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DIREITOS FUNDAMENTAIS

BRUNO PRISINZANO PEREIRA CREADO: Advogado trabalhista e Membro do Conselho Nacional de Pesquisa e PsGraduao em Direito. Mestre em direitos sociais e trabalhistas. Graduado em Direito. Professor da Faculdade de So Sebastio (FASS). Professor de diversos cursos preparatrio. ExProfessor de Direito e Processo do Trabalho do Curso rumo aos 100%. Ex-Professor de Direito e Processo do Trabalho do Ncleo Trabalhista de Estudos Jurisprudncias. Ex-Professor assistente em Prtica de direito do trabalho do Centro universitrio salesiano de So Paulo, unidade de Lorena. Titular do blog: http://brunocreadodireitodotrabalho.blogspot.com

Relao Com Direito Constitucional Os direitos fundamentais surgiram como produto da fuso de vrias fontes. Como: Ideais de liberdade, democracia, igualdade, pensadores polticos, religiosos e filosficos. Essas idias foram fomentadas durante sculos e tiveram seu pice durante o fim da idade media, ou seja, no perodo do constitucionalismo. A constituio positiva a organizao, funcionamento e limitao do poder estatal. Os direitos fundamentais so uma previso absolutamente necessria a todas as constituies, no sentido de consagrar o respeito dignidade humana, garantir a limitao de poder e visar ao pleno desenvolvimento da pessoalidade humana.

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As teorias dos Direitos fundamentais H vrias teorias desenvolvidas no sentido de justificar os direitos fundamentais, dentre elas se destacam trs: - Teoria jus naturalista: Por essa teoria, os direitos humanos fundamentais no so criao dos legisladores, tribunais ou juristas, pois os mesmos seriam universais, imutveis e inderrogveis. Neste sentido, seriam esses direitos inatos ao homem em qualquer tempo e lugar.

- Teoria positivista: Fundamenta a existncia dos direitos humanos na ordem normativa. Dessa forma, somente seria direitos humanos se positivados. Nessa teoria, os direitos humanos so aqueles que expressamente passam por um sistema legislativo.

- Teoria Moralista: Encontra a fundamentao dos direitos humanos na prpria experincia e conscincia moral de um determinado povo. Nesta teoria, considera que os direitos humanos so ligados um carter de moralidade social.

Concluso Para formular os direitos fundamentais deve coexistir as trs teorias: Uma conscincia social (Teoria Moralista); Baseada em valores fixados em uma ordem superior e universal (Teoria Jus naturalista); Para o legislador reconhecer e positiv-los (Teoria Positivista). Logo, somente com as trs teorias em conjunto que teremos o real valor dos D. Humanos e Fundamentais.

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Diferenciando as nomenclaturas

1) Direitos humanos X Direitos fundamentais: Os dois tm relao direta com os direitos inerentes dignidade das pessoas, todavia sua diferena no esta no contedo, mas no plano de positivao. Os direitos humanos so positivados em ordem internacional, como tratados e convenes, j os direitos fundamentais so positivados na ordem jurdica interna, como a constituio e lei nacionais.

2) Direitos do homem (Direitos Naturais): So provenientes do ideal do jus naturalismo, ou seja, sero direitos inatos, inerentes natureza do homem, ou seja, o direito que existe s pelo fado de ser homem.

Caractersticas dos Direitos fundamentais As caractersticas representam os efeitos dos Direitos fundamentais e suas qualidades. Podemos observar na doutrina um grupo grande de caractersticas dos direitos humanos, h dois grupos:

Caractersticas Principais: So aquelas caractersticas citadas na maior parte da doutrina, dentre elas temos: 1. Historicidade: Os direitos humanos so frutos do processo histrico, eles vo surgindo e se afirmando no passar dos anos. Logo, os direitos no surgiram ao mesmo tempo, mas so fruto de conquistas sociais.

