FACULDADE INTEGRADA DA GRANDE FORTALEZA CURSO DE DIREITO

JUSTIA SOCIAL NO BRASIL NA VISO DE WEBER E DURKHEIM

MARLIO MACHADO DE OLIVEIRA

FORTALEZA, 2004

JUSTIA SOCIAL NO BRASIL NA VISO DE WEBER E DURKHEIM

MARLIO MACHADO DE OLIVEIRA

Professor: Alexandre Carneiro

Trabalho apresentado disciplina Sociologia Jurdica, do Curso de Direito, para obteno de nota.

FORTALEZA CE 2004

SUMRIO

INTRODUO REFERENCIAL TERICO 1 O conceito de justia social 1.1 1.2 1.3 1.4 1.5 1.6 1.7 2.1 Conceito de cidadania Da cidadania helnica cidadania liberal As transformaes da cidadania liberal A cidadania do estado democrtico de direito Cidadania: paradigma de anlise da Poltica Social Cidadania e justia social O acesso justia e a cidadania moderna Justia social sob a gide do direito

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2 Dimenso econmica de justia social 3 A sociologia do direito segundo Durkheim 4 A ordem jurdica e econmica de Weber 5 A relao entre Durkheim e Weber 6 A contribuio da economia para a justia social no Brasil 7 Aspectos sobre direito e economia 7.1 7.2 O Judicirio como Instituio Econmica Como avaliar a qualidade do judicirio enquanto instituio econmica CONCLUSO BIBLIOGRAFIA

INTRODUO
A estratgia de subordinao ao neoliberalismo alm de no permitir o resgate da imensa dvida social, que esse modelo nos causou at agora, tambm coloca para o futuro do Brasil o aumento da excluso social, tanto pelo aumento do desemprego como pela precarizao nas relaes de trabalho. Justia social, maior equilbrio regional e emprego so os grandes desafios que todos teremos que enfrentar. Dessa forma, caber a todo o campo democrtico popular construir, a partir das diversas iniciativas nesses trs campos, uma alternativa concreta de desenvolvimento para o pas. Esse esforo prtico e terico pode desarmar a armadilha poltica que estamos vivendo h quase trs anos. Onde os conservadores foram vitoriosos em criar, no imaginrio popular, a iluso de que so a garantia da estabilidade e do caminho para um belo futuro; e aqueles que se lhes opem so os dinossauros. tarefa crucial debater com a opinio pblica. Mostrar que o ajuste neoliberal incapaz de conciliar a estabilizao com crescimento econmico, justia social, distribuio de renda e desenvolvimento regional. Alm disso, preciso mostrar que as oposies so portadoras de propostas concretas, capazes de conciliar estabilidade com desenvolvimento econmico e social. A democracia no apenas um regime poltico com partidos e eleies livres. , sobretudo uma forma de existncia social. Democrtica uma sociedade aberta, que permite sempre a criao de novos direitos. Os movimentos sociais, nas suas lutas, transformaram os direitos declarados formalmente em direitos reais. As lutas pela liberdade e igualdade ampliaram os direitos civis e polticos da cidadania, criaram os direitos sociais, os direitos das chamadas minorias - mulheres, crianas, idosos, minorias tnicas e sexuais - e, pelas lutas ecolgicas, o direito ao meio ambiente sadio.

Um Estado democrtico aquele que considera o conflito legtimo. No s trabalha politicamente os diversos interesses e necessidades particulares existentes na sociedade, como procura institu-los em direitos universais reconhecidos formalmente. Os indivduos e grupos organizam-se em associaes, movimentos sociais, sindicatos e partidos constituindo um contra-poder social que limita o poder do Estado. Uma sociedade democrtica no cessa de trabalhar suas divises e diferenas internas, e est sempre aberta ampliao dos direitos existentes e criao de novos direitos. A cidadania, definida pelos princpios da democracia, se constitui na criao de espaos sociais de luta (movimentos sociais) e na definio de instituies permanentes para a expresso poltica (partidos, rgos pblicos), significando necessariamente conquista e consolidao social e poltica. A cidadania passiva, outorgada pelo Estado, se diferencia da cidadania ativa em que o cidado, portador de direitos e deveres, essencialmente criador de direitos para abrir novos espaos de participao poltica. A democracia, entendida como uma forma de existncia social, no subsiste sem o respeito aos compromissos e obrigaes assumidos entre os seus integrantes. O desrespeito s solues negociadas e acordadas exacerba as divises e diferenas internas da estrutura social, fazendo tbua rasa da cidadania, dos espaos sociais de luta e das instituies permanentes responsveis pela expresso poltica. Este trabalho discute as conseqncias da qualidade das instituies jurdicas para o crescimento econmico de um pas, objetivando o alcance da justia social. Tambm discute as relaes de cooperao e confronto entre direito, economia, e em particular o desempenho da justia social e o funcionamento da economia. Nesse sentido essas relaes de cooperao e confronto entre direito e economia, e em particular a relao entre o desempenho do judicirio e o funcionamento da economia, so o objeto deste trabalho. Nesse sentido, ele

tem como objetivo principal analisar os diferentes canais atravs dos quais o desempenho da justia social afeta o comportamento dos agentes econmicos e, indiretamente, o desenvolvimento econmico e social. O interesse pelo tema surgiu a partir da necessidade de entender melhor esse contexto, de responder a questionamentos quanto justia social, cidadania e aspectos sobre economia e direito, suas implicaes sociais, e tantas interrogaes que perpassam o cotidiano na aplicao da medida sobre a contribuio da economia para a justia social. A pesquisa mostra-se, ento, como melhor instrumento para dar respostas a tais perguntas e inquietaes. Este trabalho foi elaborado numa abordagem qualitativa, seguindo as diretrizes de uma pesquisa bibliogrfica, baseada em publicaes e na Internet, sendo empregado um referencial terico capaz de oportunizar o conhecimento sobre justia social, cidadania e aspectos relevantes sobre economia e direito. O estudo tem carter descritivo. Apesar da vasta literatura referente ao tema, observa-se que a conceituao dos termos tem sido apresentada de forma confusa e algumas vezes at contraditria. A partir da pesquisa bibliogrfica sobre o conceito de justia social no Brasil, esta pesquisa busca identificar semelhanas e divergncias nas diferentes abordagens do tema, de forma a contribuir para o seu tratamento terico e aplicao prtica.

REFERENCAL TERICO

1. O conceito de justia social

Descobrir o significado do que se costuma chamar de 'justia social' tem sido, h mais de dez anos, uma das minhas maiores preocupaes. No consegui esse intento - ou melhor, cheguei concluso de que, com referncia a uma sociedade de homens livres, a expresso 'justia social' no tem o menor significado. (HAYEK, 1984, p. 72).

Continuando, referido autor esclarece que a justia social (ou econmica), expresso com no mais de cem anos, fruto da interpretao dos resultados do ordenamento espontneo do mercado como se algum ser pensante os dirigisse deliberadamente, ou como se os benefcios ou o prejuzo especficos que diferentes pessoas deles derivavam fossem determinados por atos deliberados de vontade, podendo, assim, ser regidos por normas morais. Hayek cita que John Stuart Mill aproximou os dois termos, com duas proposies:
A sociedade deveria tratar igualmente bem os que dela igualmente o mereceram, isto , que mereceram de modo absolutamente igual. Este o mais elevado padro abstrato de justia social e distributiva, para o qual todas as instituies e os esforos de todos os cidados virtuosos deveriam ser levados a convergir o mximo possvel. (HAYEK, 1984, p. 81)

Ou esta:
universalmente considerado justo que cada pessoa obtenha o que merece (seja bom ou mau), e injusto que obtenha um bem, ou seja, submetida a um mal que no merece. Esta talvez a mais clara e mais enftica forma em que a idia de justia concebida pelo senso comum. Como envolve a idia do merecimento, surge a questo do que constitui o merecimento. (HAYEK, 1984, p. 81)

Mill (1991), parece, no se apercebeu de que, nesta acepo, o termo justia se refere a situaes inteiramente diversas daquelas a que se aplicam as outras quatro, ou de que esta concepo de justia social conduz diretamente ao pleno socialismo.

As proposies vinculam explicitamente a justia social e distributiva ao tratamento dado pela sociedade aos indivduos segundo seu merecimento, revelam com a mxima clareza o quanto ela difere da pura e simples justia, evidenciando ao mesmo tempo, a causa da vacuidade do conceito: a reivindicao de justia social dirigida no ao indivduo, mas sociedade. Mas, esta no age em direo a um propsito especfico o que significa exigir que os membros da sociedade se organizem e distribuam o produto da sociedade aos indivduos ou grupos. A questo passa a ser ento qual o padro de distribuio considerado justo. Indaga Hayek se moral que os homens sejam submetidos aos poderes de direo que teriam de ser exercidos para que os benefcios obtidos pelos indivduos pudessem ser significativamente qualificados de justos ou injustos. (HAYEK, 1984, p. 82) A reivindicao de justia social transformou consideravelmente a ordem social e continua a transform-la numa direo jamais prevista por seus pioneiros. A expresso justia social traduziu desde o incio as aspiraes que constituam a essncia do socialismo. A dedicao causa da justia social tornou-se, com efeito, o principal meio de expresso da emoo moral, o atributo distintivo do homem bom, e o sinal reconhecido da posse de uma conscincia moral. A aceitao quase universal de uma crena no prova que seja vlida, ou mesmo significativa, assim com a crena generalizada em bruxas ou fantasmas tampouco provava a validade desses conceitos. Aquilo com que nos defrontamos no caso da justia social um tolo encantamento, simplesmente uma superstio quase religiosa. Nos dias atuais a mais grave ameaa maioria dos valores de uma civilizao livre.
Por acreditarem que algo como a justia social poderia ser alcanado que as pessoas confiaram ao governo poderes que este no pode agora se recusar a empregar para atender s reivindicaes do nmero sempre crescente de grupos de presso que aprenderam a se valer do abre-te szamo da justia social. (HAYEK, 1984, p. 86)

Identifica a justia social como uma miragem que induziu os homens a abandonarem muitos dos valores que inspiraram, no passado, o desenvolvimento da civilizao. Mas, impelir pessoas de boa vontade

ao, alm de estar fadado ao malogro, lamentvel, pois destruir o nico clima em que os valores morais tradicionais podem florescer: a liberdade individual.

1.1 Conceito de cidadania

A poltica social, como uma poltica estatal, vem ganhando relevncia nas formaes econmico-sociais capitalistas. Esta relevncia, que se mostra no amplo debate que envolve os mais diferentes segmentos sindicatos, movimentos sociais, partidos polticos, organizaes nogovernamentais, pesquisadores, tecnocratas, empresrios, governo, etc. , tem sua justificativa em dois conjuntos de questes: a) econmicas: a crise fiscal-financeira que tem exigido a reforma do Estado e levado a uma reavaliao de todas as suas polticas. Do lado da estrutura organizativa estatal, a poltica social tem sofrido significativos cortes oramentrios e programticos; b) polticas: a tenso existente entre as necessidades econmicas do capital e as necessidades sociais da populao, colocando em discusso a funo do Estado no atendimento questo social:
Para colocar nos termos de Castel (1995), a questo social a aporia das sociedades modernas que pe em foco a disjuno, sempre renovada, entre a lgica do mercado e a dinmica societria, entre a exigncia tica dos direitos e os imperativos de eficcia da economia, entre a ordem legal que promete igualdade e a realidade das desigualdades e excluses tramada na dinmica das relaes de poder e dominao (TELES, 1996, p. 85).

O que se busca, em ltima anlise, compatibilizar as necessidades do capital de valorizao, acumulao e concentrao e as necessidades da populao de atendimento s suas necessidades bsicas, sociais e pessoais. A questo de fundo se a ordem capitalista consegue realizar esta compatibilizao. E, a, encontramos duas respostas polares: sim e no. Mas encontramos, tambm, no mbito destas duas respostas, diferentes anlises e alternativas. O que est se construindo so paradigmas de anlise da poltica social que possibilitem dar sustentao tericometodolgica sua existncia, avaliar suas possibilidades e limites, criar e

vem ganhando significativo espao o paradigma da cidadania. O que significa ser cidado?

