistosas entre as naes (...); conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio (...); e (4) ser um centro destinado a harmonizar a ao das naes para a consecuo desses objetivos comuns". Para realizar todos os seus objetivos, a ONU se envolve praticamente em todas as reas da sociedade internacional. Nesse sentido, a ONU considerada uma organizao internacional de competncia geral. A organizao internacional de competncia limitada aquela que tem como objetivos e funes apenas algumas reas delimitadas, no importando se ela uma organizao universal ou regional. P.ex., a OMS considerada uma organizao internacional universal de competncia limitada. J a OEA considerada uma organizao internacional regional de competncia geral. (3) Organizao de cooperao e de integrao: Com relao a essa classificao, j nos referimos a ela na comunidade regional. A organizao internacional de cooperao (international organization of cooperation) visa, principalmente, realizar os seus objetivos atravs da cooperao, pressupondo a manuteno da independncia e soberania entre os Estados-membros. J a organizao internacional de integrao (international organization of integration) visa a formao de uma comunidade regional integrada, atravs da limitao do poder soberano dos Estados-membros. 9.1.4. Constituio das OIs 9.1.4.1. Tratado constitutivo Come se observa na definio, as Ols so constitudas com base em um tratado multilateral. Por isso, o direito de tratados forma uma parte importante no estudo sobre o direito das Ols. Esse tratado multilateral que rege as regras de constituio e operao de uma OI chama-se tratado constitutivo (constituent treaty; acte constitutif). Um tratado constitutivo de uma OI contm, em geral, as regras sobre a constituio dos principais rgos e seus poderes, os objetivos, os direitos e os deveres dos Estados-membros. Alm dessas regras, o tratado constitutivo prev, em muitos casos, regra similar as do direito administrativo, processual e penal, que se acham no sistema nacional. As prticas dos Estados atravs das organizaes internacionais so uma das provas do costume internacional. Assim, possvel que as regras contidas nos tratados constitutivos evoluam em costumes internacionais atravs das prticas coerentes dos Estados-membros. Por exemplo, a prtica de veto do art. 27(3) da Carta da ONU uma prova importante nesse sentido. Desde a segunda metade do sculo XlX as Ols vieram a ser criadas pelo sistema de tratado multilateral. Isso significa que a ratificao exigida para a entrada em vigor do tratado constitutivo da OI. A escolha do procedimento de ratificao depende da vontade poltica e do objetivo da OI. (P.ex. nas organizaes integracionistas, como a UE, e o Mercosul a ratificao por todos os Estadosmembros uma exigncia sine qua non). O tratado o nico meio para a criao da OI? Ou uma OI existente pode criar, por ato unilateral, outra OI? Por exemplo, a UE ou o Mercosul poderiam criar uma organizao internacional apenas por um ato unilateral? A resposta ainda negativa, porque o prprio conceito de OI prev um tratado constitutivo celebrado pelos Estados, e no pela OI. Existe a possibilidade de, no futuro, uma organizao supranacional criar uma OI atravs de ato unilateral. Entretanto, isso no vale para hoje O tratado constitutivo, como lei bsica da OI, tem, normalmente, um efeito legal superior ao do tratado normal. (P.ex. o art. 103 da Carta da ONU estipula a superioridade da Carta sobre todos os outros tratados dos Estados-membros,) dizendo que, "no caso de conflito entre as obrigaes dos membros

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das Naes Unidas em virtude da presente Carta e as obrigaes resultantes de qualquer outro acordo internacional, prevalecero as obrigaes assumidas em virtude da presente carta". Alis, a reserva no permitida no tratado constitutivo. O Estado deve aceit-lo integralmente ou rejeit-lo, no podendo fazer nenhuma reserva. J que a Ol constituda e funciona conforme o tratado constitutivo, a reserva prejudicaria a igualdade dos Estados-membros, portanto, no deve mesmo ser permitida. Neste contexto, a alterao do tratado constitutivo mais difcil do que a de outros atos decisrios de uma OI. Por exemplo, para a emenda da Carta da ONU, requerem-se os "votos de 2/3 dos membros da Assemblia Geral e ratificao por 2/3 dos membros das Naes Unidas, inclusive todos os membros permanentes do CS" A princpio, a organizao internacional prev a sua existncia permanente. Por isso, a maioria dos tratados constitutivos no especifica o prazo de vigncia. Entretanto, em alguns casos especifica-se o perodo de existncia No caso de dissoluo, o tratado constitutivo especifica esse processo. As regras gerais do Dl sobre o trmino do tratado podem ser aplicadas pacificamente junto com o princpio de ab-rogao por actus contrarius. 9.1.4.2. Membros A princpio, os membros constituintes das Ols so os Estados independentes. Isso porque a prpria definio da OI prev essa condio, (dizendo "organizao intergovernamental"). Entretanto, se o tratado constitutivo prev ou os Estados-membros convencionam a admisso de uma entidade nogovernamental, isso s permitido quando no contraria os objetivos e a finalidade da OI. (Art. 1(2) do Pacto da SN) Todo Estado, Domnio ou Colnia que se governe livremente e no esteja designado no Anexo, poder tornar-se Membro da Sociedade se sua admisso for aprovada pelos dois teros da Assemblia, contanto que d garantias efetivas da sua sincera inteno de observar os seus compromissos internacionais e de que aceita as regras estabelecidas pela Sociedade no tocante s suas foras e armamentos militares, navais e areos. Geralmente, a OI admite o membro-associado e o observador para o Estado no independente, movimento de libertao nacional, organizao no-governamental e at indivduos, por disposio do tratado constitutivo ou pela deciso dos Estados-membros. O membro-associado outorgado ao territrio no independente e o observador assiste s discusses referentes aos assuntos ligados aos seus interesses e opinam conforme as regras da OI. 9.1.4.3. Admisso de novos membros (A OI permanece na sociedade internacional se adaptando e se modificando de acordo com a sua necessidade). A admisso e a retirada de membros algo normal na vigncia da OI. J que a sociedade internacional visa a formao de uma sociedade aberta, liberal e democrtica, a abertura da admisso OI para todos os Estados desejvel para a paz internacional, O Estado-membro original (original member State) aquele que se tornou membro da OI at a data da entrada em vigor do tratado constitutivo. J o Estado-membro admitido ou adicional (admitted or additional member State) refere-se ao Estado que entrou aps essa data. 9.1.5. Personalidade internacional das OIs Personalidade legal internacional da OI significa a aptido ou qualidade da OI de ser sujeito ativo e passivo do DI. Desde que a OI tem reconhecida a sua existncia como pessoa legal no DI, a questo seguinte saber quais direitos e deveres a OI deve ter no Dl. E a questo da capacidade legal internacional da OI. Desde que a OI criada pela vontade dos Estados para algumas finalidades determinadas, a sua capacidade legal no pode ser igual do Estado. O tamanho da capacidade legal varia conforme a finalidade das Ols. As Ols exercem suas capacidades, como, por exemplo, celebrao de tratado, navegao com a sua prpria bandeira, convocao de conferncias internacionais, criao de fora de manuteno de paz (peace-keeping force), expedio e recepo de misso diplomtica etc. Portanto, a deciso da capacidade legal da OI tem de ser baseada nas funes e nos objetivos da OI, as quais constam do tratado constitutivo, considerando-se o princpio da especialidade e de poder implcito. O uso de termos legais freqentemente gera confuso. No caso de Estados e Ols, pela forte influncia da soberania e independncia dos Estados, o termo jurisdio mais preciso do que competncia e capacidade. De fato, personalidade legal refere-se aptido, sujeito e qualificao no DI, enquanto capacidade, competncia e jurisdio dizem respeito capacidade de exercer os

