LAS POLTICAS DE ACCIN POSITIVA. ALGO MS QUE LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES.

Las medidas previstas con el objetivo de paliar la discriminacin de las mujeres en el mbito laboral han ido evolucionando a lo largo del tiempo. Desde un primer momento en el que la discriminacin de las mujeres estaba jurdicamente justificada, se evolucion hacia legislaciones protectoras, que trataban de garantizar la seguridad de la mujer, sobre todo respecto a la cuestin de la maternidad. Ms adelante, con el establecimiento del principio de igualdad en los ordenamientos jurdicos, las mujeres trabajadoras aparecieron como titulares de los derechos laborales en igual medida que los hombres, sin embargo, esta igualdad formal no produjo los efectos deseados, ya que las mujeres continuaron siendo discriminadas en la prctica diaria, tanto a la hora de su contratacin como en las condiciones de trabajo. A partir de la dcada de los setenta, la mayor parte de Estados desarrollados empezaron a introducir polticas de igualdad de oportunidades para las mujeres como parte de sus polticas de bienestar . Esta evolucin en las condiciones laborales de las mujeres no es fortuita sino el fruto del esfuerzo de los movimientos de mujeres y de las propias trabajadoras individuales. Llama la atencin que los agentes sociales, especialmente los sindicatos, no tomaron un papel decidido a favor de las mujeres trabajadoras hasta momentos histricos muy recientes . Los Estados, por su parte, adoptan las polticas de igualdad ms bien como una exigencia derivada de sus propias necesidades econmicas que por conviccin poltica y afn de justicia social. De tal manera que no le prestan una atencin especial ni un presupuesto apropiado. Basta con ver la normativa de las Comunidades Autnomas y an la estatal respecto a los planes parciales de igualdad de oportunidades para la mujer en las distintas reas. En la mayor parte de los casos son una mera traduccin de las propuestas realizadas por la Unin Europea, a las que nicamente se aade el nombre de la Comunidad Autnoma en cuestin. En vista de que la poltica de igualdad de oportunidades slo era capaz de generar, como mucho, una igualdad de entrada pero no de resultados de los grupos ms desfavorecidos, se empez a pensar en medidas que pudieran compensar la desigualdad histrica de ciertos grupos sociales. En esta direccin, los Estados Unidos fueron pioneros al introducir la Ley de Derechos Civiles de 1964 , con el objetivo fundamental de eliminar la discriminacin que sufra el colectivo de poblacin negra. En desarrollo sobre todo del ttulo VI de la Ley se adoptaron una serie de medidas dirigidas especialmente a los mbitos laboral y educativo. En el primer caso se estableca que todas aquellas empresas que quisieran contratar con el gobierno estadounidense deberan poner en prctica una serie de medidas destinadas a favorecer la contratacin y a mejorar las condiciones de trabajo de los integrantes de minoras tnicas, as como a igualar la proporcin de hombres y mujeres en el conjunto del personal de la empresa . En el segundo caso, se estableca que las universidades deberan reservar una cuota de acceso para facilitar que los estudiantes integrantes de etnias diferentes a la blanca pudieran incorporarse a la universidad . Las polticas de accin positiva se empezaron a introducir en Europa en los aos setenta y ochenta, con el fin de paliar la discriminacin que sufran las mujeres en el mbito laboral. Los pases que introdujeron en un primer momento estas medidas y que las desarrollaron con mayor vigor fueron los pases escandinavos, aunque posteriormente con la creacin de la Comunidad Econmica Europea se extendieron al resto de pases comunitarios, de tal manera, que en la dcada de los noventa algunos de ellos cuentan con leyes sobre accin positiva. De hecho, el conjunto de los Estados miembros a excepcin de Alemania y de Espaa, dispone de leyes en

materia de igualdad de trato. Las medidas de accin positiva desarrolladas por la Comunidad Econmica Europea, posteriormente Unin Europea, no han surgido, como en Estados Unidos, de la constatacin de la necesidad de establecer programas autnomos de acciones positivas, sino que han sido adoptadas en el marco de programas ms amplios de igualdad de oportunidades. Esto explica parte de la dispersin normativa existente, la pluralidad de definiciones que aparecen en los textos y la falta de evaluacin de los resultados producidos, por sealar alguna de las carencias ms evidentes. En las pginas que siguen hemos tratado de aclarar y sistematizar esta confusa situacin. Normativa y practica comunitaria en igualdad de oportunidades: El paso