1.2 Da cidadania helnica cidadania liberal

A temtica do Estado na teoria do estado liberal restringia-se a alguns aspectos considerados relevantes: a forma do estado, os regimes de governo, os sistemas de governo, a nacionalidade e as relaes entre os diferentes Estados. A prpria teoria da representao poltica foi desenvolvida, principalmente pelos tericos polticos, e no pelos juristas, do sculo XIX. Explica-se, assim, a reduzida ateno dada ao tema da cidadania na doutrina liberal do Estado. No entanto, o tema do cidado, agente poltico da sociedade, sempre esteve presente no discurso poltico. O sentido que foi dado ao termo entre os pensadores liberais tornou-o restrito a um grupo social, que se definia em funo da propriedade (MACPHERSON, 1978). Referido autor esclarece que a primeira formulao do que se entende por cidadania na cultura cvica do Ocidente ocorreu na Grcia Antiga. Quando o governo e o povo de Atenas, em 431 a.C., homenagearam os primeiros mortos atenienses na Guerra do Peloponeso, Pricles, o grande estadista grego, em nome de seus concidados, definiu o que se entendia por cidadania. Ao dizer que os mortos tinham morrido por uma causa nobre, a causa de Atenas, o estadista ateniense justificava a sua afirmao sustentando que Atenas destaca-se, entre as demais cidades gregas, em virtude de trs qualidades: a primeira residia no fato de que o regime poltico ateniense atendia aos interesses da maioria dos cidados e no os de uma minoria, e, por essa razo, Atenas era uma democracia; a segunda qualidade encontrava-se na igualdade de todos perante a lei e na adoo do critrio do mrito para a escolha dos governantes; e, finalmente, Atenas destacava-se porque a origem social humilde no era obstculo para a ascenso social de qualquer cidado. Esse clebre discurso de Pricles enunciou um conjunto de direitos, que iriam, sculos mais tarde, constituir a prpria substncia da cidadania moderna: a igualdade de todos perante a

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lei, a inexistncia de desigualdades sociais impeditivas do acesso social e no emprego do mrito como critrio de escolha dos governantes. Pricles, entretanto, entendia que esses ideais de civilidade somente poderiam ser realizados atravs da participao poltica dos cidados no governo da comunidade. Entre as cidades gregas, dizia Pricles, os atenisenses so os nicos a acreditar que "um homem que no se interessa pela poltica deve ser considerado no um cidado pacato, mas um cidado intil" (CHAU, 1985). A realidade social e poltica de Atenas no correspondia,

evidentemente, aos ideais proclamados por Pricles. O chamado "sculo de ouro"ou o "sculo de Pricles", foi uma poca de alto nvel de vida para os atenienses e de grande brilho para as artes e a literatura. Mas, como explica Chau (1985), Tucdides escreveu, posteriormente, que o regime poltico da poca de Pricles era somente no nome uma democracia, mas, na realidade, era o governo de um homem s. Os ideais proclamados na clebre orao fnebre de Pricles acabaram, entretanto, incorporados cultura cvica do Ocidente, sendo, durante sculos, a principal fonte inspiradora da maioria dos movimentos contra as tiranias. Representaram, assim, ideais em funo dos quais procurou-se em diferentes momentos da histria apresentar-se uma alternativa diante do status quo . Como quaisquer ideais polticos foram interpretados de forma diferente, mas mesmo as interpretaes divergentes convergiam no sentido de se definir a cidadania como uma qualidade da vida poltica e comunitria. Na prpria Grcia Antiga, esses ideais foram interpretados de forma diferente pelos seus dois maiores filsofos, Plato e Aristteles. Plato sustentava que a massa da populao deveria ficar afastada da participao poltica, sendo que os governantes deveriam dedicar-se exclusivamente ao servio do Estado, sacrificando, assim, qualquer tipo de vida familiar ou pessoal. O cidado pleno era, portanto, para Plato, aquele que se dedicava de forma integral ao governo (CHAU, 1985).

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Essa concepo de cidados dedicados, exclusivamente, ao servio pblico de um lado, e de cidados excludos das decises governamentais, de outro, reduzidos, portanto, vida privada, foi contestada por Aristteles. O filsofo estagirita ao definir o cidado recuperou o sentido que lhe fora atribudo por Pricles: cidado era aquele que participava nas decises e nas funes governamentais. No mesmo livro Aristteles enfatiza as virtudes da cidadania clssica, insistindo na necessidade de prticas comuns religiosas e uma regulamentao bastante ampla da vida privada e da moral pessoal. Isto porque, para Aristteles no se deve mesmo considerar que um cidado se pertence a si prprio, mas que tudo pertence cidade (CHAU, 1985). A concepo platnica de cidadania, austera e obrigando o cidado ao servio pblico, transmitiu-se para o pensamento moderno atravs da obra de Jean-Jacques Rousseau. Depois de referir-se s leis da liberdade como sendo to severas como o "julgo do tirano", o filsofo sublinhava a necessidade de obrigar-se o homem a ser livre ( Rousseau, Contrato Social, livro I, cap. VII). Essa concepo da cidadania teve um influncia importante em diferentes movimentos polticos e sociais nos dois ltimos sculos. Ficou, entretanto, restrita a concepo rousseauniana aos regimes polticos fechados, onde a fidelidade ao Estado constitui o primeiro e mais abrangente dos deveres cvicos. Pode-se, nesse sentido, falar-se em cidadania como a obedincia aos ditames estatais, sendo as razes desse tipo de cidadania claramente distantes da concepo ateniense clssica, onde a participao do indivduo era essencial para a caracterizao do estatuto da cidadania. (CHAU, 1985) As relaes da cidadania com os negcios governamentais recuperou o seu sentido originrio, depois da Revoluo Francesa de 1789. Entendiase, ento, a cidadania como sendo a expresso do lao jurdico estabelecido entre o indivduo e a sociedade poltica, que lhe permitia a participao como sujeito de direitos no governo, alm de lhe assegurar direitos e liberdades. A cidadania revolucionria de 1789, entretanto, baseava-se na distino entre o cidado ativo e o cidado passivo, sendo

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que o primeiro viria a ser a roupagem poltica do burgus; o cidado ativo deitava suas razes no "status do homem privado, ao mesmo tempo educado e proprietrio" (id., p. 106). O instrumento poltico-institucional que formalizava essa diviso entre duas categorias de cidados era o voto censitrio, consagrado na Constituio brasileira de 1824 (art.90 e segs.). A nossa primeira lei magna faz, inclusive, referncia expressa aos "cidados ativos", no art.90. O voto censitrio expressava a preocupao bsica do legislador liberal com a participao democrtica na elaborao das leis, que aparecia como uma ameaa s liberdades individuais; mas o voto censitrio acabava refletindo, tambm, uma estrutura social, que tinha na propriedade a sua pedra angular e que em funo dela deveria organizar politicamente a sociedade. Pode-se dizer que a cidadania liberal deitava suas razes no status econmico e, por essa razo, no inclua a maioria da populao como participantes do processo poltico.

1.3 As transformaes da cidadania liberal

O processo de democratizao do estado liberal durante o sculo XIX provocou o alargamento de suas bases sociais, que deixaram de ser, exclusivamente, de proprietrios, dela participando tambm no proprietrios. Os mecanismos do estado liberal, ainda que consagrando na prtica poltica e no estatuto legal as desigualdades sociais e econmicas, possibilitaram a incorporao de novos cidados ao espao pblico; precisamente por constituir-se em um estado de direito e aberto, o estado liberal pressupunha a interveno do cidado em diferentes nveis de participao; o prprio funcionamento da justia baseava-se na participao dos cidados, como condio de sua eficcia. A participao, ainda que restrita a alguns grupos sociais encontra-se nas origens do estado liberal, sendo que para alguns analistas do liberalismo clssico, como Tocqueville, citado por Castro (1998), a apatia poltica constitua a maior ameaa liberdade.

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A passagem da cidadania liberal para a cidadania do estado democrtico de direito ocorreu no bojo da sociedade liberal, sendo que esse processo alterou as relaes de poder, sendo que se expressou na concepo de cidadania mais ampla e abrangente do estado democrtico de direito. A incorporao de novos atores polticos no processo legislativo fez com que as prioridades da ordem jurdico-constitucional fossem alteradas, estabelecendo-se, ento agendas polticas que refletissem os interesses e os projetos desses grupos emergentes. Para que se possa analisar essas transformaes da cidadania liberal, que desaguaram na concepo de cidadania encontrada nas constituies democrticas da contemporaneidade, o modelo proposto por Marshall (1967) pode, mesmo com suas limitaes, servir de guia. Marshall argumenta que a cidadania moderna um conjunto de direitos e obrigaes, que compreendem, atualmente, trs grupos de direitos. Os direitos civis que se riam caractersticos do sculo XVIII; os direitos polticos, consagrados nas constituies liberais do sculo XIX e, finalmente, os direitos sociais do sculo XX. O esquema de Marshall, como todo esquema interpretativo, simplifica o processo histrico, mas apresenta uma vantagem analtica que contribui para uma compreenso crtica do processo de formao da cidadania do estado democrtico de direito. Isto porque, Marshall privilegia no processo de democratizao do estado liberal momentos em que um desses grupos de direitos tiveram a sua predominncia. Uma anlise cuidadosa da evoluo do estado de direito mostra como a afirmao inicial dos direitos civis e, posteriormente, dos direitos polticos no ocorreu de forma semelhante em todos os pases. O caso tomado como paradigmtico, por Marshall, o do Gr-Bretanha, no foi o mesmo encontrado na Frana ou no Brasil. Os direitos polticos na Frana foram antecedidos pelos direitos civis, mas no de forma to diferenciada como foi o caso da Gr-Bretanha; no Brasil, os direitos polticos antecederam os direitos civis, o que pode, talvez, contribuir para explicar a ausncia de elaborao doutrinria sobre esse grupo de direitos na cultura jurdica

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brasileira. Em virtude dessa evoluo no tempo que Bobbio (2002) sugere que se denomine de direitos de primeira gerao, os direitos civis e polticos, classificando-se os direitos sociais, resultantes do processo de democratizao da cidadania liberal, como sendo direitos de segunda gerao. Vemos, portanto, que a classificao de Bobbio divide os momentos de formao do direito em funo das liberdades e direitos que esto sendo afirmados no processo poltico. Encontramos, ento, no estado democrtico de direito trs grupos de direitos: os direitos contra o Estado e que servem como salvaguarda do indivduo, constituindo o grupo de direitos civis (igualdade no acesso justia, liberdade de culto, liberdade de expresso, liberdade de ir e vir, direito propriedade); os direitos polticos (direito de votar e ser votado, direito de participao nas funes governamentais) e os direitos sociais, resultantes da legislao que refletia a demanda de grupos sociais at ento excludos dos benefcios da sociedade e que tiveram no Estado o parceiro necessrio na luta pela diminuio das desigualdades econmicas e sociais, provocadas pela economia livre de mercado. A chave para determinar a natureza especfica da cidadania moderna encontra-se na anlise do processo de democratizao do estado liberal. Os trs grupos de direito, acima referidos, no se diferenciavam entre si, enquanto que o nascimento da sociedade moderna ocorreu em funo de um processo de diferenciao crescente de direitos, e dos poderes do Estado. O grande historiador da constituio F. Maitland (1963) escreveu, a propsito:
Quando mais revemos a nossa histria, mais impossvel se torna traar uma linha de demarcao rigorosa entre as vrias funes do Estado: a mesma instituio uma assemblia legislativa, um conselho governamental, um tribunal de justia...Em toda a parte, medida que passamos do antigo para o moderno, vemos o que a filosofia da moda chama de diferenciao. (apud BOBBIO, 2002, p. 65)

Enquanto os direitos civis, polticos e aqueles que seriam chamados na atualidade de direitos sociais eram locais na Idade Mdia, a cidadania moderna nasceu de um processo de fuso territorial e separao funcional. Esse processo coincide com o surgimento dos estados nacionais, no

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primeiro momento, sob a forma das monarquias absolutas do sculo XVI e XVII; esses estados nacionais, resultantes da fuso de reinos, feudos e cidades, organizaram-se em torno de uma ordem jurdica nacional, vale dizer normas impostas em todo o territrio nacional, deixando, assim, a cidadania de ser local, passando a ser nacional; o estado nacional em virtude da extenso territorial e de complexidade crescente de suas funes diferenciou progressivamente os seus poderes - em legislativo, executivo e judicirio -, sendo que de forma concomitante cada um dos grupos de direitos constitutivos da cidadania tambm foram sofrendo um processo de diferenciao ao lado da sua nacionalizao. No sculo XX, esses grupos de direitos, em virtude da maior democratizao do poder pblico, acabaram sofrendo um processo de convergncia vindo a constituir o ncleo da cidadania do estado democrtico de direito.

1.4 A cidadania do estado democrtico de direito

O entendimento da natureza da cidadania do estado democrtico de direito implica na analise da teoria e da legislao constitucional tendo em vista os seus aspectos poltico-institucionais, buscando-se, assim, compreender os mecanismos polticos e legais, expresso de novas realidades econmicas e sociais, que moldaram a estrutura do estado contemporneo. A cidadania contempornea, portanto, dever ser estudada levando-se em conta suas razes histrico-constitucionais e, tambm, o contexto em que atualmente insere-se o seu exerccio. Trata-se, portanto, de analisar a realidade poltico-institucional, mas no se perdendo de vista o processo que permitiu elevar ao status constitucional os direitos que constituem a cidadania contempornea. A sedimentao dos direitos civis caracterizou-se por ser a afirmao da sociedade diante do poder da monarquia absoluta. Foi um longo processo histrico, que deita suas razes muito antes do sculo XVIII, mas que encontrou no "sculo das luzes" a sua consagrao final. A questo consistia em definir-se uma cidadania, que viabilizasse a nascente economia de mercado. Os direitos civis tiveram nesse contexto uma funo

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primordial, pois foram eles que, ao proclamarem a igualdade de todos perante a lei, assegurou essa igualdade de direitos e obrigaes nas atividades comerciais e econmicas. Vemos, ento, como a condio necessria para o funcionamento da economia de mercado residia numa ordem jurdica que no privilegiasse indivduos e grupos detentores dos meios de produo. Algumas liberdades, como a liberdade de manifestao de pensamento, aparentemente distantes dos problemas relativos ao funcionamento de uma economia de mercado, serviram, perfeitamente, para a crtica da qualidade de produtos e de servios entre concorrentes comerciais ou industriais. Os direitos polticos, por sua vez, tiveram o sculo XIX como marco histrico referencial, porque foi o momento do surgimento do estado de direito, que substituiu a ordem poltica e jurdica do "Ancien Rgime", do absolutismo monrquico. A primeira forma do estado de direito revestiu-se do modelo liberal, baseado na representao poltica e na lei e que se constituiu na ordem poltico-institucional da sociedade de mercado. O estado liberal-constitucional representou o papel histrico, na primeira metade do sculo XIX, de viabilizar poltica e juridicamente a economia de mercado que ainda engatinhava, baseada majoritariamente na agricultura e explorao das riquezas do Novo Mundo. Com a Revoluo Industrial o sistema produtivo sofreu uma profunda alterao, que se caracterizou pelo aumento da produo, exigindo o conseqente aumento do nmero de consumidores; para que isso pudesse ocorrer tornou-se necessrio a incorporao ao conjunto de cidados plenos aqueles que em virtude das modificaes na economia passaram a participar como produtores e consumidores dos produtos industriais. Os movimentos operrios e as reivindicaes dos diversos partidos socialistas procuraram expressar, em termos polticos, essa nova realidade social e econmica. Esse processo de incorporao cidadania plena realizou-se atravs da extenso do direito de votar, fazendo com que um nmero crescente de indivduos atingisse a maioridade poltica. O adensamento do colgio eleitoral provocou uma mudana qualitativa na ordem jurdica. As leis