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direitos e de contrair as obrigaes. O caso das Reparaes de Danos (Reparation for Injuries, 1949) estabeleceu a base legal da discusso desta questo. (Caso Reparao de Danos, CIJ, 1949). Em 17 de setembro de 1948, o conde sueco Bernadotte foi assassinado por terroristas na nova cidade de Jerusalm. A cidade nova, ento, recorreu ao controle de Israel. O conde Bernadotte foi o Negociador Chefe da Trgua da ONU na rea. Para que a ONU obtivesse uma reparao apropriada do governo responsvel pelos danos ocorridos, a Assemblia Geral pediu Corte Internacional de Justia um parecer consultivo. Israel foi admitido ONU em 11 de maio de 1949, logo aps a Corte dar o seu parecer. Foram duas as questes: I - No caso de um agente das Naes Unidas, no exerccio de suas funes, sofrer um dano em circunstncias que comprometam a responsabilidade de um Estado, a ONU, como organizao que . tem a competncia de fazer uma denncia contra o governo responsvel pelo dano, com o fim de obter a reparao devida a respeito do dano causado: a) s Naes Unidas; b) vtima ou pessoas consideradas como tal? II - No caso de uma resposta afirmativa ao ponto I-b, como agir as Naes Unidas para conciliar tal direito com os direitos do Pas do qual a vtima originria? Com respeito s questes 1-a e l-b, a Corte estabeleceu uma diferena, destacando o Pas responsvel como um Pas membro da ONU ou um Pas no membro da ONU. A Corte unanimemente respondeu questo 1-a afirmativamente. Na questo l-b, a Corte opinou, por 11 votos contra 4, que a Organizao tem competncia para apresentar uma denncia internacional, quer o Pais seja membro ou no das Naes Unidas. Finalmente, sobre o ponto II, a Corte opinou, por 10 votos contra 5, que, quando as Naes Unidas, como uma organIzao, apresentarem uma denncia visando a reparao de danos causados a um agente seu, as Naes Unidas podem apenas fazer tal baseando sua denncia em um conjunto de obrigaes a elas devidas. Respeitandose essa regra, previne-se qualquer tipo de conflito entre a ao das Naes Unidas e o direito do Pas-membro. Alm disso, essa conciliao deve depender de certas consideraes aplicveis a cada caso em particular e de certos acordos que devem ser feitos entre a Organizao e os Pases. A Corte chega concluso de que a Organizao tem a capacidade para exercer a proteo de seus membros. A situao comparativamente simples no caso dos Pases-membros, pois estes assumiram vrias obrigaes relativas Organizao. Mas qual a situao quando ocorre uma denncia contra um Pas que no membro da Organizao? A Corte da opinio de que os membros das Naes Unidas criaram uma entidade possuindo personalidade internacional objetiva, e no uma personalidade somente reconhecida por eles. A questo II da Assemblia Geral refere-se conciliao da ao, pelas Naes Unidas, com os direitos que possuem as vtimas como cidados. Em outras palavras, o que est em discusso uma competio de direitos diplomticos de um lado, e uma proteo funcional de outro lado. A Corte no pode estabelecer aqui quais dessas duas categorias de proteo poder ser a prioritria, e, no caso dos Pases-membros, ela destaca o dever destes de prestar toda a assistncia expressa no art. 2 do Cdigo. A Corte acrescenta que o risco da competio entre a Organizao e o Pas-membro pode ser reduzido ou eliminado, ou por conveno geral, ou por acordos combinados para cada caso, e ela se referir a casos que j tenham acontecido, nos quais j se encontrou uma soluo prtica. Finalmente, a Corte examina o caso no qual o agente incorpora a nacionalidade do Pas acusada. Desde que a denncia trazida pela Organizao no seja baseada na nacionalidade da vtima, mas na sua condio de membro da Organizao, no importa se o Pas ao qual a denncia endereada o considera como seu cidado. A situao legal no se modifica por causa disso. 9.1.5.1 Reconhecimento explcito A maioria das Ols estabelece explicitamente a personalidade legal no seu tratado constitutivo (por exemplo, art. 39 da OIT, art. 210 do trata do da CEE, art. 184 do tratado do EURATOM) ou pelos tratados especiais ou separados (Convention on the Privleges and lmmunities ofthe United Nations, art. 1(3), Protocolo de Ouro Preto do Mercosul, art. 34). 9.1.5.2. Reconhecimento implcito Entretanto, a personalidade legal da OI deve ser reconhecida mesmo no caso da falta de disposio no tratado constitutivo. Quando a OI comea a exercer as suas funes, conforme os objetivos do tratado constitutivo, atravs dos seus rgos, ela j se tornou uma pessoa inter nacional, mantendo

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uma vida independente. Ela atua conforme a sua prpria vontade, j que a sua deciso tomada pelos rgos com base nas disposies do tratado. Portanto, a vontade da 01 diferente da dos seus Estados-membros. Ou seja, a 01 pessoa legal independente, a qual responde diretamente por seus direitos e deveres no Dl. Portanto, apesar do tratado constitutivo no se referir personalidade e capacidade da 01, deve-se entender que a personalidade legal da 01 conferida tacitamente desde a sua constituio. Isso porque no existe 01 sem personalidade legal no DI. Por exemplo, o Tratado de Assuno, que tratado constitutivo do Mercosul, no se referiu personalidade legal do Mercosul. Apesar disso, o Mercosul foi reconhecida tacitamente como pessoa internacional, ou seja, como sujeito do DI. Ele podia exercer seus direitos em nome do Mercosul dentro da finalidade determinada no Tratado de Assuno. Posteriormente, o Protocolo de Ouro Preto ratificou, no art 34, que O Mercosul ter personalidade jurdica de Direito internacional". Apesar desse dispositivo, o Mercosul j havia tido reconhecida a sua personalidade legal internacional. E o art 35 esclareceu a capacidade legal internacional do Mercosul, dizendo: "O Mercosul poder. No uso de suas atribuies praticar todos os atos necessrios realizao de seus objetivos, em especial contratar, adquirir ou alienar bens mveis e imveis, comparecer em juzo, conservar fundos e fazer transferncias". Entretanto essas competncias j foram atribudas tacitamente para a realizao de seus objetivos O art. 35 determinou posteriormente o limite da competncia do Mercosul, apenas para efeito funcional e declaratrio. Portanto, desde que a personalidade legal internacional da OI reconhecida automaticamente no Dl, a questo mais importante e pratica saber quais so as suas competncias, ou seja, suas capacidades permitidas pelo tratado constitutivo ou pelo tratado especial. 