que va desde "a igual trabajo igual salario" hasta los permisos de paternidad. La Comunidad Europea, desde su creacin, se ha centrado en implementar polticas de orden econmico, dejando en un segundo plano las cuestiones relacionadas con poltica social. De hecho, los objetivos de la Comunidad en un primer momento eran exclusivamente econmicos. En el Tratado Constitutivo de la Comunidad Econmica Europea de 1957, el nico artculo que se refiere a la igualdad es el artculo 119 que, en su primera redaccin, estableca la igualdad de retribucin entre hombres y mujeres por un mismo trabajo. Este artculo ha sido objeto de numerosas interpretaciones a raz de las controversias suscitadas ante el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, as como de modificaciones legislativas. La reforma ms reciente del Tratado Constitutivo, el nuevo Tratado de Amsterdam, elaborado el 17 de junio de 1997, modifica el artculo 119 para adaptarlo a las nuevas circunstancias sociales . El Tratado de Amsterdam se refiere a la igualdad entre hombres y mujeres en algunas otras partes del tratado, sin embargo, estas menciones son dbiles y dispersas, sin llegar a establecer en ningn caso una base legal firme que garantice la igualdad en todos los mbitos de la vida social. En este sentido, cabra preguntarse hasta qu punto el Tratado de Amsterdam cumple con su objetivo central de equiparar la dimensin humana de la Unin Europea a los aspectos econmicos y financieros . Afortunadamente, tomando como punto de partida un marco jurdico tan limitado en materia de igualdad entre hombres y mujeres como era el Tratado Constitutivo de las Comunidades Europeas, se observa que se ha producido un desarrollo muy importante desde el momento de su redaccin hasta ahora, tanto en la normativa como en la prctica comunitaria. Se ha superado el enfoque restringido de "igual salario por igual trabajo", para incorporar una normativa y una poltica de igualdad de oportunidades, que cada vez abarca un mayor nmero de manifestaciones de la actividad laboral de mujeres y hombres. El Consejo ha adoptado hasta el momento actual siete directivas, dos recomendaciones y diez resoluciones en el mbito de la igualdad de trato y de la igualdad de oportunidades. Aunque las decisiones que puede adoptar el Consejo varan tanto en su obligatoriedad como en su mbito de aplicacin , cualquier iniciativa en este sentido supone una referencia inmediata para los Estados miembros. El Consejo no es el nico rgano comunitario que se ha ocupado de la igualdad, merecen una mencin especial la accin del Parlamento y fundamentalmente la actividad de la Comisin en materia de igualdad. La Comisin es, sin duda alguna, la institucin comunitaria que ms ha

tratado este asunto.Este marco jurdico ha sido completado mediante una serie de "Programas de Accin" que son la base de la poltica comunitaria en materia de igualdad. En concreto se han implementado tres de los cuatro Programas de Accin a Medio Plazo para la Igualdad de Oportunidades entre Hombres y Mujeres. Aunque desde el primer programa se hace mencin a las medidas de accin positiva, no es hasta el tercer programa de accin (1991-1995) cuando se plantea, en cierto sentido, una superacin de la estrategia de igualdad de oportunidades. Dentro de este tercer programa de accin comunitaria, se ha puesto en marcha la iniciativa comunitaria NOW (New Opportunities for Women), que promueve la igualdad de oportunidades en el empleo y la formacin de las mujeres. Como parte de esta iniciativa se cre el Programa OPTIMA, que se encarga de introducir medidas de accin positiva en el mundo laboral. En la actualidad se encuentra en desarrollo el Cuarto Programa, ideado para el periodo 19962000. Este programa ha planteado el principio de "mainstreaming" , como base de su actuacin.Los cambios producidos no slo en el diseo e implementacin de los programas de igualdad de oportunidades, sino en el conjunto de la normativa y en la poltica comunitaria nos permiten observar cmo se han ido modificando los objetivos en materia de igualdad. Superada la primera fase de igualdad formal, nos encontramos en una etapa en la que se pretende alcanzar la igualdad sustancial o real. En concreto, en el mbito de las relaciones laborales se ha producido una evolucin desde la invocacin de derechos generales (igualdad de trato, reconocimiento de la discriminacin), a la aparicin de polticas concretas que tratan de promover la actuacin tanto de los poderes pblicos como de los agentes sociales, con el objetivo de eliminar las causas de la discriminacin laboral y/o paliar sus efectos. Estas polticas de igualdad, centradas bsicamente en el mbito laboral