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deixaram de na sua maioria - e este fenmeno ocorreu em pocas diferentes, em pases diferentes - privilegiar os interesses da burguesia, sendo que na agenda do poder legislativo passou-se a contemplar, tambm, temas e interesses dos no-proprietrios. Nesse contexto que comeam a serem promulgadas as primeiras leis referentes aos problemas sociais, sendo que essa legislao social far com que o estado, at ento ausente das relaes econmicas, intervenha nascendo o "estado social de direito" (ARRUDA, 1997). A marca diferenciadora do conceito moderno de cidadania encontra-se patente nos trs momentos de afirmao dos conjuntos de direitos a que fizemos referncia; todos esses direitos foram reconhecidos em conseqncia da participao de diferentes grupos sociais face ao status quo . Afirmaram-se quando os integrantes de segmentos sociais diversos sentiram-se bastante fortes para reivindicarem novos direitos e liberdades. Nasceram esses direitos, portanto, no em virtude de benesses das elites dirigentes, mas em virtude reivindicaes claramente definidas e duramente conquistadas. O estado liberal de direito no processo de democratizao consagrou esses direitos na medida em que representantes de um nmero crescente de no-proprietrios, inclusive de operrios, comearam a participar no processo legislativo, transformando em leis, vinculando portanto o poder pblico na sua observncia, as bandeiras at ento nas mos dos sindicatos e dos partidos polticos de esquerda. As reivindicaes sociais ganharam, assim, o status de direitos, perdendo o carter de benevolncia pblica ou privada, que tinham desde as Poor Laws promulgadas pela rainha Elizabeth I da Inglaterra, no sculo XVI. Essas consideraes nos remetem s origens helnicas da democracia e principalmente ao ideal da participao poltica. A cidadania moderna um conjunto de direitos que foram construdos em conseqncia de diferentes tipos de participao: participao da nobreza frente ao monarca e ao clero; participao da burguesia diante do monarca, do clero e da nobreza; e, finalmente, participao do operariado.

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Os mecanismos constitucionais, que definem a cidadania no estado democrtico de direito tem, portanto, como fundamento a participao sem o que no se explica as caractersticas que a determinam na atualidade. "A democracia exige participao real das massas", escreve Arruda (1997, p. 14), e "pode nesta perspectiva definir-se a sociedade democrtica como aquela capaz de instaurar um processo de efetiva incorporao dos homens nos mecanismos de controle das decises, e de real participao dos mesmos nos lucros da produo" (id. p. 16). A cidadania do estado democrtico de direito tem uma dupla face: ela, de um lado, realiza-se atravs da participao no poder poltico, e, de outro, garantindo direitos econmicos e sociais, expresso da participao do eleitorado atravs de seus representantes.

1.5 Cidadania: paradigma de anlise da Poltica Social

A questo da cidadania pe, em destaque, a discusso fundamental da relao dos indivduos com a sociedade, do Estado com a sociedade. Essa relao se circunscreve no mbito da sociedade burguesa, que coloca em marcha processos de transformaes econmicas, polticas, sociais, culturais, cria uma nova sociabilidade, pautada no modo de produo capitalista, cujo fundamento a propriedade privada. A burguesia, alada condio de classe dominante, estabelece regras que delimitam e circunscrevem as relaes Estado-Sociedade, de tal forma a manter o seu poder de classe. Poder, esse, que exercido sobre as demais classes sociais que compem o Estado Nacional, atravs da manuteno das desigualdades sociais, polticas, econmicas, culturais. Para se consolidar, se manter e se legitimar enquanto classe dominante, a burguesia faz uso de diversos mecanismos, o Estado assume diversas caractersticas, mas, nesse processo, integra algumas reivindicaes das classes subalternas, negocia, estabelece pactos, desde que no se coloque em questo a ordem burguesa estabelecida. Se, por um lado, o Estado burgus homogeneza os indivduos numa cultura geral, que

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se traduz na lngua nacional, nas relaes de parentesco, nos smbolos nacionais, nos costumes, nos limites territoriais, etc; por outro, ele se funda na desigualdade. A desigualdade contextualizada pela propriedade privada dos meios de produo, pela apropriao desigual do produto nacional. A revoluo burguesa cria a sua prpria dominao e o seu antagonismo, representado pelos dominados. Essa caracterstica contraditria da sociedade burguesa que faz com que convivam, num mesmo espao e ao mesmo tempo, os instrumentos de dominao e os instrumentos de superao da dominao. Portanto, as relaes estabelecidas entre Estado e Sociedade so contraditrias, ambguas, tornando o espao nacional um espao de lutas entre classes sociais antagnicas. desigualdade corresponde o seu oposto a igualdade, o que coloca o estatuto da cidadania como a igualdade possvel. A transformao do indivduo em cidado, ainda que represente uma conquista fundamental da Revoluo Burguesa, busca transcender a desigualdade de classe social pela igualdade da cidadania. Isso significa que, para se entender a concepo de cidadania, no se pode desvincul-la da ordem burguesa estabelecida, e nem dos fundamentos da teoria liberal, onde o pressuposto da cidadania a propriedade privada. E nem se pode supor que a cidadania preconizada pela teoria liberal tenha, no limite, o objetivo de acabar com as desigualdades. Macpherson, (1978, p. 112), analisando a ampliao da cidadania no Estado de Bem-Estar Social, afirma: mais redistribuio do estado de bem-estar da renda nacional no bastante: seja quanto for que ele diminua as desigualdades de classes quanto renda, no atingir as desigualdades do poder de classes. Portanto, ainda que os direitos de cidadania se desenvolvam na sociedade burguesa, eles tm seus limites estabelecidos pela manuteno do poder nas mos da burguesia. E, para acompanhar o desenvolvimento dos direitos de cidadania na sociedade burguesa, importante recorrer a Marshall, que representa o fundamento terico-metodolgico da cidadania como paradigma de anlise da poltica social.

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Marshall divide a cidadania em trs elementos:

Elemento civil: composto dos direitos necessrios liberdade individual liberdade de ir e vir, liberdade de imprensa, pensamento e f, direito propriedade, e de concluir contratos vlidos e o direito justia: o direito de defender e afirmar todos os direitos em termos de igualdade com os outros e pelo devido encaminhamento processual. Elemento poltico: o direito de participar no exerccio do poder poltico, como um membro de um organismo investido da autoridade poltica ou como um eleitor dos membros de tal organismo. Elemento social: se refere a tudo que vai desde o direito a um mnimo de bem-estar econmico e segurana ao direito de participar, por completo, na herana social e levar a vida de um ser civilizado de acordo com os padres que prevalecem na sociedade (1967, p. 63-64).

Calcado

numa

anlise

histrica,

Marshall

vai

demonstrando

desenvolvimento desses direitos, e como a cidadania se configura enquanto um processo cumulativo de conquistas de direitos, em dois sentidos: primeiro, enquanto aquisio de novos direitos; e, segundo, enquanto ampliao dos direitos para camadas da populao que se encontravam excludas desses direitos. Assim que a sociedade burguesa que, no seu processo histrico, desenvolve e efetiva os direitos de cidadania, e, essa perspectiva evolutiva fica clara no quadro traado por Marshall:
os direitos civis surgiram em primeiro lugar e se estabeleceram de modo um tanto semelhante forma moderna que assumiram antes da entrada em vigor da primeira Lei de Reforma, em 1832. Os direitos polticos se seguiram aos civis, e a ampliao deles foi uma das principais caractersticas do sculo XIX, embora o princpio da cidadania poltica universal no tenha sido reconhecido seno em 1918. Os direitos sociais, por outro lado, quase que desapareceram no sculo XVIII e princpio do XIX. O ressurgimento destes comeou com o desenvolvimento da educao primria pblica, mas no foi seno no sculo XX que eles atingiram um plano de igualdade com os dois outros elementos da cidadania. (1967, p. 75). E a que ele entende que a sociedade burguesa o palco, por excelncia, dos direitos de cidadania, que supera a desigualdade total inerente ao sistema de classe social: ... a igualdade implcita no conceito de cidadania, embora limitada em contedo, minou a desigualdade do sistema de classe que era, em princpio, uma desigualdade total. Uma justia nacional e uma lei igual para todos devem inevitavelmente enfraquecer e, eventualmente, destruir a justia de classe, e a liberdade pessoal como um direito universal deve eliminar a servido (1967, p. 77).

Subjacente a esse raciocnio est a idia de que possvel reduzir as injustias sociais pela redistribuio, ainda que parcial, do produto social. Fica claro, tambm, que ele no se prope a iluso de que a cidadania v

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acabar com a desigualdade, mas que ela coloca a possibilidade, que concreta, de atenuar a desigualdade. A crtica que ele faz ao sistema de classe, que ele prope uma desigualdade total e insupervel na sociedade burguesa, enquanto que, para Marshall, a cidadania representa a possibilidade de uma superao dessa desigualdade. Outro pensamento significativo em Marshall, o que se refere cidadania social. cidadania social que ele credita a possibilidade de uma ordem social mais justa, e no cidadania poltica. Entra em questo, ento, o Estado de Bem-Estar Social, onde as conquistas sociais tendem a obscurecer a cidadania poltica, o que Marshall no questiona. E a questo da cidadania poltica, que , no limite, a cidadania propriamente dita, na medida em que os cidados tm poder de interferir decisivamente nas questes nacionais, que Marshall no coloca. Mesmo porque ele entende que a desigualdade tem alguns aspectos que so legtimos e, por isso, ele afirma:
Nosso objetivo no uma igualdade absoluta. H limitaes inerentes ao movimento em favor da igualdade, que opera em parte atravs da cidadania e, em parte, atravs do sistema econmico. Em ambos os casos, o objetivo consiste em remover desigualdade que no podem ser consideradas como legtimas, mas o padro de legitimidade diferente. No primeiro, o padro da justia social; no ltimo, a justia social combinada com a necessidade econmica (1967, p. 109).

Com fundamento nestas idias, que se prope que, no mbito das polticas sociais, deve-se incorporar a cidadania, entendendo o processo de desenvolvimento das polticas sociais numa perspectiva que as conceba como processo de evoluo da cidadania. Dado o reconhecimento, pelos seus prprios tericos, de que a cidadania apresenta problemas tericos e conceituais na sua definio, a proposta fundamental de que a cidadania se constitua em um princpio universalizante de implementao, execuo e avaliao das polticas sociais. Nas palavras de Parker, (1979, p. 145 apud COIMBRA, 1987, p. 85):
Defender uma distribuio de servios e recursos baseada nos princpios da cidadania afirmar que as condies individuais de vida devem ser protegida por decises polticas que garantam nveis aceitveis de cuidados mdicos e sociais, de educao, de

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renda e assim por diante, independentemente do poder de barganha de cada indivduo. Todos teriam de ter os mesmos direitos de compartilhar de tudo aquilo que fosse fornecido, nos mesmos termos que qualquer outra pessoa. Necessidades iguais teriam de receber tratamento igual, sem nenhuma discriminao a favor ou contra quaisquer grupos sociais, econmicos, polticos e raciais. A idia de cidadania implica que nenhum estigma seja associado ao uso dos servios sociais, quer seja por atitudes populares de condenao da dependncia, quer originados de prticas administrativas ou padres inferiores de previso de servios. A qualidade dos servios pblicos teria de ser a melhor possvel, levando-se em conta a escassez dos recursos pblicos.

Portanto, o princpio organizador da poltica social deve ser a cidadania. A avaliao da eficincia e eficcia da poltica social deve passar pelo confronto com o princpio da cidadania, assim como a implementao de novas polticas. Para Vasconcelos, (1989, p. 89),
..a luta pelos recursos oriundos do denominado salrio social passa exatamente pela forma de estruturao da cidadania. [...] Isso significa que a luta prpria a este campo no se restringe apenas esfera da luta poltica e ideolgica, de forma direta, mas tambm esfera econmica, na medida em que se refere ao nvel de distribuio da sociedade.

