EXPEDIENTE: N 225-2007. ESCRITO N : 03. SECRETARIO: Dr. EVANGELISTA.

CUADERNO : PRINCIPAL
SUMILLA AUTO : APELACIN DE

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA

MAYELA EUSEBIO OMONTE, en los seguidos con JULIN OMAR SICHE ANHUAMAN, sobre ALIMENTOS, usted con respeto digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de conformidad con lo dispuesto en los Artculos 364 y 365 inciso 2) del Cdigo Procesal Civil INTERPONGO RECURSO DE APELACIN contra la Resolucin N VEINTICUATRO de fecha Nueve de Junio del Dos Mil Cinco, a efecto de que sea Revocada por el superior jerrquico; en atencin a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho: II. HECHOS EN QUE SE FUNDAMENTA EL PETITORIO: 2.1. Que, con fecha 12 de Mayo del 2000 naci nuestra hija Xiomara Mayela Siche Eusebio, conforme lo acredito con la partida de nacimiento original expedida por La Municipalidad Metropolitana de Lima. 2.2. Esta Asignacin Anticipada de alimentos, debe recaer en el haber mensual y remuneraciones que percibe el demandado en su calidad de trabajador de la empresa OMNILIFE PERU S.A.C., en forma de descuento y entrega directa a la recurrente por planilla, oficindose para tal efecto, a la citada empresa ubicada en Av. Jos Glvez N 298, Distrito de Chimbote, para que proceda a la retencin inmediata del monto solicitado.

2.3.

Que, la recurrente no cuenta con medios econmicos para sufragar los gastos que demanda la alimentacin de su hija y la de ella misma, por lo que es urgente se me asigne una pensin alimenticia mensual anticipadamente, descontable del haber del obligado en un porcentaje del 50%.

2.4.

Que, en cuanto al requisito de la VEROSIMILITUD del derecho invocado, este se encuentra totalmente acreditado con la partida de nacimiento original que se acompaa y que ser merituada en el proceso principal, quedando as corroborada y parejada la apariencia del derecho a solicitar una asignacin alimenticia provisional.

I. ERROR DE DERECHO INCURRIDO EN LA RESOLUCIN IMPUGNADA:

1.1

Que, la resolucin apelada declara IMPROCEDENTE la NULIDAD deducida de fecha 25-02-05 fojas 16, en base al argumento de la sentencia de vista confirmada con fecha 03-12-2004, en la cual se ordena que el demandado don Gailor Roberto Fernndez Escate acuda con el sesenta por ciento de su haber mensual a favor de Alejandra Isabel Fernndez Aguilar y Carla Vanessa Fernndez Avalos y a la demandada Carla Estela Avalos Torneros, debiendo entenderse que la pensin alimenticia para cada una es del VEINTE PORCIENTO, auto que no esta debidamente claro y fundamentado, encontrndose errado por errores de interpretacin y aplicacin del derecho.

1.2

Resulta incorrecta la conclusin a la que llega el juzgador en el Cuarto considerando del auto apelado en el sentido de hacer alusin al estricto cumplimiento del fallo al cual se refiere, sin permitir que la demandante en la ejecucin de la sentencia pueda ejecutar el citado fallo y reclamar el derecho adquirido de la acreedora alimentaria en forma irrestricta, esto es el HABER MENSUAL EN FORMA COMPLETA Y NO MUTILADO.

1.3

Que, el Quinto considerando esta definido como; Que, hay que tener en cuenta que conforme la doctrina seala que el haber mensual es la remuneracin que constituye toda prestacin que recibe el trabajador, siendo una de las principales caractersticas la de ser de libre disposicin para el

trabajador, vale mencionar que el juez conoca que el haber mensual es la remuneracin que constituye toda prestacin que recibe el trabajador sin embargo, no ha tomado en cuenta su propia sustentacin, recortado mi derecho a percibir las prestaciones que recibe el trabajador 1.4 Que, el considerando Sexto, tambin es errneo, mxime si el juzgador hace mencin que la demandante se acoge a la Ley 24916 y esta no se adecua a la resolucin que se pretende enervar, pues, no se trata de acogerse a la citada norma, sino ms bien, se busca que el juzgador interprete y la aplique la ley ante la falta de definicin del concepto del haber mensual, siendo esta una norma de carcter general y su aplicacin esta dada supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas existentes, sin haber tenido en cuenta que los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. 1.5 Que, toda resolucin debe tener decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin controvertida, sin embargo, el Sptimo considerando NO TIENE sustento lgico en su fundamentacin, por ser impreciso, vago y contrario a derecho, al no cumplir los requisitos formales, siendo nulos. 1.6 Que, el trmino HABER MENSUAL, tiene una definicin expresa y literal, en la Ley N 24916, as como lo que comprende dicho concepto. 1.7 Que, por consiguiente, en el auto apelado se incurre en error de interpretacin y aplicacin del derecho por parte del juzgador, quien a efectuado un anlisis de interpretacin equivocado. Por tal motivo se apela el auto con el objeto de obtener su REVOCACION por parte del rgano jurisdiccional jerrquicamente superior, solicitando se sirva REFORMAR el auto apelado y declarar FUNDADA la Nulidad Deducida.
II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