han sido, por el momento, escasas. Sin embargo, a pesar de su escasez y limitaciones, se han convertido en el referente inmediato para todos los pases europeos a la hora de establecer sus propias polticas de igualdad.En el Estado espaol, siguiendo el ejemplo comunitario se han elaborado tres Planes de Igualdad de Oportunidades para Hombres y Mujeres. Cada Comunidad Autnoma ha creado, con distinto nivel de entusiasmo y compromiso, sus propios planes de igualdad. En el caso del Pas Vasco se ha adoptado desde el principio una estrategia de accin positiva y, hasta el presente, se han desarrollado dos Planes de Accin Positiva y se ha realizado la evaluacin del primero de ellos . Asimismo, estn en proceso de desarrollo, en toda Espaa, la mayora de programas puestos en marcha a nivel comunitario en materia de igualdad de oportunidades en el mundo laboral (Iniciativa de empleo NOW, Programa OPTIMA de medidas de accin positiva, Programas Iris, etc.). Y aunque se ha puesto de manifiesto la necesidad de actuar en el mbito local y provincial, no existen ms que escasas experiencias de este tipo. Algunos municipios han desarrollado sus propios Planes de Igualdad, que en general suelen ser una adaptacin del plan de la respectiva Comunidad Autnoma al espacio municipal. En algunas provincias se estn implantando los/as agentes de igualdad de oportunidades , as como otras experiencias puntuales que forman parte de planes ms amplios. Las medidas de accin positiva en el derecho comunitario El 13 de diciembre de 1984 el Consejo adopt la primera Recomendacin relativa a la promocin de acciones positivas en favor de la mujer (D.O. L 331 de 19-2-84). El artculo 1 de la recomendacin plantea dos objetivos, por una parte que se eliminen o compensen los efectos perjudiciales que resultan para las mujeres en el mbito laboral, consecuencia de actitudes, comportamientos y estructuras sexistas. Por otra parte, el Consejo pretende que los Estados

miembros estimulen la participacin de la mujer en las distintas actividades profesionales en las que est infrarrepresentada. Tal Recomendacin insta a los Estados miembros a establecer medidas compensatorias y/o promocionales en el mbito de las relaciones laborales, tanto en los sectores pblico como privado. El Consejo esperaba que el sector pblico realizara esfuerzos especiales en este sentido, que pudieran servir de ejemplo para la posterior actuacin del sector privado. Asimismo, se promueve la participacin de los interlocutores sociales en el proceso. Las medidas recomendadas van dirigidas a cumplir con mltiples objetivos. Trataremos de sistematizar el artculo 4 de la Recomendacin en el que se pueden observar varios grupos de medidas de accin positiva que el Consejo trata de impulsar: 1. Medidas que tienden a mejorar y a diversificar las cualificaciones profesionales de las mujeres. 2. Actuaciones que favorecen la contratacin de mujeres en sectores, profesiones y niveles en los que estn infrarrepresentadas. 3. Propuestas que inciden en la mejora de las condiciones de trabajo de las mujeres. 4. Acciones dirigidas a impulsar la presencia de mujeres en puestos de decisin. 5. Medidas destinadas a reorganizar el tiempo de trabajo, as como a favorecer una mejor distribucin de las responsabilidades profesionales y sociales o domsticas entre ambos sexos. La Comisin ha elaborado dos informes sobre la aplicacin de la Recomendacin del Consejo en los Estados miembros. En ambos informes se presentan tanto los aciertos como las dificultades y limitaciones que han surgido en la prctica al tratar de implementar las polticas de accin positiva recomendadas por el Consejo. En el nuevo Tratado de Amsterdam, elaborado en junio de 1997, se admiten expresamente las medidas de accin positiva. Se autoriza a los Estados miembros la posibilidad de introducir ventajas especficas dentro del mbito laboral, con una funcin promocional y/o compensatoria. Esta clusula, recogida en el artculo 142.4 del Tratado, ayuda a aclarar la confusin normativa anterior, que haba dado lugar a sentencias muy polmicas como la conocida sentencia Kalanke, que se comentar ms adelante. Sin embargo, la regulacin que el Tratado hace de la accin positiva plantea al menos dos problemas. Por una parte, se restringe la accin positiva al mbito laboral, cuando lo razonable sera extenderla a todos los mbitos sociales. Si constatamos la existencia de una desigualdad de partida entre hombres y mujeres, en todos los espacios sociales, no slo en el mundo del trabajo, se hace necesaria una actuacin global, dirigida a todos los mbitos, tanto pblicos como privados. Por otra parte, se establece que las medidas de accin