ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

A CONTRIBUIO DE ELIO FAZZALARI PARA A [CORRETA] COMPREENSO DO PRINCPIO DO JUIZ NATURAL NO MBITO DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR1
A CONTRIBUTION TO THE ELIO FAZZALARI [CORRECT] UNDERSTANDING OF THE PRINCIPLE OF NATURAL JUDGE UNDER ADMINISTRATIVE DISCIPLINARY PROCEDURE

Alexandre Morais da Rosa2 Mrcio Ricardo Staffen3

O problema que, para se fazer efetiva a regra constitucional, h de se pagar um preo, o preo da democracia, respeitando a regra do jogo. Jacinto Nelson de Miranda Coutinho

Sumrio: 1. Introduo; 2. Consideraes gerais sobre o princpio do juiz natural; 2.1 Notcia histrica; 2.2 Finalidade(s) do princpio do juiz natural; 2.3 A incidncia do princpio do juiz natural no processo administrativo disciplinar; 3. Fazzalari: o processo como procedimento em contraditrio; 4. A contribuio de Fazzalari...; 5. Consideraes finais; 6. Referncias bibliogrficas.

RESUMO O presente artigo busca trabalhar sinteticamente a contribuio de Elio Fazzalari para a [correta] compreenso do princpio do juiz natural na rbita do processo

1 2

Artigo recebido em: 18/10/2010. Aceito para ublicao em 22/11/2010. Doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran (UFPR), com estgio de ps-doutoramento em Direito (Universidade de Coimbra e Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS). Mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Professor Adjunto na Universidade Federal de Santa Catarina. Ex-professor do Programa de Mestrado e Doutorado na Universidade do Vale do Itaja (UNIVALI). Juiz de Direito (TJSC). E-mail: alexandremoraisdarosa@gmail.com. Universidade Federal de Santa Catarina, Centro de Cincias Jurdicas. Campus Reitor Joo David Ferreira Lima Trindade - 88040-970 - Florianopolis, SC Brasil - Caixa-Postal: 476 - Telefone: (048) 37219292 Ramal: 9815. Possui graduao em Direito pela Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI. Mestrando em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja, rea de concentrao: Fundamentos do Direito Positivo, linha de pesquisa: Principiologia, Constitucionalismo e Produo do Direito. Bolsista CAPES. Advogado (OAB/SC). E-mail: staffen_sc@yahoo.com.br
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

101

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

administrativo disciplinar. esta a temtica deste estudo que se inicia com um levantamento histrico acerca das origens da figura do juiz natural e seu desenvolvimento nos sistemas jurdicos globais. Com base nas orientaes doutrinrias se analisa o conceito, a finalidade e a incidncia do juiz natural na esfera do processo administrativo disciplinar, capaz de controlar a Administrao Pblica que nesses casos jurisdiciona em causa prpria. Para tanto, aps a compreenso da figura do juiz natural se desenvolve uma investigao sobre a proposta de Fazzalari de processo como procedimento em contraditrio, a qual possibilita o desenvolvimento do processo administrativo disciplinar num espao formal e materialmente democrtico, lugar este em que as partes possam apresentar suas razes e contrarrazes em simetria de armas. PALAVRAS-CHAVE Elio Fazzalari, Juiz natural, Processo administrativo disciplinar. ABSTRACT This article summarizes search work of Elio Fazzalari contribution to the [correct] understanding of the principle of natural judge the orbit of administrative disciplinary proceedings. This is the theme of this study that begins with a historical survey about the origins of the figure of the judge and his natural development in the global legal systems. Based on the doctrinal guidelines to discuss the concept, purpose and impact of natural judge in the sphere of administrative disciplinary proceedings, able to control the government in these cases, courts in his own cause. So, after understanding the natural figure of the judge develops an investigation into the proposed Fazzalari process as adversarial procedure, which enables the development of administrative disciplinary proceedings within a formal democratic and materially, in this place that the parties may present their reasons and counter-arguments in symmetry of arms. KEYWORDS Elio Fazzalari, Judge natural, administrative disciplinary process. 1 INTRODUO