9.1.6. Jurisdio, competncia e capacidade das Ois 9.1.6.1. Princpio geral sobre jurisdio A jurisdio da OI refere-se competncia (poder) para executar os seus objetivos e funes dispostos no tratado constitutivo. Portanto, a base dessa competncia est no prprio tratado constitutivo. J que a competncia necessria para funcionamento da OI, ela tem caracterstica de competncia (jurisdio) funcional. Essa competncia faz-se necessria somente para o cumprimento especfico dos objetivos e funes do tratado constitutivo. Portanto, as atividades realizadas fora desses objetivos so consideradas ultra vires. Isso se entende por princpio da especialidade. E, se for necessria para a execuo dos objetivos, essa competncia dever ser aceita tacitamente, apesar da no-disposio no tratado constitutivo. 9.1.6.2. Acordos de sede e capacidade legal nacional Apesar do reconhecimento da personalidade legal internacional das Ols, a sua personalidade legal no plano nacional deve ser definida pelas leis nacionais e, no mnimo, para as finalidades nacionais. Ou seja, o Estado no tem a obrigao de reconhecer a capacidade legal da OI no seu territrio. Portanto, as Ols podem gozar de certos direitos e deveres nos Estados-membros, somente se esses pases os reconhecem no seu ordenamento legal, o que chamado de capacidade legal nacional (ou personalidade legal nacional). Para essa finalidade, ou o Estado re conhece a 01 como pessoa legal pela lei nacional, ou atravs de acordo especfico, como o acordo de sede. Por exemplo, os EUA tm o International Organization lmmunitiesAct(17), e celebrou com a ONU o United Nations Headquarters Agreement (26.6. 1947). A maioria dos tratados constitutivos das Ols contm disposies sobre personalidade legal nacional e sobre as capacidades a ser reconhecidas pelos Estados-membros. O art. 104 da Carta da ONU dispe que "A Organizao gozar, no territrio de cada um de seus Membros, de capacidade jurdica necessria ao exerccio de suas funes e realizao de seus propsitos". Esse princpio tornou-se um princpio geral aplicvel a todas as Ols. O Mercosul, no art. 36(18) do Protocolo de Ouro Preto, prev a celebrao de acordos de sede entre o Mercosul e os Estados-membros, para acertar a capacidade legal nacional do Mercosul nos seus territrios. Em geral, as competncias das Ols so bastante limitadas. Por exemplo, poucas Ols tm capacidade executiva, ficando esta, em geral, a cargo dos Estados-membros. As Ols funcionam, muitas vezes, apenas como centro de informaes, como organizadoras de conferncias e como centro de produo de decises (de vontade dos Estados-membros). Entretanto, essa limitao depende muito das finalidades das Ols. Por isso, no caso da UE, os rgos comunitrios possuem alguns poderes legislativos, executivos e judicirios. O acordo de sede (accord de sige) um tratado celebrado entre a OI e o Estado sede da OI, para acertar as questes do local da sede, os direitos, deveres, privilgios e imunidades. No mesmo

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contexto, se a OI exerce suas funes em outros Estados alm do pas de sede, ela deve acertar as questes relativas por acordos, em geral espordicos. No caso da ONU, ela acertou esse problema atravs de tratado multilateral com os Estados-membros, ou seja, General Convention on the Privileges and lmmunities of the United Nations (29.2.1946) e a Convention on the Privileges and lmmunities of the Specialized Agencies ofthe UnitedNations (1947). Assim, podemos entender que essa capacidade legal nacional da OI baseada no direito nacional de cada Estado. A sua caracterstica a do poder discricionrio do Estado interessado, sendo que o limite de sua capacidade determinado pela livre negociao entre o Estado e a Dl. 9.1.6.3. Exerccio dos direitos Como pessoa jurdica, a 01 exerce seus direitos e deveres atravs de um rgo representativo, composto por funcionrios internacionais, como secretrio-geral ou diretor-geral. No caso da CEE, a comisso foi um rgo representativo. Qual lei se aplica no ato contratual da OI com o indivduo, para as atividades ordinrias da mesma? Neste caso, deve-se considerar o contedo do contrato. Se o contedo do contrato referente a ato comercial, aplica-se o direito nacional, e, se este referente a ato administrativo da Dl, aplica-se o Dl. Desde que a Dl goze dos privilgios e imunidades similares aos do Estado, como o direito de acesso ao tribunal nacional e imunidade para recusar a jurisdio judiciria nacional, a disposio contratual sobre o meio de soluo de controvrsias necessria quanto ao contrato com a OI. A jurisdio da Dl pode ser explicada de vrias maneiras, sendo que o meio mais fcil seria classificar a jurisdio conforme as competncias do Estado, ou seja, competncia legislativa, jurisdicional e executiva. A competncia legislativa refere-se capacidade de legislar as normas do Dl. A capacidade de celebrar tratado, de assistir na preparao de tratado multilateral, de adotar atos unilaterais normativos, so alguns exemplos. O ad. 43da Carta da ONU estabelece o direito ao Conselho de Segurana de celebrar acordo relacionado manuteno da paz e da segurana internacionais. A competncia jurisdicional significa a capacidade da OI de solucionar as controvrsias internacionais atravs dos meios judicirios internacionais, tais como arbitragem e cortes internacionais. O Acordo de Sede entre a ONU e os EUA (1947) prev a soluo de controvrsias atravs da arbitragem internacional. Entretanto, o acesso da OI CIJ ainda no permitido. Algumas cortes internacionais regionais permitem o acesso das Ols, como a Corte Europia de Justia. A competncia administrativa diz respeito aos poderes da OI similares jurisdio territorial e pessoal do Estado. Apesar de a OI no possuir territrio nem populao, ela exerce tal competncia para a execuo dos seus objetivos, tais como: proteo funcional sobre os funcionrios, recepo e expedio de misso diplomtica, capacidade de celebrar tratado (a Conveno de Viena sobre Direito de Tratado de 1986), e capacidade processual, entre outros. 9.1.7. Organizaes Regionais Existem organizaes regionais polticas, e algumas delas atuam interativamente junto com a ONU, conforme o art. 52 da Carta, em todos os continentes. Na Europa, a Unio Europia - UE, o Conselho da Europa e a Organizao Internacional do Tratado do Atlntico Norte - OTAN. A OTAN organizao criada com objetivos de defesa coletiva foi produto da Guerra Fria e perdeu sua importncia perante as organizaes econmicas, que so, atualmente, dominantes no cenrio das organizaes internacionais. Nesse sentido, a OTAN est em processo de reformulao, at com a incluso de alguns Estados do Leste Europeu. At hoje, as Ols, em sua maioria, so do tipo tradicional, baseando-se principalmente na cooperao intergovernamental dos Estados que detm o controle de decision-making e o financiamento da organizao para distinguir o novo tipo de organizao internacional independente criada para a integrao dos Estados, emprega-se atualmente o termo "organizao supranacional". Na comunidade regional, a distino entre organizao internacional tradicional e organizao supranacional muito debatida, mas sem critrios objetivos e claros. De fato, a transferncia da soberania dos Estados-membros para a organizao (internacional) supranacional muito maior com relao ao escopo e natureza dos poderes delegados. Nesse contexto, as seguintes caractersticas esto comumente (com variaes) presentes naqueles tipos de organizaes supranacionais.

