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Direito Penal Prof. Rogrio Sanches

Aula 1 (28 de janeiro de 2009)

INTENSIVO 1 (20 aulas) Teoria Geral do Direito Penal Teoria Geral do Delito Consumao/Concurso de Pessoas/Conflito de Normas INTENSIVO 2 Teoria Geral da Pena Penal Especial (15 aulas) INTENSIVO 3 Novidades Bibliografia Cesar Roberto Bittencourt Rogrio Greco (fcil) Coleo Cincias Criminais Vol 1: LFG (Princpios) Vol 2: LFG (Parte Geral do Direito Penal) Vol 3: Rogrio (Parte Especial) Vol 4: Valrio (Pacto de San Jos) Vol 5: LFG (Criminologia) DIREITO PENAL (conceito e finalidades) Sob o aspecto formal, o Direito Penal o conjunto de normas que qualifica certos comportamentos humanos como infraes penais, define seus agentes e fixa as sanes a ser-lhes aplicadas. Sob o enfoque sociolgico, o Direito Penal mais um instrumento (ao lado dos outros ramos do Direito) do controle social de comportamentos desviados, visando assegurar a necessria disciplina social (Misso do Direito Penal). Finalidades do Direito Penal Conceito Sociolgico Teoria do Funcionalismo-Teleolgico Teoria do Funcionalismo-Sistmico Funcionalismo: trabalha com o conceito sociolgico, ou seja, discute a misso do Direito Penal.

2 Para os Funcionalistas-teleolgicos (ROXIN), a misso do Direito Penal assegurar bens jurdicos, valendo-se das medidas de poltica criminal. J para os Funcionalistas-sistmicos (JAKOBS), a misso do Direito Penal somente resguardar a norma, assegurar o sistema, proteger o direito posto, atrelado aos fins da pena.

Direito Penal Objetivo Direito Penal Subjetivo Conjunto de leis penais vigentes Direito de punir do Estado. no pas. Os Direitos Penais Objetivo e Subjetivo esto umbilicalmente ligados, pois o Direito Penal Objetivo expresso do Poder Punitivo estatal. O Direito Penal Subjetivo um monoplio estatal. Excees o Estatuto do ndio (Lei 6.001/73), art. 57: respeitando a dignidade da pessoa humana.
Art. 57. Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo com as instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares contra os seus membros, desde que no revistam carter cruel ou infamante, proibida em qualquer caso a pena de morte.

o Tribunal Penal Internacional: o Brasil abriu mo de parcela de sua soberania. A legtima defesa e a ao penal de iniciativa privada no so excees ao monoplio estatal ao direito de punir.

O Direito Penal Subjetivo condicionado por 3 limitaes ou condicionantes: Temporal: Prescrio. Espacial: Princpio da Territorialidade (em regra s se aplica a lei penal brasileira no territrio brasileiro). Modal: princpio da dignidade da pessoa humana. FONTES DO DIREITO PENAL Conceito: lugar de onde vem e como se revela a norma jurdica penal. 1 Fonte Material (fonte de produo) Ente encarregado de criar norma penal. Art. 22, I, CF: o ente a Unio, porm os estados podem desde que haja interesse e legislando sobre questes especficas (art. 22, pargrafo nico).
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;

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Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.

2 Fontes Formais (fontes de revelao) Processo de exteriorizao. Imediatas: Lei (s a lei cria crime e comina pena) Mediatas: Costumes e Princpios Gerais do Direito. 2.1. Costumes Comportamentos uniformes e constantes pela convico de sua obrigatoriedade e necessidade jurdica. No existe costume incriminador (no cria crime, contraveno, medida de segurana, nem comina pena). *Costume revoga crime? (3 correntes) 1 Corrente: O costume pode revogar crime e pode revogar pena, desde que a norma perca a sua eficcia social (a sociedade j no mais encara o comportamento como indesejado). 2 Corrente: O costume, apesar de no revogar infrao penal, impede sua aplicao quando perde a eficcia social. 3 Corrente: enquanto no revogada por outra lei, a lei penal permanece vigente, podendo ser aplicada. Baseia-se na Lei de Introduo ao Cdigo Civil. a mais aceita. *O Costume Interpretativo bem vindo no Direito Penal (aquele que nada cria ou revoga, mas que aclara os preceitos legais. Mulher Honesta: expresso que no mais est expressa no Cdigo Penal, mas no tipo do art. 218 do CP (corrupo de menores) essencial o conceito de honestidade.
o Art. 218 - Corromper ou facilitar a corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou presenci-lo:

Art. 155 : repouso noturno no furto (o costume local que dir o que repouso noturno.
o Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: 1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno.

perfeitamente possvel no Direito Penal o uso do costume secundum legis, atuando dentro dos limites do tipo penal. Cuida-se mais de um costume interpretativo, adequando-se o tipo s exigncias ticas coletivas. 2.2. Princpios gerais do direito Direito que vive na conscincia comum de um povo.

4 Antes da EC 45/2004 1) Imediata Lei Fontes Formais Depois da EC 45/2004 1) Imediatas Lei (nica capaz de regular infrao e sano penal); 2) Mediatas CF/88; Costumes Tratados Internacionais de Princpios Gerais do Direitos Humanos (TIDH); Direito. Jurisprudncia (Smulas Vinculantes) 2) Mediata Doutrina 3) Informais Costumes Tratados Internacionais de Direitos Humanos Aps a EC 45/2004 o Quando ratificados com quorum especial: status constitucional. o Quando ratificados de forma comum: status supra-legal (STF). Lei que afronta a Constituio: sujeita ao controle constitucionalidade. Lei que afronta tratado supra-legal: sujeita ao controle convencionalidade. de de

Controle de Constitucionalidade Controle de Convencionalidade 1) Lei que afronta a CF ou 1) Lei que afronta TIDH Tratado de DH ratificado de ratificado de forma comum. forma especial. 2) Feito de forma apenas 2) Pode ser feito de forma difusa. Difusa ou Concentrada (STF) Obs: Texto de LFG sobre http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12241 o tema:

3 INTERPRETAO DA LEI PENAL Interpretar: explicar o sentido da palavra, texto ou lei. 3.1. Interpretao quanto ao sujeito (quanto origem) Autntica ou Legislativa A interpretao dada pela prpria lei. Ex: conceito de funcionrio pblico (CP, art. 327).

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i. Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. ii. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.

Doutrinria ou Cientfica Feita pelos estudiosos do Direito. Jurisprudencial Feita pelos tribunais quando decidem copiosamente de determinada maneira. Pode ser vinculante (Smulas Vinculantes: j existe mais de uma dezena). doutos que

*Exposio de Motivos que tipo de interpretao? Do CP: doutrinria, pois foi feita pelos participaram do ante-projeto. Do CPP: legislativa, pois feita por lei. 3.2. Interpretao quanto ao modo Literal ou Gramatical o Leva em conta o sentido literal das palavras. Teleolgica o Indaga-se da inteno objetivada pela lei.

Histrica o Procura-se a origem da lei. Sistemtica o A lei interpretada com o conjunto da legislao.

3.3. Interpretao quanto ao resultado ( a que mais cai em concurso) Declarativa o A letra da lei corresponde quilo que o legislador quis dizer (Letra da lei = Inteno do legislador) Restritiva o Reduz-se o alcance da expresso legal para chegar inteno do legislador. Extensiva o Amplia-se o alcance da expresso legal para chegar inteno do legislador. Progressiva (Adaptativa ou Evolutiva)

6 o A expresso deve atualizar-se com o avano da cincia. o Ex: chave falsa (carto de hotel, digital, etc) o Ex: no art. 213 do CP (estupro), a vtima a mulher, mas, e o transexual? Numa interpretao progressiva, Rogrio Greco diz que o transexual pode ser vtima de estupro se realizar a cirurgia de ablao do sexo e atualizar o seu registro civil. * possvel no Direito Penal interpretao extensiva? E esta interpretao pode ser contra o ru? 1 Corrente: no cabe. Empresa do campo das provas o princpio in dbio pro reo. Na dvida interpreta-se a favor do ru. 2 Corrente: sim, cabe. Por que no existe vedao legal de interpretao extensiva contra o ru. Art. 157, 2, I (Roubo): o que deve-se considerar como arma?
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: 2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;

o 1 Corrente: a arma deve ser levada em seu sentido prprio, ou seja, todo instrumento fabricado com finalidade blica (fim exclusivo). Ex: revlver. ( uma interpretao restritiva) o 2 Corrente: toma a expresso arma em seu sentido imprprio, ou seja, todo instrumento com ou sem finalidade blica capaz de servir ao ataque. Ex: faca de cozinha. ( uma interpretao extensiva). a que prevalece, ou seja, a interpretao extensiva pode ser contra o ru, em casos excepcionais (para evitar arbritrariedades. OBS: o Equador tem uma lei que veda a interpretao extensiva contra o ru. * Interpretao Analgica Nesta espcie de interpretao, o significado que se busca extrado do prprio dispositivo (existe norma a ser aplicada ao caso concreto). O intrprete leva em conta expresses genricas e abertas precedidas de exemplos (o legislador depois de enumerar exemplos encerra de forma genrica).

7 Interpretao Extensiva Interpretao Analgica O legislador toma uma palavra e O legislador d exemplos e amplia o seu alcance. termina de forma genrica e permite ao intrprete encontrar outros casos que se assemelham aos exemplos. art. 121, 2 do CP (I mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe); Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB) As hipteses de interpretao acima expostas (extensiva e analgica) no se confundem com analogia (regra de integrao). Neste caso, ao contrrio dos anteriores, parte-se do pressuposto de que no existe uma lei que possa ser aplicada ao caso concreto, motivo pelo qual socorre-se daquilo que o legislador previu para outro caso similar. Interpretao extensiva e analgica: existe lei. Analogia: no existe lei. o Lacuna (fato A) o Lei A1 (fato A1) o Aplicao da Lei A1 lacuna. * possvel analogia no Direito Penal? Sim, desde que favorvel ao ru (in bonam partem ou noincriminadora). o Ex: cnjuge abrange companheiro? Se constante a expresso cnjuge em tipo penal incriminador desfavorvel ao ru: no abrange. Se constante a expresso cnjuge em caso de iseno de pena: abrange. 4 PRINCPIOS DO DIREITO PENAL 4.1. Princpios ligados Misso Fundamental do Direito Penal Princpio da Exclusiva Proteo de Bens Jurdicos o Impede que o Estado venha a utilizar o Direito Penal para a proteo de bens ilegtimos. o Ex: no pode o Direito Penal proteger determinada regio, classe social (DP elitista, discriminatrio...) Princpio da Interveno Mnima o O Direito Penal s deve ser aplicado quando estritamente necessrio, mantendo-se subsidirio e fragmentrio. o O Direito Penal seletivo e, dos fatos da natureza e humanos s tutela os ltimos; e, dos fatos humanos desejados e indesejados, s tutela os ltimos.

8 o Aspectos da Interveno Mnima Subsidiariedade: o Direito Penal s intervm em abstrato quando ineficazes os demais ramos do Direito (Paulo Jos da Costa Jnior: o Direito Penal a ultima ratio, ou seja, a derradeira trincheira no combate dos comportamentos humanos indesejados. Fragmentariedade: o Direito Penal para intervir no caso concreto exige relevante e intolervel perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Ex: princpio da insignificncia. *O princpio da insignificncia decorrncia de qual caracterstica do Princpio da Interveno Mnima? Fragmentaridade. Princpio da Interveno Mnima STF STJ Requisitos: 1) Mnima ofensividade da conduta do agente. 2) Nenhuma periculosidade social da ao. 3) Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento. 4) Inexpressividade da leso jurdica provocada. *STF e STJ s trabalham com requisitos objetivos (eles no observam os requisitos subjetivos (ex: primariedade do ru), assim, mesmo o reincidente ode aproveitar-se do princpio. Insignificncia Insignificncia Consoante a realidade Consoante a condio econmica do pas pessoal da vtima. (normalmente leva em conta o salrio-mnimo). admitido nos crimes contra a No admitido nos crimes contra Administrao Pblica (inclusive a Administrao Pblica (pois o descaminho). bem jurdico tutelado a moralidade administrativa). No admitido nos crimes contra a f pblica (em especial moeda falsa) 4.2. Princpios relacionados com o fato do agente Princpio da Exteriorizao ou Materializao do fato o O Estado s pode incriminar condutas humanas voluntrias, isto , fatos. o Direito Penal do Fato: art. 2 do CP (Ningum pode ser punido por fato...

OBS: Direito Penal do Autor incrimina pensamentos, estilo de vida, etc.