O presente artigo prope-se a analisar a contribuio de Elio Fazzalari para a [correta] compreenso do princpio do juiz natural no mbito do processo administrativo disciplinar. Embora, alguns doutrinadores atribuam o nome de autoridade competente ao princpio do juiz natural na seara do Direito Administrativo, tal denominao no ser adotada neste texto, sem prejuzo aos temas abordados. Feito este aparte, almeja este artigo demonstrar a compulsria aplicao do princpio do juiz natural ao processo administrativo disciplinar. Somente com a presena de um juiz natural, imparcial, preexistente ao fato ser possvel obter-se a plenitude das demais garantias constitucionais, dos Direitos Fundamentais e da dignidade da pessoa humana.
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

102

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

Neste diapaso, faz-se necessrio estudar a proposta de Elio Fazzalari que, ao conceber o processo como procedimento em contraditrio, distribui subsdios suficientes para o desenvolvimento constitucional-democrtico do processo, neste estudo, administrativo disciplinar. Alm disso, Fazzalari propicia elementos aptos superao da viso instrumentalista [antidemocrtica] do processo, que na prtica tem se mostrada dbil. 2 CONSIDERAES GERAIS SOBRE O PRINCPIO DO JUIZ NATURAL

2.1

Notcia Histrica

Ao longo dos perodos histricos os bens socialmente considerados de maior relevncia foram incorporados em documentos escritos que buscaram estabelecer limites ao Estado, declarando direitos e assegurando medidas garantidoras das disposies declaratrias. O princpio do juiz natural advm originariamente, do anseio dos indivduos serem julgados por seus pares. A figura do juiz natural decorre do princpio do devido processo legal, assim como o contraditrio e a ampla defesa. A instituio do devido processo legal aos moldes atuais, remonta publicao da Magna Charta Libertatum, imposta ao Rei Joo Sem Terra na Inglaterra, em 1215. Igualmente firmou institudo o princpio do juiz natural a Declarao Bill of Rigths, nos idos de 1688, quando vedou a criao de comisses destinadas a substituir a pessoa do juiz. A Repblica francesa ainda sobre o calor da revoluo estabeleceu com a organizao judiciria de 1790, seguida pela Constituio de 1791 que, os cidados no poderiam ser subtrados dos juzes que a lei lhes indicasse por nenhuma comisso, nem por outras atribuies que as determinadas pelas leis. Entretanto, a alcunha juiz natural lavrou-se inauguralmente na Constituio Francesa de 1814, pela seguinte redao: Nul ne pourra tre distrait de ses juges naturels., que vertido ao vernculo se l: ningum poder ser subtrado do julgamento de seus juzes naturais. To logo, o sistema americano incorporou-o com a aprovao das Emendas Constitucionais V e VI. No Brasil, a Constituio do Imprio, j dispunha em seu art. 179, XVII, que exceo das causas que por sua natureza pertencem a juzos particulares, na conformidade das leis, no haver foro privilegiado, nem comisses especiais, nas causas cveis ou criminais. As Cartas que se seguiram trataram de proibir a instaurao de foros privilegiados ou tribunais e juzos de exceo. Na CRFB/1988, a figura do juiz natural, previsto no art. 5, XXXVII e LIII, assume a caracterstica de Direito Fundamental. No obstante as Constituies, a matria do juzo natural ainda abordada pela Declarao Universal dos Direitos do Homem e, integra a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, recepcionada pelo Decreto 678/1992.
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