O estudo, anlise e definio da poltica social a partir do paradigma da cidadania implica em vincular a cidadania aos direitos sociais. E implica, tambm, em vincular a cidadania democracia. A importncia do paradigma da cidadania reside no fato de, ao no privilegiar o conflito capital-trabalho, numa sociedade onde grandes contingentes de indivduos encontram-se fora do mercado formal de trabalho, afirmar-se que os direitos sociais que, historicamente, reconhecidos foram como construdos direitos de para toda proteo a ao trabalho, As sejam populao. categorias

fundamentais para tal paradigma so: igualdade, democracia, direitos sociais, necessidades sociais. A partir destas categorias pode-se delimitar a cidadania e as possibilidades e limites de acesso a ela. E, a partir da, estabelecer as possibilidades e limites da poltica social, e das polticas sociais especficas. O que se tem a nosso ver, um descolamento das necessidades sociais das demais necessidades civis e polticas; estabelecendo-se uma relativa autonomia do social sobre as demais esferas da vida social - o que implica em tornar a cidadania um valor tico-moral superior. Essa relativa autonomia dada pela possibilidade de se atender

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as necessidades sociais ou de cidadania - sem romper com a estrutura econmico social. Como j mostramos, a desigualdade o fundamento das sociedades burguesas capitalistas contemporneas. A raiz da desigualdade funda-se na propriedade privada, e a propriedade privada o que define e circunscreve a poltica social. Portanto, para estabelecer como paradigma da poltica social a cidadania, seria necessrio, em primeiro lugar, um conceito de cidadania que transcendesse os limites burgueses a ela colocados uma concepo de cidadania que no tivesse por fundamento a propriedade privada. Mas isto, por si s, j significaria uma ruptura com o prprio conceito de cidadania. Significaria, tambm, conceitualizar uma cidadania abrangente, onde direitos civis e polticos estabelecessem um movimento dialtico com os direitos sociais. Entendemos que a segmentao entre direitos civis, sociais e polticos, uma segmentao que responde, de imediato, s necessidades do capitalismo. Abre possibilidades para debates e campanhas que chamem a ateno para a solidariedade e para valores subjetivos calcados numa natureza humana independente da forma como os homens produzem a sua vida material. Abre possibilidades para que o debate sobre a poltica social permanea no mbito das necessidades individuais e coletivas, e no no mbito da construo da sociedade. Na verdade, esta uma caracterstica fundamental da poltica social na perspectiva capitalista: ela responde a situaes individuais, pessoais, de grupos e segmentos especficos, e no a necessidades nacionais ou de classes sociais. O paradigma da cidadania s refora a perspectiva da classe burguesa: a abertura de oportunidades aos desiguais, via poltica social, no significa outra coisa seno a institucionalizao da desigualdade ao invs de sua extino.

1.6 Cidadania e justia social

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A transformao do estado liberal democrtico em estado democrtico de direito tem recebido da literatura jurdica brasileira anlises caracterizadas por um alto grau de reducionismo jurisdicista, responsvel na aplicao do texto constitucional por distores na prpria natureza dessa forma de organizao poltico-institucional. A ordem constitucional, estabelecida na Constituio de 1988, no provocou novas formas de entendimento do sistema poltico-constitucional, deixando-se ficar a maioria dos autores prisioneira de uma viso jurisdicista do problema institucional, qual seja, a de interpretar a lei magna dentro de sua prpria estrutura jurdica, como se fosse um sistema fechado, infenso influencia das foras externas ao universo especificamente jurdico. O estado democrtico de direito, como pretendemos demonstrar a seguir, pressupe para o seu funcionamento o arejamento da norma constitucional a fim de que no ocorram, na sua aplicao, disfunes na regulao a que se pretende a ordem jurdica. Trata-se de examinar, portanto, como a dimenso poltica do estado democrtico de direito pode ser incorporada ao sistema jurdico, partindo-se do pressuposto metodolgico de que ignorar aquela dimenso significar, certamente, a inviabilizao no futuro prximo do estado democrtico de direito. A concepo de cidadania pode servir de patamar inicial para que possam ser avaliadas as perspectivas do estado democrtico de direito no limiar do novo milnio. A primeira constatao, a que nos leva a simples leitura da Constituio de 1988, a de que a cidadania definida no texto constitucional difere significativamente, tanto do ponto de vista poltico, como do ponto de vista jurdico, da cidadania liberal estabelecida nas constituies brasileiras desde o Imprio. Isto porque o texto constitucional vigente refletiu o projeto de foras polticas, de variada gama ideolgica, que superaram a experincia autoritria do perodo militar e expressaram a vontade de mudanas poltico-institucionais nascidas na sociedade civil. Essas mudanas, entretanto, no representaram uma volta ao passado, ao modelo liberal clssico, mas sim expressaram diferentes

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propostas sociais e econmicas, surgidas no seio de uma sociedade democratizada e pluralista. Os novos tipos de relaes sociais e econmicas, sedimentadas na sociedade brasileira da dcada dos oitenta, fizeram com que a ordem jurdico-constitucional incorporasse a tendncia determinante deste final de sculo no sentido da democratizao do estado liberal; o estado democrtico de direito expressa essa evoluo na organizao estatal, integrando aos direitos assegurados pelas declaraes das constituies liberais a dimenso democrtica. Cria-se, assim, nesse processo democratizador uma nova espcie de cidadania, que ser responsvel por um novo tipo de organizao estatal. O surgimento dessa nova espcie de cidadania no seio do estado contemporneo, cujas caractersticas poltico-institucionais iremos, a seguir, analisar, deveu-se a diferentes fatores. Permaneceu, entretanto, a idia de que as formas d exerccio da cidadania que iriam qualificar o estado contemporneo. Nesse sentido, as concepes peculiares de cidadania de diferentes organizaes estatais contemporneas, podem servir como parmetro de avaliao do grau de liberdade e participao poltica dos grupos sociais. A cidadania representa, assim, mais do que um simples vnculo jurdico unindo cidado e Estado em torno de um mesmo ordenamento constitucional, o prprio termmetro atravs do qual pode-se avaliar o estado das liberdades pblicas. Conhecer em que consiste a cidadania e o seu exerccio, representa conhecer os nveis de organizao e controle do poder pblico por uma determinada sociedade. A questo da cidadania, portanto, no se reduz, somente e

principalmente, ao exame de sistemas jurdicos, mais ou menos liberais, ela reside no critrio mais imediato de aferio do exerccio do poder do cidado comum sobre o funcionamento e a organizao estatal. Quando se fala em controle deve-se entender que o exerccio da cidadania ser materializado atravs de leis que expressem, tambm, a vontade poltica da

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nao. Neste contexto que se situa o problema das relaes do social com o poltico, quando a cidadania vai alm da cidadania liberal, restrita garantia dos direitos e liberdades individuais, e constitui-se em instrumento de reordenamento da sociedade tendo em vista os desafios colocados pelos problemas sociais e econmicos. O complexo desafio diante do qual se encontra a sociedade democrtica, e particularmente o estado democrtico de direito, no limiar do sculo XXI, reside na persistncia do que podemos chamar de fraturas sociais. Independente do grau de desenvolvimento econmico e social, as naes democrticas da atualidade defrontam-se, em maior ou menor grau, com clivagens sociais, que resistem s polticas pblicas destinadas a super-las. O fantstico desenvolvimento econmico dos ltimos cinqenta anos, que trouxe para a sociedade de consumo um nmero crescente de indivduos, no foi acompanhado, no entanto, por uma distribuio eqitativa de bens e, principalmente, no garantiu o acesso aos benefcios da sociedade moderna de um significativo contingente populacional. A questo do exerccio da cidadania no estado democrtico de direito diferencia-se da cidadania do estado liberal clssico, precisamente porque incorpora na definio legal e na sua prtica novas dimenses que no se achavam contempladas anteriormente. Isto porque a cidadania do estado democrtico de direito pressupe para o seu exerccio na atuao dos cidados no exerccio e no controle dos poderes pblicos. Essa premissa do controle do poder pblico, base do estado liberal, onde a organizao poltica estava referida definio dos espaos de poder do indivduo e do Estado, recebeu no quadro do estado democrtico de direito a dimenso social, vale dizer, o compromisso do poder pblico com a realizao de uma forma especfica de organizao social. Direitos constitucionais que originariamente restringiam-se aos

direitos e liberdades da pessoa humana, como o direito da propriedade, a liberdade de expresso, o direito de ir e vir e todas as demais garantias estabelecidas nas constituies depois da Revoluo Francesa de 1789,

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foram acrescidos de outros tipos de direitos, que incorporaram no texto constitucional os chamados direitos sociais e econmicos (Bobbio, 2002).

1.7 O acesso justia e a cidadania moderna

A Constituio de 1988 consagra os direitos civis e sociais a serem implementados pelo exerccio dos direitos polticos. O princpio da participao poltica divide-se em face da carta magna brasileira em dois tipos: a participao atravs da representao poltica e a participao direta. O atual texto constitucional consagra ambos ao declarar no seu art.1, pargrafo nico, que "todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta constituio". O art.14 estabelece, por sua vez, os trs institutos atravs dos quais ocorrer a participao popular direta: o referendo, o plebiscito e a iniciativa popular legislativa. A iniciativa popular legislativa prevista para os trs nveis de poder admitida pela Constituio brasileira de 1988 ( art.61,# 2, art.27, # 4 e art.29, IX ) juntamente com a participao poltica atravs do sistema partidrio ( art.17) pretende que o mecanismo legislativo possa refletir com razovel preciso a vontade popular. O texto constitucional, entretanto, no suficiente para moldar uma realidade social obediente norma. A tradio brasileira da lei, mesmo a constitucional, aponta para dificuldades intrnsecas prpria organizao social, que inviveis a concretizao de direitos proclamados no texto constitucional. Explica-se, em virtude dessas dificuldades, o alto nvel de diferentes formas de desobedincia civil na sociedade brasileira, ao lado do grande nmero de diplomas legais. Torna-se, assim, um exerccio de anlise poltico-constitucional procurar estabelecer a distncia entre o que estabelece a Constituio, visando o funcionamento do estado democrtico de direito, e a realidade social objetiva. Nesse contexto que, talvez, possa ser encontrada a explicao para os obstculos materializao do estado democrtico de direito na realidade nacional. O exame do acesso justia,

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vale dizer, a concretizao de direitos e liberdades, consagradas no texto constitucional, pode contribuir para que se estabeleam mecanismos institucionais, que integrem efetivamente no exerccio da cidadania segmentos significativos da populao brasileira.

2. Dimenso econmica de justia social

Hayeck (1991) ressalta a distino entre dois problemas: apurar se, numa ordem econmica baseada no mercado, o conceito de justia social tem qualquer significado ou contedo; definir se possvel preservar uma ordem de mercado impondo-lhe ao mesmo tempo algum padro de remunerao baseado na avaliao do desempenho ou das necessidades de diferentes indivduos ou grupos por uma autoridade dotada do poder de aplic-lo. Afirma referido autor que a resposta para as questes no. Concentra-se, em primeiro lugar, no problema da ausncia de significado da expresso justia social. Em seguida, no exame dos efeitos que tero os esforos destinados a impor qualquer padro preconcebido de distribuio na estrutura da sociedade a eles submetida. Salientando que as queixas de que o resultado do mercado injusto no implicam realmente que algum tenha sido injusto; e no h resposta para a questo de saber quem foi injusto. Tolera-se um sistema em que todos so livres na escolha de sua ocupao e, por isso, ningum pode ter o poder e a obrigao de fazer com que os resultados correspondam aos nossos desejos. Conseqentemente neste sistema o conceito de justia social incuo porque nele nenhuma vontade capaz de determinar as rendas relativas das diferentes pessoas ou impedir que elas dependam, em parte, do acaso. S possvel dar um sentido expresso justia social numa economia dirigida ou comandada(como um exrcito), que os indivduos recebem ordens quanto ao que fazer: e qualquer concepo especfica de justia social s poderia ser realizada num sistema centralmente dirigido. A justia social pressupe

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que as pessoas sejam orientadas por determinaes especficas, e no por normas de condutas individuais justa. Numa sociedade livre, em que a posio dos diferentes indivduos e grupos no resulta do desgnio de quem quer que seja nem poderia ser alterada de acordo com um princpio de aplicao geral -, as diferenas de recompensa simplesmente no podem, sem sentido algum, ser qualificadas de justas ou injustas. Hayeck (1991) reafirma a declarao de que seja a justia um atributo da conduta humana. A justia pode, portanto, ser um atributo dos resultados pretendidos da ao humana, mas no de circunstncias ocasionadas pelos homens de maneira no intencional. A conduta dos indivduos, nesse processo, pode perfeitamente ser justa ou injusta; mas, como suas aes inteiramente justas tero para outros, conseqncia que no foram nem pretendidas nem previstas, esses efeitos no se tornam, dessa forma, justos ou injustos. Referido autor salienta, ainda, que as pessoas toleraro as grandes desigualdades nas posies materiais se estiverem certas de que as diferenas estabelecidas pelo sistema de mercado decorre das diferenas de mrito entre os indivduos. Da surge a concepo liberal clssica de justia, de John Locke e seus contemporneos, segundo os quais apenas o modo como a concorrncia era realizada, no seus resultados, que podia ser justo ou injusto. Na ordem de mercado (sociedade fundada na livre iniciativa) importante que os indivduos acreditem que seu bem-estar depende, em essncia, de seus prprios esforos e decises. Essa crena gera uma confiana exagerada na verdade dessa generalizao e ocorrer um desconforto quando entre indivduos igualmente hbeis, uns vencerem e outros fracassarem. (HAYECK, 1991, p. 94) Hayek (1991) ainda esclarece que uma fonte de concepo do que seja justo ou injusto no que diz respeito s remuneraes determinadas pelo mercado a idia de que os diferentes servios tm um valor social, atravs do qual se diferenciam. Mostra o engano e o pouco sentido que

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existe em afirmar que um lutador de boxe ou um canto de msica popular tm maior valor social que um violinista talentoso ou bailarino se os primeiros prestam servio a milhes e os ltimos a uma minoria. As remuneraes que os indivduos ou grupos recebem no mercado so, pois, determinadas pelo valor que tm esses servios para quem os recebe e no por um fictcio valor social. A questo principal no que o povo no tenha, na maioria dos casos, qualquer idia dos valores que tm as atividades de um homem para seus semelhantes, e que, portanto, o uso do poder governamental seria determinado por seus preconceitos. , antes, que ningum conhece esses valores, exceto na medida em que o mercado lhe informa. verdade que nossa avaliao das atividades especficas difere, muitas vezes, do valor a elas conferido no mercado; e expressamos esse sentimento dizendo que isso injusto. No h prova que nos permita descobrir o que socialmente injusto porque no h um sujeito pelo qual essa injustia possa ser cometida, nem normas de conduta individual cuja observncia na ordem de mercado pudesse assegurar aos indivduos e grupos uma posio que como tal nos parecesse justa. A expresso justia social no pertence categoria do erro, mas do absurdo, como a expresso uma pedra moral.