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Ateno! Essa caracterstica afasta a premissa dos direitos humanos serem direitos naturais, sendo inatos e atemporais. Nas provas: Na prova do MP do Acre em 2008 se indagou: So caractersticas dos Direitos Humanos sua atemporalidade?

2. Irrenunciabilidade: As pessoas no tm poder de dispor sobre a proteo sua dignidade, no possuindo a faculdade de renunciar aos direitos humanos. Ateno! Qualquer manifestao de vontade que abdicar desses direitos no ter valor jurdico, havendo de ser reputada nula.

3. Inalienabilidade: Os direitos humanos no podem ser alienados, no objeto de comrcio. Logo, so intransferveis, seja por ttulo gratuito ou oneroso.

4. Imprescritibilidade: A prestao de respeito e concretizao de direitos humanos no se esgota pelo passar do tempo. Logo, sendo exigvel a qualquer tempo.

Ateno! No confunda a imprescritibilidade dos direitos humanos com o direito reparao econmica. Pode-se exigir, a qualquer tempo, que cesse uma leso a direitos humanos, mas de outro modo, a reparao econmica da leso se submete a prazo prescricional.

Caractersticas secundrias

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1) Proibio ao retrocesso: O processo de afirmao dos D. Humanos caminha sempre para se expandir, no se admitindo a supresso dos direitos. Traduz a idia de que a supresso implicaria em retrocesso. Exemplo: Perda de direito liberdade.

2) Universalidade: Os Direitos Humanos devem ser reconhecidos e efetivados em todo o mundo, sem limitaes territoriais de validade, traduzindo a idia de que a proteo da pessoa humana uma obrigao mundial.

Logo, esses direitos independem de nacionalidade, raa, sexo, credo ou convico. Exemplo: Italiano no Brasil tem direito vida.

3) Interdependncia: Apesar de autnomos, os Direitos Humanos devem ser compreendidos como um conjunto, bloco nico e indivisvel. Isso gera a idia de que todos os direitos humanos so importantes igualmente.

4) Inviolabilidade:

Impossibilidade

de

desrespeito

por

determinaes legislativas, judicirias ou administrativas, seja de qualquer autoridade. Exemplo: Lei contrria a liberdade ou vida.

5) Efetividade: Junto previso declaratria desses direitos deve haver mecanismos internos para sua efetiva atuao. Exemplo: De nada adianta garantir a liberdade sem o habeas corpus.

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6) Centralidade dos direitos humanos: atualmente os direitos fundamentais e humanos ganharam o carter centralizador, ou seja, o ponto central de toda e qualquer ordem jurdica. Isso decorre da idia de que no se pode falar em estado democrtico de direito sem reconhecimento dos direitos mnimos do homem. Tanto que boa parte dos Estados adotam a dignidade da pessoa humana como fundamento da ordem jurdica. Exemplo: art. 1 III da CF.

Formao Histrica
H uma ntima relao entre evoluo histrica da humanidade e conquistas de direitos fundamentais. Por isso iremos estudar os principais movimentos de direitos fundamentais divididos em linha cronolgica.

I.

Nasce o estado burgus:

1)

Inglaterra: Esse pode ser tido como o prlogo dos direitos

fundamentais. So cartas como: Magna carta (1215); Petition of Rights (1628); Habeas Corpus act (1679); Bill of Rights (1688).

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Essas no so cartas de direitos no sentido moderno, todavia, foram de grande influncia nas revolues liberais posteriores.

2)

Estados Unidos da Amrica e Frana

H trs grandes documentos americanos: Declarao de independncia (1787); Constituio americana (1791); Declarao de direitos de Virgnia (1776). Os dois ressaltam os ideais de liberdade e limitao do poder do estado. Gerando direitos como: Vida, liberdade, propriedade, legalidade, devido processo, juiz
natural e imparcial, etc. Esses foram muito importantes como marcas das primeiras constituies fundadas nos ideais de limitar o Estado atuao estrita da lei. Todavia, seus idealizadores se fundaram em pensadores franceses que j vinham preparando a mudana, por isso, apesar de ser a primeira, acaba por estar no mesmo patamar que a norma francesa.