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Os rgos da organizao so compostos por pessoas no representantes dos Estados-membros; os rgos tomam decises por voto majoritrio, tendo autoridade para adotar atos vinculantes, sendo que alguns destes tm efeitos legais diretos aos indivduos e empresas; o tratado constitutivo e as medidas adotadas pelos rgos formam a nova ordem legal; o cumprimento dos Estados-membros com as suas obrigaes e a validade dos atos adotados pelos rgos da organizao esto sujeitos reviso judicial por corte independente. De fato, esse critrio para a organizao supranacional" foi copia do da experincia da Comunidade Europia. Suas caractersticas foram muito discutidas no meio acadmico, sendo considerada como uma entidade "sui generis", considerando-se as caractersticas contemporneas das organizaes intergovernamentais Por isso, atualmente, a Unio Europia (termo empregado a partir do Tratado de Maastricht; antes, era denominada Comunidade Europia) atinge unicamente todos esses ele mentos referentes aos critrios. Os acordos que estabelecem a Unio Europia e os direitos secundrios criados pelos rgos da comunidade formam uma ordem legal independente, que atualmente no encontra facilidades para a sua insero na categoria geral do direito internacional tradicional, sendo denominado direito comunitrio europeu. O papel das Ols muito importante para o desenvolvimento do sistema legal internacional no futuro, devido necessidade de cooperao internacional entre os Estados para a soluo dos problemas transnacionais (Assim, como ns vimos na parte denominada processo legislativo internacional, as Ols praticamente desempenham, horizontalmente, vrias funes governamentais "ad hoc" na sociedade internacional. 9.2. A ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS (ONU) Em 26.6.1945, na cidade de So Francisco, concretizou-se a assinatura da Carta da ONU e do Estatuto da Corte Internacional de Justia (CIJ). Essa foi a segunda tentativa para o estabelecimento de uma organizao internacional universal, com o objetivo principal de manter a paz internacional atravs de um sistema de segurana coletiva. Entretanto, as diferenas ideolgicas entre a Unio Sovitica e os poderes ocidentais, alm da Guerra Fria, derrubaram a base de cooperao na ONU entre os membros fundadores. A esperana pela cooperao internacional ficou mais complicada ainda quando os novos Estados, forma do durante o processo de colonizao, entraram na ONU. Durante muito tempo, a ONU ficou paralisada, no sentido da cooperao, devido ao fato da separao ideolgica e econmica entre os pases (Leste-Oeste e Norte-Sul). De fato, o papel da ONU s comeou a ganhar maior importncia aps o trmino da Guerra Fria. Na Guerra do Golfo (1990-1991), a ONU reagiu firme, cooperativa e de modo imprescindvel contra a agresso do lraque ao Kuwait, mandando vrios tipos de peace-keeping operations e desenvolvendo outras formas de atividades do CS. A presena da ONU no desenvolvimento da sociedade internacional e, conseqentemente, no Dl imperativa. Ela atua em todas as reas do Dl e constitui as suas novas reas, como direito humano, direito do mar, direito do meio ambiente etc. Ela atua, de certa forma, como rgo legislativo internacional, rgo administrativo internacional e rgo judicirio internacional. Por isso, neste captulo vamos ver alguns aspectos bsicos da ONU, como os seus principais rgos, a interpretao da Carta, os seus objetivos, o membership etc.; e, j que ela se faz presente em todo o Dl, veremos, ocasionalmente, a atuao da ONU em certas partes deste livro. 9.2.1. Os objetivos e princpios da ONU 2.1.1. Objetivos (art. 1) A princpio, as Ols podem atuar dentro dos objetivos e competncia outorgados pelo tratado constitutivo. Fora destes limites, implicaria ultra vires, cujo efeito legal seria o da nulidade do ato. Entretanto, no caso da ONU, a aplicao da teoria do poder implcito (theory ofimplied powers) algo bem flexvel. Segundo esta teoria, no seu sentido amplo, os objetivos e funes da ONU implicam naturalmente a existncia de outros poderes, tambm da ONU, para que possam ser cumpridos. Nesse sentido, a compreenso dos objetivos e princpios da ONU uma tarefa fundamental. A Carta da ONU estabelece quatro objetivos da ONU no artigo 1, nos seguintes termos: (1) Manter a paz e segurana internacionais, e para esse fim tomar coletivamente medidas efetivas para evitar ameaas paz e reprimir os atos de agresso ou outra qualquer ruptura da paz e chegar, por meios pacficos e de conformidade com os princpios da Justia e do direito internacional, a um ajuste ou soluo das controvrsias ou situaes que possam levar a uma perturbao da paz;

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(2) Desenvolver relaes amistosas entre as naes, baseadas no respeito ao princpio de igualdade de direito e de autodeterminao dos povos, e tomar outras medidas apropriadas ao fortalecimento da paz universal; (3) Conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio; e (4) Ser um centro destinado a harmonizar a ao das naes para a consecuo desses objetivos comuns. Assim, a ONU esclarece que ela uma OI universal por seus prprios objetivos. Os pases ocidentais entendem que o principal objetivo da ONU consiste em preservar a paz e a segurana internacionais (1), enquanto os pases em desenvolvimento do mais nfase ao "respeito ao princpio da igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos" e na cooperao internacional para "a resoluo dos problemas internacionais de carter econmico" ( 2 e 3). De qualquer modo, como o art. 2(1) mostra, a ONU uma forma de confederao baseada no princpio da igualdade soberana, em vez de governo mundial, para solucionar os problemas de interesses da sociedade internacional atravs da cooperao internacional. 