positiva pueden tomarse a favor del "sexo infrarrepresentado", esta clusula aparentemente igualatoria, encierra un efecto perverso, ya que las que estn discriminadas son las mujeres y no los hombres y pueden ser ellos los beneficiarios de las medidas. Efectivamente, pueden darse casos de plantillas compuestas casi exclusivamente por mujeres, donde los responsables y mandos intermedios son hombres, los cuales paradjicamente, utilizando un criterio numrico constituiran el sexo subrepresentado y por tanto podran verse favorecidos por medidas de accin positiva. Jurisprudencia comunitaria en materia de igualdad El Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha contribuido a desarrollar la normativa comunitaria a travs de sus decisiones progresistas en materia de igualdad. Aunque el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas no es un rgano poltico, que se encargue de disear

polticas comunitarias, su actividad es tomada como base por los dems rganos de la Unin Europea y por los Estados miembros a la hora de aplicar y/o modificar la normativa en materia de igualdad y de disear sus polticas de igualdad de oportunidades. Su labor se centra en interpretar la normativa comunitaria clarificando conceptos y homogeneizando las legislaciones de los Estados miembros . El Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha dictado dos Sentencias en materia de accin positiva. La Sentencia Kalanke de 17 de octubre de 1995, y la Sentencia Marschall de 11 de noviembre de 1997. La Sentencia Kalanke plante por primera vez en la jurisprudencia comunitaria la cuestin de la legitimidad de las medidas de accin positiva. El supuesto de hecho de ambas sentencias es similar, se refiere a la promocin interna en la administracin de dos Estados alemanes federados, a la promocin concurren dos candidatos de distinto sexo y con los mismos mritos, la controversia aparece en cmo solucionar el empate.. En el primer caso, estamos ante un procedimiento de seleccin destinado a cubrir un puesto de jefe de seccin del Servicio de parques y jardines del Ayuntamiento de Bremen. En el segundo caso, se plantea un litigio sobre la candidatura a un puesto de promocin en un centro escolar en Westfalia del Norte. Los tribunales alemanes competentes plantean una cuestin prejudicial al Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, basada en la posible incompatibilidad de las normas aplicables al caso con la normativa de la Unin Europea sobre igualdad de trato (Directiva 76/207/CEE). La normativa de los Estados federados -Land de Bremen en el primer caso y Land de Westfalia del Norte en el segundo- establecen la preferencia de las mujeres la promocin cuando stas tengan igualdad de mritos y se encuentren en una situacin de infrarrepresentacin en el sector del organismo competente en el que deba producirse la promocin. El Tribunal Europeo responde con las sentencias Kalanke y Marschall. La Sentencia Kalanke ha sido contestada por numerosos/as autores/as . Las crticas que se le hicieron estaban referidas sobre todo a su escasa fundamentacin jurdica, aunque tambin se estim que la composicin del Tribunal, formado exclusivamente por hombres, pudo haber influido en la decisin final. La Sentencia declara que una normativa nacional que garantiza la preferencia absoluta e incondicional de las mujeres en un nombramiento o promocin va ms all de una medida de fomento de la igualdad de trato y sobrepasa los lmites de la excepcin establecida en la Directiva. Sin embargo, cabe preguntarse si el establecimiento de un sistema de cuotas como el que se plantea en la normativa del Estado de Bremen supone realmente una preferencia absoluta e incondicional para el colectivo de mujeres. El artculo controvertido slo estaba previsto para supuestos de empate, por tanto ambos candidatos deberan tener igual capacitacin (aptitud, competencia y prestaciones profesionales) para ocupar el puesto de trabajo. Adems, se exiga el cumplimiento de una condicin previa para la eleccin de la candidata femenina, como es que existiera una infrarrepresentacin de mujeres en el nivel del correspondiente puesto de carrera. En caso de empate y con igualdad de mritos, en el nimo de la norma aparece como ms justa, la seleccin de la mujer. La razn es que existe un inters general de promocionar a la mujer en aquellos mbitos en los que est infrarrepresentada, y por tanto, se antepone este criterio de seleccin a otros, que pudieran estar basados en otro tipo de caractersticas de la persona -como la edad-, o bien realizar un sorteo u otros, utilizados con frecuencia en el mundo laboral y que jams han sido considerados injustos o controvertidos.