- Declarao dos direitos do homem e cidado (1789): Esse documento, assim como dos americanos, consolidou a idia de estado moderno em que as liberdades so respeitadas pelo governo. A grande distino que a declarao francesa trouxe a idia de direitos do homem, ou seja, todo e qualquer homem independente do francs ou no tem aqueles direitos.

Concluso: Nesse primeiro momento (Inglaterra, EUA e Frana), temos a formao das liberdades.

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II. Problemtica do Estado Burgus As liberdades conquistadas nos sculos XVIII e XIX tinham uma caracterstica eminentemente burguesa e ligado ao sistema capitalista industrial r, todavia, surgia um problema: Do que adianta leis reconhecendo a liberdade sem condies materiais para exerc-las? Desigualdade social; Estado burgus; Fundamentos socialistas Nessa realidade surgem direitos de proteo ou direitos sociais que tentavam mitigar a desigualdade.

Temos trs grandes instrumentos jurdicos de tutelas sociais: Constituio mexicana de 1917; Constituio de Weimar de 1919; Declarao dos direitos do povo trabalhador e explorado (1918).

Concluso: Essa segunda leva de direitos fundamentais trouxe a idia de atuao do estado em determinados campos para mitigar a desigualdade e com isso alcanar a igualdade. Se a palavra chave nas primeiras cartas era liberdade, nessa segunda leva a igualdade. Logo, nasce princpios como Princpio da igualdade material e formal: Tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais segundo sua desigualdade.

III.

Necessidade de universalizao:

A sociedade internacional acaba por notar que os direitos conseguidos nos sculos anteriores no podem estar adstritos a nacionalidade, principalmente aps os horrores da segunda guerra. Nessa entoada, comea um movimento pela universalizao dos direitos fundamentais, como sendo multinacionais.

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O marco dessas caractersticas : Criao da ONU; Carta das naes unidas; Declarao universal dos direitos do homem.

Concluso: Essa terceira onda gerou uma nova caracterstica aos Direitos fundamentais, que seja transformador em direitos humanos previstos e pactuados em cartas internacionais. Tendo tal realidade eclodiram direitos difusos e coletivos.

Concluso geral: Os direitos humanos e fundamentais, so decorrentes de uma evoluo histrica. Esses so ligados s necessidades das sociedades de sua poca. Passando por trs momentos: Tutela da liberdade; Tutela da igualdade; Universalizao.

As geraes dos direitos

Como acabamos de notar, os direitos fundamentais no foram positivados ao mesmo tempo, mas por meio de uma evoluo histrica. Por tal caracterstica, a doutrina idealizou a diviso desses direitos em geraes. Obs.: Cumpre destacar que se trata de diviso meramente acadmica, pois os direitos no devem ser divididos em estanques, j que so unos.

Termo: Dimenses X Geraes

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A maior parte da doutrina classifica os direitos fundamentais em geraes, todavia, parte crescente dos doutrinadores tem criticado tal termo. A palavra gerao transmite a idia de substituio do velho pelo novo, de modo que, com o passar do tempo, uma gerao sempre substituda por outra, sendo a gerao antiga abandonada pelo surgimento da nova.

Esse sentido errneo, pois o reconhecimento de novos direitos fundamentais no substitui os direitos j reconhecidos, ou seja, no h substituio de uma gerao por outra. J que temos a soma de direitos, ou seja, a cada novo direito fundamental que surge ele se soma aos anteriores. Temos ento: Liberdades + igualdade + universalidade

Por isso, parte latente da doutrina tem dito ser mais correto o termo dimenses em vez de geraes, para transmitir a idia de amplificao de direito.

Ateno! Em provas de concurso sempre use o termo dimenses.