9.2.1.2. Princpios (art. 2) So sete os princpios enumerados pela Carta, os quais os pases-membros e a prpria ONU devem cumprir na realizao dos objetivos gerais (art. 2): (1) igualdade soberana dos membros: (2) boa-f no cumprimento das obrigaes internacionais; (3) soluo dos conflitos por meios pacficos; (4) absteno da ameaa e da fora contra a integridade territorial; (5) assistncia ONU em qualquer ao; (6) obrigao dos Estados no membros da ONU de cumprir os princpios da ONU; (7) no-interveno em assuntos que sejam, essencialmente. da competncia interna dos Estados. Se observarmos bem, podemos verificar que o princpio de no- interveno tem uma caracterstica passiva, diferentemente dos outros seis princpios, no contexto do desenvolvimento da sociedade internacional. Embora o art. 2 da Carta da ONU declare que, "baseada no princpio da igualdade soberana de todos os seus membros", a ONU est dirigida por cinco grandes pases, possuidores do direito de veto no CS, detendo, assim, o comando da ONU. 2.2. Membros Segundo o art. 3 da Carta, "Os membros originrios da ONU sero os Estados que, tendo participado da Conferncia das Naes Unidas sobre a Organizao Internacional, realizada em So Francisco, ou, tendo assinado previamente a Declarao das Naes Unidas, de 01.01.1942, assinarem a presente Carta, e ratificarem, de acordo com o art. 110. Foram 51 os Estados que participaram da fundao. A admisso de novos membros regulada pelo art. 4 da Carta: 1. A admisso, como membro das Naes Unidas, fica aberta a todos os Estados amantes da paz que aceitarem as obrigaes, contidas na presente Carta e que, a juzo da Organizao, estiverem aptos e dispostos a cumprir tais obrigaes. Hoje, quase todos os Estados independentes so membros desta organizao universal. (art 5) Existe certa dificuldade no entendimento dos termos suspenso, expulso e retirada voluntria. A Assemblia Geral (AG) poder suspender o exerccio dos direitos e privilgios de qualquer membro, mediante recomendao do Conselho de Segurana (CS), quando este encaminhar uma ao preventiva ou coercitiva contra um membro da ONU). Alis, quando um Estado-membro viola de forma persistente os princpios da Carta, a AG poder expuls-lo, mediante recomendao do CS (art. 6). Na verdade, estas disposies nunca foram aplicadas at hoje. Entretanto, h um caso que poder vir a ser considerado como uma expulso indireta, que o caso da Iugoslvia.

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At setembro de 1999, foram contabilizados 188 Paises em Membros da ONU, com a admisso de Tonga. (Caso Indonsia, sada e readmisso, 1965)128) Em 20.01.1965, o governo indonsio enviou uma carta ao Secretrio-Geral da ONU anunciando a sua retirada da ONU, em protesto contra a eleio da Malsia como membro no-permanente do Conselho de Segurana. Em 1.03.1965, a Secretaria da ONU providenciou todas as medidas administrativas necessrias, tais como a retirada da bandeira e da placa com o nome da Indonsia. Entretanto, em setembro de 1966 a Indonsia notificou ao Secretrio-Geral da ONU a sua reassuno, cooperao com a ONU e participao nas atividades a partir da 21 Sesso da AG. O presidente da 21 Sesso da AG declarou que (...) It would there fere appear that the govern ment of Indonsia considers that its recent absence from the Organiza tion was based not upon a withdrawal from the United Nations but upon a cessa tion o! co-operation. The action so far taken by the Uriited Nations but upon a cessation o! co-operation. The action so far laken by the United Nations on this matter wou/d not appear to preclude this view. If this also the general view of the membership, the Secretary-General would give instructions for the necessary administrative actions to be taken for Indonesia te participa te again in the proceedings of the Organization. (..) There being no objection, 1 would invite the representatives of Indonesia (o take their seats iii the General Assembly (U. N. Doc. A/PV. 1420, at 2 (1966)). Se esta sada tivesse sido efetivada, a Indonsia deveria solicitar a sua readmisso ONU, conforme o art. 4 da Carta. Entretanto, j que a sua sada foi entendi da como uma simples suspenso da sua colaborao com a Organizao, a Indonsia deveria ter pagado todas as contribuies que devia, na condio de membro, durante a sua ausncia, ou seja, de janeiro de 1965 setembro de 1966. O resultado da negociao entre o Secretrio-Geral e a Indonsia resultou na determinao do pagamento de apenas 10 por cento das contribuies atrasadas (21 GAOR, Agenda tem 77, Annexes, at 2 (U.N. Doc. A/C. 5/1097 (1966)). (Caso da Iugoslvia, 1991)1291 A Repblica Federativa da Iugoslvia foi extinta com a sua ciso em vrios Estados independentes, em 1991, o que resultou no nascimento dos Estados novos: Repblica Federal da Iugoslvia (Srvia e Montenegro), Bsnia-Herzegovina, Crocia, Macednia e Slovnia. Com a exceo do restante da Iugos lvia (Srvia e Montenegro), todos os novos Estados receberam o membership da ONU. Eles foram aceitos apesar da no-soluo definitiva das disputas fronteirias. Entretanto, quando a Macednia tentou usar como nome do seu Estado a palavra "Macednia", a Grcia levantou objeo, j que esse mesmo nome denomina uma provncia do norte do seu pas. Esse pas foi admitido na ONU como o nome provisrio de "The Former Yugoslav Republic of Macedonia" at que a diferena com a Grcia sela solucionada. A ONU recusou-se a admitir que a Repblica Federal da Iugoslvia, representada pela Srvia e por Montenegro, tomasse o lugar da antiga Repblica Federal Socialista da Iugoslvia. O fundamento da ONU que a tal RFI no ainda uma entidade legal, porque o antigo Estado da Iugoslvia no existe mais e no houve continuidade, O OS e a AG decidiram que a REI deveria pedir um novo membership. Com relao retirada (withdrawal), a Carta silencia. Esta omisso foi deliberada, j que o direito de retirada reconhecido no Pacto da Sociedade das Naes (SN) enfraqueceu essa organizao, que no suportou a sada de vrios membros (art. 1(3) do Pacto da SN). A questo da retira da registrou apenas um caso at hoje A maioria das outras organizaes do sistema da ONU contm as clusulas de retirada. 2.3. Os principais rgos da ONU A ONU composta por seis rgos principais, dispostos na Carta da ONU, e por outros rgos subsidirios, que sero criados para cumprir os seus fins. Os seis principais rgos so: a Assemblia Geral (AG); o Conselho de Segurana (OS); o Conselho Econmico e Social (CES); o Conselho de Tutela (CT); a Corte Internacional de Justia (CIJ); e o Secretariado. Entre estes, 2 so rgos internacionais, compostos por funcionrios internacionais, os quais so: a Corte Internacional de Justia (CIJ); e o Secretariado. Os quatro rgos restantes so rgos intergovernamentais, que so representados pelos representantes eleitos dos pases-membros, os quais so: a Assemblia Geral (AG); o Conselho de Segurana (OS); o Conselho Econmico e Social (CES); e o Conselho de Tutela (CT). Entre estes, a AG o rgo geral, sendo constituda por todos os Estados Membros da ONU, e os trs Conselhos so rgos limitados, com funes mais especializadas e integrados por um nmero limitado de Estados-membros. A idia principal da ONU que a paz internacional seja mantida atravs da cooperao entre os pases poderosos, ou seja, eficcia em vez de igualdade (pragmatismo - reconhecimento de eficcia no lugar da igualdade entre os pases-membros). Por isso, o CS tem mais poder do que a AG, principalmente na rea da paz. Os 5 pases do CS foram designados sem troca. Ser que essa