103

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

2.2

Finalidade(s) do Princpio do Juiz Natural

Resumidamente, o princpio do juiz natural tem como finalidade a garantia de que ningum ser julgado por uma autoridade inconstitucional. Atribui Ferrajoli ao princpio do juiz natural um triplo significado, distintos, embora correlatos: juiz pr-constitudo pela lei e no concebido aps o fato; impossibilidade de derrogao e indisponibilidade de competncia; e, proibio de juzes extraordinrios e especiais. Para Nery Junior o princpio do juiz natural uma garantia do Estado de Direito e da imparcialidade do julgador, que se manifesta atravs de trs faces: no autorizando a instalao de juzos ou tribunais ad hoc; julgamento por juiz competente pr-constitudo em lei; e a imparcialidade do magistrado. Na tradio constitucional brasileira, o princpio do juiz natural emprega dupla finalidade, proibindo tribunais de exceo e no consentindo com a transferncia da competncia para outro tribunal (avocao). Nesta seara, o exerccio da jurisdio se opera conforme a CRFB/88, defendendo os indivduos de serem julgados por rgos criados aps o fato; impedindo a discricionariedade na rbita da competncia. luz do entendimento de Bacellar Filho, o princpio do juiz natural incorpora em si, diante de sua previso na CRFB/88 cinco sentidos, a saber: quanto ao plano da fonte; quanto ao plano da referncia temporal; quanto ao plano da imparcialidade; quanto ao plano da abrangncia funcional; e, quanto ao plano da ordem taxativa de competncia. Quanto ao plano da fonte, pela CRFB/88, a competncia do juzo reserva absoluta da lei, solidificando a competncia prevista constitucionalmente. Neste sentido, juzo ou tribunal de exceo (ex post facto) rgo criado por ato sem eficcia de lei, ou mesmo quando criado por lei, vilipendia a competncia estabelecida constitucionalmente. O plano da referncia temporal a garantia de que ningum ser processado ou julgado por rgo jurisdicional institudo aps a ocorrncia dos fatos. Assim, a competncia estabelecida por lei, de forma abstrata e predeterminada. No que tange ao plano da imparcialidade este requisito subjetivo do julgador. A imparcialidade corolria da independncia da atividade jurisdicional que no pode se submeter aos desgnios de subordinao hierrquica, nos casos oferecidos ao seu crivo. Quanto ao plano da abrangncia funcional a expresso autoridade competente transcende a pessoa do juiz em atividade decisria. Engloba em si rgos do poder executivo quando em funo judicante. Em sntese, remonta a autoridade competente pelo processamento, e, no somente funo judiciria. O plano da ordem taxativa de competncia determina que as modificaes somente possam ser aceitas se previstas em lei preexistente ao fato sob anlise. Mesmo os casos de suspeio e incompetncia, e os critrios de substituio devem igualmente estar estipulados em lei.
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

104

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

2.3

A Incidncia do Princpio do Juiz Natural no Processo Administrativo Disciplinar

Para que se compreenda pela incidncia ou no do princpio do juiz natural no processo administrativo disciplinar deve-se partir da existncia ou no de jurisdio no mbito da funo administrativa. Consoante Alcal-Zamora y Castilho o Estado o ponto de partida da jurisdio. Quando cada indivduo cedeu uma parcela de sua liberdade ao Estado com o objetivo de ver protegido seus bens, renunciou consequentemente a autodefesa e a autocomposio em troca de uma parte imparcial destinada a resoluo dos conflitos. Alcal-Zamora y Castilho admite que a funo jurisdicional possa ser exercida pela prpria Administrao Pblica. Ademais, a jurisdio no se limita apenas ao Poder Judicirio. Assim, o princpio do juiz natural elemento representante do Estado Democrtico de Direito deve ser praticado em todas as espcies de processo, judicial ou extrajudicial, compreendido neste o administrativo disciplinar. Defende Nery Junior que o princpio do juiz natural aplica-se sem distino tanto no processo civil, como no penal e igualmente no processo administrativo, tendo como determinantes fundamentais a pr-constituio na forma da lei e a imparcialidade para realizar o julgamento. Neste diapaso, a competncia obrigatoriamente deve preexistir ocorrncia do fato a ser apurado, processado e julgado. Basicamente, caracterstica do princpio do juiz a capacidade estabelecida antes do fato acontecido. Por conseguinte, torna-se ilcita a designao de rgo julgador aps a notcia da irregularidade, sob pena de tipificar a instituio de tribunal de exceo, defeso pelo art. 5, XXXVII, CRFB/88. O princpio se aplica compulsoriamente autoridade que acusa, que conduz o processo na sua competncia instrutria e que guarda a competncia decisria, tipificando e pondo em prtica a sano administrativa, no caso de responsabilizao do servidor, ou ordenando o arquivamento do processo . Igualmente, suprema a importncia da existncia de um julgador preexistente e imparcial no mbito do processo administrativo disciplinar, especialmente porque nesses casos a Administrao Pblica figura como vtima, e atua como ente instaurador, instrutor e julgador, transitando por uma tnue linha entre a obteno da verdade, reparao e vingana, onde por vezes, o controle do ilcito assume contornos de ilicitude no controle. Salienta Moreira que a desobedincia ao princpio do juiz natural no processo administrativo causa a invalidade deste desde seu incio . Por esta razo flagrante a ofensa ao texto constitucional a instalao, mediante portaria, de rgo processante destinado a apurar anomalias ocorridas no servio pblico aps a cincia dos fatos a serem analisados. Destarte, a comisso processante deve ser natural, ou seja, preexistente aos fatos, definida nos termos da lei, de forma genrica e abstrata. Conforme expe Roza:

UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

105

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111. A garantia insculpida na Constituio Federal/1988 princpio fundamental, norma de primeira grandeza, de aplicao imediata, e com comando constitucional fundante, de modo que se deve irradiar pelo ordenamento jurdico e ter efetividade prtica, no sentido de sua maior eficincia e otimizao, consoante dico do art. 5, 1, da Constituio Federal/1988, obrigando os poderes pblicos e a sociedade.

Assim, os princpios provenientes do devido processo legal ultrapassam a instncia judiciria, devendo ter aplicao incondicional sempre que interfira ou intimide direitos individuais. Todos os rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, so compelidos a efetivar o princpio do juiz natural em processos administrativos processados e julgados na esfera federal, estadual, municipal ou distrital. 3 FAZZALARI: O PROCESSO COMO PROCEDIMENTO EM CONTRADITRIO

Simplicidade e genialidade, eis dois adjetivos atribudos por Ada Pellegrini Grinover para a obra de Elio Fazzalari, que lecionou na Universidade de Perugia at 1964, na de Pisa at 1972, e na Universidade de Roma La Sapienza quando desta se desligou em outubro de 2000, sendo agraciado com o ttulo de Professor Emrito. Ao estabelecer com primazia a noo de processo como procedimento em contraditrio, e fazer do contraditrio o elemento distintivo de processo e procedimento, Fazzalari afastou o retrgado clich da relao jurdica processual que sustenta a instrumentalidade do processo, capitaneada no Brasil por Dinamarco e alicerada em Leibmann e Chiovenda, incapaz neste momento de dar respostas efetivas aos problemas sociais. Neste quarto, a proposta do processo como procedimento em contraditrio traduz o pice do pensamento jurdico na conduo efetivamente dialtica e democrtica do processo. justamente o contraditrio que distingui o processo do procedimento: A referncia estrutura dialtica como a ratio distinguendi permite superar anteriores tentativas de definir o processo, como aquele conceito segundo o qual existe processo onde exista, em ato ou em potncia, um conflito de interesses, e aquele segundo o qual existe processo toda vez que participe da formao do ato um sujeito portador de um interesse distinto daquele interesse do autor do ato nos quais os interesses e as suas possveis combinaes so dados metajurdicos. Para se identificar, portanto, o processo fundamental a participao dos destinatrios da deciso em contraditrio paritrio. Isso no significa a mera participao dos sujeitos do processo, no o dizer e o contra dizer, no se resume em discusso. Para Gonalves o contraditrio a igualdade de oportunidade no processo, a igual oportunidade de igual tratamento, que se funda na liberdade de todos perante a lei. Acrescente-se, que a exteriorizao do princpio do contraditrio, na proposta de Fazzalari se opera em dois momentos, conforme atesta Rosa. Inicialmente com a
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