9 *Para a doutrina moderna, a contraveno penal da vadiagem no tem mais aplicao, por punir um estilo de vida e no um fato (Doutrina do DP do fato). Princpio da Legalidade
o Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

o O art. 1 do CP traz o princpio da legalidade ou da reserva legal? 1 corrente princpio da legalidade sinnimo de princpio da reserva legal. 2 corrente legalidade no se confunde com princpio da reserva legal. O princpio da legalidade toma a expresso lei no seu sentido amplo (CF, art. 59). J o princpio da reserva legal toma a expresso no seu sentido restrito (lei ordinria e lei complementar). Para esta corrente o art. 1 do CP traz o princpio da reserva legal. 3 corrente o princpio da legalidade o princpio da reserva legal + anterioridade. Para est corrente o CP adotou o princpio da legalidade no seu art. 1 (majoritria). o O princpio da legalidade constitui real limitao ao poder estatal de interferir na esfera de liberdades individuais. Tem guarida na CF (art. 5, XXXIX e art. 9 da CIDH).
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; ARTIGO 9 Princpio da Legalidade e da Retroatividade Ningum pode ser condenado por aes ou omisses que, no memento em que forem cometidas, no sejam delituosas, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco se pode impor pena mais grave que a aplicvel no momento da perpetrao do delito. Se depois da perpetrao do delito a lei dispuser a imposio de pena mais leve, o delinqente ser por isso beneficiado.

o O princpio da legalidade tem origem onde (qual a fonte)? H doutrina que remonta o PL ao direito romano; H doutrina que remonta carta de Joo sem terra (1215); Porm, prevalece que este Princpio tem origem no iluminismo recepcionado pela Revoluo Francesa. o Fundamentos do Princpio da Legalidade

10 1) Poltico: exigncia de vinculao do executivo e do judicirio a leis formuladas de forma abstrata (impede o poder punitivo baseado em arbtrio) 2) Democrtico: respeito ao princpio da diviso de poderes (o parlamento representante do povo, deve ser o nico responsvel na criao de crimes) 3) Jurdico: uma lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo.

o Aplica-se o princpio da legalidade para as contravenes penais?

CP, Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

A contraveno penal tambm deve obedecer legalidade (no h divergncia).

o Aplica-se o princpio da legalidade para as medidas de segurana? 1 corrente o princpio da legalidade no abrange medida de segurana, pois seu fim no punir, mas sim curar e a cura no precisa desta restrio. 2 corrente o princpio da legalidade abrange medida de segurana, pois apesar de curativa tambm uma espcie de sano penal (hoje a teoria que prevalece). o A releitura moderna do art. 1 implica a substituio de crime e pena, respectivamente, por infrao penal e sano penal. o O art. 3 do CPM no foi recepcionado pela CF, pois apesar de obedecer reserva legal no observa a anterioridade. Assim, reserva legal sem a anterioridade no legalidade.

Medidas de segurana Art. 3 As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da sentena, prevalecendo, entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da execuo.

Para que o Principio da legalidade signifique a garantia contra a ingerncia estatal necessrio: 1) no h crime sem lei em sentido estrito; o Medida provisria, no sendo lei em sentido estrito, no pode criar crime e no pode cominar pena. o Pode a medida provisria versar sobre direito penal?

11 1 corrente medida provisria no pode versar sobre direito penal nem incriminador, nem noincriminador (CF art. 62, I, b): corrente majoritria.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I - relativa a: b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

2 corrente o princpio da legalidade reserva o direito incriminador lei estrita, mas o direito noincriminador pode ser objeto de outras fontes normativas (lei em sentido amplo), ou seja, admite medida provisria versando sobre direito penal desde que seja no-incriminador. o O STF, no RE 254.818/PR, discutindo os efeitos benficos trazidos pela MP 1571/97 (que permitiu o parcelamento de dbitos tributrios e previdencirios com efeito extintivo da punibilidade) proclamou sua admissibilidade em favor do ru.
EMENTA: I. Medida provisria: sua inadmissibilidade em matria penal - extrada pela doutrina consensual - da interpretao sistemtica da Constituio -, no compreende a de normas penais benficas, assim, as que abolem crimes ou lhes restringem o alcance, extingam ou abrandem penas ou ampliam os casos de iseno de pena ou de extino de punibilidade. II. Medida provisria: converso em lei aps sucessivas reedies, com clusula de "convalidao" dos efeitos produzidos anteriormente: alcance por esta de normas no reproduzidas a partir de uma das sucessivas reedies. III. MPr 1571-6/97, art. 7, 7, reiterado na reedio subseqente (MPr 1571-7, art. 7, 6), mas no reproduzido a partir da reedio seguinte (MPr 1571-8 /97): sua aplicao aos fatos ocorridos na vigncia das edies que o continham, por fora da clusula de "convalidao" inserida na lei de converso, com eficcia de decreto-legislativo.

Resoluo do TSE pode criar crime? o No pode, pois tem fora normativa, mas no lei em sentido estrito. Resolues do CNJ e do CNMP podem criar crimes? o No podem, pois tm fora normativa, mas no so leis em sentido estrito.

12 Lei delegada pode versar sobre direito penal? o Art. 68, 1, CF, II: a Lei delegada no pode versar sobre Direitos Individuais e o DP afeta, direta ou indiretamente, direitos individuais. o No pode, pois o direito penal afeta direta ou indiretamente direitos individuais.
o o Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional. 1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;

2) A Lei deve ser anterior aos fatos que busca incriminar o Princpio da anterioridade. o Busca evitar retroatividade malfica. Retroatividade benfica legtima. 3) Lei escrita: o Busca evitar o costume interpretativo bem-vindo). incriminador (o costume

4) Lei estrita: o Busca-se evitar a analogia incriminadora (no evitar a analogia em geral). 5) Lei certa: o a lei de fcil entendimento (princpio da taxatividade ou da determinao) o Art. 20 da lei 7170/83 (Crimes contra segurana nacional) ou atos de terrorismo fere o princpio da legalidade por ser incerta (princpio da taxatividade). Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para obteno de fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas. Pena: recluso, de 3 a 10 anos. 6) Lei necessria: o desdobramento lgico do princpio da interveno mnima. o Art. 273 CP:

13 Caput pune o falsificador (10 a 15 anos) 1 - pune aquele que disponibiliza o medicamento (10 a 15 anos) 1-A traz uma clusula de equiparao, pois equipara produtos teraputicos e medicinais, dentre outros a cosmticos e saneantes (desde que tenham finalidade teraputica ou medicinal). 1-B pune aquele que disponibiliza produto no falsificado, mas irregular. o No havia necessidade do direito penal atuar neste caso, bastava o direito administrativo. Fere o princpio da legalidade em seu aspecto da necessidade.
Art. 273 - Falsificar, corromper, adulterar ou alterar produto destinado a fins teraputicos ou medicinais: Pena - recluso, de 10 (dez) a 15 (quinze) anos, e multa. 1 - Nas mesmas penas incorre quem importa, vende, expe venda, tem em depsito para vender ou, de qualquer forma, distribui ou entrega a consumo o produto falsificado, corrompido, adulterado ou alterado. 1-A - Incluem-se entre os produtos a que se refere este artigo os medicamentos, as matrias-primas, os insumos farmacuticos, os cosmticos, os saneantes e os de uso em diagnstico. 1-B - Est sujeito s penas deste artigo quem pratica as aes previstas no 1 em relao a produtos em qualquer das seguintes condies: I - sem registro, quando exigvel, no rgo de vigilncia sanitria competente; II - em desacordo com a frmula constante do registro previsto no inciso anterior; III - sem as caractersticas de identidade e qualidade admitidas para a sua comercializao; IV - com reduo de seu valor teraputico ou de sua atividade; V - de procedncia ignorada; VI - adquiridos de estabelecimento sem licena da autoridade sanitria competente.

OBS: A legalidade garantismo.

ponto

basilar

(pilar,

viga-mestra)

do

o Garantismo significa incrementar garantias, diminuindo o poder punitivo. Reduzir o poder punitivo e aumentar as garantias (direito do estado de punir X garantia do cidado). Princpio da legalidade X Norma penal em branco Lei penal: o 1) Completa quando dispensa complemento normativo ou valorativo (ex. art. 121 CP) o 2) Incompleta depende de complemento normativo ou valorativo

14 o 2.1- Norma Penal em Branco: depende de complemento normativo. 2.1.1 Norma Penal em Branco Prpria ou em Sentido Estrito: o complemento normativo no emana do legislador (ex: lei de drogas quem diz o que droga o Executivo) 2.1.2 Norma Penal em Branco Imprpria ou em Sentido Amplo: o complemento normativo emana do legislador (ex: crimes funcionais conceito de funcionrio pblico do art. 327 do CP)
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.

2.1.2.1 Homovitelina: a mesma instncia legislativa (lei penal complementando lei penal) 2.1.2.2 Heterovitelina: instncia legislativa diversa (lei civil complementando lei penal ex. art. 236 CP)
Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior:

2.1.3 norma penal em brao ao revs o complemento normativo diz respeito sano penal (ex. genocdio)

o 2.2 Tipo Aberto o complemento valorativo (ser dado pelo juiz na anlise do caso concreto ex. crime culposo) OBS: A norma penal em branco em sentido estrito fere o princpio da legalidade? Norma penal em branco em sentido estrito. Crticas: 1 crtica: norma penal em branco fere o princpio da taxatividade. o Ex: vender drogas se no se sabe o que drogas no se sabe ao certo o que quer recriminar. o Contra-argumento: enquanto no complementada no tem eficcia jurdica ou social. 2 crtica: norma penal em branco em sentido estrito ofende a reserva legal

15 o O complemento dado por espcie normativa diferente da lei (ex: droga definida pelo executivo) o Contra-argumento: na norma penal em branco prpria ou em sentido estrito h um tipo penal incriminador que traduz os requisitos bsicos do delito. A autoridade administrativa limita-se a explicitar os requisitos tpicos dados pelo prprio legislador. O que a autoridade administrativa no pode fazer explicitar requisitos bsicos (ex: sujeitos do tipo, ncleos do tipo). Fontes formais do direito penal: 1) imediata: Lei CF Tratados de direitos humanos Jurisprudncia Princpios Complementos da norma penal em branco prpria (ex: portaria drogas) Obs: a doutrina moderna coloca os princpios e os complementos da norma penal em branco prpria na categoria das fontes imediatas. 2) mediata: Doutrina Obs: os costumes configuram fontes informais

Princpio da Ofensividade o Para que ocorra o delito imprescindvel a efetiva, concreta e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. o Com base neste princpio o STF vem entendendo que porte de arma desmuniciada no crime (arma desmuniciada = sem munio e sem capacidade de pronto municiamento)

______________________________________________________________________ Aula 2 (04 de fevereiro de 2009) 4.3. Princpios relacionados com o agente do fato

16 Princpio da Responsabilidade Pessoal o No sinnimo de responsabilidade subjetiva. o Atravs deste princpio, probe-se o castigo penal pelo fato de outrem. o No existe no direito penal responsabilidade coletiva. Desdobramentos deste princpio: o Individualizao da pena o Proibio de denncia genrica / vaga / evasiva (O MP quando denuncia tem o dever de individualizar comportamentos).

OBS: Com base neste princpio h doutrina se insurgindo contra a responsabilidade penal da pessoa jurdica. Princpio da Responsabilidade Subjetiva No basta que o fato seja materialmente causado pelo agente, sendo imprescindvel o fato ter sido querido, aceito ou previsvel. S tem sentido castigar comportamentos desejados ou previsveis. O direito penal no admite responsabilidade objetiva. tambm um argumento contra a responsabilidade penal da pessoa jurdica (pois ela no quer, aceita ou prev nada). Princpio da Culpabilidade O castigo pressupe: agente capaz, com potencial conscincia da ilicitude, sendo dele exigvel conduta diversa.

Princpio da Igualdade ou da Isonomia Todos so iguais perante a lei.

Obs: a igualdade material, sendo possvel haver distines justificadas. Ex: lei 9.099/95 (juizados especiais nos estados) catalogou como infrao penal de menor potencial ofensivo: - pena mxima em abstrato no superior a 1 ano - rito comum
Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a um ano, excetuados os casos em que a lei preveja procedimento especial. (Vide Lei n 10.259, de 2001)

17 Veio a lei 10259/01 (juizados federais) Catalogou como infrao penal de menor potencial ofensivo: - pena mxima em abstrato no superior a 2 anos - qualquer rito
Art. 2o Compete ao Juizado Especial Federal Criminal processar e julgar os feitos de competncia da Justia Federal relativos s infraes de menor potencial ofensivo. Pargrafo nico. Consideram-se infraes de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a dois anos, ou multa.

O desacato tem pena de 6 meses a 2 anos. Assim o desacato seria crime de menor potencial ofensivo na justia federal e de mdio potencial ofensivo na justia estadual. O mesmo fato apenas mudando o rgo julgador. Assim, em face do princpio da isonomia a jurisprudncia determinou que fosse aplicada a lei dos juizados federais. O princpio da isonomia est previsto na conveno interamericana de direitos humanos (tambm isonomia material) no art. 24
ARTIGO 24 Igualdade Perante a Lei Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem discriminao, a igual proteo da lei.