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composio dos poderes j foi mudada durante esses 50 anos? Sim, ex.: Canad, Japo, Alemanha. Alis, esses pases participam do Conselho nos importantes rgos, automaticamente, ou seja, j havia a inteno desses 5 pases de tomar conta de todas as reas internacionais. 2.3.1. O Conselho de Segurana (CS) (1) Composio: O CS composto por quinze Estados membros, e cada membro do CS tem o seu representante (art. 23). O art. 23 (1) da Carta designa como membros permanentes do CS a Repblica da China, a Frana, a Unio das Repblicas Socialistas Soviticas, o Reino Unido da GrBratanha e Irlanda do Norte e os Estados Unidos da Amrica. Entretanto, no existe mais a Unio Sovitica, sendo necessria a alterao da Carta. (Caso Rssia, 1991) A Rssia informou ONU em 1991 que, com o apoio de 11 membros do CS (Commonwealth of Independent States), ela continuaria com o membership da Unio Sovitica em todos os rgos da ONU. Essa medida tomada pela Federao Russa marcante, porque tal medida no encontrou nenhum protesto pelos Estados membros da ONU. No sentido estritamente legal, neste caso de substituio do membership, a alterao da Carta da ONU far-se-ia necessria para alterar a composio do A posio da AG e do CS bem diferente com relao Iugoslvia, quando a Srvia e o Montenegro argumentaram quanto sucesso da Repblica Federativa da Iugoslvia. A AG elege periodicamente dez outros membros da ONU, para o cargo de membros nopermanentes do CS, tendo especialmente em vista, em primeiro lugar, a contribuio dos membros das Naes Unidas para a manuteno da paz e da segurana internacionais e para os outros propsitos da Organizao e tambm a distribuio geogrfica eqitativa" (art. 23 (1)). O mandato do membro no-permanente de dois anos. Atualmente, dos dez lugares existentes, cinco lugares so destinados aos pases Afro-asiticos, dois vo para a Amrica Latina, um para a Europa Oriental e dois para Europa Ocidental e demais pases restantes. A composio do CS no reflete bem o balano do poder econmico, por isso est sendo discutida, hoje, a reforma do CS. Entretanto, a discusso limita-se a um pedido de ampliao dos lugares permanentes, o que encontra uma forte resistncia dos prprios membros permanentes. A Alemanha e o Japo so os pases mais interessados a entrar para a lista dos permanentes, e alguns pases em desenvolvimento, tais como o Brasil, a ndia e a Nigria exigem os tais lugares. A atual estrutura do CS a seguinte: O CS principal responsvel pela manuteno da paz e da segurana internacionais. Os membros da ONU concordaram em aceitar as decises do CS, que age em nome deles. O CS adota recomendaes para a soluo pacfica de conflitos e decide sobre medidas coercivas, para o caso de ameaa paz e segurana internacionais. O art. 24 (1) da Carta dispe: A fim de assegurar pronta e eficaz ao por parte das Naes Unidas, seus membros conferem ao Conselho de Segurana a principal responsabilidade na manuteno da paz e da segurana internacionais. e concordam em que, no cumprimento dos deveres Impostos por essa responsabilidade, o conselho de Segurana aja em nome deles. Nesta linha, o CS toma o papel importante no desenvolvimento das Peace-keeping Operations que no foram previstas na Carta da ONU. Para dar maior peso ao trabalho do CS, o art. 25 da Carta prev que Os Membros das Naes Unidas concordam em aceitar e executar as decises do Conselho de Segurana, de acordo com a presente Carta". Assim, o CS tem o poder de adotar as decises obrigatrias, que todos os pases-membros esto obrigados a cumprir. (Entretanto, essa tese no se aplica s meras recomendaes do CS.) (3) Processo de Votao: cada membro do CS tem direito a um voto. Vide processo de votao no CS. art. 27da Carta: 1. Cada membro do Conselho de Segurana ter um voto. 2. As decises do Conselho de Segurana em questes processuais sero tomadas pelo voto afirmativo de nove membros. 3. As decises do Conselho de Segurana, em todos os outros assuntos, sero tomadas pelo voto afirmativo de nove membros, inclusive os votos afirmativos de todos os membros permanentes, ficando estabelecido que, nas decises previstas no captulo VI e no 3 do ad. 52. aquele que for parte em uma controvrsia se abster de votar. Para fazer passar no CS qualquer resoluo importante, faz-se necessrio o voto afirmativo de 9 membros do Conselho. Desta forma, se qualquer dos cinco membros permanentes der um voto

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negativo (veto), a resoluo no passa. Vide 27(3), cada membro permanente do CS tem direito a veto em questes no processuais. (4) O efeito do art. 27(3): O veto no se aplica em questes processuais. Ento, como se decide se a questo processual ou no? Na Conferncia de So Francisco, os quatro poderes (EUA, URSS, UK e China) elaboraram uma lista de certas questes entendi das como questes processuais (como, por exemplo, as decises sob os arts. 28 - 32 da Carta, e questes referentes agenda) e questes no processuais (como, por exemplo, recomendaes para a soluo pacfica das disputas, e as decises para tomar enforcement action). No caso de dvida, a questo preliminar seria a questo no processual. Esse critrio resultou em duplo veto, O membro permanente do OS poderia vetar qualquer tentativa de tratar a questo como processual, e, em, seguida, vetar qualquer proposta de resoluo que trate dessa questo. Desde os primeiros anos da ONU, tem- se desenvolvido uma prtica consistente de no considerar as abstenes como vetos, e tal prtica veio a ser legalmente reconhecida pela CIJ no caso Nambia (1971). (5) Reforma do CS: Recentemente, a composio do CS, junto com o seu procedimento de votao, tm sido criticados ardentemente devido sua inadequao ao mundo moderno. A questo da representao eqitativa e do aumento do nmero de membros do CS tem sido alegada pelos pases no aliados e em desenvolvimento desde 1979. A Alemanha e o Japo manifestaram o seu interesse pelo lugar permanente. No final de 1993, a AG decidiu estabelecer o "Open-ended Working Group on the Question of Equitable Representation on and In crease in fhe Membership ofthe Security Council' ' vista do interesse pelos membros permanentes. De fato, a questo da reforma do CS est ligada ao tato de que o CS aumentou o seu papel na poca denominada de post-Co/d War. De fato falta aos pases permanentes do CS transparncia no processo de decises, os quais ainda realizam reunies secretas. Praticamente, o CS funciona como se fosse um rgo privativo dos pases ocidentais industrializados, com a liderana dos EUA Esse fato por si s j justifica a necessidade da reforma do CS. 2.3.2. A Assemblia Geral (AG) A AG o principal rgo deliberativo da ONU, sendo composto pelos representantes