La Comisin, cuya poltica de contratacin de personal se vio afectada por la decisin , present una propuesta de modificacin del artculo 2.4 de la Directiva, admitiendo expresamente la accin positiva, an cuando sta suponga un trato preferente . El 11 de noviembre de 1997, el Tribunal de Justicia adopt la Sentencia Marschall, que tiene en cuenta a la hora de establecer su decisin final algunas de estas puntualizaciones hechas a la Sentencia Kalanke, tanto por parte de la doctrina como por parte de las instituciones comunitarias. En la Sentencia Marschall, a diferencia de la Sentencia Kalanke, el fallo del tribunal admite la posibilidad de que las legislaciones nacionales adopten normas que concedan preferencia en la promocin a las candidatas femeninas en aquellos sectores en que stas se encuentren infrarrepresentadas. El Tribunal puntualiza, "salvo que concurran en el candidato masculino motivos que inclinen la balanza a su favor" y siempre que tales motivos no sean discriminatorios en perjuicio de las candidatas femeninas. Esta Sentencia modifica la decisin tomada por la Sentencia Kalanke, en tanto que admite las medidas de accin positiva. Sin embargo, la admisin de la accin positiva se hace con recelos, ya que el Tribunal inserta una clusula final, que deja una puerta abierta al arbritrio en la contratacin. La Sentencia no aclara qu clase de motivos son esos, que no han sido tomados en consideracin en la fase de seleccin del personal, inclinando la balanza a favor de uno u otro candidato, y que sin embargo pueden aparecer en la decisin final, solucionando el empate en favor del candidato masculino. Tampoco se da una justificacin razonable para la introduccin de una clusula de este tipo. Si el motivo fuera proteger a los candidatos masculinos frente a la incorrecta aplicacin de medidas de accin positiva, esta "clusula de apertura" estara injustificada, ya que cualquiera que alegue una discriminacin puede acudir ante los tribunales invocando una violacin del principio de igualdad. Sin embargo, una clusula como la prevista puede vaciar de contenido la accin positiva, puesto que el empleador podra alegarla en todo caso para priorizar la contratacin de candidatos masculinos. Accin positiva e igualdad de oportunidades: objetivos, estrategias y resultados. Cuando dentro de la Unin Europea se discute sobre polticas de accin positiva no se hace tanto desde una ptica de defensa de la igualdad de oportunidades o desde una perspectiva de justicia entre los sexos en el reparto del trabajo, como desde un punto de vista econmico, referido al valor del trabajo realizado por las mujeres. Efectivamente, uno de los argumentos principales que se utilizan para justificar las polticas de igualdad, y en concreto las polticas de accin positiva, es que Europa no puede desaprovechar la mano de obra femenina. En la Gua de desarrollo de acciones positivas, elaborada por el Instituto de la Mujer como material de apoyo del Programa OPTIMA, al analizar los argumentos existentes a favor de la accin positiva, se sealan cuatro. En primer lugar el cumplimiento de la Ley. En segundo lugar, se considera a las mujeres como clave del desarrollo empresarial, debido al descenso de la natalidad y al aumento de la tasa de actividad femenina. En tercer lugar, se plantea que la accin positiva es una cuestin de imagen. Por ltimo, se constata la necesidad de optimizar los recursos humanos para incrementar la eficiencia y la competitividad de la empresa, en este sentido, se menciona que no se pueden desaprovechar las aptitudes de una persona por cuestiones ajenas a las necesidades propias del trabajo. Exceptuando el primer motivo, los dems son de carcter econmico. Este tipo de argumentacin puede estar influida por el hecho de que las escasas experiencias de accin positiva desarrolladas en el mbito europeo han ido dirigidas sobre todo a regular las relaciones laborales en empresas pertenecientes al sector privado. En el sector pblico se han