El auto apelado me causa agravio, pues, al incurrir en el error de interpretacin y aplicacin del derecho por vaci de la ley, afecta mi derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso, as como tambin me causa perjuicio econmico por cuanto en el referido auto, (Resolucin N Veinticuatro de fecha 9-06-2005), se desestima injustamente mi derecho AL NO INCLUIR en el descuento del 20% de Haber mensual los otros conceptos accesorios que son parte del mencionado haber como; las remuneraciones, gratificaciones, bonificaciones, vacaciones, asignaciones, horas extras, aguinaldos, y otros beneficios y derechos que percibe el sentenciado.
III. SUSTENTO DE LA PRETENSIN IMPUGNATORIA:

Mi pretensin impugnatoria se sustenta en las siguientes normas legales: Art. I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, que consagra el derecho de toda persona a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso. Art. 364 del Cdigo Procesal Civil, que faculta el examen de la resolucin agraviante con el propsito de que sea anulada o revocada. Art. 365 del Cdigo Procesal Civil, cuyo inciso 2) establece que procede apelacin contra los autos. Art. 382 Cdigo Procesal Civil.- El recurso de apelacin contiene intrnsecamente el de nulidad. Art. II Titulo Preliminar Cdigo Civil.- La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho. Art. VII Titulo Preliminar del Cdigo Civil.- Los jueces tienen la obligacin de aplicar la norma jurdica pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda. Art. VIII del Cdigo Civil.- Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho peruano. Art. 12 Ley Orgnica del Poder Judicial.- Todas las resoluciones, con exclusin sustentan. de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se

Art. 1 de la Ley N 24916 Interprtese que el HABER a que se refiere el Artculo 2 de la Ley N 24373, comprende las remuneraciones, bonificaciones, asignaciones y aguinaldos.

3.1. CDIGO CIVIL Art. 472.- Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden tambin su educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo. Art. 474.- Se deben alimentos recprocamente: 2) Los ascendientes y descendientes. 3.2. CDIGO PROCESAL CIVIL Art. 608.- establece que todo Juez a pedido de parte puede dictar medida cautelar antes de iniciada un proceso o dentro de este, destinada a garantizar el cumplimiento de la decisin definitiva. Art. 618.- Adems de las medidas cautelares reguladas, el Juez puede adoptar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o asegurar provisionalmente la ejecucin de la sentencia definitiva. Art. 674.- Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o slo en aspectos sustanciales de sta. Art. 675.- En el proceso sobre prestacin de alimentos procede la medida (de asignacin anticipada de alimentos) cuando es requerida por el cnyuge o por los hijos menores con indubitable relacin familiar. V. MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco los siguientes medios probatorios:

1. Partida de nacimiento original de la acreedora alimentaria Xiomara Mayela 2. El mrito Siche de la Eusebio, Copia expedida por N La Municipalidad Metropolitana de Lima. Certificada 1892-05-VII-DIRTEPOLL/DIVPOLMET E1-CSL.C, expedida por la Comisara de de Buenos Aires del distrito de Nuevo Chimbote, mediante el cual la demandante asent la ocurrencia del Abandono de hogar por parte del obligado. 3. Boleta de pago del obligado expedida por su centro laboral
PRIMER OTROSI DIGO: Adjunto los siguientes anexos:

1-A. Copia fotosttica del auto apelado. 1-B. Copia de un folio del Diccionario de Ciencias Jurdicas polticas y sociales edicin Guillermo Cabanellas, con respecto al concepto del Haber. 1-C. Copia de ( ) folios del Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas, respecto al Art. VIII del Ttulo Preliminar.
POR TANTO:

Al Juzgado, solicito se sirva admitir el presente Recurso de Apelacin, a fin de que el superior en grado lo examine y proceda a REVOCAR el auto impugnado, REFORMNDOLO declare FUNDADA la nulidad deducida. Chimbote, 10 de Junio del 2007.