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As dimenses ou geraes:

A maior parte da doutrina enumera trs grandes geraes ou dimenses dos direitos fundamentais.

A) Primeira dimenso (gerao):

Compreende os direitos de liberdade. A caracterstica central desses direitos o fato de serem direitos negativos, no sentido de que negam a interveno estatal de que limitam o poder do estado. So os direitos civis e polticos. Obs.: So aqueles direitos conseguidos pelos ingleses, americanos e franceses.

B) Segunda gerao ou dimenso:

Compreende os direitos de igualdade como direitos sociais, econmicos e culturais. A caracterstica central desses direitos serem direitos positivos, pois obrigam o estado a atuar, intervir na sociedade. So o Direito do Trabalho, educao, previdncia e etc. Obs.: Esses direitos foram consagrados pelo ideal de igualdade ou de amenizar a desigualdade do sistema capitalista.

C) Terceira gerao ou dimenso:

So direitos ligados fraternidade ou universalidade. A caracterstica central so direitos reconhecidos pela mera condio humana.

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Exemplo: Direitos ambientais, do consumidor.

Obs.: A doutrina moderna elenca mais dimenses. Apesar de interessantes e vanguardistas devem ser usados com cautela.

Questes

(MPT) No estudo dos direitos humanos fundamentais, existe ciznia doutrinria em torno da utilizao da expresso "gerao", para indicar o processo de consolidao desses direitos, sendo que alguns preferem utilizar "dimenso". Examine as assertivas a seguir e selecione o argumento que, efetivamente, d suporte doutrina que defende a necessidade de substituio de uma expresso por outra. a) os direitos humanos fundamentais so direitos naturais e, como tais, imutveis, de maneira que o vocbulo "gerao" faz aluso a uma historicidade inexistente nessa modalidade de direitos, enquanto "dimenso" refere-se a aspectos relevantes de um todo, que simplesmente se destacam de acordo com o grau de desenvolvimento da sociedade; b) o termo "gerao" conduz idia equivocada de que os direitos humanos fundamentais se substituem ao longo do tempo, enquanto "dimenso" melhor reflete o processo gradativo de complementaridade, pelo qual no h alternncia, mas sim expanso, cumulao e fortalecimento; c) a idia de "gerao" leva ao entendimento de que o processo de afirmao dos direitos humanos fundamentais linear e no comporta retrocessos, enquanto a de "dimenso" melhor expressa o caminho tortuoso desse processo, de acordo com as relaes de foras existentes nas sociedades;

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d) O termo "gerao" sugere uma eficcia restrita dos direitos humanos fundamentais, meramente vertical, ao passo que "dimenso" indica eficcia mais ampla, tambm horizontal; e) no respondida.

(OAB) Assinale a alternativa INCORRETA: a) o primeiro documento escrito que procurou conter os poderes do monarca surge na Inglaterra, em 1215, a saber, a Magna Carta outorgada por Joo Sem-Terra; b) os direitos humanos fundamentais surgem para estabelecer os limites do poder de atuao positiva do Estado, impondo uma atuao negativa, obrigao de no fazer, estabelecendo direitos e deveres para toda a sociedade; c) o forte movimento social alavancado pela ausncia de proteo da dignidade humana gerou a constitucionalizao dos Direitos do Homem, alm dos direitos individuais, coletivos e polticos; d) o desenvolvimento econmico apresentado ao longo do sculo XIX, na Europa, acarretou a imediata melhoria scio-econmica do individuo; e) no respondida

(OAB) De acordo com o universalismo dos Direitos Humanos, no tocante interpretao, em caso de conflito, da norma interna e externa de direitos e garantias, a) prevalece sempre a norma interna. b) norma posterior derroga a anterior. c) norma especial derroga a geral no que apresenta de especfico. d) prevalece sempre a norma mais benfica pessoa humana. e) prevalece sempre a norma internacional.

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