2.1 Justia social sob a gide do direito

Neste ponto indica Hayek (1991) que, para que se produza justia social, deve-se exigir dos indivduos que obedeam no apenas a normas gerais, mas a exigncias especficas dirigidas unicamente a eles. Nenhum padro especfico de distribuio pode ser alcanado fazendo-se com que os indivduos obedeam a normas de conduta. Tal consecuo impede, que os vrios indivduos ajam com base em seu prprio conhecimento e a servio de seus prprios fins, o que a essncia da liberdade, exigindo, ao contrrio, que eles sejam compelidos a agir da

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maneira que, segundo o conhecimento da autoridade dirigente, necessria realizao dos fins por ela escolhidos. A justia distributiva pretendida pelo socialismo , pois, incompatvel com o estado de direito e com a liberdade individual, a que este se destina a garantir. As normas da justia distributiva no podem ser normas para a conduta com relao a iguais, devendo ser necessariamente normas para a conduta de superiores com relao a seus subordinados. No h razo para que, numa sociedade livre, o governo no garanta a todos proteo contra srias privaes sob a forma de uma renda mnima garantida, ou um nvel abaixo do qual ningum precise descer.

3 A sociologia do direito segundo Durkheim

Segundo Castro (1998), a sociologia jurdica surgiu na metade do sculo XIX, quando do advento da prpria sociologia. Embora parea to evidente, no o . A sociologia d uma marca diferente ao interesse cientfico no direito, bem diferente daquilo que a anterior tradio europia havia pensado acerca da relao entre sociedade e direito.Na transio do Sculo XVIII ao XIX, a tradio doutrinria europia desmorona, surgindo da a sociologia. Para aquela, a relao entre direito e sociedade era mais concreta. Assim o direito sempre era tido como um dado, na base das associaes humanas. Ele intrnseco natureza dessas associaes, intimamente ligado a outros caracteres da sociedade, amizade e dominao. O direito natural preparara a interpretao sociolgica do direito, em sua ltima etapa, como direito racional, valendo-se para isso do contrato. O homem tido como o sujeito e o contrato como categoria mediante a qual o conjunto social da vida humana pode ser analisado como disponvel e como contingente, qualquer que seja o seu aspecto. A sociologia, se cotejada ao direito natural, enxerga a relao entre sociedade e direito como indissocivel, mas de maneira abstrata. Pode at

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admitir a tese de que toda sociedade deve possuir um ordenamento jurdico, porm a tese de que, em funo disso, algumas normas seriam igualmente vlidas para todas as sociedade inadmissvel. Para auferir uma noo dos pressupostos do raciocnio, das limitaes da sociologia clssica do direito e do seu estilo, interessante anlise sinttica da sociologia jurdica sob a tica de Durkheim (1983) que indica, de modo polmico, as bases no contratuais do contrato. A difuso de ordenamentos contratuais em sociedades diversificadas atravs da diviso do trabalho no modifica o fato de que o direito , como regra moral, expresso da solidariedade de uma sociedade. A solidariedade seria condicionada pela diferenciao social e se transformaria paralelamente ao desenvolvimento da sociedade. Durkheim (1983) diz que o social coercitivo, o direito smbolo da solidariedade social. A distino entre direito pblico e direito privado apresenta somente uma finalidade prtica, distinguindo apenas o direito no privilegiado do direito privilegiado do Estado. Durkheim (1983) distingue dois tipos de solidariedade: a solidariedade mecnica e a solidariedade orgnica. Aquela caracteriza a sociedade segmentria, na qual o direito se faz acompanhar de sanes repressivas (direito penal). A segunda caracteriza a sociedade diferenciada, em que junto ao direito vm as sanes restitutivas, corrigindo o ato desviado ou anulando seus efeitos.

4 A ordem jurdica e econmica de Weber

Weber (1991) identifica trs bases do Direito: costumes, carisma e lei. Dentro da regularidade da conduta social podemos descobrir usos e costumes. Os usos quando gozam de muita eficcia tornam-se costumes. A dedicao ao lder e a confiana nele, pelas suas qualidades, garantiram e solidificaram-lhe a autoridade. A crena na autoridade de normas

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estabelecidas de modo racional criou condies para a cristalizao do poder e a garantia de obedincia. O direito no espontneo, mas construdo pelos juristas. A fundamentao e a sistematizao do direito, para Weber (1991), est na formao do jurista e na orientao do pensamento jurdico. No decorrer do desenvolvimento social seria possvel uma

socializao da propriedade, a qual afastaria a satisfao das necessidades (distribuio) das decises na produo (planejamento), trocando o direito objetivado, ligado a interesses (classistas), pela racionalidade. Weber (1991) visa um desenvolvimento progressivamente

diferenciador e automatizador do complexo de normas jurdicas, isto , liberta do entrosamento com outras estruturas sociais, marcando-as com preciso no interesse de funes especficas. Assim, so ultrapassados elementos do arbtrio pessoal na aplicao do direito e liames a costumes e concepes de moral inerentes a pequenos grupos, tradicionalmente transmitidos, ininteligveis a estranhos.

5 Relao entre Durkheim e Weber

Ao analisarmos a relao entre economia e justia social impossvel abstrair do contexto scio-poltico e cultural, do ambiente em que vivemos, trabalhamos e construmos os nossos sonhos, crenas e, por que no, nossos preconceitos que acabam impactando em nosso comportamento individual e coletivo. Essa viso da economia como fator estruturador das relaes sociais, presente nas anlises sociolgicas de Durkheim e Weber, passou a ser crescentemente questionada a partir de posturas crticas, sobretudo na segunda metade do sculo passado. Autores como Friedmann, Naville e Tourane, crticos do modelo clssico do operrio industrial, alienado e desqualificado, apontaram para as contradies e conflitos profundos decorrentes da condio existencial de ser trabalhador em um mundo dominado pelo capital.

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Segundo Pinheiro (2000), as posies tericas de Weber e Durkheim no podiam fazer justia ao direito , pois o alicerce para uma teoria sociolgica autnoma no consolidar-se-ia capacidade precisamente para resolver em o torno desse de problema. O utilitarismo, em virtude de sua posio de interesse naturalistaindividualista, teria problema "agregao" de valores sociais. Durkheim contraps a isso a tese da realidade objetiva das normas sociais. A compreenso da relao geral entre normas e interesses, provavelmente possibilitadas pela viso materialista da sociedade e pela interpretao gestltico-ideogrfica da histria foi contraposta por Weber por uma anlise da ao social e tipos ideais formados com base nessa anlise. Uma fonte das regularidades sociais reside para Weber no respeito s convenes sociais, definidas como um costume que, no interior de determinado crculo de pessoas, tido como vigente e est garantido pela reprovao de um comportamento discordante, a noo importante aqui, e que distingue a conveno da tradio, sendo a reprovao social. O ator social obrigado a se conformar a determinada conveno social se ele no quer sofrer as conseqncias do boicote social . Esta influncia da conveno social no sentida somente nas classes altas da sociedade, mas tambm na esfera econmica. Em particular, no mercado, existe uma desaprovao social da mercabilidade de determinadas utilidades ou da livre luta de preos e de concorrncia para determinados objetos de troca ou para determinados crculos de pessoas (WEBER, 1991, p. 21 e 50). Por um lado, Weber no parece ter desenvolvido uma anlise sistemtica do papel das normas sociais, ou convenes, na economia moderna, em particular na regulao do mercado. Ele se limitou, em diversas partes de Economia e Sociedade, a abordar rapidamente e indiretamente este tema. Veremos assim, quando abordaremos a relao entre mercado e direito, que este ultimo tem um papel regulador menos importante do que as convenes ou que ele s respeitado em funo de uma conveno social que reprova a desobedincia civil. Em outros momentos, ele parece negar a influncia das normas sociais. Assim, ele

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define o mercado livre como sendo um mercado no comprometido por normas ticas (1991, p. 420). Segundo ele, a nica tica existente no mercado o respeito da palavra dada, sem o qual as transaes financeiras na bolsa, por exemplo, seriam impossveis. esta dificuldade de toda regulamentao tica do mercado que explicaria a antipatia profunda tanto da religio catlica quanto do protestantismo luterano com relao ao capitalismo. Para Trigilia (2002), Weber faz referncia ao principio do preo justo , mas para mostrar que ele faz parte do passado, na medida em que ele caracteriza a tica econmica medieval. De maneira geral, Weber ope o esprito do capitalismo moderno e o esprito do tradicionalismo econmico, este ultimo sendo caracterizado por um forte componente tico. Nele, os diversos aspectos da produo, da distribuio e do consumo so definidos por convenes sociais, geralmente legitimadas pela religio. Referido autor comenta que, de fato, Weber considera que o mercado moderno representa relaes impessoais entre os seres humanos. Como ele dominado por interesses materiais individuais, ele contrario a toda confraternizao , piedade, comunidade. Pelo contrrio, as relaes comunitrias representam obstculos para o desenvolvimento do mercado. justamente quando sumiu o dualismo tico, ou seja, quando foi superada a oposio entre tica interna baseada na reciprocidade e tica externa aberta ao lucro, que o mercado pde se desenvolver. Esta ameaa pode ter um impacto econmico srio: Weber, em sua analise das seitas protestantes na sociedade americana, mostra at que ponto a excluso de uma seita economicamente penalizadora para o indivduo, na medida em que a falta de confiana que ele inspira nos outros dificulta sua obteno de crditos. Por outro lado, apesar de reconhecer a importncia da busca do interesse para explicar o comportamento do ator econmico, Weber no cai na armadilha do pensamento liberal, pois ele no deixa de apontar para o papel norteador das idias: so interesses (materiais e morais) e no

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idias que comandam imediatamente o agir dos homens. No entanto, as vises do mundo criadas por idias freqentemente orientaram as aes humanas sobre as vias determinadas pelo dinamismo dos interesses , ou seja nossa viso do mundo acaba condicionando nossos interesses (WEBER, 1920, pp.18-19). De fato, toda sua obra empenha-se em mostrar que os interesses, e os meios adequados para satisfaz-los, so situados socialmente e historicamente, na medida em que eles devem ser legitimados pelos valores existentes na sociedade. Assim, hoje, a economia de mercado s existe e se mantm no quadro de uma sociedade que incentiva a busca racional do lucro e onde reina uma certa tica do trabalho. Neste sentido, no se pode pensar que os interesses sejam os nicos elementos explicativos do comportamento do ator econmico e do funcionamento do mercado, pois os interesses precisam dos valores para a formulao de seus objetivos e para a legitimao dos meios empregados para perseguilos. Consideraes ticas entram na sociologia econmica de Weber tambm quando ele distingue entre racionalidade formal da economia e racionalidade material. A racionalidade formal de uma atividade econmica tem a ver com o grau de clculo tecnicamente possvel e que ela realmente aplica, ou seja, uma atividade econmica ser considerada como formalmente racional, na medida em que suas previdncias podem ser quantificadas. Neste sentido, o calculo monetrio representa o meio formalmente mais racional de orientao da ao econmica. A economia moderna o arqutipo da atividade econmica formalmente racional, na medida em que ela orientada para o lucro, que supe uma forma peculiar de clculo em dinheiro: o clculo de capital. O segundo tipo de racionalidade significa que possvel avaliar a atividade econmica sob outros pontos de vista. Exigncias ticas, polticas, de classe, igualitrias, etc., podem ser mobilizadas para apreciar a atividade econmica no quadro de uma racionalidade em valor ou de uma racionalidade material em finalidade. Neste sentido, a racionalidade material avalia os resultados da atividade econmica, em termos de repartio dos bens entre os diversos grupos sociais, ou de hierarquia social, ou de outros critrios de valor.

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Weber precisa que estas duas formas de racionalidade discrepam, em principio, em todas as circunstncias, mesmo se a coincidncia pode ocorrer ocasionalmente (WEBER, 1991, p. 52, 53 e 68). Ainda de acordo com Trigilia (2002, p. 191),
a distino entre estas duas formas de apreciao delicada e pouco explicita em Weber; ela corresponde a duas maneiras segundo quais os valores podem intervir. No caso de uma apreciao materialmente racional em finalidade, trata-se de uma ao (intelectual) racional em finalidade, mas baseada num critrio axiolgico (exigncia poltica, tica, etc.), enquanto no outro caso no se leva em conta as conseqncias da ao, como em qualquer ao racional em valor.