Princpio da Presuno de Inocncia o Tem guarida na CF (art. 5, LVII)

LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;

o Muitos preferem chamar de princpio de presuno de no culpa (STF e Mirabete). A CF no presume ningum inocente, apenas no permite que algum seja considerado culpado at o trnsito em julgado. o O art. 8, 2 da conveno interamericana dos direitos humanos garante a presuno de inocncia.
ARTIGO 8 Garantias Judiciais 2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante

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o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: a) direito do acusado de ser assistido gratuitamente por tradutor ou intrprete, se no compreender ou no falar o idioma do juzo ou tribunal; b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada; c) concesso ao acusado do tempo e dos meios adequados para a preparao de sua defesa; d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por um defensor de sua escolha e de comunicar-se, livremente e em particular, com seu defensor; e) direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor proporcionado pelo Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado no se defender ele prprio nem nomear defensor dentro do prazo estabelecido pela lei; f) direito da defesa de inquirir as testemunhas presentes no tribunal e de obter o comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que possam lanar luz sobre os fatos. g) direito de no ser obrigado a depor contra si mesma, nem a declarar-se culpada; e h) direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior.

o princpio utilizado para vrios fins. Ex: art. 594 CPP est sendo julgado no recepcionado pela CF em face de potencial desrespeito ao princpio da presuno de inocncia (tal artigo foi revogado).
Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre solto. (Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973) (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).

o A smula vinculante 11 do STF tambm est baseada no princpio da presuno de inocncia.

S LCITO O USO DE ALGEMAS EM CASOS DE RESISTNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO INTEGRIDADE FSICA PRPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR, CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.

4.4. Princpios Relacionados com a Pena Princpio da Proibio da Pena Indigna o A ningum pode ser imposta pena ofensiva a dignidade da pessoa humana. Art. 5, 1 da conveno interamericana
ARTIGO 5

19
Direito Integridade Pessoal 1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral.

Princpio da Humanidade ou Humanizao das Penas o Nenhuma pena pode ser cruel, desumana e degradante. o A CF prestigia este princpio no art. 5,
XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis;

o Art. 5, 2 da conveno interamericana

2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada da liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano.

o Com base nos dois ltimos princpios o STF declarou inconstitucional a pena integralmente em regime fechado. o O que ainda existe e tem sua constitucionalidade questionada com base nestes princpios? Regime RDD (regime disciplinar diferenciado). O TJ/SP j se pronunciou no sentido de considerar o RDD inconstitucional, por ser penal cruel e degradante. Porm, o STJ tem um julgado dizendo que constitucional, pois o RDD seria proporcional a falta praticada. Princpio da Proporcionalidade o desdobramento do princpio da individualizao da pena. o um princpio constitucional implcito. o Significa que a pena deve ser proporcional gravidade da infrao praticada. o Normalmente apenas analisado sob o enfoque que busca evitar o excesso. Evitar a hipertrofia da punio. o Porm, ele tem um segundo ngulo que evitar a insuficincia da interveno estatal. Evitar a punio insignificante. o Ex: pena do art. 319-A Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao

20 preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: (Includo pela Lei n 11.466, de 2007). Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. o Para o STF, o juiz apenas pode reduzir a pena com base neste princpio, no podendo deixar de aplicar uma pena e aplicar outra mais severa. Serve apenas como um alerta ao legislador. Princpio da Pessoalidade o CF Art.5, XLV: Nenhuma pena passar da pessoa do condenado. o Este princpio absoluto? 1 corrente o princpio da pessoalidade no absoluto, sendo excepcionado pela prpria CF que permite a transmisso aos sucessores da pena de confisco. (Flvio Monteiro de Barros) 2 corrente (majoritria) o princpio da pessoalidade absoluto no admitindo excees. O confisco referido no art.5, XLV da CF/88 no pena, mas sim efeito da condenao (LFG, Mirabete, etc). o O princpio da pessoalidade est previsto no Art. 5, 3 da Conveno Interamericana de direitos humanos (que no tolera nenhuma exceo): 3. A pena no pode passar da pessoa do delinqente. OBS: H doutrina que utiliza tal princpio responsabilidade penal de pessoa jurdica. que negar a

Princpio da Vedao do Bis in idem (ne bis in idem) o Possui trs significados: o a) processual: ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo crime. o b) material: ningum pode ser condenado pela segunda vez em razo do mesmo fato. o c) execucional: ningum pode ser executado duas vezes por condenaes relacionadas com o mesmo fato. o A agravante da reincidncia recepcionada pela CF/88? (art. 61, I, CP) foi

21 1 corrente fere o princpio do ne bis in idem, pois o juiz est considerando duas vezes o mesmo fato em prejuzo do agente. 2 corrente (STJ) o fato de o reincidente ser punido mais severamente do que o primrio no viola a CF nem a garantia da vedao do bis in idem, pois visa to somente reconhecer maior reprovabilidade na conduta daquele que contumaz violador da lei penal (princpio da individualizao da pena).

______________________________________________________________________ Aula 3 (11 de fevereiro de 2009) Princpio da Legalidade No basta uma legalidade formal (obedincia aos trmites procedimentais lei vigente), havendo que existir uma legalidade material (obedincia as garantias impostas pela CF e tratados de direitos humanos lei vlida). o Legalidade formal faz da lei vigente. o Legalidade material faz da lei vlida. Para o STF, a lei do regime integralmente fechado vigente, porm invlida. Por ferir o princpio da isonomia, princpio da razoabilidade, princpio da humanidade, princpio da individualizao das penas, etc. Quais so as formas de se questionar a validade de uma lei?

Controle Controle Difuso Controle Difuso Controle de Concentrado Abstrativizado Convencionalidade Por meio de Por meio de Por meio de Controla a aes diretas aes indiretas aes indiretas validade da le (ADI, ADC, etc). (HC, recursos (HC, recursos em quando o em geral, etc). geral, etc). Tratado A lei Internacional de A lei, antes A lei, antes de questionada Direitos diretamente no de chegar no chegar no STF, Humanos STF. STF, passa passa pelos apenas pelos TJ/TRF, TJ/TRF, STJ. O STF analisa supralegal. STJ. O STF analisa a lei em abstrato. sempre O STF a lei em abstrato. A deciso tem feito de forma analisa o caso A deciso tem efeitos erga difusa. concreto. omnes. efeitos erga A deciso omnes.

22 tem efeitos Chega ao STF inter partes. difuso, mas analisado em abstrato. Ex: regimes integralmente fechados. Freddie Didier LEI PENAL NO TEMPO Quando, no tempo, o crime se considera praticado? 1) Teoria da atividade: considera-se praticado o crime no momento da conduta. 2) Teoria do resultado: considera-se praticado o crime no momento do resultado. 3) Teoria mista ou da ubiqidade: considera-se praticado o crime no momento da conduta ou do resultado. O CP no art. 4 adotou a teoria da atividade:
Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado

Aplicaes prticas do art. 4 do CP (teoria da atividade): o Determinar a imputabilidade ou inimputabilidade do agente. Ex: conduta realizada quando o agente tinha 17 anos e a vtima falece quando o agente j tinha 18 anos. o Anlise da idade da vtima para efeito de aplicao de aumento de pena (Art. 121, 4 do CP) Ex: conduta realizada quando a vtima tinha menos de 14 anos (incide o aumento) ou a vtima tinha menos de 60 anos (no incide o aumento); o resultado morte acontece apenas quando a vtima tinha mais de 14 anos ou mais de 60 anos.
4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos.

o Sucesso de leis penais no tempo:

23 Em regra, aplica-se a lei vigente no momento em que a conduta praticada. Se a lei posterior (do momento da sentena) for mais benfica ser retroativa.

SUCESSO DE LEIS PENAIS NO TEMPO Quando h uma efetiva sucesso de leis penais, surge o conflito de leis penais no tempo. Como decorrncia do princpio da legalidade, aplica-se, em regra, a lei vigente ao tempo da realizao do fato criminoso (tempus regit actum). Contudo, esta mesma regra (da irretroatividade) cede diante de alguns casos, excees fundamentadas em razes polticosociais. Situaes: o 1) Quando da realizao do fato no h lei em momento posterior lei A incrimina o fato: a lei A irretroativa (art. 1 CP)
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

2) Quando da realizao do fato existia a lei A com condenao de 2 a 4 anos em momento posterior surge a lei B aumentando a pena para de 3 a 8 anos: a lei B irretroativa (art. 1 CP). 3) quando da realizao do fato existia a lei A com pena de 2 a 4 anos em momento posterior a lei A abolida (art. 2 CP).
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.

4) quando da realizao do fato existia a lei A com pena de 2 a 4 anos em momento posterior surge a lei B com pena de 1 a 2 anos: a lei B retroage (art. 2, pargrafo nico do CP)
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado.

QUADRO ESQUEMTICO Realizao do Fato Momento Posterior

24 No h lei Lei A: pena de 2 a 4 anos. Lei A: pena de 2 a 4 anos. Lei A: pena de 2 a 4 anos. Lei A incriminadora (art. 1 do CP) Lei B: pena de 3 a 8 anos. Irretroativa (art. 1 do CP) Lei A abolida. A lei abolicionista retroativa. (art. 2 do CP) Lei B: pena de 1 a 2 anos. A lei B retroativa. (art. 2, pargrafo nico do CP)

Abolitio criminis (art. 2 do CP) Conceito o hiptese de supresso da figura criminosa. Natureza jurdica: o 1 corrente: causa extintiva da tipicidade e como conseqncia da punibilidade. o 2 corrente: ela causa extintiva da punibilidade (adotada pelo CP art. 107, III)
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;

o H doutrina que critica esta posio do CP, pois quando ocorre a abolitio criminis o crime deixa de existir e no apenas a sua punibilidade (Flvio Monteiro de Barros e Anbal Bruno).

Lei abolicionista no respeita a coisa julgada (art. 2 CP)

Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.

OBS: A expresso ...cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria do art. 2 do CP foi recepcionada pela CF/88 (art. 5 XXXVI)?
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

O art. 2 do CP foi recepcionado pela CF, no infringindo o art. 5, XXXVI, pois o mandamento constitucional tutela a garantia

25 individual do cidado e no o direito de punir do estado (pode ser usado para beneficiar o cidado, mas no prejudicar o cidado). Lei abolicionista pode retroagir na vacatio legis? o 1 corrente: no, pois lei na vacatio legis no tem eficcia jurdica ou social (prevalece no Brasil). o 2 corrente: pode, pois considerando a finalidade da vacatio legis, possvel aplicar a lei ainda no vigente queles que demonstrarem conhec-la. OBS: esta discusso foi levantada na ocasio da criao da nova lei de drogas. E se o crime praticado em continuidade delitiva? o Conceito de Continuidade delitiva a reiterao de crimes no mesmo: Contexto temporal Contexto espacial Modus operandi (maneira de execuo) o Neste caso, para o art. 71 do CP h um nico crime (fico jurdica). Ex: 5 furtos, nas mesmas circunstncias de tempo, local e execuo.
Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.

1 corrente: aplica-se a lei mais benfica ( in dbio pro ru); 2 corrente: se o crime nico, considera-se praticado tanto no primeiro quanto no ltimo momento. Assim, deve-se aplicar sempre a ltima lei, a lei vigente na cessao da continuidade, ainda que mais gravosa (prevalece no Brasil)
Smula 711 (STF): A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA.

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possvel combinao de leis? Tempo do crime Lei A Pena: 2 a 4 anos Multa: 10 a 30 dias-multa Tempo da sentena Lei B Pena: 3 a 8 anos Multa: 10 a 20 dias-multa

1 corrente: no pode combinar leis, pois assim agindo o juiz estar legislando, criando uma terceira lei (lex tertia) Nelson Hungria. o Prevalece na doutrina clssica, no STF e no STJ. 2 corrente: pode. Se o juiz pode o mais (ignorar uma lei no todo), ele pode o menos (ignorar uma lei em parte). o Prevalece na doutrina moderna. 3 corrente: o juiz no pode combinar devendo o ru escolher a lei a ser aplicada. o H um julgado no STJ.

OBS: O STF e o STJ esto abandonando a 1 corrente e esto migrando para a 2 corrente (combinao de leis). Casos em que o STF aceitou a combinao de leis:

lei 6.368/76 Art. 14: associao para trfico. Pena: 3 a 10 anos

lei 8.072/90 o Art. 288 CP: Quadrilha ou bando quando visar trfico. Pena: 3 a 6 anos O STF determinou que fosse aplicada a pena da segunda lei para casos de associao para o trfico.

lei 6.368/76 Traficante: pena de 3 a 15 anos.

lei 11.343/06 Traficante: pena de 5 a 15 anos. Reduo de 1/6 a 2/3. O STF e STJ, admitindo a combinao de leis, combinaram a pena da 6.368 com a reduo de pena da 11.343. Depois do trnsito em julgado quem aplica a lei mais benfica? Prova objetiva: juiz da execuo Prova discursiva: depende.

27 Se for caso de aplicao meramente matemtica: juiz da execuo (smula 611 STF) Ex. diminuio de pena em razo da idade do agente.
Smula 611 (STF): TRANSITADA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, COMPETE AO JUZO DAS EXECUES A APLICAO DE LEI MAIS BENIGNA.

Se a reduo conduzir a juzo de valor: reviso criminal Ex. diminuio pena em razo do pequeno prejuzo para a vtima.