de todos os Estados-membros. As decises da AG, como resolues, apesar da falta de fora vinculativa para os Estados-membros, so muito importantes, j que formam a opinio pblica internacional dada pelos Estados sobre os principais assuntos internacionais, com autoridade moral e servindo como prtica dos Estados para os costumes internacionais. As resolues da AG so manifestaes da vontade geral da comunidade internacional, cujos trabalhos so preparados pelos comits e pelas entidades criadas pela AG para a pesquisa de assuntos especficos. Apesar de que, com relao funo primria da ONU sobre a manuteno da paz e segurana internacionais, o CS assume a responsabilidade primria (art. 24) e a AG atue conforme a recomendao do CS, nos assuntos mais importantes, a competncia da AG geral e abrangente, conforme mostra as seguintes disposies da Carta. .Art. 10 - A Assemblia-Geral poder discutir quaisquer questes ou assuntos que estiverem dentro das finalidades da presente Carta ou que se relacionarem com as atribuies e funes de qual quer dos rgos nela previstos e, com exceo do estipulado no art. 12, poder fazer recomendaes aos membros das Naes Unidas ou ao Conselho de Segurana, ou a este e queles, conjuntamente, com referncia a qualquer daquelas questes ou assuntos. Art. 11(2) - A Assemblia-Geral poder discutir quaisquer questes relativas manuteno da paz e da segurana internacionais que a ela forem submetidas por qualquer membro das Naes Unidas, ou pelo Conselho de Segurana, ou por um Estado que no seja membro das Naes Unidas, de acordo com o art. 35, 2 e, com exceo do que fica estipulado no art. 12, poder fazer recomendaes relativas a quaisquer destas questes ao Estado ou Estados interessados, ou ao Conselho de Segurana, ou a ambos. Qualquer destas questes, para cuja soluo for necessria uma ao, ser submetida ao Conselho de Segurana pela Assemblia-Geral, antes ou depois da discusso. Art. 13 (1) - A Assemblia-Geral iniciar estudos e far recomendaes, destinados a: a) promover a cooperao internacional no terreno poltico e incentivar o desenvolvimento progressivo do direito internacional e a sua codificao;

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b) promover a cooperao internacional nos terrenos econmicos, social, cultural, educacional e sanitrio, e favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, por parte de todos os povos, sem distino de raa, lngua ou religio. Art. 14- A Assemblia-Geral, sujeita aos dispositivos do art. 12, poder recomendar medidas para a soluo pacifica de qualquer situao, qualquer que seja sua origem, que lhe parea prejudicial ao bem-estar geral ou s relaes amistosas entre as naes, inclusive em situaes que resultem da violao dos dispositivos da presente Carta que estabeleam os propsitos e princpios das Naes Unidas. (1) Oramento: O oramento da ONU gera o seu problema crnico. A ONU atualmente encontra-se endividada, devendo algo em torno de US$ 2,8 bilhes - US$ 1,7 bilhes por peace-keepng operations e US$ 1,1 bilhes por oramento regular. Particularmente, isso se deve ao aumento das atividades da ONU aps a Guerra Fria, com grandes despe sas geradas pelas operaes de manuteno de paz, que no so financiadas pelo oramento regular. O princpio bsico do sistema do oramento da ONU "a capacidade a pagar"; na prtica, a quota fixada a cada membro est mais ou menos relacionada com o montante do seu produto nacional bruto. Um Estado-membro que se encontre atrasado no pagamento das suas contribuies financeiras organizao no ter direito de voto na AG se os quantitativos em atraso igualarem ou excederem a soma das contribui. SOLUO DE CONTROVRSIAS NO DIP Para solucionar os conflitos que podem surgir na sociedade internacional, j que a guerra passou a ser proibida, segundo disposio do art 2, 3 da Carta da ONU, artigo 2, "b" da OEA, a Conferncia de Haia de 1899, o Pacto de Bogot etc, necessrio que os Estados lancem mos dos mecanismos que so colocados disposio pelo Direito. Meios de soluo das controvrsias: SOLUES PACFICAS: Meios diplomticos, Meios jurisdicionais, Meios polticos, Meios coercitivos. MEIOS DIPLOMTICOS: negociaes, servios amistosos, bons ofcios, mediao. MEIOS JURISDICIONAIS: arbitragem e soluo judiciria MEIOS POLTICOS: apelo s instncias polticas da ONU, como o Conselho de Segurana e a Assemblia-Geral MEIOS COERCITIVOS: retorso, represlias, embargo, bloqueio pacfico, boicotagem. 1. Meios diplomticos a) Negociao - atividade diplomtica, ocorre quando os Estados solucionam a controvrsia por meio da discusso direta de governo a governo. Neste caso, no h a interveno de terceiros para a soluo da contenda e normalmente um pressuposto para a celebrao de um tratado. Ex.: negociao para delimitar o territrio - Brasil e Bolvia (Tratado de Petrpolis de 1903, referente ao Estado do Acre). b) Servios amistosos - So prestados sem aspecto oficial por diplomata designado pelo governo para que se chegue a um bom termo sem necessidade de maiores movimentaes e sem chamar a ateno da opinio pblica. uma classificao de Husek. c) Bons Ofcios - a tentativa amistosa de um terceiro, ou vrios Estados, alheios aos conflitos, no sentido de levar os Estados em litgio a chegarem a um consenso. Ocorre mediante oferecimento aos litigantes ou por solicitao de um dos envolvidos no conflito. Ex.: o Brasil e a Inglaterra valeram-se dos bons ofcios de Portugal (1864), na questo relativa ocupao da Ilha da Trindade por parte dos Ingleses. d) Mediao - uma interveno amigvel. Ocorre quando um terceiro Estado envia um emissrio para propor a soluo. Distingue-se dos bons ofcios pelo fato de se constituir em uma participao direta nas negociaes entre os litigantes. Na mediao, a proposta ou parecer do mediador no obriga as partes. Da resulta que a mediao s ter xito se os contendores aceitarem satisfatria a