Durkheim insiste no estado de anarquia de uma sociedade cuja esfera econmica no est regulada moralmente (1995 e 1983). De maneira mais ampla, a sociologia durkheimiana aborda o tema das regras morais na vida econmica graas noo de anomia, isto , ausncia de regras morais. Uma parte da anlise de Durkheim com relao importncia das regras morais na economia excessivamente normativa, como quando ele lamenta as conseqncias mrbidas de sua ausncia, no caso da diviso do trabalho, por exemplo, e afirma: no possvel (que) exista funo social sem disciplina moral (1983, p. 10). Este aspecto da teoria durkheimiana bem conhecido, e no vamos poder desenvolv-lo aqui. No entanto, ele faz algumas observaes empricas interessantes que mostram que a moral no to ausente assim da vida econmica, mesmo na sociedade moderna. Ele analisa particularmente a moral profissional (ver as primeiras Lies de Sociologia), mas aborda tambm o tema do mercado. Neste sentido, no se pode opor a sociedade tradicional, caracterizada por uma forte conscincia coletiva, e a sociedade moderna, cuja solidariedade derivaria somente das interdependncias nascidas da diviso do trabalho. Com efeito, a especializao profissional e os contratos tm uma moralidade intrnseca, na medida em que somos pegos numa rede de obrigaes de que no temos o direito de nos emancipar (1995, pp. 218 e 219). Em primeiro lugar, o papel das regras morais de permitir a passagem do nvel micro ao nvel macro, ou seja, de realizar a adequao

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entre os interesses individuais e os interesses coletivos, como vimos anteriormente. Em segundo lugar, as regras morais so fundamentais para a estabilidade da sociedade contratual. Durkheim mostra a origem religiosa do respeito dos contratos e da propriedade privada, atravs as palavras e os ritos religiosos. Mas hoje, no quadro de uma diminuio da f, o que assegura o respeito o do contrato, obriga instituio as partes bsica do mercado? mas Obviamente, direito interessadas,

fundamentalmente, o contrato sagrado porque o indivduo sagrado. Igualmente, a emergncia do individualismo que explica o carter sagrado da propriedade individual, outra instituio fundamental da sociedade mercantil. Originalmente, havia uma religiosidade difusa nas coisas. Progressivamente, essa religiosidade passou a caracterizar as pessoas: as coisas deixaram de ser sagradas por si mesmas, j no tiveram esse carter seno indiretamente, pois dependiam das pessoas, estas sim, sagradas (1983, p. 156). A referncia a uma esfera transcendente, sagrada, se corporifica nos ritos, no somente verbais, como vimos no caso do formalismo religioso, mas tambm manuais: ainda hoje, o aperto de mo ou uma refeio/bebida compartilhada costumam selar os contratos. Talvez a significao primitiva destes ritos se perdeu, mas a tradio se mantm (1983). Assim, as regras morais permitem assegurar a confiana no mercado, mesmo entre pessoas que no se conhecem diretamente, pelo respeito aos mesmos valores fundamentais da sociedade moderna, ou seja, os direitos do indivduo. Weber acrescenta que, independentemente desta crtica material do resultado da gesto econmica, tambm possvel uma crtica tica, asctica e esttica tanto da atitude econmica quanto dos meios econmicos (1991, pp. 52-53; grifo do autor). Finalmente, retomando a questo da legitimidade/princpio de justia no quadro do processo de regulao social, percebemos que as regras morais difundem tambm um principio de justia, que orienta a vida econmica de maneira geral, em particular que influencia o estabelecimento

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dos contratos e dos preos. De fato, juntamente com o respeito do contrato, o individualismo traz princpios novos, ou seja, as noes de livre consentimento e, sobretudo, de contrato justo. Negligenciadas pelos economistas, as condies morais da troca requerem uma regulao do mercado que no se limite a perseguir as fraudes e a fazer respeitar os contratos, mas que aja eficazmente contra os desequilbrios que acarretam numa troca injusta e geram conflitos colocando em perigo as prprias atividades econmicas (TRIGILIA, 2002, p. 79). Por um lado, ningum pode ser obrigado a assinar um contrato, por outro lado, o contrato no deve prejudicar nenhuma parte. Aqui Durkheim refere-se a um aspecto psicolgico, os sentimentos de simpatia que os seres humanos sentem com relao ao outro, mas que expressa uma norma social, ou seja, o respeito do indivduo, tpica da sociedade moderna. H, nessa explorao do homem pelo homem (...), algo que nos ofende e nos indigna (1983, p. 192). No quadro deste respeito para os direitos individuais, a conscincia social se rebela contra os contratos injustos, o que pode diminuir a presso para que ele seja respeitado. Reprovamos todo contrato leonino, isto , todo contrato que favorea indevidamente uma parte em detrimento da outra; por conseguinte, julgamos que a sociedade no est obrigada a faz-lo respeitar (id, p. 192193). Durkheim reconhece que estes julgamentos morais ainda no influenciaram devidamente o direito, mas mostra que um progresso ntido pode ser sentido no caso do mercado do trabalho, onde uma srie de medidas, efetivas ou propostas, como o salrio mnimo, o seguro doena, a aposentadoria, etc, esto comeando a tornar menos injusto o contrato de trabalho (id, p. 193). Weber no concordaria com Durkheim, na medida em que, como vimos, ele considera o mercado como uma esfera onde reina interesses impessoais e contrrios a toda tica fraterna. Esta noo de contrato justo, ou eqitativo, faz intervir uma noo extremamente interessante em sociologia econmica, a noo de preo justo. sabido, com efeito, a existncia em cada sociedade, e em cada

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momento da historia, de um sentimento obscuro, mas vivo, do valor dos vrios servios sociais, e das coisas envolvidas nas trocas (DURKHEIM , 1983, p. 191). Por um lado, Durkheim faz referncia ao mecanismo de formao dos preos, mecanismo essencialmente social e no mercantil: os preos verdadeiros das coisas trocadas so fixadas anteriormente aos contratos, bem longe de resultar deles (id, p. 192). Durkheim continua sua reflexo explicitando sua noo do valor dos bens, que afasta-se da teoria do valor-trabalho da economia clssica e marxista, e aproxima-se da noo de utilidade da economia neo-clssica:
no a quantidade de trabalho posto numa coisa que lhe faz o valor a essa coisa, a maneira pela qual essa coisa estimada pela sociedade; e essa estimativa depende no tanto da quantidade de energia despendida quanto de seus efeitos teis, tais, ao menos, como so sentidos pela coletividade. (id., p. 197).

Infelizmente, Durkheim no aprofunda este tema da construo social do preo, escapando da dificuldade ao remeter a reflexo a um momento mais oportuno. Por outro lado, ele mostra como as normas sociais, morais, orientam o mercado, na medida em que a sociedade reprova o contrato injusto, como acabamos de ver, ou seja, um contrato que prev a remunerao de bens ou servios a um preo inferior ao seu valor, definido socialmente, e que acaba, portanto prejudicando uma das partes. Neste sentido, Durkheim teve o mrito de chamar a ateno para a influncia da tica no mercado, que pode em certos casos revelar-se mais forte do que a pura lgica econmica. No entanto, podemos lamentar que ele no tenha aprofundado sua anlise, deixando uma teoria da avaliao social pouco consistente.

6 A contribuio da economia para a justia social no Brasil

Canuto (2001) ensina que num passado recente, a pobreza e a desigualdade extremadas que marcam a sociedade brasileira podiam ser encaradas como uma conseqncia triste, mas inevitvel, do atraso

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econmico. O desenvolvimento com foco na industrializao, mais do que a questo social empolgou o pensamento e a ao poltica progressistas no Brasil desde a dcada de 1940. Na dcada de 1970, quando o "milagre econmico" brasileiro combinou altas taxas de expanso industrial e concentrao de renda, o discurso oficial dizia que era preciso deixar crescer, primeiro, para s depois repartir o bolo da riqueza nacional. Referido autor adverte que esse tipo de racionalizao, se algum dia teve cabimento, perdeu legitimidade a partir da volta do Brasil democracia, no fim da dcada de 1980. No apenas as demandas sociais passaram a se expressar livremente. Alm disso, o pas comeou a se dar conta de que atingira um nvel de desenvolvimento no qual j possvel fazer frente s carncias fundamentais da populao, sem "nivelamento por baixo" nem grandes traumas polticos. O que chocante para os brasileiros hoje no apenas a pobreza, mas, sobretudo a excluso: o contraste entre a relativa prosperidade de quem consegue se inserir na que hoje uma das dez maiores economias industriais do mundo, e o desamparo dos que no se encaixam ou s se encaixam precariamente nessa economia, como produtores e consumidores. O hiato econmico-tecnolgico com os pases desenvolvidos persiste, verdade. Mas no parece to intransponvel quanto h cinqenta anos. Nem to grande que sirva de desculpa para a persistncia de um nvel de pobreza que j foi maior, mas ainda imenso. Isto coloca a incluso social, tanto quanto o desenvolvimento econmico, no centro da agenda poltica brasileira na virada do milnio. Singer e Souza (2000) descrevem que a atual situao econmica e social do pas desafia duplamente o Estado no que diz respeito s polticas sociais: se, at o momento, h um divrcio entre as polticas econmicas e sociais, a ponto de serem antagnicas, de outro lado as modificaes da realidade social demandam do Estado a reformatao das tradicionais polticas sociais e a formulao de novas polticas setoriais, que enfrentem a fragmentao e pulverizao social provocadas e/ou aprofundadas pelas prprias polticas econmicas que vm sendo implementadas.

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Referidos autores acrescentam que, neste cenrio, sob diversos ttulos -- economia solidria, economia social, socioeconomia solidria, humanoeconomia, economia popular, economia de proximidade etc --, tm emergido, no Brasil, prticas de relaes econmicas e sociais que, de imediato, propiciam a sobrevivncia e a melhora da qualidade de vida de milhes de pessoas em diferentes partes do mundo. Mas seu horizonte vai mais alm. So prticas fundadas em relaes de colaborao solidria, inspiradas por valores culturais que colocam o ser humano como sujeito e finalidade da atividade econmica, em vez da acumulao privada de riqueza em geral e de capital em particular. As experincias, que se alimentam de fontes to diversas como as prticas de reciprocidade dos povos indgenas de diversos continentes e os princpios do cooperativismo gerado em Rochdale, Inglaterra, em meados do sculo XIX, aperfeioados e recriados nos diferentes contextos socioculturais, ganharam mltiplas formas e maneiras de expressar-se. Apesar dessa diversidade de origem e de dinmica cultural, a valorizao social do trabalho humano, a satisfao plena das necessidades de todos como eixo da criatividade tecnolgica e da atividade econmica, o reconhecimento do lugar fundamental da mulher e do feminino numa economia fundada na solidariedade, a busca de uma relao de intercmbio respeitoso com a natureza e os valores da cooperao e da solidariedade parecem ser pontos de convergncia. A economia solidria, nas suas diversas formas, um projeto de desenvolvimento destinado a promover as pessoas e coletividades sociais a sujeito dos meios, recursos e ferramentas de produzir e distribuir as riquezas, visando a suficincia em resposta s necessidades de todos e o desenvolvimento genuinamente sustentvel. O valor central da economia solidria o trabalho, o saber e a criatividade humanos e no o capitaldinheiro e sua propriedade sob quaisquer de suas formas. Ao acolher e integrar de uma s vez cada pessoa e toda a coletividade, a economia solidria resgata a dimenso feminina que est ausente da economia centrada no capital e no Estado. Sendo a referncia da economia solidria cada sujeito e, ao mesmo tempo, toda a sociedade, concebida tambm como sujeito, a eficincia no pode limitar-se aos benefcios materiais de

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um empreendimento, mas se define tambm como eficincia social, em funo da qualidade de vida e da felicidade de seus membros e, ao mesmo tempo, de todo o ecossistema. (FRUM SOCIAL MUNDIAL, 2002) A economia solidria um poderoso instrumento de combate excluso social, pois apresenta alternativa vivel para a gerao de trabalho e renda e para a satisfao direta das necessidades de todos, provando que possvel organizar a produo e a reproduo da sociedade de modo a eliminar as desigualdades materiais e difundir os valores da solidariedade humana. A economia solidria tambm um projeto de desenvolvimento integral que visa a sustentabilidade, a justia econmica e social e a democracia participativa. Assentada em redes de colaborao solidria entre os diferentes setores da sociedade organizada, ela exige o compromisso dos poderes pblicos com a democratizao do poder, da riqueza e do saber, e estimula a formao de alianas estratgicas entre organizaes populares para o exerccio pleno e ativo dos direitos e responsabilidades da cidadania, exercendo sua soberania por meio da democracia e da gesto participativa. Para Arruda (1997), a organizao socioeconmica da economia solidria exige o respeito autonomia dos empreendimentos e organizaes dos trabalhadores, sem a tutela de Estados centralizadores e longe das prticas cooperativas burocratizadas, que suprimem a participao direta dos cidados trabalhadores. A economia solidria, em primeiro lugar, exige a responsabilidade Ademais, dos Estados nacionais Estado pela defesa dos direitos forte, universais dos trabalhadores, que as polticas neoliberais pretendem eliminar. preconiza um democraticamente empoderado a partir da prpria sociedade e colocado ao servio dela, transparente e fidedigno, capaz de orquestrar a diversidade que a constitui e de zelar pela justia social e pela realizao dos direitos e das responsabilidades cidads de cada um e de todos. Um tal Estado precisa atuar em dois nveis. Por um lado, garante, protege e promove um projeto prprio e democrtico de desenvolvimento socioeconmico e humano, construdo a partir e com a participao da sociedade civil do nvel local e

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at o nacional; e, por outro, se relaciona de forma cooperativa e solidria com outras naes, promovendo a complementaridade de recursos e interesses, e buscando instituir uma comunidade internacional centrada nos valores da cooperao, da complementaridade, da reciprocidade e da solidariedade. O valor central aqui a soberania nacional num contexto de interao respeitosa com a soberania de outras naes. O Estado democraticamente forte capaz de promover, mediante do dilogo com a Sociedade, polticas pblicas que fortalecem a democracia participativa, a democratizao dos fundos pblicos e dos benefcios do desenvolvimento. Enfim, nascida, sobretudo entre os excludos dos Estados de bem estar material, sem acesso aos bens produtivos, aos mercados, tecnologia e ao crdito, a economia solidria revela o potencial de ser um paradigma de outra globalizao, que demonstra que outro mundo possvel. Ao mesmo tempo que reconhecemos todas estas capacidades propositivas da economia solidria, entendemos que necessrio unificar esforos e articular aes conjuntas para fazer avanar este projeto.