A alterao do complemento de uma norma penal em branco retroage ou no retroage? o Quando o complemento da norma penal em branco tambm for lei, a sua alterao benfica sempre retroagir. o Contudo, quando o seu complemento for norma infralegal, o decisivo saber se a alterao da norma extrapenal (ex. portaria) implica, ou no, supresso do carter ilcito do fato. Se implicar supresso do carter ilcito (ex. retirada de uma substancia da portaria da DIMED) retroage; se implicar mera atualizao (ex. tabela de preos imposta pelo governo) no retroage. Francisco de Assis Toledo

QUADRO ESQUEMTICO Norma Penal em Branco Complemento Normativo Complementos Lei (Homognea) Diferente de lei (Heterognea) Se o complemento for mais Ex: portaria. benfico, retroage (sempre). Se o complemento apenas atualizar, no retroage. Se o complemento for descriminalizante, retroage. A sentena condenatria, com a abolitio criminis deixa de ser ttulo executivo judicial? o Desaparecem apenas os efeitos penais da condenao, os efeitos extrapenais (civis, administrativos) da condenao so mantidos. Ex: perda de cargo, responsabilidade civil.

ULTRA-ATIVIDADE DAS LEIS PENAIS TEMPORRIAS E EXCEPCIONAIS (art. 3 CP)

28 Lei temporria: aquela que tem prefixado no seu texto o tempo de sua vigncia.

Lei Temporria 01/01/09---------------------------------------------------------------01/07/09 Lei excepcional: a que atende a transitrias necessidades estatais (ex. guerra, calamidades, epidemias, etc.) e perduram enquanto perdurar o estado de emergncia. Lei Excepcional 01/01/09 _____________________________calamidade_____________________________ OBS: as leis temporrias e excepcionais so ultra-ativas. O art. 3 do CP foi recepcionado pela CF/88 (art. 5, XL)?
CP, Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia. CF/88, art. 5, XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;

1 corrente: Para Zafaroni e Maurcio Antnio Ribeiro Lopes, o art. 3 do CP no foi recepcionado pelo art. 5, XL da CF, pois a lei maior no traz qualquer exceo autorizando ultraatividade malfica. 2 corrente: a lei nova no revoga a anterior, pois no trata exatamente da mesma matria, do mesmo fato tpico. No h, portanto, conflito de leis penais no tempo. Por isso que o art. 3 do CP foi recepcionado pela CF/88 (corrente adotada pela maioria, entre eles LFG).

Qual a diferena da abolitio criminis e do princpio da continuidade normativo tpica? Abolitio criminis o H uma revogao formal e uma revogao do contedo criminoso (supresso da figura criminosa); o A inteno do legislador no mais considerar o fato como criminoso.

29 Ex. os art. 217 e 240 (seduo e adultrio) foram abolidos e seu contedo no est em mais nenhum tipo penal.

Princpio da continuidade normativo tpica o H uma revogao formal, porm mantendo criminoso o contedo. hiptese de permanncia do contedo normativo como tpico. o A inteno do legislador manter o carter criminoso do fato (s altera a roupagem). Ex: o rapto violento que estava no art. 219 foi transferido para o art. 148, 1, V.
Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: Pena - recluso, de um a trs anos. 1 - A pena de recluso, de dois a cinco anos: V - se o crime praticado com fins libidinosos.

LEI PENAL NO ESPAO Sabendo que um fato punvel, pode, eventualmente, atingir os interesses de dois ou mais estados igualmente soberanos, o estudo da lei penal no espao visa descobrir qual o mbito territorial de aplicao da lei penal brasileira, bem como de que forma o Brasil se relaciona com outros pases em matria penal. Princpios aplicveis: 1) Princpio da territorialidade: aplica-se a lei penal do local do crime (no importando a nacionalidade dos sujeitos ou do bem jurdico). 2) Princpio da nacionalidade ativa: aplica-se a lei da nacionalidade do sujeito ativo (no importando nacionalidade da vtima ou do bem jurdico ou local do crime). 3) Princpio da nacionalidade passiva: aplica-se a lei da nacionalidade do agente somente quando atingir vtima ou bem jurdico da mesma nacionalidade, ou seja, concidado (no importando o local do crime). 4) Princpio da defesa ou real: aplica-se a lei da nacionalidade da vtima ou do bem jurdico (no importando a nacionalidade do agente ou local do crime).

30 5) Princpio da justia penal internacional: o agente fica sujeito lei do pas onde for encontrado (no importando a nacionalidade dos sujeitos ou local do crime). 6) Princpio da representao (da subsidiariedade ou da bandeira): a lei penal nacional aplica-se aos crimes praticados em aeronaves e embarcaes privadas, quando no estrangeiro e a no sejam julgados.

O Brasil adotou, como regra, o princpio da territorialidade temperada pela intraterritorialidade (art. 5 CP).
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional.

Territorialidade temperada: ...sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional....

QUADRO ESQUEMTICO TERRITORIALIDADE EXTRATERRITORIALIDADE Fato ocorre no Fato ocorre no Brasil estrangeiro Lei aplicvel: Lei aplicvel: brasileira brasileira Art. 5 do CP Art. 7 do CP

INTRATERRITORALIDAE Fato ocorre no Bra Lei aplicv estrangeira Ex: Imunida Diplomtica, TPI

A lei brasileira aplica-se aos fatos aplicados no territrio nacional. O que vem a ser territrio nacional? (art. 5, 1 e 2 do CP)
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.

o Territrio nacional= territrio fsico + territrio jurdico (por extenso ou equiparao ou fico)

31 Aeronaves ou embarcao pblicas a servio do governo brasileiro so considerados extenso do territrio brasileiro. Aeronaves ou embarcao mercantes ou privadas s so consideradas extenso do territrio brasileiro se em alto-mar ou espao areo correspondente ao alto-mar. Em face do princpio da reciprocidade (art. 5, 2, CP), o mesmo tratamento dado s embarcaes ou aeronaves estrangeiras em territrio nacional.

OBS: Embaixada no extenso territorial do pas que representa. Ela apenas inviolvel. ______________________________________________________________________ Aula 4 (27 de fevereiro de 2009) Trs Problemas criados por Basileu Garcia: Embarcao privada brasileira afunda em alto-mar. Sobre os destroos da embarcao, um italiano mata um argentino. A lei brasileira a competente, pois sobre os destroos do navio ainda vigem a lei brasileira (continua-se a ostentar a sua bandeira). Embarcaes privadas brasileira e holandesa colidem em altomar. Os sobreviventes construram uma jangada dos destroos dos dois navios. Sobre esta jangada um americano mata um argentino. Neste caso de pequena embarcao construda com destroos de navios de nacionalidades diferentes a lei no fixa soluo. A doutrina adota para o caso a lei do sujeito ativo (princpio da nacionalidade ativa neste caso lei dos EUA). Um navio pblico colombiano est atracado no litoral brasileiro. Se um marinheiro sai deste navio e mata algum no territrio brasileiro, duas possibilidades se abrem: o Se o tripulante desceu terra a servio de seu pas: aplica-se a lei estrangeira. o Se desceu a terra por motivos particulares: aplica-se a lei brasileira. (art. 5, 2 do CP)
Art. 5, 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil

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CONFLITO DA LEI PENAL NO ESPAO Princpio da Territorialidade Aplica-se a lei brasileira ao crime praticado no territrio nacional. Territrio nacional = espao fsico + espao jurdico. Lugar do crime? LUGAR DO CRIME Teoria da Atividade o Lugar do crime o lugar da conduta. Teoria do Resultado o Lugar do crime o lugar da consumao. Teoria da Ubiqidade (mista) o Lugar do crime tanto o lugar da conduta quanto o lugar do resultado (ou consumao). o Adotada pelo art. 6 do CP brasileiro.
Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.

OBS: Se no Brasil s ocorre mero planejamento ou meros atos preparatrios no se configura o lugar do crime. Assim, para configurar-se local do crime necessrio que tenha havido o incio da execuo. OBS: Nelson Hungria fala que basta a execuo do crime pincelar no territrio brasileiro que ser aplicada a lei brasileira. (esta viso excetuada pela Passagem Inocente. Hoje amplamente aplicada a chamada passagem inocente: quando o navio passa pelo territrio nacional apenas como passagem necessria para chegar ao seu destino (no nosso territrio no atracar) no se aplica a lei brasileira. A passagem inocente est prevista na Conveno de Direito do Mar (Montego Bay, 1982), nos arts. 17 a 28, e s se refere a navios. Mas a doutrina a estende a aeronaves, pois no v razo para tratar desigualmente situaes iguais.
ARTIGO 27 Jurisdio penal a bordo de navio estrangeiro 1. A jurisdio penal do Estado costeiro no ser exercida a bordo de navio estrangeiro que passe pelo mar territorial com o fim de deter qualquer pessoa ou de realizar qualquer investigao, com relao infrao criminal cometida a bordo

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desse navio durante a sua passagem, salvo nos seguintes casos: a) se a infrao criminal tiver conseqncias para o Estado costeiro; b) se a infrao criminal for de tal natureza que possa perturbar a paz do pas ou a ordem no mar territorial; c) se a assistncia das autoridades locais tiver sido solicitada pelo capito do navio ou pelo representante diplomtico ou funcionrio consular do Estado de bandeira; ou d) se essas medidas forem necessrias para a represso do trfico ilcito de estupefacientes ou de substncias psicotrpicas. (...) 5. Salvo em caso de aplicao das disposies da Parte XII ou de infrao s leis e regulamentos adotados de conformidade com a Parte V o Estado costeiro no poder tomar qualquer medida a bordo de um navio estrangeiro que passe pelo seu mar territorial, para a deteno de uma pessoa ou para proceder a investigaes relacionadas com qualquer infrao de carter penal que tenha sido cometida antes do navio ter entrado no seu mar territorial, se esse navio, procedente de um porto estrangeiro, se encontrar s de passagem pelo mar territorial sem entrar nas guas interiores.

Crimes distncia (Crimes de espao mximo) O fato percorre territrios de pases igualmente soberanos. Gera conflito internacional de jurisdio. Aplica-se a teoria da ubiqidade (art. 6 CP)
o Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.

Crimes Plurilocais: O fato percorre territrios do mesmo pas soberano. Gera conflito interno de competncia. Aplica-se a teoria do resultado (art. 70 CPP)
o Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo. 1 Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo. 2 Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado. 3 Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.

34 OBS: no caso da lei 9.099/95, aplica-se a teoria da atividade EXTRATERITORIALIDADE DA LEI PENAL (art. 7 CP) 1) Princpio da Territorialidade art. 5 (regra geral) 2) Princpio da Nacionalidade Ativa 3) Princpio da Nacionalidade Passiva (no foi adotado pelo CP brasileiro) 4) Princpio da Defesa 5) Princpio da Justia Penal Universal 6) Princpio da Representao OBS: 2,3,4,5,6 so extraterritorialidade. princpios que fundamentam a

Extraterritorialidade Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia.

Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica (Princpio da Defesa); b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa

35 pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico (Princpio da Defesa); c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio (Princpio da Defesa); d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; 3 correntes (em ordem de aceitao atual): o Princpio da Justia Penal Universal (o Brasil de obrigou por tratado); o Princpio da Defesa (somente quando envolve o Brasil); o Princpio da Nacionalidade Ativa (est errado, pois esta alnea abrange agente brasileiro ou domiciliado no Brasil). II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; (Princpio da Justia Penal Universal) b) praticados por brasileiro; (Princpio da Nacionalidade Ativa) c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. (Princpio da Representao) 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. Casos de Extraterritorialidade Incondicionada o No importa se o agente j foi condenado no estrangeiro. 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: (requisitos cumulativos, ou seja, faltando um deles a lei penal no pode sair do Brasil) So os casos de Extraterritorialidade Condicionada o A lei brasileira para ser aplicada no estrangeiro depende de condies.

a) entrar o agente no territrio nacional; No significa permanecer no territrio nacional, apenas bastando para o preenchimento desta condio que o agente toque no territrio nacional, mesmo que no segundo seguinte saia do territrio. Para a doutrina uma condio de procedibilidade, ou seja, sem a prova dessa condio o juiz no pode aceitar a denncia ou queixa (tem a mesma natureza da Requisio do Ministro da Justia). b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; a chamada dupla tipicidade. condio objetiva de punibilidade (no impede o processo, mas se ausente absolvio).

36 Ex: bigamia em pases islmicos no punvel no Brasil, pois nestes pases esta conduta no se configura crime.

c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; apenas uma referncia, no se est falando de extradio. condio objetiva de punibilidade (no impede o processo, mas se ausente absolvio). Ex: homicdio pode extraditar. d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; condio objetiva de punibilidade (no impede o processo, mas se ausente absolvio). e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. condio objetiva de punibilidade (no impede o processo, mas se ausente absolvio). o Ex: se j prescreveu no outro pas, o Brasil no pode punir mais o fato. Resumo do Art. 7, 2 a) Condio de Procedibilidade b), c), d) e e) Condies Objetivas de Punibilidade o no impedem o processo, mas, se ausentes, deve dar-se a absolvio. 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia. So os casos de Extraterritorialidade Hipercondicionada o A lei brasileira para ser aplicada tem de preencher as condies dos 2 e 3.