106

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

informazione, consistente no dever de informao para que possam ser exercidas as posies jurdicas em face das normas processuais e, em seguida, num segundo momento, a reazione, revelada pela possibilidade de movimento processual, sem se constituir, todavia, em obrigao. Deste argumento brota a noo de contraditrio em simtrica paridade, que vincula compulsoriamente o autor, o ru, o interveniente, o juiz, o representante do Ministrio Pblico (quando necessrio) e seus auxiliares a atuarem em p de igualdade. Aqui novamente visualiza-se um contraponto a noo instrumental do processo, pois garante a dialtica participao no s de autor e ru, tradicionais destinatrios do ato, mas tambm das demais pessoas envolvidas na atividade jurisdicional. Sob este enfoque, todos so partes, como bem observa Pellegrini. Contudo, as lies de Fazzalari no se encerram na noo de processo como procedimento em contraditrio. Traz a baila o conceito de norma como um cnone de valorao de uma conduta, entendida como alguma coisa de aprovvel, de prefervel em determinada cultura . Assim, a exposio deste panorama permite afastar a nefasta proposta de Kelsen que concentrou o estudo da juridicidade no ilcito, para quem o processo traduz um ilcito. Para Fazzalari, portanto, o processo deve ser compreendido e praticado como uma garantia, logo, quando se inicia um processo no se exercita um ilcito, ao reverso, se pratica um direito constitucionalmente assegurado. 4 A CONTRIBUIO DE FAZZALARI...

A tarefa de sintetizar em parcas palavras a contribuio de Elio Fazzalari para a [correta] compreenso do princpio do juiz natural no mbito do processo administrativo disciplinar deveras arriscada, haja vista, a vultuosidade das lies contidas em seu pensamento. Contudo, duas orientaes surgem com maior brilho para o caso do processo administrativo disciplinar: a primeira refere-se ao contraditrio; a segunda, a noo de processo como garantia. A compreenso do processo como procedimento em contraditrio representa um plus em relao velha e impotente ideia de instrumentalidade do processo. Neste momento, a proposta de Fazzalari produz uma aproximao entre a Teoria Geral do Processo e a Constituio. Principalmente no que diz respeito participao das partes em simtrica paridade de armas, a qual produz um ato final democrtico na medida em que todos contriburam efetivamente no processo. Na seara do processo administrativo disciplinar o conceito de processo desenvolvido em igualdade na produo de alegaes e contra-alegaes, por todas as partes de fundamental importncia, haja vista estar a Administrao Pblica atuando como autor e juiz da questo. No processo administrativo disciplinar a vontade que move o processo a mesma que fundamenta a deciso, majoritariamente, a punio. Por esta razo o processo administrativo disciplinar necessita ser praticado como procedimento em contraditrio, onde a supremacia do interesse pblico contido na Administrao Pblica, no se sobreponha aos direitos e garantias do servidor. O
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