7 Aspectos sobre direito e economia

Arruda (1997) antecipa que a globalizao um fenmeno que tem economistas e profissionais do direito como alguns dos seus principais atores, na medida em que um processo caracterizado pela integrao econmica internacional e que, diferentemente do processo de integrao do sculo XIX, cada vez mais regulamentado e dependente de contratos. Contratos e regulamentaes que envolvem essencialmente economistas e profissionais do direito. Dentro de cada pas, tambm, a busca de um modelo econmico capaz de produzir uma integrao competitiva na economia mundial tem levado crescente interao entre o direito e a economia, como refletido no aumento da regulao e no uso mais intenso dos -contratos privatizao, como forma de organizar a produo, viabilizar e o financiamento e distribuir os riscos. Em particular, as reformas dos anos 90 abertura comercial, desregulamentao reforma regulatria, na infra-estrutura e no sistema financeiro deram grande

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impulso tanto integrao do Brasil na economia mundial como ao volume de regulao e utilizao de contratos. H vrias formas de pensar a relao entre o direito e a economia no contexto da globalizao. Usualmente, e o Brasil no exceo, economia e direito interagem em torno de temas relativos ao que se convencionou chamar de direito econmico, envolvendo questes de antidumping, antitrust e comrcio internacional. Ainda que calcada em conceitos e evidncias microeconmicas, a abordagem utilizada neste captulo tem uma preocupao mais macroeconmica. Em particular, o que se faz aqui discutir as conseqncias da qualidade das instituies jurdicas para o crescimento econmico de um pas. Instituies estas que variam muito de um pas para o outro, na sua forma e na sua qualidade, o que, em um mundo globalizado, tem conseqncias relevantes para o desempenho das economias nacionais. Essas diferenas ficam evidentes, por exemplo, em estudo patrocinado pelo Banco Mundial, e que contou com a participao das associaes de escritrios de advocacia Lex Mundi e Lex Africa , que compara a qualidade dos sistemas legais e judiciais de 109 pases, atravs da anlise comparada de dois casos relativamente homogneos: o despejo de um inquilino e a cobrana de um cheque. Esse estudo mostra, com uma profuso de indicadores, que mesmo causas to homogneas como essas podem ter tratamentos muito diferentes nos vrios pases, seja em termos da sua regulamentao, seja na prtica do judicirio, vale dizer, no seu curso pela justia. Em particular, o tempo requerido em mdia para uma definio desses casos e as formas em que esses processos correm na justia, notadamente em termos processuais, podem variar significativamente de um pas para outro. (ARRUDA, 1997) Referido autor acrescenta que existem tambm estudos que analisam emprica e conceitualmente como direito e economia interagem diferentemente nos sistemas de civil e common law , no apenas indicando que o primeiro protege mais fracamente os direitos de propriedade privados, mas tambm avaliando as implicaes prticas dessas diferenas para o

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crescimento e o desenvolvimento econmico dos pases. Pode-se citar ainda como evidncia da influncia dos sistemas legal e judicial sobre o desempenho de uma economia as vrias medidas de risco pas produzidas pelas agncias de rating , que incluem uma avaliao das instituies jurdicas do pas, e da garantia que estas provem aos direitos de propriedade. O rating de risco soberano, por sua vez, influi no custo de captao externa e nas taxas de juros domsticas, e atravs destas no volume de crdito, no investimento, no crescimento e assim por diante. partindo dessa percepo que organizaes como o Banco Mundial e o BID preconizam que a reforma do judicirio deve ocupar um papel de destaque na nova rodada de reformas que se faz necessria para dotar as economias em desenvolvimento e em transio de instituies que sustentem o bom funcionamento do mercado. De fato, se um bom judicirio importante para o adequado funcionamento de qualquer economia, mais ainda o para uma que acaba de passar pelas reformas que foram adotadas no Brasil e na maior parte do mundo no desenvolvido na ltima dcada. Isto porque, com a privatizao, o fim de monoplios e controles de preos e a abertura comercial muitas transaes antes realizadas dentro do aparelho de Estado, ou coordenadas por ele, passaram a ser feitas no mercado. Sem o apoio de um bom judicirio, essas transaes podem simplesmente no ocorrer, ou se dar de forma ineficiente, exigindo que as reformas sejam revertidas. Assim, o judicirio uma das instituies mais fundamentais para o sucesso do novo modelo de desenvolvimento que vem sendo adotado no Brasil e na maior parte da Amrica Latina, pelo seu papel em garantir direitos de propriedade e fazer cumprir contratos. No de surpreender, portanto, que h vrios anos o Congresso Nacional venha discutindo reformas que possam tornar o judicirio brasileiro mais gil e eficiente. O que se verifica, no obstante, que apenas recentemente se comeou a analisar e compreender as relaes entre o funcionamento da justia e o desempenho da economia, seja em termos dos canais atravs dos quais essa influi no crescimento, seja em relao s magnitudes envolvidas. Nota-

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se, assim, que at aqui o debate sobre a reforma do judicirio ficou restrito, essencialmente, aos operadores do direito magistrados, advogados, promotores e procuradores a despeito da importncia que essa ter para a economia. Mas ser que, no mundo globalizado do sculo XXI, a relao entre direito e economia sempre de colaborao, de unidade de objetivos e percepes, de forma que a tarefa de melhorar o funcionamento do judicirio requer apenas esforo e dedicao? Ou h tambm um campo importante de conflito entre os economistas e os profissionais do direito, conflito que tambm contribui para comprometer o desempenho da justia e , portanto, contrrio aos melhores interesses do pas e da sociedade? Segundo Pinheiro (2002), na palestra de abertura do Congresso promovido pela Academia Internacional de Direito e Economia, em junho de 2002, seu eminente presidente, o Dr. Arnoldo Wald, mencionava, por exemplo, que o tempo da economia no o tempo do direito. Para Pinheiro (2002), a diferena entre a economia e o direito, e o sistema de justia em particular, vai alm da questo do tempo ou da questo que s vezes se menciona, de que a justia olha mais para trs na tentativa de reconstituir um estado anterior das artes, enquanto a economia olha essencialmente para frente, tentando prever e precificar, para usar um anglicismo hoje parte do economs nacional, o futuro. Neste sentido, til refletir sobre uma perspicaz observao do professor George Stigler, da Universidade de Chicago, que nota que:
Enquanto a eficincia constitui-se no problema fundamental dos economistas, a justia a preocupao que norteia os homens do direito (...) profunda a diferena entre uma disciplina que procura explicar a vida econmica (e, de fato, todo o comportamento racional) e outra que pretende alcanar a justia como elemento regulador de todos os aspectos da conduta humana. Esta diferena significa, basicamente, que o economista e o jurista vivem em mundos diferentes e falam diferentes lnguas. (STIGLER, apud PINHEIRO, 2002, p. 22)

7.1 O Judicirio como Instituio Econmica

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O ponto de partida conceitual para se entender a influncia das leis e do judicirio sobre o desempenho econmico pode ser encontrado na economia neo-institucionalista, principalmente nos trabalhos de Ronald Coase, Douglas North e Oliver Williamson, para ficar apenas nos autores mais conhecidos. Vale a pena citar que h tambm um amplo conjunto de trabalhos que mostram empiricamente a importncia dos sistemas legais e jurdicos na determinao da taxa de crescimento econmico. Ou seja, que variaes na qualidade dos sistemas legais e judiciais so importantes determinantes do ritmo de crescimento e do desenvolvimento econmico dos pases. Esta seo discute essa literatura, analisando o judicirio enquanto instituio econmica.

7.2 Como avaliar a qualidade do judicirio enquanto instituio econmica

A percepo de que o mau funcionamento do judicirio tem impacto significativo sobre o desempenho da economia relativamente recente, e reflete o crescente interesse no papel das instituies enquanto determinantes do desenvolvimento econmico (PINHEIRO e CABRAL, 1998). Este reconhecimento tardio, mas que ganha crescente ateno, no um mero acidente histrico. Pelo contrrio, ele reflete o fato de que em economias de mercado, como so cada vez mais as existentes em pases em desenvolvimento e em transio, as instituies econmicas so mais importantes do que quando o Estado que executa ou coordena a atividade econmica, particularmente em setores em que contratos intertemporais so a regra, como o caso da infra-estrutura e do mercado de crdito. De fato, crescente o reconhecimento de que a qualidade das instituies explica uma parcela importante das elevadas diferenas de renda entre pases. Como desenvolvido com mais detalhe na prxima seo, os problemas com vrias que se defronta o judicirio a na maior da parte dos pases em desenvolvimento e em transio prejudica o seu desempenho econmico de maneiras: estreita abrangncia atividade econmica, desestimulando a especializao e dificultando a explorao de economias

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de escala; desencoraja investimentos e a utilizao do capital disponvel, distorce o sistema de preos, ao introduzir fontes de risco adicionais nos negcios, e diminui a qualidade da poltica econmica. Para se compreender essa influncia, e para se avaliar a sua importncia quantitativa, preciso antes definir indicadores que permitam aferir a qualidade do desempenho do judicirio no que este se reflete sobre o funcionamento da economia. Ou seja, necessita-se de um critrio para avaliar o que um bom judicirio. Definies genricas, como a que estabelece que um bom judicirio aquele que assegura que a justia seja acessvel e aplicada a todos, que direitos e deveres sejam respeitados, alm de aplicados com um baixo custo para a sociedade (PINHEIRO e CABRAL, 1998, p. 14), embora capturem a essncia do problema, so de difcil utilizao. Neste sentido, trs alternativas so propostas na literatura. Pinheiro e Cabral (1998, p.7) sugerem que o desempenho do judicirio seja avaliado considerando-se os servios que ele produz em termos de garantia de acesso, previsibilidade e presteza dos resultados, alm de remdios adequados. Ou seja, focar a justia enquanto uma entidade que presta servios para a sociedade, e considerar a qualidade dos servios ofertados. Isto permitiria no apenas estabelecer comparaes entre diferentes jurisdies, como tambm avaliar o desempenho de um determinado judicirio, ou uma parte dele, ao longo do tempo. Alm disso, associando-se indicadores de produo aos custos incorridos pela justia poderia se derivar indicadores de eficincia, que tambm podem ser comparados com benchmarks ou acompanhados no tempo. Ainda que misturando insumos e produtos, em certo sentido essa a viso adotada pelo que a Banco de seu Mundial 1997, ver em seu o Relatrio Banco um lista bom sobre o Desenvolvimento caractersticas Mundial em que as trs judicirio:

caracterizariam

independncia; fora, isto , instrumentos para implementar suas decises; e eficincia gerencial. (PINHEIRO, 2000)

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Referido autor acrescenta que o Banco defende a independncia do resto do governo como a mais importante das trs, por ser essa essencial para garantir que o executivo respeite a lei e responda por seus atos. A efetividade do judicirio tambm depende, porm, da capacidade de implementar suas decises. Na prtica isso significa dispor de suficiente poder de coero, no apenas em termos legais, mas tambm em termos de recursos humanos e financeiros. Vale dizer, dispor de um nmero suficiente de oficiais de justia para apresentar decises e documentos judiciais, para confiscar e dispor de propriedade, etc. Obviamente, tambm um poder policial eficiente um elemento essencial para o bom funcionamento do judicirio. A terceira condio necessria para que o judicirio seja eficaz que ele seja organizacionalmente eficiente, sem o que se d uma grande demora na soluo de processos. Em seu relatrio o Banco nota que um processo leva em mdia 1500 dias para ser concludo em pases como o Brasil e o Equador, contra apenas 100 dias na Frana. Longas demoras aumentam os custos de transao na resoluo de disputas e podem bloquear o acesso ao judicirio de potenciais usurios. A dificuldade com essa metodologia que a produo do judicirio depende tanto da quantidade de servios como de sua qualidade, sendo a importncia desta ltima maior do que em outros setores, e, alm disso, sujeita a grande subjetividade. isto que torna atraente a sugesto de Pinheiro (2000, p. 56), de que a qualidade do sistema judicial seja medida pela freqncia com que os indivduos recorrem ao sistema e no a mecanismos concorrentes de resoluo de conflitos e de aplicao da lei: Para ser competitivo, o sistema legal deve, sobretudo, se mostrar mais atraente do que outros mecanismos, tipicamente privados de resoluo de conflitos e de imposio do estabelecido nos acordos. Ou seja, pode-se medir o desempenho do judicirio no pela sua produo, mas pela demanda que se observa pelos seus servios. Essa forma de abordar a questo tem a vantagem de mostrar que o impacto do mau funcionamento da justia sobre a economia depende da