adoptado algunas medidas de accin positiva aisladas, como las polticas de personal de la Comisin Europea, pero no programas coordinados. De esta forma hemos pasado del enfoque tradicional que consideraba a la igualdad de oportunidades o a la accin positiva desde la perspectiva de los Derechos humanos a un nuevo enfoque en el que las polticas de gnero dirigidas al mbito laboral, estn intimamente relacionadas con la idea de Recursos Humanos, como bien apunta Charpentier en su tesis doctoral . El problema de la igualdad real o sustancial tiene, al menos, dos escollos que salvar. Por una parte, la desigualdad de partida que sufren las mujeres. Por otra parte, la rmora de la ideologa patriarcal, que es mucho ms difcil de erradicar que el atraso legal. Ambos obstculos exigen polticas de otro tipo, que superen los lmites de las polticas de igualdad de oportunidades. Con el objeto de hacer posible la igualdad sustancial ha aparecido la accin positiva, que constituye la primera modificacin de la estrategia de igualdad de oportunidades establecida en las polticas de gnero. El inters de las polticas de accin positiva frente a las dems polticas favorecedoras de la igualdad, se manifiesta en primer lugar en su finalidad promocional o compensatoria. Las polticas de accin positiva tienen en cuenta la desigualdad de partida entre el colectivo discriminado y el colectivo privilegiado y por tanto centran su accin en eliminar esa igualdad de partida si es posible, o bien en actuar a lo largo del proceso para conseguir una igualdad de resultados entre ambos colectivos. El resto de polticas de igualdad no consideran que esa desigualdad previa sea relevante, ms que para justificar la necesidad de intervenir, y por tanto, no utilizan la estrategia compensatoria adecuada: En el caso de la igualdad legal o formal, se trataba de igualar una situacin de desventaja social, mantenida durante siglos, con una simple modificacin normativa. La igualdad de oportunidades, aunque va ms all de la igualdad formal, tampoco percibe que aunque se permita a las mujeres desarrollarse en igualdad de oportunidades respecto de los hombres, stas no llegarn a alcanzar la igualdad real, mientras no se establezcan mecanismos que eliminen la desigual posicin de partida del grupo privilegiado o que compensen la desigualdad del colectivo discriminado . Una muestra de lo que sucede con la aplicacin exclusiva de medidas de igualdad de oportunidades lo tenemos en el campo educativo. Las primeras medidas de igualdad de oportunidades de nuestro pas se llevaron a cabo en la enseanza. Desde 1970 puede decirse que estn universalmente implantadas dichas medidas. Pero tambin, desde entonces, el ndice de fracaso escolar apenas ha variado (en torno al 30%). Como cabra esperar la mayora de los efectivos de colectivos con fracaso escolar pertenece a las clases sociales ms desfavorecidas. Por otra parte, hasta el momento actual no se han desarrollado polticas de igualdad de oportunidades planteando la transversalidad. Por lo que las actuaciones antidiscriminatorias estaban referidas a aspectos concretos de la realidad, como la normativa, la educacin, el mbito laboral, el cuidado de criaturas, entre otros. El desarrollo de las polticas antidiscriminatorias democrtica general de nuestro pas, ha favorecido la creciente incorporacin de las mujeres al mbito pblico. Pero la parcelacin de dichas polticas y la dificultad de eliminar los prejuicios patriarcales en el mbito privado hace que las mujeres que participan de la vida pblica -laboral, poltica, sindical, intelectual, etc- no lo hagan en igualdad de condiciones, sino desde una posicin subordinada respecto al grupo de hombres y conservando, en todo caso, sus tradicionales roles de gnero.