107

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

servidor carece ser ouvido e ter resguardado seu direito de produzir alegaes em p de igualdade com a Administrao e, com igual tratamento em relao a ela. Somente com a isonmica dialeticidade do processo estar-se- de acordo com o Estado Democrtico de Direito, pois a Constituio precisa ser vista como um projeto aberto e permanente de construo de uma sociedade de cidados livres e iguais. Possibilita, ainda, o processo como procedimento em contraditrio, desenvolvido em simtrica paridade, um acordo semntico [deciso] resultante da fuso de horizontes, como quer Gadamer , do qual decorre uma deciso substancialmente democrtica, pois possibilitou a ativa participao dos destinatrios do ato final e, pedagogicamente vlida no intuito de prevenir novas infraes. Portanto, levar o contraditrio a srio, produzido mediante a fuso de horizontes dos argumentos trazidos pelos contraditores, resulta em um julgamento socialmente integrador da ordem jurdica. No entendimento de Habermas, pode-se dizer que todos os participantes no processo, quaisquer que sejam seus motivos, aportam contribuies ao discurso que, na perspectiva da autoridade julgadora, ajude a que se alcance um veredicto imparcial. Tal pensamento combinado com Fazzalari possibilita a substancial satisfao do princpio do juiz natural, especialmente na observncia do vnculo negativo [carter de inviolabilidade] e no vnculo positivo, haja vista ningum estar autorizado a lhe deixar de aplicar. Sem erro, possvel estabelecer que a dialtica e sua simtrica conduo no processo administrativo disciplinar resulta na imparcial deciso do juiz natural. Destarte, o princpio do juiz natural no mbito do processo administrativo disciplinar no se resolve somente com a pr-constituio e a imutabilidade da competncia de julgamento. Requer mais, requer a imparcialidade do juiz pr-existente, que conduza o processo luz do contraditrio desenvolvido em p de igualdade e, igual tratamento dos contraditores. Ressalte-se, por bvio que a necessidade de um juiz imparcial no pode ser compreendida como sinnimo de juiz neutro, avalorado, pasteurizados, isto porque, todos possuem uma bagagem ideolgica preexistente, o que se quer um juiz que saiba considerar seus valores sem interferir na deciso. J no basta mais um simples e individual acordo semntico [deciso], preciso buscar novos mares. A deciso necessita ser prolatada num ambiente democrtico, em sentido alm da vontade da maioria. Vale alertar, e nunca demais dizer que sobre os Direitos Fundamentais, o processo um deles, no se negocia, no se renuncia, no se transige. Constituem os Direitos Fundamentais ncleo jurdico irredutvel, nem mesmo pela vontade da maioria. A manifesta confuso entre as funes desempenhadas no processo administrativo impede que incida uma mentalidade minimamente acusatria e garanta um julgamento em contraditrio, munido, ademais, das respectivas garantias constitucionais, dentre elas defesa tcnica. No se trata, por evidente, de resgatar a iluso de neutralidade, mas sim de apontar para um lugar na estrutura do poder em que o sujeito processado internamente possa buscar uma referncia democrtica, a saber, um lugar respeitado como tal. Isto impede a indicao de juzes de ocasio, designados para tarefas especficas em que o processo como procedimento em contraditrio se transforma em
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

108

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

mero mecanismo de legitimao da deciso anteriormente tomada, violando flagrantemente a Constituio da Repblica, segundo Marcon. Cabe relembrar que somente pode ser imparcial com muito esforo retrico, por bsico aquele que no acusador, reiterando a necessidade da separao da acusao e julgador para, somente assim, ser o guardio dos Direitos Fundamentais. Ao reverso, estar-se- materializando a viso kafkaniana do processo. Utilizando-se de uma metfora o processo, em especial o administrativo disciplinar, reclama ser praticado como um jogo em detrimento da viso de luta. A luta procura pr em jugo o derrotado frente o vencedor. No jogo, ao contrrio, o adversrio essencial, existe neste uma relao de cooperao, coexistncia. Enquanto na luta prevalece brutalidade, no jogo impera a racionalidade dos adversrios que buscam demonstrar a maior liquidez de seus argumentos. Outra contribuio de Fazzalari para o processo administrativo disciplinar a noo de processo com uma garantia constitucionalizada. Quando se instaura um processo est se praticando um direito e no um ilcito. Embora lgico este pensamento contnua a vigorar mesmo com o advento da CRFB/88, produzindo na prtica, uma grave afronta a garantia da presuno de no-culpabilidade (art. 5, LVII da CRFB/88). Na lio de Fazzalari o processo precisa ser visto e praticado como uma tarefa democrtica inafastvel, onde o contraditrio operado em simtrica paridade assume funo basilar. Isto importa em afirmar que todo provimento jurisdicional (entenda-se ato estatal) deve ser construdo nos estreitos ditames do Estado Democrtico de Direito, concretizando a prtica da cidadania, assegurando a defesa de todos os Direitos Fundamentais (e as normas processuais o so) como quer Ferrajoli, consequentemente, efetivando o exerccio verdadeiro do devido processo substancial. 5 CONSIDERAES FINAIS