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existncia e da eficincia de outras instituies que competem com o judicirio ou que tentam compensar as suas falhas. No primeiro grupo temse formas alternativas de organizar a produo, atravs da verticalizao, de participaes acionrias cruzadas, ou outras formas privadas de ordenamento de contratos. No segundo temos desde mecanismos formais como as cmaras de arbitragem em at sistemas com bons de informao, como listas negras de se inadimplentes, que aumentam o custo de no cumprir um contrato. Mesmo economias sistemas judiciais, muitas companhias especializam em coletar e vender informaes referentes capacidade de crdito de pessoas e firmas. medida que cai o custo de processamento de tais informaes, diminui o preo cobrado por servios dessa natureza, mesmo em pases menos desenvolvidos. Tais servios permitem s empresas proteger-se dos impactos negativos do mau funcionamento da justia, negociando e firmando contratos de forma ampla e em termos bastante impessoais. No Brasil, dois mecanismos freqentemente utilizados pelas firmas para se protegerem do mau funcionamento da justia so a resoluo de disputas por negociao direta e a cuidadosa seleo de parceiros de negcios. Assim, 88% dos empresrios entrevistados em pesquisa do Idesp concordaram que sempre melhor fazer um mau acordo do que recorrer Justia (Pinheiro, 2000, p. 14). Alm disso, nove em cada dez empresas responderam que checar a reputao da outra parte no mercado e seu comportamento pretrito como pagador, e favorecer clientes e fornecedores conhecidos nas transaes comerciais so procedimentos indispensveis ou pelo menos importantes em qualquer negcio. Tambm com essa medida h, porm, um problema: o pouco uso do judicirio pode refletir no o seu mau desempenho, mas a qualidade superior de outros mecanismos de resolver conflitos e fazer com que os contratos sejam respeitados. Uma maneira de corrigir para esse efeito utilizar um meio ainda mais indireto de avaliar o desempenho da justia, como o proposto por Williamson (apud PINHEIRO 2000, p. 181-2):

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O resultado que se pode inferir a qualidade do judicirio de forma indireta: uma economia com alto desempenho (expresso em termos de governana) ir permitir mais transaes em uma faixa intermediria [i.e. contratos de longo prazo estabelecidos fora de organizaes hierarquizadas] do que uma economia com um judicirio problemtico. Em outros termos, numa economia com baixo desempenho a distribuio das transaes tende se mostrar mais bi-modal com transaes em mercados a vista ou dentro de hierarquias e menos transaes na faixa intermediria.

Pinheiro (2000) desenvolve um modelo que permite avaliar o impacto da qualidade dos servios fornecidos pelo judicirio (ou outro mecanismo de soluo de disputas) sobre a utilidade das partes e, portanto, sobre a sua propenso a litigar. A utilidade esperada de recorrer justia depende, positivamente, do valor lquido que se espera receber e, negativamente, da varincia desse ganho, que reflete a incerteza quanto a ganhar ou perder a disputa e ao tempo at que uma deciso seja tomada. Assim, a utilidade advinda da utilizao de um mecanismo especfico de resoluo de conflitos, como o judicirio, uma funo do valor do direito em causa, dos custos envolvidos, da rapidez com que uma deciso alcanada, da imparcialidade do rbitro, da taxa de juros (ou, mais precisamente, da taxa de desconto intertemporal), e da previsibilidade das decises e do tempo at que estas sejam alcanadas. Neste sentido, um sistema que funciona bem deve ostentar quatro propriedades: baixo custo e decises justas, rpidas e previsveis, em termos de contedo e de prazo. O custo esperado de recorrer ao judicirio (ou a outras formas de resoluo de disputas) no depende apenas das taxas pagas justia, ms tambm das despesas incorridas durante o processo de litgio, da probabilidade de se vencer (probabilidade que pode ela prpria depender do quanto gasto) e de como os custos do litgio so distribudos entre quem ganha e quem perde a causa. Custas judiciais elevadas, advogados caros e um sistema judicial com problemas de corrupo tendem a encorajar as partes a usarem mecanismos alternativos de resoluo de disputas ou simplesmente a no iniciarem um litgio.

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As decises so previsveis quando a varincia ex-ante do ganho lquido de custos pequena. Note-se que essa varincia formada tanto pela varincia do resultado em si (isto , perde ou ganha), como do tempo necessrio para se alcanar uma deciso. Ambas representam fatores indesejveis e atuam para desencorajar o recurso ao judicirio. A previsibilidade alta quando a capacidade de se vencer se aproxima de zero ou um e a varincia do tempo gasto para se tomar a deciso pequena. Os tribunais podem ser imprevisveis porque as leis e/ou contratos so escritos precariamente, porque os juizes so incompetentes ou mal informados, ou porque as partes se mostram inseguras em relao ao tempo que ser necessrio aguardar at que uma deciso seja tomada. Mtodos alternativos de resoluo de conflitos podem ser preferidos, conseqentemente, no s porque so mais rpidos, mas tambm porque os rbitros podem estar mais bem preparados para interpretar a questo em disputa. (PINHEIRO e CABRAL, 1998) Um sistema de resoluo de conflitos caracteriza-se como justo quando a probabilidade de vitria prxima a um para o lado certo e a zero para o lado errado. A parcialidade claramente ruim, e difere da imprevisibilidade porque distorce o sentido da justia de uma forma intencional e determinista. Os tribunais podem ser tendenciosos devido corrupo, por serem politizados (favorecendo a certas classes de litigantes, como membros da elite, trabalhadores, devedores, residentes, etc.), ou por no gozarem de independncia frente ao Estado, curvando-se sua vontade quando o governo parte na disputa. A importncia da imparcialidade de um sistema judicial que funcione adequadamente assim assinalada por North (citado por PINHEIRO, 2000, p.8):
De fato, a dificuldade em se criar um sistema judicial dotado de relativa imparcialidade, que garanta o cumprimento dos acordos, tem-se mostrado um impedimento crtico no caminho do desenvolvimento econmico. No mundo ocidental, a evoluo dos tribunais, dos sistemas legais e de um sistema judicial relativamente imparcial tem desempenhado um papel preponderante no desenvolvimento de um complexo sistema de contratos capaz de se estender no tempo e no espao, um requisito essencial para a especializao econmica.

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Quando a justia lenta, o valor esperado do ganho ou da perda das partes ser to mais baixo quanto maior for a taxa de juros. O insucesso em se produzir decises com presteza freqentemente citado como um importante problema dos sistemas judiciais em todo o mundo. Isto, por sua vez, causa dois tipos de problemas inter-relacionados. Por um lado, a morosidade reduz o valor presente do ganho lquido (recebimento esperado menos os custos), significando que o sistema judicial s em parte protege os direitos de propriedade. Em economias com inflao alta, se os tribunais no adotarem mecanismos de indexao adequados, o valor do direito em disputa pode despencar para zero com bastante rapidez. Pode haver, assim, uma tenso entre conciliar justia e eficincia, quando se procura ao mesmo tempo alcanar decises rpidas, bem informadas, que permitam amplo direito de defesa e que ao mesmo tempo incorram em custos baixos. Pesquisa nacional junto a mdios e grandes empresrios realizada pelo IDESP (Instituto de Estudos Econmicos, Sociais e Polticos de So Paulo, citado por PINHEIRO, 2000) mostra que no Brasil a morosidade o principal problema do judicirio: 9 em cada 10 entrevistados consideraram a justia ruim ou pssima nesse quesito. A avaliao negativa tambm em relao aos custos de acesso, ainda que menos do que a respeito da agilidade, e levemente positiva em relao imparcialidade das decises judiciais. A durao mdia at uma deciso judicial dos litgios em que as empresas se viram envolvidas ilustra o problema da morosidade: 31 meses na Justia do Trabalho, 38 meses na Justia Estadual e 46 meses na Justia Federal. Referido autor acrescenta que as empresas tm, porm, um

relacionamento ambguo com a lentido da justia. Assim, nem sempre a demora em obter uma deciso prejudicial s empresas: nas causas trabalhistas, um quarto delas apontaram que, pelo contrrio, ela benfica, sendo que somente 44,2% dos entrevistados indicaram que a lentido da Justia do Trabalho algo prejudicial.

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Isso decorre de muitas firmas se valerem da morosidade dos tribunais do trabalho para pressionarem os trabalhadores a aceitarem um arranjo negociado em disputas financeiras, o que ajuda a entender porque quase metade dos litgios na rea trabalhista, de longe os mais freqentes na vida das empresas, concluda por acordo entre as partes, o que tambm no incomum em causas comerciais (24% dos casos). Embora menos pronunciado, um resultado similar foi observado nas questes relacionadas a tributos, direitos do consumidor e meio-ambiente. (PINHEIRO, 2002) No Brasil, no incomum as empresas recorrerem aos tribunais questionando a legalidade de impostos com o objetivo de adiar o seu pagamento. Somente no caso dos contratos (direito comercial), a morosidade judiciria no percebida como benfica por uma proporo significativa dos entrevistados. Isso ilustra um efeito secundrio, mas importante, da lentido da justia: ela encoraja o recurso ao judicirio no para buscar um direito ou impor o respeito a um contrato, mas para impedir que isso acontea ou pelo menos protelar o cumprimento de uma obrigao. Isso significa que h um crculo vicioso na morosidade, com um nmero grande das aes que enchem o judicirio, contribuindo para a sua lentido, estando l apenas porque ele lento. Pinheiro (2002, p. 45) esclarece que essa viso foi ratificada em pesquisa do Idesp com uma amostra nacional de magistrados, a quem foi colocada a seguinte questo: Afirma-se que muitas pessoas, empresas e grupos de interesse recorrem justia no para reclamar os seus direitos, mas para explorar a morosidade do Judicirio. Na sua opinio, em que tipos de causas essa prtica mais freqente?. Esse tipo de comportamento tambm muito freqente de parte do setor pblico, particularmente quando a Unio uma das partes envolvidas. Tambm neste caso, deveria se procurar implantar medidas que desencorajassem este tipo de comportamento, possivelmente atravs da mudana de normas seguidas pelos advogados do setor pblico.

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Alm disso, Pinheiro (2002) adianta que considerando que na maior parte dos casos em que o setor pblico uma parte envolve um nmero limitado de disputas os 86.000 casos julgados pelo STF em 2000 diziam respeito a pouco mais de 100 temas diferentes medidas que vinculem as decises de tribunais inferiores s decises, por exemplo, do STF, em casos anteriormente julgados, deveriam acelerar o trmite de processos e reduzir o ganho daqueles que usam o sistema judicirio de m f. A adoo de um instrumento como a smula vinculante tambm tem a vantagem de dar igual tratamento ao contribuinte e ao fisco (aqui representando os demais contribuintes), ao contrrio de remdios que limitam unilateralmente o mau uso do judicirio por parte do executivo.

CONCLUSO
Numa sociedade de homens livres, cujos membros podem usar seu prprio conhecimento com vistas a seus prprios fins, a expresso justia social desprovida de significado ou contedo, no podendo, por sua prpria natureza, ser provada. Assero negativa nunca o pode. O apelo justia social no ajuda nas escolhas a fazer. Esforar-se para aplicar a expresso justia social a uma sociedade de indivduos livres, redundante, pois tal sociedade carece de precondio fundamental para a aplicao do conceito de justia maneira como se efetua a distribuio dos benefcios materiais entre seus membros, a saber, que esta seja determinada por uma vontade humana. A expresso justia social no ingnua de boa vontade para com os menos afortunados, mas uma insinuao desonesta, desonrosa, do ponto de vista intelectual, smbolo da demagogia ou do jornalismo barato. O apelo justia social , na verdade, um simples convite para darmos aprovao moral a reivindicaes que no se justificam moralmente e conflitam com a norma bsica de uma sociedade livre, segundo a qual s se devem impor normas que possam ser aplicadas igualmente a todos, a justia, no sentido de normas de conduta justa, indispensvel interao de homens livres. No pode haver reivindicao moral de algo que no existiria seno pela deciso de outros de arriscar seus recursos em sua criao. O que no compreendem os que atacam a grande riqueza privada que no nem por esforo fsico, nem pelo mero ato de economizar e investir, mas, sobretudo pela orientao de seus recursos para usos mais produtivos que a riqueza criada. Alm disso, aqueles que criaram riquezas criam oportunidades de empregos mais compensatrios, maior nmero de pessoas do que se tivesse dados seu excesso aos pobres.

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Mas no s pelo encorajamento de preconceitos malvolos e prejudiciais que o culto da justia social tende a destruir sentimentos morais genunos. A ubqua dependncia do poder de outrem, criada pela imposio de qualquer imagem de justia social destri a liberdade de decises pessoais em que toda moral deve fundar-se. De fato, a busca sistemtica do ignis fatuus da justia social, a que chamamos socialismo, inteiramente baseada na idia atroz de que cabe ao poder poltico determinar a posio material dos diferentes indivduos e grupos idia defendida sob a falsa alegao de que isso necessariamente sempre ocorre, desejando o socialismo apenas transferir esse poder das classes privilegiadas para as mais numerosas. O grande mrito do sistema de mercado foi reduzir de maneira extraordinria o poder arbitrrio. A seduo da justia social mais uma vez ameaa arrebatar-nos esse trunfo maior da liberdade pessoal. Desprezar o termo justia social no implica em desprezar a concepo de justia. No tem desavena bsica com o autor quando reconhece este que a tarefa de definir como justos sistemas especficos ou formas de distribuio de coisas desejadas deve ser relegada como errnea em princpio, no sendo, de qualquer maneira, suscetvel de uma resposta definida. Ao contrrio, os princpios de justia definem as limitaes cruciais a que as instituies e atividades conjuntas devem atender para que as pessoas que delas participam no tenham queixas contra elas. Se essas limitaes so observadas, a distribuio resultante, seja qual for, pode ser considerada justa ou, pelo menos, no injusta.

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