OBS: o art. 7, I, a s se aplica nos casos de crime contra a vida ou contra a liberdade do presidente. Desta forma, no caso de latrocnio (roubo seguido de morte crime contra o patrimnio e no contra a vida) aplica-se o art. 7, I, c (crime contra a administrao pblica, por quem est a seu servio).
Smula 603 do STF: A COMPETNCIA PARA O PROCESSO E JULGAMENTO DE LATROCNIO DO JUIZ SINGULAR E NO DO TRIBUNAL DO JRI.

37 OBS: Por enquanto o princpio da nacionalidade passiva foi o nico princpio que o Brasil ainda no adotou. Todavia, Flvio Monteiro de Barros e LFG dizem que o art. 7, 3 do CP adotou o princpio da nacionalidade passiva. Entretanto, a maioria da doutrina afirma que o princpio adotado o da defesa, pois para configurar-se o princpio da nacionalidade passiva preciso que seja crime cometido por brasileiro contra brasileiro e, no caso o art. 7, 3 s pune o crime se for cometido por estrangeiro contra brasileiro. *Um brasileiro, nos EUA, mata um argentino. Logo depois entra no territrio brasileiro. Nos EUA ele no foi processado. Crime praticado por brasileiro com todas as condies preenchidas: o Entrou no territrio brasileiro (art. 7, II, a) o Matou uma pessoa: crime punvel nos EUA e no Brasil (art. 7, II, b) e permite-se a extradio por este crime (art. 7, II, c) o No foi processado : no foi absolvido ou cumpriu pena no estrangeiro (art. 7, II, d), nem foi perdoado no estrangeiro ou foi extinta a punibilidade pela lei mais favorvel, estrangeira ou brasileira (art. 7, II, e). Neste caso, de quem a competncia para o processo e julgamento? o Em regra, justia estadual (para ser da competncia da Justia Federal preciso estar presentes os requisitos do art. 109 da CRFB/88).
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;

38
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas. 1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. 4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.

Neste caso, qual o territrio (comarca) competente? o 1) a capital do estado onde ele mora ou morou. o 2) Se no mora e nunca morou no Brasil competente a capital da repblica (art. 88 CPP).
Art. 88. No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro, ser competente o juzo da Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser competente o juzo da Capital da Repblica.

*Princpio da vedao do bis in idem e Extraterritorialidade:

39 Processual: ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo fato. Na extraterritorialidade incondicionada o agente pode ser processado novamente. Material: ningum pode ser condenado duas vezes pelo mesmo fato. Na extraterritorialidade incondicionada o agente pode ser condenado novamente. Execucional: ningum pode ser executado duas vezes por condenaes relacionadas ao mesmo fato. Na extraterritorialidade incondicionada o agente pode ser executado novamente.

OBS: Por tudo acima, a extraterritorialidade incondicionada exceo ao ne bis in idem. OBS: Francisco de Assis Toledo afirma que o art. 8 do CP evita o bis in idem. Entretanto, Sanches afirma que o art. 8 do CP apenas atenua o ne bis in idem, mas no o evita (pois apenas compensa as sanes penais).
Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.

Ex1: No estrangeiro: pena privativa de liberdade de 10 anos. No Brasil pena privativa de liberdade de 20 anos. Computam-se os 10 anos j cumpridos e agora precisa cumprir apenas os 10 restantes. Ex2: Se forem penas de natureza diversa, atenua a privativa de liberdade devida (no estrangeiro, pena de multa e no Brasil pena privativa de liberdade de 10 anos).

VALIDADE DA LEI PENAL EM RELAO S PESSOAS A lei penal se aplica a todos, nacionais ou estrangeiros, por igual, no existindo privilgios pessoais (art. 5, CRFB/88). H, no entanto, pessoas que em virtude das suas funes ou em razo de regras internacionais gozam de imunidades. Longe de uma garantia pessoal, trata-se de necessria prerrogativa funcional, proteo ao cargo ou funo desempenhada pelo seu titular. PRERROGATIVA Conjunto de precaues que rodeiam a funo e que servem para o exerccio desta. objetiva e deriva da lei.

PRIVILGIO Exceo da lei comum deduzida da situao de superioridade das pessoas que a desfrutam. subjetivo e anterior lei.

40 Tem uma essncia pessoal. poder frente lei. ordens Anexo qualidade do rgo. conduto para que a lei se cumpra. Aristocracia das governamentais. instituies

Aristocracia sociais.

das

OBS: errado falar em foro privilegiado. O certo foro por prerrogativa de funo. IMUNIDADE DIPLOMTICA So imunidades de direito pblico internacional de que gozam: a) Os Chefes de Governo ou de Estado estrangeiro, sua famlia e membros de sua comitiva; b) Embaixador e sua famlia; c) Funcionrios do corpo diplomtico e sua famlia; d) Funcionrios das organizaes internacionais quando em servio. *Estes personagens desfrutam de imunidade absoluta. No importa o crime. Comum ou no desfrutam de imunidade. *Agente consular tem imunidade diplomtica, mas limitada aos crimes propter oficium (em razo da funo), pois exerce apenas atividades administrativas. Natureza jurdica: 1 corrente: causa pessoal de iseno de pena o Corrente majoritria. 2 corrente: causa impeditiva da punibilidade o Corrente minoritria (ex: LFG).

Aplicao prtica: O diplomata deve obedincia lei brasileira (generalidade). Porm se ele a desobedecer no sofrer as conseqncias jurdicas da lei do Brasil, sofrendo as conseqncias jurdicas da lei de seu pas de origem.

41 *O diplomata pode renunciar a imunidade? O diplomata no pode renunciar a imunidade (pois a prerrogativa da imunidade do cargo). Porm o pas de origem pode renunciar a imunidade dele, devendo a retirada ser sempre expressa. o Ex: diplomata escandinavo bbado que atropelou uma pessoa nos EUA.

OBS: A imunidade diplomtica no impede a investigao policial, principalmente para preservar flagrante, para preservar a materialidade do delito. OBS: Embaixada no extenso do territrio que representa, mas inviolvel. IMUNIDADE PARLAMENTAR a) Material Sinnimos: Absoluta Real Substancial Inviolabilidade Indenidade (Zaffaroni) b) Formal (ou relativa) 1 Imunidade Parlamentar Absoluta (art. 53 da CRFB/88)
Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos.

s inviolabilidades civil e penal, o STF acrescentou 2 novas imunidades: Administrativa Poltica 1.1. Natureza jurdica: 1 corrente (Pontes de Miranda) causa excludente do crime; 2 corrente (Basileu Garcia) causa que se ope formao do crime; 3 corrente (Anbal Bruno) causa pessoal de excluso de pena; 4 corrente (Magalhes Noronha) causa de irresponsabilidade;

42 5 corrente (Frederico Marques) causa de incapacidade pessoal penal por razes polticas; 6 corrente (STF) atipicidade. o Conseqncia jurdica: para o STF, como o fato no tpico, esta imunidade parlamentar absoluta se estende aos co-autores e partcipes.

OBS: A smula 245 no foi cancelada. Apenas no mais imunidade absoluta, somente se aplicando imunidade relativa.
Smula 245 do STF: A IMUNIDADE PARLAMENTAR NO SE ESTENDE AO CORU SEM ESSA PRERROGATIVA.

1.2. Quais os limites da imunidade absoluta? Exige nexo funcional. Ou seja, fato praticado no exerccio ou em razo das funes. Palavra desonrosa proferida nas dependncias do Congresso o nexo funcional presumido. Palavra desonrosa proferida fora do Congresso mantm a imunidade, porm no mais se presume o nexo funcional (este tem que ser comprovado).

2 Imunidade Parlamentar Relativa (Formal) 2.1. Quanto ao foro Previso Legal: art. 53, 1, CRFB/88
1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal.

OBS: aps o trmino do mandado, os processos que por ventura tramitem contra parlamentar federal no STF (os quais se anteriores diplomao, desde a diplomao, devem subir para o STF), devem descer para o primeiro grau , pois a imunidade parlamentar relativa uma prerrogativa relativa ao cargo (o qual no possui mais aps o trmino do mandato) e no um privilgio. Por isso que a smula 394 do STF foi cancelada.
Smula 394 do STF: COMETIDO O CRIME DURANTE O EXERCCIO FUNCIONAL, PREVALECE A COMPETNCIA ESPECIAL POR PRERROGATIVA DE FUNO, AINDA QUE O INQURITO OU A AO PENAL SEJAM INICIADOS APS A CESSAO DAQUELE EXERCCIO (CANCELADA).

2.2. Quanto priso

43 Previso legal: art. 53, 2, CRFB/88

2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso.

Quem resolve pela priso a casa respectiva e a anlise poltica (convenincia e oportunidade) e no uma anlise jurdica da priso. Regra: o parlamentar insuscetvel de priso provisria (mas cabe priso definitiva, consoante o entendimento do STF). Exceo: admite flagrante quando o crime inafianvel. o Ex: racismo, trfico de entorpecentes, crimes hediondos. que os parlamentares so

OBS: A jurisprudncia entende insuscetveis de priso civil.

2.3. Quanto ao processo Previso Legal: art. 53, 3, 4, 5 CRFB/88

3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.

EC 35/2001 ANTES DEPOIS Abrangia qualquer crime Abrange qualquer crime praticado antes ou depois praticado aps a da diplomao. diplomao. O STF, para o processo iniciar-se, dependia de autorizao da casa respectiva. Enquanto no autorizado a prescrio no corria (ficava suspensa). O STF no depende mais de autorizao para iniciar o processo, porm a casa respectiva pode sustar seu andamento. Suspenso o processo no corre a prescrio.

*A imunidade suspende o processo, mas no impede a investigao. Os parlamentares podem ser investigados.

44 2.4. Imunidade quanto testemunha Previso legal: art. 53, 6 da CRFB/88

6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes.

*A prerrogativa do art. 221 do CPP permanece se os parlamentares so investigados? No. S se aplica se forem testemunhas. Se forem investigados tem que ir na hora, local e data em que foram intimados. o Ex: ex-deputado Luis Estevo. *As imunidades parlamentares permanecem no estado de stio? Sim, conforme o art. 53, 8 da CRFB/88.
8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.

*Parlamentar que se licencia para exercer cargo no executivo mantm a imunidade? No mantm a imunidade, pois a imunidade prerrogativa do cargo de parlamentar (por isso a smula 4 do STF foi cancelada).
Smula 4 do STF: NO PERDE A IMUNIDADE PARLAMENTAR O CONGRESSISTA NOMEADO MINISTRO DE ESTADO (CANCELADA).

*Deputados estaduais tm as mesmas imunidades dos deputados federais? Sim, em virtude do Princpio da simetria os deputados estaduais tm as mesmas imunidades dos parlamentares federais (CRFB/88, art. 27, 1).
1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- s-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas.

Pela razo acima, isso a smula 3 do STF est superada.

Smula 3 do STF: A IMUNIDADE CONCEDIDA A DEPUTADOS ESTADUAIS RESTRITA JUSTIA DO ESTADO (SUPERADA).

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OBS1: Vereadores no tem imunidade relativa. OBS2: a Constituio Estadual pode estabelecer foro especial para os vereadores. Ex: Constituio do Estado do Rio de Janeiro. *Julgamento dos Crimes contra a vida cometidos por parlamentar: a) No caso de parlamentar federal (Deputado Federal e Senador) A regra geral para o julgamento dos crimes contra a vida indica a competncia do Jri (art. 5, XXXVIII, d da CRFB/88), mas a prpria CRFB/88 a excepciona quando em seu art. 53, 1 prev a competncia do STF para julgar todos os crimes cometidos por Deputados e Senadores. H uma exceo da CRFB/88 feita por ela mesma.
Art. 5, XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. 1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal

b) No caso de parlamentar estadual (Deputado Estadual) A regra geral para o julgamento dos crimes contra a vida indica a competncia do Jri (art. 5, XXXVIII, d da CRFB/88), mas a prpria CRFB/88 a excepciona quando em seu art. 27, 1 prev a aplicao das mesmas regras de imunidade e inviolabilidade dos parlamentares federais para os parlamentares estaduais. Novamente h uma exceo da CRFB/88 feita por ela mesma.

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1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- s-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas.

c) No caso de parlamentar municipal (Vereador), em Estado-membro que haja expressa disposio na Constituio Estadual acerca do foro especial. A regra geral constitucional para o julgamento dos crimes contra a vida indica a competncia do Jri (art. 5, XXXVIII, d da CRFB/88) no pode ser afastada por regra criada por Constituio Estadual (poder constituinte derivado decorrente). Permanece a competncia do Jri para o julgamento dos Vereadores. Esta questo deu origem smula 721 do STF.
Smula 721 do STF: A COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DO TRIBUNAL DO JRI PREVALECE SOBRE O FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO ESTABELECIDO EXCLUSIVAMENTE PELA CONSTITUIO ESTADUAL. _____________________________________________________________________________________

Prof. Luiz Flvio Gomes

Aula 5 (05 de maro de 2009) Conceito de crime: 1 corrente: fato tpico e antijurdico. o Dois requisitos o Damsio, Capez, Mirabete. 2 corrente: fato tpico, antijurdico e culpvel. o Trs requisitos o Cezar Bittencourt, Rogrio Greco. 3 corrente: fato tpico, antijurdico, culpvel e punvel. o Quatro requisitos. o Punibilidade: ameaa de pena. Crime ameaado de pena fato punvel. Um crime sem pena para o Direito Penal no nada. 4 corrente: ao tpica, antijurdica, culpvel e punvel. o Cinco requisitos Ao como requisito autnomo. o Marinutti.