A figura do juiz natural, na qualidade de Direito Fundamental, consoante tipificao dada pela CRFB/88, reveste-se do manto da inviolabilidade, imprescritibilidade, inalienabilidade, de carter personalssimo que defende o indivduo de ser julgado por rgo jurisdicional constitudo aps a cincia do fato ou parcial. Ademais, sem uma autoridade competente preexistente ao fato, as demais garantias constitucionais sucumbem no processo disciplinar onde os julgadores so escolhidos a dedo, com a inteno de favorecer ou perseguir implacavelmente o servidor acusado. Somente com a compreenso do processo administrativo disciplinar com procedimento em contraditrio, desenvolvido em simetria de armas e oportunidades pelos contraditores, ser possvel obter-se plenamente um juiz natural capaz de produzir um acordo semntico [deciso] decorrente da fuso de horizontes trazidos pelos destinatrios do ato. A participao efetiva de cada contraditor propicia um julgamento imparcial, que compreende o processo com uma garantia e um espao democrtico. Eis a contribuio de Elio Fazzalari para a correta compreenso do princpio do juiz natural no mbito do processo administrativo disciplinar.
UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

109

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111.

Se, neste momento, necessita-se, como nunca, da instituio de uma nova cultura jurdico-processual, fundada no valor da dignidade humana, da vida democrtica e do desenvolvimento harmnico e sustentvel a proposta de Elio Fazzalari serve, indubitavelmente para tal propsito. 6 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ALCAL-ZAMORA Y CASTILHO, Niceto. Estudios de teoria general e historia del proceso. Tomo I. Mxico: Universidade Nacional Autnoma de Mxico, 1974. BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Processo administrativo disciplinar. 2. ed. So Paulo: Max Limonad, 2003. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. So Paulo: Malheiros, 2002. FAZZALARI, Elio. Instituies de direito processual. Trad. Elaine Nassif. Campinas: Bookseller, 2006. FERNANDES, Antnio Scarance. Processo penal constitucional. 3. ed. So Paulo: RT, 2002. FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. So Paulo: RT, 2002. ___________. Los fundamentos de los derechos fundamentales. Trad. Perfecto Andrs Ibanez. Madrid: Trotta, 2001. GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo I. Trad. Flvio Paulo Meurer. Petrpolis: Vozes, 1997. ________. Verdade e mtodo II. Trad. Enio Paulo Gichini. Petrpolis: Vozes, 2002. GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide, 2001. HABERMAS, Jrgen. Between facts and norms. Contributins to a discurse theory of law and democracy. Trad. William Rehg. Cambridge: The MIT, 1996. MARCON, Adelino. O princpio do juiz natural no processo penal. Curitiba: Juru, 2004. MOREIRA, Egom Bockmann. Processo administrativo: princpios constitucionais e a Lei 9.784/99. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 4. ed. So Paulo: RT, 1997. OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de. Poder constituinte e patriotismo constitucional: o projeto constituinte do Estado Democrtico de Direito na teoria discursiva de Jrgen Habermas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2006. PELLEGRINI, Flaviane de Magalhes Barros. O processo, a jurisdio e a ao sob a tica de Elio Fazzalari. Virtuajus. Revista Eletrnica da Faculdade Mineira de Direito, Belo Horizonte, ano 2, p. 05-07, 2003. RAPOPORT, Anatol. Lutas, jogos e debates. Trad. Sergio Duarte. Braslia: UnB, 1980. ROSA, Alexandre Morais da. Deciso penal: a bricolage de significantes. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. _______. O processo (penal) como procedimento em contraditrio: dilogo com Elio Fazzalari. Revista Novos Estudos Jurdicos. Itaja, v. 11, n. 2, p. 219-233, jul-dez. 2006. _______; CARVALHO, Thiago Fabres de. Processo penal eficiente & tica da vingana: em busca de uma criminologia da no violncia. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2010. ROZA, Claudio. Processo administrativo disciplinar & comisses sob encomenda. Curitiba, 2008.

UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

110

ISSN 1982-0496 V. 8, n. 8, (jul./dez. 2010), p. 101-111. STAFFEN, Mrcio Ricardo; ROSA, Alexandre Morais da. Incidncia do princpio do juiz natural no processo administrativo disciplinar: um estudo luz da teoria do garantismo jurdico. Produo Cientfica CEJURPS. Itaja, a. VIII, n. 1, p. 401-410, 2010.

UniBrasil - Faculdades Integradas do Brasil Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum. CEP: 82820-540 Curitiba - PR - Brasil Telefone: 55 (51) 3361.4200 revistaeletronicardfd.unibrasil.com.br/

111