CURSO A DISTNCIA MDULO XXI DIREITO COMERCIAL I - PROF.

SLVIO ANTNIO MARQUES

DEBNTURES As debntures so valores mobilirios que representam um contrato de mtuo (emprstimo), em que a companhia muturia e o debenturista o mutuante (arts.52/74 da LSA). Trata-se tambm de um ttulo de crdito extrajudicial, previsto no art. 585, I, do Cdigo de Processo Civil. Em qualquer companhia, a deliberao sobre emisso de debntures de competncia privativa da Assemblia-Geral. Mas na companhia aberta o Conselho de Administrao poder deliberar sobre a emisso de debntures simples, no conversveis em aes e sem garantia real. Tambm na companhia aberta, a Assemblia-Geral pode delegar ao Conselho de Administrao, em relao s debntures com garantia ou conversveis em aes, a deliberao sobre a poca e as condies de vencimento, amortizao ou resgate e o modo de subscrio, bem como a colocao, o tipo e a oportunidade da emisso. As debntures podem ser emitidas conforme o art. 59 da LSA e ter diversas garantias, cumulativas ou no (art. 58 da LSA): a. real incide sobre bens especficos, especialmente imveis. b. flutuante incide sobre o ativo da sociedade, sem impedir a alienao dos bens. c. quirografria incide sobre o patrimnio geral da sociedade e no atribui qualquer privilgio em caso de falncia. d. subordinada (ou subquirografria) que no incide sobre qualquer bem e o debenturista tem preferncia apenas sobre o acionista. As debntures podem ter valor menor, igual ou superior ao valor nominal, conforme as condies do mercado. No ltimo caso, haver gio ou prmio de emisso, que dever ser destinado reserva de capital. A LSA no permite que se faa nova emisso ou negociao de debntures antes de colocadas ou canceladas todas as sries da emisso anterior (art. 59 3). Em regra, o valor total das debntures no pode ultrapassar o capital social da empresa, exceto quando possurem garantia real, quando ento podero alcanar at 80% dos bens vinculados, ou garantia flutuante, quando o valor poder atingir at 70% do ativo da companhia. A CVM, contudo, poder alterar os limites referidos, quando se tratar de debntures negociadas em Bolsa de Valores ou mercado de balco (art. 60 3). Alm disso, em se tratando de debntures subordinadas no se aplicam os mesmos limites. Os acionistas tero direito de preferncia para subscrever a emisso de debntures com clusula de conversibilidade em aes. Caso as debntures sejam convertidas em aes, haver aumento do capital. So chamadas de debntures permutveis aquelas

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conversveis em aes de companhia que no seja a emissora, mas que pertena ao mesmo grupo de empresas. Os direitos do debenturista perante a companhia so fixados na "escritura de emisso", pblica ou particular, que estabelece o ndice de correo, juros, vencimento (podendo ser longo, de oito a dez anos), local do reembolso, eventual data da converso em aes e outros. As debntures podem conter clusula de correo monetria, com base nos coeficientes fixados para correo de ttulos da dvida pblica, na variao da taxa cambial ou em outros referenciais no expressamente vedados em lei, bem como assegurar ao seu titular juros, fixos ou variveis, participao no lucro da companhia e prmio de reembolso (arts. 61/62 da LSA). A escritura de emisso poder assegurar ao debenturista a opo de escolher receber o pagamento do principal e acessrios, quando do vencimento, amortizao ou resgate, em moeda ou em bens avaliados nos termos do art. 8 da LSA (art. 54 2). A sociedade emissora pode negociar as debntures no mercado secundrio, mas neste caso no poder ser pago valor superior ao nominal. Nos termos da LSA, as debntures podem ser escriturais, quando negociadas exclusivamente por instituies financeiras, ou nominativas, quando a transferncia registrada no livro prprio da companhia ou efetivada pelo agente emissor, que ser uma instituio financeira (arts. 27 e 101 da LSA). As debntures referidas no art. 55 3 da LSA no tm prazo determinado de vencimento, o qual ocorre apenas em caso de inadimplemento da obrigao de pagar juros ou outras condies, e por isso so chamadas de perptuas. Os debenturistas tero um agente fiducirio, que poder ser pessoa fsica ou instituio financeira. O agente fiducirio fiscaliza a situao financeira da sociedade emissora e deve defender os interesses dos debenturistas (arts. 66/67 da LSA), cabendo-lhe requerer em juzo a execuo das debntures ou pedir a falncia da companhia (art. 68 3 da LSA). PARTES BENEFICIRIAS Partes beneficirias so valores mobilirios negociveis estranhos ao capital social que podem conferir aos seus titulares direito eventual aos lucros anuais da companhia, no limite mximo de 10% (arts. 46 a 51 da LSA). Somente as companhias fechadas podem emitir tais ttulos, havendo expressa proibio em relao s abertas (art. 47 pargrafo nico da LSA, com redao dada pela Lei n. 10.303/2001). As partes beneficirias podem ser alienadas na forma prevista no estatuto ou conforme determinado pela Assemblia-Geral visando captao de recursos, ou atribudas a fundadores, acionistas ou terceiros, como remunerao de servios prestados, bem como gratuitamente (por exemplo, a uma associao de empregados).