47 5 corrente: fato formal e materialmente tpico e antijurdico. o Dois requisitos. o Materialmente: Roxin, Zaffaroni, LFG. o Neste conceito de LFG foi adicionado o aspecto material aos conceitos clssicos. Punibilidade a ameaa de pena, ou seja, no existe crime sem ameaa de pena. Dentro do ponto de vista material, pode-se adotar qualquer um desses conceitos de crime (Crime do ponto de vista material): o Ofensa a um direito subjetivo. o Ofensa a um bem. o Ofensa a valores ticos (Welzel). o Ofensa norma (Jakobs). o Ofensa a um bem juridicamente relevante. LFG diz que essa a melhor. Linha do Tempo do Fato Tpico

CAUSALISMO Perodo Histrico: final do sc. XX. Autores: Von Liszt, Beling (Beling desenvolveu a teoria da tipicidade em 1906) Fato tpico: objetivo e valorativamente neutro. Para Beling, fato tpico a descrio abstrata de um crime. 1 dimenso Requisitos do fato tpico (objetivos): a) Conduta humana voluntria o Ex: facada. b) Resultado naturalstico (s nos crimes materiais). o Ex: morte. c) Nexo de causalidade. o Ex: nexo entre a facada e o morte. Adequao tpica. o a subsuno do fato lei. *No causalismo no se trabalhava com valores. A noo de valor era absolutamente desconhecida.

NEOKANTISMO o retorno da filosofia de valores de Kant (no existe Direito sem valores, pois tudo objeto de valorao). o Inspirou Miguel Reale (Teoria Tridimensional do Direito). o Nada no Direito seria neutro. Perodo Histrico: 1900-1930 Autores: Mezger (mais importante), Nelson Hungria, Gustav Radbruch Fato Tpico: objetivo e valorativo. o Tipo o fato valorado negativamente pelo legislador. o 1 dimenso o

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Requisitos do fato tpico (objetivos): o a) Conduta humana voluntria o b) Resultado naturalstico (s nos crimes materiais). Ex: morte. o c) Nexo de causalidade. o d) Adequao tpica. OBS: Os requisitos so idnticos ao do causalismo, mas os neokantistas atribuem valor aos requisitos, pois quando o legislador elege uma determinada conduta para descrever como crime porque ele a valorou. o Ex: Entendeu que matar algum era valorativamente negativo. OBS: nesse perodo histrico que se trata com o conceito de dolo como conscincia do fato e conscincia da ilicitude. *A essncia da diferena entre a o causalismo e o neokantismo que este valorativo. o Ex. da diferena: Dolo. o No causalismo, mero vinculo subjetivo do agente com o fato. o No neokantismo tem 2 requisitos: 1) conscincia do fato; 2) conscincia da ilicitude o OBS: o dolus malus, pois o agente tem conscincia da ilicitude da sua conduta.

*Crtica ao finalismo: como poderia o povo ter conhecimento sobre a ilicitude do fato se ele no tem conhecimento sobre o direito? Resposta: Teoria da valorao paralela na esfera do profano (criada por Mezger). o Profano o leigo, ou seja, o que no estudou direito penal. No se exige de um leigo que ele tenha conscincia da ilicitude, mas sim uma conscincia da esfera que ele entende, ou seja, como o leigo v a ilicitude. O leigo sabe que ilcito dar uma facada em algum.

FINALISMO Perodo Histrico: 1939-1960 (No Brasil s chegou em 1970) Autor: Hans Welzel Fato Tpico: objetivo e subjetivo. o 2 dimenses (diferencial em relao s duas primeiras teorias) Requisitos do fato tpico: o Dimenso objetiva o a) Conduta humana voluntria. Ex: facada. o b) Resultado naturalstico (s nos crimes materiais). Ex: morte. o c) Nexo de causalidade. o d) Adequao tpica. o Dimenso subjetiva o a) Dolo o b) Culpa

*Antes do Finalismo, Dolo e Culpa estavam na culpabilidade, pois eram uma forma de realizao do fato, ou intencional ou no-intencional. *Com Welzel, Dolo e Culpa so colocados como parte da tipicidade. o Ex: um sujeito enfia uma mulher no carro e d partida. Qual o delito? Depende do dolo do autor. Pode ser estupro, atentado violento ao pudor ou seqestro. Tudo vai depender do dolo, que deve, portanto, estar localizado no fato tpico. *LFG diz que Welzel acertou ao trazer Dolo e Culpa da Culpabilidade para o fato tpico (tipicidade), mas errou ao dizer que a culpa subjetiva, pois ela seria normativa.

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*Requisito Subjetivo do Tipo, em Direito Penal, o que est na cabea do ru. o Ex: Dolo (que inteno). *Requisito Normativo do Tipo, em Direito Penal, o que exige juzo de valor do Juiz. o Ex: Culpa (o Juiz valora se houve ou no culpa). *Ditado alemo: O dolo est na cabea do Ru, a culpa est na cabea do Juiz.

FUNCIONALISMO RACIONAL OU TELEOLGICO o O Direito Penal est em funo da proteo de bens jurdicos. Perodo Histrico: 1970 Autor: Claus Roxin Fato Tpico: objetivo, normativo ou valorativo, e subjetivo. o 3 dimenses

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Requisitos do fato tpico: o Dimenso objetiva o a) Conduta humana voluntria o b) Resultado naturalstico (s nos crimes materiais). Ex: morte. o c) Nexo de causalidade. o d) Adequao tpica. o Dimenso Normativa ou Valorativa (Teoria da Imputao Objetiva) o a) Criao ou incremento de risco proibido relevante (CIRPR) Quem atua em risco permitido no responde pelo fato. A conduta deve ser valorada nesta dimenso da tipicidade. A conduta, mesmo formalmente tpica, se praticada em contexto de risco permitido, no tpica. Ex: dirigir a 70km/h (risco permitido); dirigir a 190km/h (risco proibido) o b) Nexo de imputao entre o risco criado e o resultado ocorrido. No mbito objetivo fala-se em nexo de causalidade e no mbito normativo fala-se em nexo de imputao, que seria o vnculo entre o resultado e o risco. c) Que o resultado esteja no mbito de proteo da norma. esse resultado que a norma quer proteger. Ex: Dois ciclistas esto numa pista escura. Os dois no tinham farol. O da frente atropela um transeunte. Os dois so condenados. O primeiro por no ter farol e atropelar e o segundo por simplesmente no ter o farol. Fundamento: O farol da bicicleta para evitar acidentes da tua bicicleta e no da bicicleta da frente. Ento o 2 ciclista foi absolvido.

Dimenso subjetiva o Somente o Dolo

*A Teoria da Imputao Objetiva independe do Dolo, devendo-se analisar a conduta independente do dolo. *Dolo est na dimenso subjetiva (est na cabea do ru). analisado posteriormente s dimenses objetiva e normativa. *Culpa est na dimenso normativa ou valorativa (depende de um juzo de valor do juiz, ou seja, de uma valorao. Portanto, est na cabea do juiz).

Enunciados bsicos da Teoria da Imputao Objetiva (ROXIN): 1) Se um agente cria riscos proibidos, responde penalmente. Ex: motorista guiando carro a 172 km/h. 2) se o agente cria riscos permitidos no, responde penalmente (falta fato tpico). Ex1: quem realiza riscos normais no responde por nada. o Quem vende um carro e o motorista com esse carro mata algum, quem criou o risco foi o motorista e no o vendedor do carro.

51 Ex2: venda de arma de fogo, de forma legal em loja regularmente estabelecida. o Se o agente mata algum com a arma comprada legalmente um risco permitido. Ex3: exemplo do padeiro. o Se o padeiro vende um po e o agente, no momento da compra, informa que ir colocar veneno no po para matar outrem. Quem responde somente quem colocou o veneno, pois vender po criar riscos permitidos. Ademais, nesta fase no se analisa o dolo do sujeito (Roxin chama de Teoria da Imputao Objetiva porque independe do dolo, que s ir ser considerado posteriormente). Ex4: exemplo do taxista: o Um taxista recebe o passageiro e este diz que vai matar algum em seu destino. O no dia seguinte o taxista fica sabendo do crime. Neste caso o taxista responde? No responde. Por que fazer uma corrida de taxi exatamente a funo social que ele ocupa. Porm se o agente precisar de uma informao do taxista, contribuindo, por exemplo, para que o agente encontre a vtima ele responder por contribuir com o resultado. Criou riscos proibidos e, portanto, fez mais do que o seu papel social e pode ser considerado partcipe.

Ex5: Leses esportivas, dentro das regras do jogo. o No responde, pois os riscos eram permitidos. Ex: boxe. Ex6: Intervenes mdicas. o O mdico autorizado pelo paciente faz a cirurgia dentro dos riscos permitidos.

OBS: Nos livros antigos a interveno mdica e as leses esportivas eram consideradas excludentes de antijuridicidade (exerccio regular do direito). Atualmente, afasta-se a tipicidade (riscos permitidos). So atos formalmente tpicos, mas materialmente atpicos. *Teoria da confiana em direito penal (Princpio da Confiana):

52 Quem realiza uma atividade respeitando as regras desta atividade pode confiar que as outras pessoas iro atuar de acordo com as regras. o Ex1: o motorista que ao cruzar um semforo confia que o pedestre no vai atravessar a rua no sinal fechado. o Ex2: cirurgia mdica em equipe na qual o cirurgio confia que o anestesista ter realizado sua parte.

Ex7: Exemplo do sobrinho que quer matar o tio do qual o nico herdeiro. O sobrinho programa a excurso do tio a uma floresta na qual h muitos raios e o tio atingido por um raio e morre. crime do sobrinho? o No responde penalmente, pois mesmo havendo o dolo (vontade de matar), programar uma excurso risco permitido (mesmo querendo a morte do tio). o Da mesma forma que tentar matar o tio dando-lhe uma passagem area na esperana que o avio caia. Ex8: Autocolocao da vtima em risco por conduta prpria: Ex: convidar um amigo para cruzar o deserto do Saara (em carros separados) e no caminho o convidado (que estava dirigindo seu prprio carro) capota o carro e morre. o Quem convidou a vtima no responde, pois h autocolocao em risco da vtima. OBS: A teoria da autocolocao da vtima em risco no se aplica no caso do atirador de facas que um dia erra e acerta no alvo que morre. Neste caso no h autocolocao da vtima em risco, pois no foi a conduta da vtima que a matou. Foi o atirador de facas que errou. Ele responde, pois foi ele quem criou o risco. O que vai variar se vai ser condenado por culpa consciente, dolo intencional ou dolo eventual.

FUNCIONALISMO REDUCIONISTA OU CONTENCIONISTA O Direito Penal est em funo de reduzir o abuso do Estado.

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Perodo Histrico: dcada de 1980 Autor: Zaffaroni Fato Tpico: objetivo, normativo ou valorativo, e subjetivo. o 3 dimenses (objetiva ou sistemtica, normativa ou valorativa, subjetiva) Requisitos do fato tpico: o Dimenso objetiva ou sistemtica o a) Conduta humana voluntria o b) Resultado naturalstico (s nos crimes materiais). Ex: morte. o c) Nexo de causalidade. o d) Adequao tpica. o Dimenso Normativa ou Valorativa (Teoria da Tipicidade Conglobante) o 1) Adota a teoria da imputao objetiva de Roxin. o 2) Resultado jurdico. a ofensa ao bem jurdico que se d pela leso ou pelo perigo concreto. o So 02 resultados em direito penal: Naturalstico parte objetiva. Ex: morte Jurdico leso ao bem jurdico vida. Normalmente, todo resultado naturalstico se converte num resultado jurdico. Mas h excees. Aborto em caso de estupro. Anencefalia. O STF vai decidir se o resultado naturalstico morte do feto tambm incide no resultado jurdico ofensa ao bem da vida. Ver ADPF 54. O resultado jurdico em direito penal possui 06 exigncias: 1) Resultado concreto, efetivo, real no se admite perigo abstrato em direito penal por essa teoria. No concurso publico = parte da doutrina e parte da jurisprudncia diz que sim. Ex: posse de arma de fogo sem munio para perigo abstrato, crime. O STF, no HC 81.057, disse que no crime! polmico, mas o STF vem adotando. 2) Transcendental aquele que atinge terceiras pessoas. o princpio da alteralidade. Vem caindo muito em concurso! Assim, se o sujeito s afeta bens jurdicos prprios no tem crime! Ex: tentativa de suicdio. Posse de droga para uso prprio: crime? Ps! 3) Resultado relevante ou grave se o resultado for insignificante, no h crime, porque o fato no tpico. HC 84.412, STF 4) Resultado intolervel um exemplo de resultado tolervel o aborto de feto anenceflico. 5) Resultado objetivamente imputvel ao risco criado tem que ter nexo de imputao entre o risco e o resultado. Ex: voc, por brincadeira ou por dolo, empurra algum na piscina e essa pessoa morre. Enquanto a pessoa se afoga, um terceiro que no sabe nadar pula na piscina para salvar e acaba morrendo. O autor, por dolo ou culpa, responde pela morte de quem empurrou, responde, portanto, pelo risco que criou (empurro da pessoa). No responde pelo terceiro, porque no houve. A morte no imputvel objetivamente pelo risco criado.