Problemas socio-jurdicos planteados por la accin positiva Las polticas de accin positiva plantean numerosos problemas socio-jurdicos, a los que no podemos referirnos con detenimiento debido a la brevedad de este artculo , estos problemas estn relacionados con las diferentes concepciones de justicia e igualdad existentes. Sealamos algunos de los ms importantes. La accin positiva supone la utilizacin de medidas desiguales para conseguir la igualdad entre colectivos diferentes. La primera duda que surge de inmediato es saber si esta desigualdad de trato es discriminatoria. En el derecho espaol, una desigualdad de trato que sea razonable, que est objetivamente justificada en relacin con la finalidad y los efectos de la medida considerada y siempre que exista una relacin razonable de proporcionalidad entre los medios establecidos y la finalidad perseguida no es discriminatoria . Tanto las medidas que van destinadas al colectivo de mujeres como las que se dirigen a toda la poblacin, provocan efectos diferenciados en el colectivo de mujeres y en el de hombres. Mientras que para las primeras se concreta en la posibilidad de incorporacin plena al mercado de trabajo y un mayor y ms fcil acceso a la participacin en la vida pblica como ciudadanas de pleno derecho, para los segundos implica renunciar a los privilegios histricos de los que venan beneficindose. Estos efectos diferenciados dan lugar al debate de, al menos, dos cuestiones relacionadas con la filosofa del derecho. Primero, la existencia o no de derechos colectivos, ya que las medidas de accin positiva conceden una diferencia de trato por la pertenencia a un determinado grupo. Segundo, y como consecuencia de esta diferencia de trato entre hombres y mujeres, el problema del "innocent white man" al que se refiere Rosenfeld, es decir, aquel conjunto de hombres que personalmente no han cometido acciones discriminatorias. Este conflicto de intereses individuales planteado por las medidas de accin positiva con finalidad compensatoria slo puede ser resuelto teniendo en cuenta el inters social general . Muchos de estos conflictos son derivados de que se suelen analizar las medidas de accin positiva de forma abstracta y descontextualizada. Por ejemplo, en muchas ocasiones, no se tiene en cuenta que las medidas de accin positiva no conllevan una aplicacin ilimitada, sino que tienen que reunir una serie de presupuestos y caractersticas. Capitolina Daz destaca las siguientes : a. Talante dinmico y progresivo: Las propuestas de accin positiva van cambiando a medida que alcanzan sus objetivos. b. Validez temporal: Estas propuestas dejan de promoverse una vez que se han corregido las discriminaciones contra las que actan. c. Espectro global: Las propuestas en cuestin afectan a todos los mbitos de la actividad humana. d. Carcter paradjico: Con la consecucin de sus propios objetivos desaparecera la razn de ser de la accin positiva. En otras ocasiones, se produce una verdadera colisin entre intereses sociales enfrentados. En este sentido, cuando los argumentos esgrimidos en contra de las medidas de accin positiva son la meritocracia, como suele ocurrir frecuentemente. Se est planteando la disyuntiva de si las relaciones laborales deben estar organizadas en torno al mrito o a la justicia social. Estos debates muestran como la tarea de eliminar la discriminacin por razn de gnero exige no slo la reestructuracin de nuestras relaciones sociales, sino tambin de algunos de los principios

ticos que las sustentan. Conclusiones: Accin positiva o Igualdad de oportunidades. En el mbito jurdico es preciso establecer una normativa homognea que aclare lo que son las medidas de accin positiva, ya que en la mayor parte de los pases existe una regulacin dispersa que da lugar a confusin. Una vez analizada la naturaleza jurdica de las medidas de accin positiva, no parece adecuado considerarlas una derogacin concreta del principio de igualdad , sino ms bien lo contrario, una exigencia de su observancia. Asimismo, se observa una carencia respecto a su cumplimiento, ya que no existen mecanismos eficaces que garanticen la aplicacin de las medidas de accin positiva en la prctica. Falta un desarrollo normativo adecuado de las mismas. Las medidas de accin positiva estn prcticamente limitadas