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Tais ttulos no podem ter prazo de durao superior a 10 anos, mas podero conter clusula de conversibilidade em aes, dependendo do estatuto, mediante capitalizao de reserva criada para esse fim (art. 48 da LSA). vedado conferir s partes beneficirias qualquer direito privativo de acionista, salvo o de fiscalizar os atos dos administradores. A reforma do estatuto que modificar ou reduzir as vantagens conferidas s partes beneficirias s ter eficcia quando aprovada pela metade, no mnimo, dos seus titulares, reunidos em Assemblia-Geral especial, que ser convocada, atravs da imprensa, de acordo com as exigncias para convocao das assemblias de acionistas, com 1 (um) ms de antecedncia, no mnimo. Se, aps 2 (duas) convocaes, deixar de instalar-se por falta de nmero, somente 6 (seis) meses depois outra poder ser convocada. No momento da votao, cada parte beneficiria d direito a 1 (um) voto, no podendo a companhia votar com os ttulos que possuir em tesouraria. BNUS DE SUBSCRIO Os bnus de subscrio so ttulos de investimento nominativos emitidos por companhias de capital autorizado que conferem aos seus titulares direito de subscreverem aes, em caso de aumento futuro do capital, ou atribudos como vantagem adicional aos acionistas subscritores de aes ou debntures (arts. 75/79 da LSA). A deliberao sobre emisso de bnus de subscrio compete a Assemblia-Geral, se o estatuto no a atribuir ao Conselho de Administrao. Os acionistas da companhia tero preferncia para subscrever a emisso de bnus. O direito de subscrever aes ser exercido mediante apresentao dos bnus companhia e pagamento do preo de emisso daquelas. NOTAS PROMISSRIAS As notas PROMISSRIAS (COMMERCIAL papers ou billets de trsorerie so valores mobilirios emitidos por sociedade annima cujo objetivo a captao de recursos a curto e mdio prazos. No direito brasileiro, os commercial papers tiveram sua emisso autorizada pela Instruo CVM 134/1990, depois modificada pela Instruo CVM 292/1998. Trata-se de ttulos que garantem direito de crdito contra a companhia e somente podem ser negociados mediante endosso em preto (indicando quem a recebe), com a clusula sem garantia, pela qual o endossante no responde pela solvncia da companhia (art. 15 da Lei

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Uniforme de Genebra - Decreto n. 57.663/1966). Assim, em caso de inadimplncia da sociedade emissora, o endossante no tem a obrigao de pagar o valor devido ao endossatrio. A colocao de commercial papers no mercado somente possvel aps autorizao da CVM, pois representam emprstimos a empresas com momentneo problema de caixa. Os prazos de vencimento dos commercial papers so de 30 a 180 dias, nas companhias fechadas, e de 30 a 360 dias, nas companhias abertas. ADR E BDR Alm dos valores mobilirios j referidos, h ainda o ADR (American Depositary Receipt) e BDR (Brazilian Depositary Receipt). Conforme ensina Fbio Ulhoa Coelho1, dizem que, nos anos 1920, o banqueiro JP Morgan, interessado em viabilizar investimentos de seus clientes norte-americanos, numa grande rede de varejo inglesa, a Sefridges, deparou com algumas dificuldades jurdicas. Alm das restries participao de estrangeiros no capital de sociedades britnicas, ento existentes, o investimento no estaria sujeito ao direito estadunidense, o que poderia diminuir o interesse no negcio. Ele teria, ento, criado os American Depositary receipts (ADR). Seu funcionamento era bastante simples: um banco com sede na Inglaterra adquiria aes da companhia inglesa, e as mantinha em custdia, enquanto o banco de Morgan, sediado nos Estados Unidos, emitia ttulos para subscrio para investidores norte-americanos . A ADR, assim, era um espelho das aes, que estavam na Inglaterra. Com o pagamento dos dividendos, os bancos faziam o encontro de contas, ou seja, a companhia pagava o banco ingls, que por vez pagava o Banco J.P.Morgan e este remunerava os portadores de ADR. Atualmente, a ADR usada no s no mercado secundrio, mas tambm no primrio. Assim, uma companhia brasileira pode contratar um banco para efetivar a operao, sendo que este faz a custdia das aes e o banco norte-americano a emisso das ADR. Por outro lado, uma sociedade norte-americana pode deixar suas aes em custdia com uma instituio financeira dos Estados Unidos, que manter a custdia das suas aes, e outro no Brasil, que emitir o BDR (Brazilian Depositary Receipt).Quem adquirir os BDR ter direito a crdito eventual em relao ao banco. A emisso e distribuio de BDR depende de autorizao da CVM (Resoluo Banco Central n. 2.318/1996 e Instruo CVM 255).

Curso, v.2, p.154.

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QUESTES: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Em que consistem e qual a finalidade da emisso das debntures? Quais so as garantias das debntures? O que a escritura de emisso de debntures? Em que consistem as debntures permutveis? O que so debntures escriturais e nominativas? Discorra sobre as partes beneficirias. Aquele que subscreve bnus de subscrio deve pagar, tambm, o preo de emisso das respectivas aes? O que so commercial papers? O que so ADRs e BDRs?