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6) mbito de proteo da norma exemplo do ciclista. 7) Alternatividade vale pros crimes de contedo mltiplo ou varivel, ou seja, aqueles que contm vrios verbos. Ex: art. 33 da Lei Antidrogas. Se o agente realiza vrios verbos no mesmo contexto ftico, o crime ser nico, porque os verbos so alternativos.

Dimenso subjetiva o a) Dolo o b) Intenes especficas

HC 81.057 (O Resultado Jurdico tem que ser: Resultado concreto, efetivo, real) EMENTA: Arma de fogo: porte consigo de arma de fogo, no entanto, desmuniciada e sem que o agente tivesse, nas circunstncias, a pronta disponibilidade de munio: inteligncia do art. 10 da L. 9437/97: atipicidade do fato: 1. Para a teoria moderna - que d realce primacial aos princpios da necessidade da incriminao e da lesividade do fato criminoso - o cuidar-se de crime de mera conduta - no sentido de no se exigir sua configurao um resultado material exterior ao - no implica admitir sua existncia independentemente de leso efetiva ou potencial ao bem jurdico tutelado pela incriminao da hiptese de fato. 2. raciocnio que se funda em axiomas da moderna teoria geral do Direito Penal; para o seu acolhimento, convm frisar, no necessrio, de logo, acatar a tese mais radical que erige a exigncia da ofensividade a limitao de raiz constitucional ao legislador, de forma a proscrever a legitimidade da criao por lei de crimes de perigo abstrato ou presumido: basta, por ora, aceit-los como princpios gerais contemporneos da interpretao da lei penal, que ho de prevalecer sempre que a regra incriminadora os comporte. 3. Na figura criminal cogitada, os princpios bastam, de logo, para elidir a incriminao do porte da arma de fogo inidnea para a produo de disparos: aqui, falta incriminao da conduta o objeto material do tipo. 4. No importa que a arma verdadeira, mas incapaz de disparar, ou a arma de brinquedo possam servir de instrumento de intimidao para a prtica de outros crimes, particularmente, os comissveis mediante ameaa - pois certo que, como tal, tambm se podem utilizar outros objetos - da faca pedra e ao caco de vidro -, cujo porte no constitui crime autnomo e cuja utilizao no se erigiu em causa especial de aumento de pena. 5. No porte de arma de fogo desmuniciada, preciso distinguir duas situaes, luz do princpio de disponibilidade: (1) se o agente traz consigo a arma desmuniciada, mas tem a munio adequada mo, de modo a viabilizar sem demora significativa o municiamento e, em conseqncia, o eventual disparo, tem-se arma disponvel e o fato realiza o tipo; (2) ao contrrio, se a munio no existe ou est em lugar inacessvel de imediato, no h a imprescindvel disponibilidade da arma de fogo, como tal - isto , como artefato idneo a produzir disparo - e, por isso, no se realiza a figura tpica. HC 84.412 (O Resultado Jurdico tem que gerar: Resultado relevante ou grave) E M E N T A: PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - IDENTIFICAO DOS VETORES CUJA PRESENA LEGITIMA O RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA CRIMINAL - CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL EM SEU ASPECTO MATERIAL - DELITO DE FURTO CONDENAO IMPOSTA A JOVEM DESEMPREGADO, COM APENAS 19 ANOS DE IDADE - "RES FURTIVA" NO VALOR DE R$ 25,00 (EQUIVALENTE A 9,61% DO SALRIO MNIMO ATUALMENTE EM VIGOR) - DOUTRINA - CONSIDERAES EM TORNO DA JURISPRUDNCIA DO STF - PEDIDO DEFERIDO. O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA QUALIFICA-SE COMO FATOR DE DESCARACTERIZAO MATERIAL DA TIPICIDADE PENAL. - O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo

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de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico. O POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA E A FUNO DO DIREITO PENAL: "DE MINIMIS, NON CURAT PRAETOR". - O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social.

Teoria Constitucionalista do Direito Perodo Histrico: 2007 Autor: LFG Fato Tpico: formal, material e subjetivo. o 3 dimenses (Formal, Material ou Valorativa, Subjetiva) Requisitos do fato tpico: o Dimenso Formal o a) Conduta humana voluntria o b) Resultado naturalstico (s nos crimes materiais). Ex: morte. o c) Nexo de causalidade. o d) Adequao tpica. o Dimenso Material ou Valorativa (2 juzos valorativos) o o 1) juzo de valorao da conduta: Riscos Permitidos e Proibidos (tirado de Roxin) 2) juzo de valorao do resultado jurdico (tirado de Zaffaroni)

*O fundamento est na teoria tridimensional do direito de Miguel Reale, onde o direito est associado ao fato, valor e norma. *A norma : 1) Primria (geral, dirigida a todos) o 1.1. Aspecto valorativo - valor protegido pela norma. o 1.2. Aspecto imperativo aplicao da pena. 2) Secundria (dirigida ao juiz).

Ex. de Norma: a) lei art. 121. b) norma: proibido matar. No aspecto primrio, dirigida a todos, proibindo de matar. No aspecto secundrio, dirigida ao juiz, impondo a obrigao de aplicar a pena, desde que cometido o delito. *Todo fato tem que estar de acordo com a lei (tipicidade formal), violando a norma e afetando o bem jurdico tutelado (resultado jurdico - valor). Miguel Reale. Tipicidade Conglobante o aspecto valorativo includo no tipo. o Dimenso subjetiva o a) Dolo o b) Intenes especficas

*Qual o critrio que o juiz usa para valorar uma conduta e dizer se tpica ou atpica? o O critrio da criao ou incremento de risco proibidos relevantes (CIRPR).

56 Quadro esquemtico da Linha do tempo do fato tpico

Causalismo Neokantismo o retorno da filosofia de valores de Kant (no existe Direito sem valores, pois tudo objeto de valorao). Inspirou Miguel Reale (Teoria Tridimensional do Direito). Nada no Direito seria neutro. Perodo Histrico: 19001930 Autores: Mezger (mais importante), Nelson Hungria, Gustav Radbruch Fato Tpico: objetivo e valorativo. Tipo o fato valorado negativamente pelo legislador. 1 dimenso Requisitos do fato tpico (objetivos): a) Conduta humana voluntria b) Resultado naturalstico (s nos crimes materiais). Ex: homicdio. c) Nexo de causalidade. d) Adequao tpica. OBS: Os requisitos so idnticos ao do causalismo, mas os neokantistas atribuem valor aos requisitos, pois quando o legislador elege uma determinada conduta para descrever como crime porque ele valorou. Finalismo Funcionalismo Racional ou Teleolgico O Direito Penal est em funo da proteo de bens jurdicos. Funcionalismo Reducionista ou Contencionista O Direito Penal est em funo de reduzir o abuso do Estado.

Co

Perodo Histrico: final do sc. XX Autores: Von Liszt, Beling

Perodo Histrico: 1939-1960 (No Brasil s chegou em 1970) Autores: Hans Welzel

Perodo Histrico: 1970

Perodo Histrico: de 1980 Autor: Zaffaroni

dcada

Per 200

Autor: Claus Roxin

Aut

Fato tpico: objetivo e valorativam ente neutro. 1 dimenso

Fato Tpico: objetivo subjetivo. 2 dimenses

Fato Tpico: objetivo, normativo ou valorativo, e subjetivo. 3 dimenses

Fato Tpico: objetivo, normativo ou valorativo, e subjetivo. 3 dimenses

Fat form sub

3d

Requisitos do fato tpico (objetivos): a) Conduta humana voluntria Ex: facada. b) Resultado naturalstic o (s nos crimes materiais). Ex: morte. c) Nexo de causalidade . Ex: nexo entre a facada e o morte. d) Adequao tpica. (subsuno do fato lei)

Requisitos do fato tpico: Dimenso objetiva a) Conduta humana voluntria b) Resultado naturalstico c) Nexo de causalidade. d) Adequao tpica. Dimenso subjetiva a) Dolo b) Culpa *Antes do Finalismo, Dolo e Culpa estavam na culpabilidade, pois eram uma forma de realizao do fato, ou intencional ou no-intencional. *Com Welzel, Dolo e Culpa so colocados como parte da tipicidade.

Requisitos do fato tpico: Dimenso objetiva a) Conduta humana voluntria b) Resultado naturalstico c) Nexo de causalidade. d) Adequao tpica. Dimenso Normativa ou Valorativa (Teoria da Imputao Objetiva) a) Criao ou incremento de risco proibido relevante (CIRPR) *Quem atua em risco permitido no responde pelo fato. b) Nexo de imputao entre o risco criado e o resultado ocorrido. *No mbito objetivo fala-se em nexo de causalidade e no mbito normativo fala-se em nexo de imputao, que seria o vnculo entre o resultado e o risco. c) Que o resultado esteja no mbito de proteo da norma. esse resultado que a norma quer proteger. Exemplo dos ciclistas. Dimenso subjetiva Somente o Dolo

Requisitos do fato tpico: Dimenso objetiva ou sistemtica a) Conduta humana voluntria b) Resultado naturalstico c) Nexo de causalidade. d) Adequao tpica. Dimenso Normativa ou Valorativa (Teoria da Tipicidade Conglobante) a) adota imputao Roxin. a teoria objetiva da de

Req tpi Dim a) hum vol b) nat c) cau d) tpi

b) Resultado jurdico ( a ofensa ao bem jurdico que se d pela leso ou pelo perigo concreto). So 02 resultados em direito penal: Naturalstico parte objetiva. Ex: morte Jurdico leso ao bem jurdico vida. Normalmente, todo resultado naturalstico se converte num resultado jurdico. Mas h excees. 1) Aborto em caso de

Dim Ma Val (2 val Tip Con

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estupro. 2) Anencefalia. *O resultado jurdico em direito penal possui 06 exigncias: 1) Resultado concreto, efetivo, real no se admite perigo abstrato em direito penal por essa teoria. 2) Transcendental aquele que atinge terceiras pessoas. o princpio da alteralidade. 3) Resultado relevante ou grave se o resultado for insignificante, no h crime, porque o fato no tpico. HC 84.412, STF 4) Resultado intolervel um exemplo de resultado tolervel o aborto de feto anenceflico. 5) Resultado objetivamente imputvel ao risco criado tem que ter nexo de imputao entre o risco e o resultado. Exemplo do afogado que queria salvar outrem. 6) mbito de proteo da norma exemplo do ciclista. 7) Alternatividade vale pros crimes de contedo mltiplo ou varivel, ou seja, aqueles que contm vrios verbos. Dimenso subjetiva a) Dolo b) Intenes especficas.

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______________________________________________________________________ AULA 6 (11 de maro de 2009) INTRODUO TEORIA GERAL DO DELITO Infrao penal (no Brasil): Sistema Dualista ou Binrio o Crimes o Contravenes Penais

a) Crimes (delito)

58 b) Contravenes penais (crime ano; delito liliputiano; crime vagabundo) Crime e contraveno so ontologicamente idnticos. A diferena axiolgica. A diferena diz respeito gravidade. O Brasil adepto do sistema dualista dividindo a infrao penal em crime e contraveno. A diferena de crime para contraveno de grau, isto , puramente axiolgica, no ontolgica. o Os fatos mais graves devem ser rotulados como crimes; os menos graves como contraveno. O que grave hoje pode ser menos grave amanh a depender da interpretao do legislador o Ex. porte de arma de fogo at 1997 era um crime vagabundo. Depois de 1997 passou a ser crime. A partir de 2003 algumas modalidades passaram a ser inafianveis. Em face do exagero, o STF declarou que a inafianabilidade seria inconstitucional por ferir o princpio da proporcionalidade.

OBS: A rotulao da conduta ser crime ou contraveno poltica. Quem faz a opo o legislador. Diferenas entre crime e contraveno: 1) tipo de pena privativa de liberdade: Crime o Recluso o Deteno Contraveno penal o Priso simples (art. 5 e 6 LCP DL 3.688/41)
Art. 5 As penas principais so: I priso simples. II multa. Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor penitencirio, em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em regime semi-aberto ou aberto. 1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado dos condenados a pena de recluso ou de deteno. 2 O trabalho facultativo, se a pena aplicada, no excede a quinze dias.

OBS: A priso simples jamais cumprida no regime fechado, nem mesmo pelo intermdio da regresso.

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2) Espcie de ao penal Crime o Ao penal pblica ou ao penal de iniciativa privada Contraveno penal o Ao penal pblica incondicionada (art. 17 LCP)
Art. 17. A ao penal pblica, devendo a autoridade proceder de ofcio.