al mbito laboral mientras que la discriminacin persiste en todos los mbitos de la vida social. En las polticas de gnero suelen aparecer con frecuencia dudas sobre cul es el objetivo de estas polticas, la igualdad o la diferencia. Se plantea si la igualdad de derechos o de oportunidades que se pretende conseguir, es tal o es ms bien una identidad de derechos, donde a las mujeres se les ofrecen los mismos derechos que ya disfrutaban los hombres, obviando los intereses, las necesidades y los deseos que las propias mujeres pueden tener. Las respuestas a estas cuestiones tericas son siempre mltiples y controvertidas, sin embargo, cabra afirmar que en todo caso, partidarios/as tanto de la igualdad como de la diferencia, podran coincidir en la virtualidad de las polticas de accin positiva en tanto que ofrecen una oportunidad de acceso a las mujeres en la proporcin que se establezca y en todos los niveles de la sociedad donde se implementen las medidas. Considerando que tal vez no forme parte de los intereses de las mujeres participar en la misma medida que los hombres en el mercado laboral, ocupar puestos directivos por ejemplo, no podemos ignorar que las condiciones sociales determinan en cierta medida los deseos y los intereses del grupo discriminado, limitando su capacidad de eleccin y de participacin a esferas muy restringidas. La accin positiva, en cualquiera de sus formas, tanto cuando el objetivo es cuantitativo, ms puestos de trabajo para las mujeres, o cualitativo, ms mujeres en puestos de responsabilidad y facilita la incorporacin de las mujeres a la vida pblica y al mercado de trabajo, a la vez que mejora sus condiciones laborales. Este cambio en las relaciones laborales ampla la capacidad de eleccin y participacin de las mujeres, y las reconoce como tales a la hora de establecer una nueva organizacin del mercado de laboral. Las polticas de accin positiva no son la solucin al problema de la discriminacin de la mujer en el mundo laboral ni en el conjunto de la sociedad. Sin embargo, son un mecanismo vlido, que introducido de forma adecuada y combinado con otro tipo de polticas favorecedoras de la igualdad, acelera la integracin del grupo discriminado, al tiempo que dota a sus intereses especficos de valor e importancia. La accin positiva no est reida con la igualdad de oportunidades sino que en la mayor parte de los casos son complementarias y forman parte de un mismo programa de actuacin. Las medidas de accin positiva tienen en consideracin la desigualdad de partida que sufren las mujeres en el mbito laboral y en el de la participacin pblica, y por su eficacia, ayudan a hacer realidad la igualdad de oportunidades. En este sentido,

suponen una superacin de las polticas de igualdad de oportunidades, cuyas evaluaciones haban demostrado ciertas carencias y limitaciones. Respecto a la cuestin de la justicia de la accin positiva, podramos citar al filsofo norteamericano Rosenfeld, que lleva aos dedicado a investigar la naturaleza filosfica de las medidas de accin positiva en el marco de las teoras de la Justicia. Rosenfeld defiende, en una de sus obras ms conocidas, que las medidas de accin positiva no son buenas o malas en s mismas, ni deseables o no. Que una cuota determinada sea justa o injusta, buena o mala, depende de la naturaleza de la cuota y del contexto histrico y conceptual en el que se produce (Rosenfeld, 1991, 46). El inters de la idea de Rosenfeld no est tanto en su originalidad como en servirnos de recordatorio de una cuestin fundamental, frecuentemente olvidada en las investigaciones cientficas, como es la necesidad de analizar el objeto de estudio contextualizado en su marco social e histrico de referencia. Un planteamiento adecuado de esta cuestin condiciona, sin lugar a dudas, las conclusiones de cualquier investigacin social, especialmente de las referidas a los estudios de gnero. En nuestro caso, esperamos que esta pequea aproximacin contribuya a aclarar el estado actual de las polticas de accin positiva y ayude a entender la capacidad que tienen estas medidas como estrategias orientadas a acabar con las mltiples discriminaciones que an persisten en los mercados laborales actuales. NOTAS

Capitolina Daz Martnez, Pgina Personal

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