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proposta de decidirem agir na sua conformidade. Ex: mediao da Inglaterra entre Brasil e Portugal para o reconhecimento da independncia poltica brasileira em 1825 (Tratado da Paz e da Amizade). Alguns autores classificam tambm, os Congressos e Conferncias - algumas vezes o litgio diz respeito a dois Estados com tendncia a se generalizar, e por isso, os demais Estados se renem em Congressos e Conferncias para propor uma soluo. Ex: Conferncia de Algeciras (1906), que evitou a guerra entre a Alemanha e a Frana por causa do Marrocos. 2. Meios jurisdicionais facultado aos Estados litigantes aceitar ou no o poder jurisdicional na soluo de um conflito, entretanto, uma vez aceito dever se submeter sua deciso. Os meios jurisdicionais so a soluo judiciria e a arbitral que se distinguem no seu aspecto formal, isto , os componentes do tribunal arbitral so constitudos por escolha das partes litigantes para resolver o litgio e desaparece com ele, enquanto o tribunal judicirio anterior ao litgio e subsiste sua soluo e os seus componentes no so escolhidos pelas partes litigantes. A soluo judiciria ao contrrio da jurisdio arbitral, que conta com dois milnios de histria, um fenmeno recente na sociedade internacional. A instituio pioneira foi a Corte de Justia CentroAmericana instituda em 20.12.1907 entre Costa Rica, El Salvador, Guatemala e Honduras tendo durado 10 anos. A Corte Internacional de Justia em Haia o mais importante tribunal internacional. A arbitragem o meio atravs do qual, os Estados conflitantes resolvem de comum acordo entregar a soluo nas mos de um rbitro. E uma jurisdio temporria constituda depois que surge o litgio. Como houve o acordo de vontades qualquer que seja a concluso ter que ser acatada. Ela pode ser obrigatria quando decorre do tratado ou voluntria quando no momento do litgio os Estados resolvem entregar a soluo nas mos de um rbitro. Ao assinarem o compromisso, os litigantes se obrigam a acatar o laudo arbitral, todavia, se o rbitro ou tribunal exceder os poderes conferidos ou se houver cerceamento de defesa, a sentena ser nula. A arbitragem apresenta as seguintes caractersticas: o acordo de vontades das partes para a fixao do objeto do litgio e o pedido de sua soluo a um ou mais rbitros; a livre escolha destes e a obrigatoriedade da deciso. Assim, o acordo de vontades para a arbitragem traduz-se num compromisso que define a matria da controvrsia, designa os rbitros, indica-lhes os poderes e contm a promessa formal de aceitao, respeito e execuo da futura sentena arbitral. Outro mecanismo para facilitar a elucidao de fatos controvertidos so as comisses internacionais de inqurito. Ocorrendo um conflito entre dois ou mais Estados, uma comisso estuda os fatos que ensejaram a divergncia, elaborando, em seguida, um relatrio que, se aprovado, servir de base para solucionar o impasse. As comisses internacionais de inqurito, denominadas de comisses de investigao e conciliao, so criadas para facilitar solues de litgios internacionais ou elucidar fatos controvertidos, por meio de investigao criteriosa e imparcial. Silva e Accioly informam que a primeira aplicao da comisso de inqurito deu-se durante a guerra russo-japonesa, em 1904, no conflito surgido entre a Inglaterra e a Rssia, por causa de um incidente ocorrido no mar do Norte e outro caso relaciona-se ao afundamento do paquete holands Tubantia em 1916. Neste caso, a Holanda atribuiu o fato aos alemes que rechaaram as informaes. Somente em 1921 os governos chegaram a um acordo e submeteram o caso a uma comisso de inqurito. Convm ressaltar que embora a concluso do relatrio no seja obrigatria para as partes, estas se comprometem a no iniciar qualquer atividade blica enquanto a comisso estiver exercendo suas atividades. 3. Meios polticos As solues proferidas pela Assemblia Geral e pelo Conselho de Segurana das Naes Unidas podem ser utilizadas como instncias polticas de soluo de conflitos internacionais. A Carta da ONU faculta o acesso aos litigantes e a terceiros a qualquer dos seus dois rgos polticos para tentar compor os conflitos.

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Tais rgos tm competncia para investigar e discutir situaes conflituosas, expedindo recomendaes a respeito e em caso de ameaas paz o Conselho tem o poder de agir preventiva ou corretivamente, valendo-se at mesmo da fora militar que os membros das Naes Unidas mantm sua disposio. 4. Meios coercitivos Sendo fracassadas as solues diplomticas e polticas ou se no forem aplicadas medidas jurdicas para resolver as controvrsias entre dois ou mais Estados, um deles, cujos direitos ou interesses foram violados, pode usar de certos meios coercitivos com objetivo de forar o adversrio a solucionar o desacordo existente entre ambos. Seitenfus e Ventura advertem que a coero seria uma forma de presso cuja intensidade suficiente para fazer com que o Estado objeto mude sua atitude anterior. Todavia, as presses fazem parte de todos os sistemas sociais inter-relacionais, sejam eles pblicos ou privados, internos ou internacionais. O momento em que a presso, instrumento legal e legtimo de negociao, transforma-se em coero seria aquele em que o seu exerccio provoca a perda do livre arbtrio do Estado objeto. Dentre os meios coercitivos que so consagrados no direito internacional temos: a retorso. a represlia, os embargos, o boicote e o rompimento das relaes internacionais. 1) Retorso - o ato pelo qual um Estado que sofre uma leso aplica a mesma medida para seu agressor, ou seja, a observncia da lei de talio aplicada na ordem internacional. O Estado revida o prejuzo ou dano de maneira idntica sem utilizar de meios violentos como por exemplo o aumento das tarifas alfandegrias sobre o produto de determinada procedncia, a interdio de acesso de portos de um Estado aos navios de outro Estado. 2) Represlia - so medidas coercitivas, derrogatrias das regras ordinrias do direito internacional, tomadas por um Estado em conseqncia de atos ilcitos praticados, em seu prejuzo, por outro Estado e destinadas a impor a este, por meio de um dano, o respeito do direito. A distino da represlia para a retorso consiste no fato de que aquela se baseia na existncia de uma violao de um direito enquanto que essa motivada por um ato que o direito no probe ao Estado estrangeiro, mas que causa prejuzo ao Estado que dela lana mo. 3) Embargo - o embargo consiste no seqestro em tempo de paz, de navios mercantes do Estado causador do dano. No se pode confundir o embargo civil tambm denominado embargo do prncipe que se relaciona a proibio da sada de navios de um porto decorrente de questes sanitrias, judiciais e policiais. 4) Boicotagem - a interrupo de relaes comerciais com um Estado considerado ofensor dos nacionais ou dos interesses de outro Estado. O rompimento das relaes comerciais ocorre de governo a governo e possui amparo no artigo 41 da Carta das Naes Unidas que estabelece a aplicao da boicotagem como medida destinada a tomar efetivas suas decises em casos de ameaa contra a paz internacional. 5) Rompimento das relaes diplomticas - pode ocorrer a ruptura das relaes entre dois Estados decorrente de uma violao de direitos como tambm para ser utilizado como mecanismo de presso de um Estado sobre outro Estado. Assim, quando no existe mais dilogo entre as partes, h a entrega dos passaportes ao embaixador do Estado e a solicitao da retirada de todo o corpo diplomtico podendo resultar na guerra.