Exceo: Ao penal pblica incondicionada por Contraveno de Vias de Fato. Lei 9.099/95 Antes Depois Art. 129, caput, CP ao Art. 129, caput, CP ao penal penal pblica incondicionada pblica condicionada (+) representao. (+) Art. 21 LCP ao penal pblica Art. 21 LCP (vias de fato) incondicionada. (-) ao penal pblica Agora condicionada: se o incondicionada (-) mais condicionado, o menos no pode ser incondicionado.
Leso corporal Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. Art. 21. Praticar vias de fato contra alguem: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de cem mil ris a um conto de ris, se o fato no constitue crime. Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) at a metade se a vtima maior de 60 (sessenta) anos.

Assim, por razes de coerncia a jurisprudncia afirma que vias de fato o nico caso de contraveno de ao penal pblica condicionada. Para o STF, as vias de fato continuam sendo perseguidas mediante ao penal pblica incondicionada. o Argumenta que o tipo de ao penal no depende da gravidade do crime, mas do grau de leso ao interesse da vtima frente ao da sociedade.

60 3) Punibilidade da tentativa Crime o A tentativa punvel. Contraveno penal o A tentativa no punvel (art. 4 da LCP)
Art. 4 No punvel a tentativa de contraveno.

OBS: a contraveno admite tentativa, apenas esta tentativa no punvel (juridicamente desconsiderada). 4) Extraterritorialidade da lei penal Crime o Admite a extraterritorialidade da lei penal Contraveno penal o No admite extraterritorialidade (art. 2 da LCP)
Art. 2 A lei brasileira s aplicvel contraveno praticada no territrio nacional.

5) Competncia para o processo e julgamento Crime o Justia estadual ou federal. Contraveno penal o S competncia da justia estadual (art. 109, IV, CRFB/88)
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;

OBS1: exceo o foro por prerrogativa de funo. Ex: juiz federal pratica contraveno penal. Quem julga o TRF. OBS2: Nem a conexo no leva a contraveno penal para a justia federal.

61 6) Limite das penas Crime: 30 anos Contraveno penal: 5 anos (art. 10 da LCP)
Art. 10. A durao da pena de priso simples no pode, em caso algum, ser superior a cinco anos, nem a importncia das multas ultrapassar cinquenta contos.

7) Perodo de provas no sursis Crime o Em regra, 2 a 4 anos, podendo ser de 4 a 6 no sursis etrio ou humanitrio. Contraveno penal o 1 a 3 anos (art. 11 LCP)
Art. 11. Desde que reunidas as condies legais, o juiz pode suspender por tempo no inferior a um ano nem superior a trs, a execuo da pena de priso simples, bem como conceder livramento condicional.

OBS: Em tese, a opo penal do legislador entre rotular a conduta como crime ou contraveno (que opo poltica), deveria levar em conta tais diferenas. CONCEITO DE CRIME Conceito formal o Crime aquilo que est estabelecido em uma norma penal incriminadora, sob ameaa de pena. Conceito material o Crime comportamento humano causador de leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado passvel de sano penal. Conceito formal-material (doutrina moderna) o Crime aquilo que est estabelecido em lei, consistente num comportamento humano causador de leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado, passvel de sano penal. Conceito analtico o Leva em considerao os elementos que compem a infrao penal (analisa o crime sob o aspecto de sua estrutura, do que o crime feito).

62 Prevalece que crime fato tpico + ilicitude + culpabilidade.

SUJEITO ATIVO DO CRIME O Que ? o o autor da infrao penal. Quem pode ser sujeito ativo? o Pessoa fsica, capaz, com idade igual ou superior a 18 anos. o Pessoa jurdica.

*Pessoa jurdica pratica crime? 1 corrente: pessoa jurdica no pode praticar crimes ou ser responsabilizada penalmente, pois do contrrio se ofenderia: o Princpio da responsabilidade subjetiva pessoa jurdica no tem dolo ou culpa. o Princpio da culpabilidade pessoa jurdica no tem potencial conscincia da ilicitude. o Princpio da responsabilidade pessoal responsabilizar a pessoa jurdica seria o mesmo que responsabilizao coletiva. o Princpio da personalidade das penas a pena ultrapassa da pessoa do condenado. 2 corrente pessoa jurdica pratica crime ambiental (lei 9.605/98) podendo ser responsabilizada criminalmente, haja vista que (Respostas aos argumentos da 1 corrente): o responsabilidade CRFB/88. objetiva autorizada pela prpria

o A pessoa jurdica responde por seus atos adaptando-se o juzo de culpabilidade suas caractersticas o O que passa da pessoa jurdica condenada so os efeitos da condenao

63 3 corrente apesar de no poder praticar crimes possvel responsabilizar pessoa jurdica penalmente desde que: o Seja um crime ambiental praticado: a) seguindo a sua ordem. b) em seu benefcio. OBS1: a responsabilidade tem que atingir a pessoa fsica (autora) + pessoa jurdica (mandante e beneficiada): o sistema da dupla imputao. (art. 3 lei 9.605/98)
Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.

Responsabilidade penal da Pessoa Jurdica (Sistema da dupla imputao) Devem ser processadas (art. 3 da lei 9.605/98): Pessoa fsica (autora) + pessoa jurdica (mandante e beneficiada) OBS: para se alcanar a pessoa jurdica, h que se processar conjuntamente a pessoa fsica, sob pena a ao no ser acolhida. OBS2: prevalece a 3 corrente (inclusive no STJ). Segundo o STJ no se trata de responsabilidade objetiva nem subjetiva, mas sim uma responsabilidade social. SUJEITO PASSIVO DO CRIME a pessoa ou o ente que sofre as conseqncias da infrao penal. Quem pode ser sujeito passivo de crime? o Pessoa fsica o Pessoa jurdica o Ente sem personalidade jurdica Ex: famlia, coletividade. (neste casos em que o sujeito passivo ente sem personalidade jurdica, fala-se em crime vago ex: calnia contra a honra dos mortos)

OBS: Existem crimes que obrigatoriamente tm pluralidade de sujeitos passivos, pois o tipo penal exige, so chamados crimes de dupla subjetividade passiva. Ex: violao de correspondncia (sujeitos passivos= o remetente e o destinatrio).

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OBS: Pessoa jurdica pode ser sujeito de extorso mediante seqestro? (Art. 159 do CP) Pode ser sim, desde que seja ela a pagadora do resgate. No precisa ser seu representante legal. Basta que o resgate seja pago pela pessoa jurdica.
Extorso mediante seqestro CP, Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate: Pena - recluso, de oito a quinze anos.

OBJETO MATERIAL DO CRIME Pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa.

OBS1: nem sempre o objeto material coincide com o sujeito passivo. Mas pode coincidir como, por exemplo, no homicdio (vida). OBS2: existe crime sem objeto material? Sim. H 2 crimes: o Ato obsceno o Falso testemunho OBJETO JURDICO o interesse tutelado pela norma. Ex: vida (homicdio), patrimnio (furto).

OBS: crimes de dupla objetividade jurdica so os que protegem mais de um bem jurdico. Ex: roubo e latrocnio (patrimnio e liberdade), estupro qualificado pela morte. Esquema introdutrio: Seletivo Humanos Indesejados Principio da interveno Minima a) Subsidirio b) Fragmentrio Crime Desejados

Fatos

65 Natureza

Crime

Substratos

Fato Tpico

Ilicitude

Culpabilidade

Conseqncia Jurdica

Punibilidade

FATO TPICO 1) Conceito Conceito material o o fato humano indesejado, norteado pelo princpio da interveno mnima, consistente em uma conduta produtora de um resultado e que se ajusta formal e materialmente a um tipo penal. Conceito analtico (onde est na estrutura do crime) o o primeiro substrato do crime (Bettiol).

2) Elementos Conduta Resultado Nexo de causalidade Tipicidade a) CONDUTA (7 teorias) 1 corrente: Teoria causalista ou teoria causal da ao

66 Crime fato tpico + ilicitude + culpabilidade (Tripartite) Dentro do fato tpico estaria a conduta. o Conduta: ao consistente num movimento voluntrio que causa modificao no mundo exterior.

OBS1: o dolo e a culpa esto na culpabilidade. OBS2: o tipo objetivo no admitindo nenhuma valorao. *Crticas: 1) no abrange os crimes omissivos (conduta ao...); 2) dolo e culpa na culpabilidade; 3) o tipo penal no constitudo somente de elementos objetivos (existem elementos normativo e subjetivo) 2 corrente: Teoria neokantista (tem base causalista) Crime fato tpico + ilicitude + culpabilidade (Tripartite) Dentro do fato tpico estaria a conduta. o Conduta: comportamento humano voluntrio causador de modificao no mundo exterior.

OBS1: o dolo e a culpa permanecem na culpabilidade. OBS2: admite elementos no objetivos no tipo (normativo e subjetivo). OBS3: prefere comportamento ao invs de ao para abranger o crime omissivo, algo que o causalismo no fazia. *Crticas:

67 1) partindo de conceitos naturalistas, ficou contraditria quando reconheceu elementos normativos e subjetivos do tipo (porque mantinha o); 2) dolo e a culpa na culpabilidade.

3 corrente: Teoria Finalista Crime fato tpico + ilicitude + culpabilidade (Tripartite) Dentro do fato tpico estaria a conduta. o Conduta: movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim.

OBS: dolo e culpa migram para o fato tpico. *Crticas: 1) a finalidade no explica os crimes culposos (sendo tambm frgil quanto aos crimes omissivos); 2) centralizou a teoria no desvalor da conduta ignorando o desvalor do resultado. 4 corrente: Teoria finalista dissidente Crime fato tpico + ilicitude (Bipartite) OBS: A culpabilidade deixa de ser substrato do crime e passa a ser mero pressuposto de aplicao da pena (nica diferena em relao a teoria finalista)

68

5 corrente: Teoria social da ao Crime fato tpico + ilicitude + culpabilidade (Tripartite) Dentro do fato tpico estaria a conduta. o Conduta: comportamento humano voluntrio socialmente relevante.

OBS: dolo e culpa permanecem no fato tpico, mas voltam a ser analisados na culpabilidade (pertencem ao fato tpico). *Crtica: No h clareza no que significa fato socialmente relevante. 6 corrente: Funcionalismo moderado ou teleolgico Crime fato tpico + ilicitude + reprovabilidade (Tripartite) Dentro do fato tpico estaria a conduta. o Conduta: orientada pelo princpio da interveno mnima, consiste num comportamento humano voluntrio, causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

69

*A culpabilidade passou a ser limite da pena. OBS1: dolo e culpa esto no fato tpico OBS2: busca proteger bens jurdicos indispensveis convivncia social. OBS3: trabalha com poltica criminal. O princpio da insignificncia exclui o crime. *Crtica: colocar a reprovabilidade como substrato do crime. 7 corrente: Teoria do Funcionalismo radical ou sistmico Crime fato tpico + ilicitude + culpabilidade (Tripartite) Dentro do fato tpico estaria a conduta. o Conduta: comportamento humano voluntrio, causador de um resultado evitvel, violador do sistema, frustrando as expectativas normativas.

OBS1: dolo e culpa permanecem no fato tpico OBS2: a preocupao preservar o sistema, o imprio da norma. Assim no admite o princpio da insignificncia. nele que nasce o Direito Penal do Inimigo: o Inimigo: aquele que viola o sistema, de forma relevante e intolervel ou no. *Crticas: 1) o funcionalismo radical serve a Estados totalitrios; 2) reduz direitos e garantias fundamentais.

70 Funcionalismo Surgiu na Alemanha a partir de 1970, como forma de submeter a dogmtica penal aos fins especficos do direito penal. Funcionalismo => fins do direito penal

FUNCIONALISMO TELEOLGICO FUNCIONALISMO RADICAL (ROXIN) (JAKOBS) 1) Preocupa-se com os fins do 1) Preocupa-se com os fins da direito penal. pena. 2) Norteia-se em finalidades de 2) Leva em considerao poltica criminal. somente as necessidades do sistema (preocupa-se com bens jurdicos). 3) Busca a proteo de bens jurdicos indispensveis ao 3) Busca a reafirmao da indivduo. autoridade do Direito (mesmo s custas das garantias individuais). 4) Trabalha com imputao objetiva do resultado. 4) Funo preventiva geral da pena Aqui surge o Direito Penal do Inimigo Direito penal do inimigo (Caractersticas) 1) Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios. o No aguarda o incio da execuo para incriminar condutas, incrimina meros atos preparatrios. o No Brasil, a doutrina d como exemplo de direito penal do inimigo o crime de formao de quadrilha ou bando Para Sanches no h punio de atos meramente preparatrios, pois quando quatro pessoas se renem j h uma quadrilha ou bando em execuo. 2) Desproporcionalidade das penas 3) Criao de tipos de mera conduta o Exemplos no Brasil: violao de domicilio, os crimes omissivos prprios. 4) Criao de tipos de perigo abstrato.

71 o O STF no tem admitido crime de perigo abstrato por ser uma veia do direito penal do inimigo Ex: o STF no tem punido a arma sem potencial de disparo (desmuniciada e sem possibilidade de pronto municiamento). 5) Surgimento das chamadas leis de luta ou de combate. o No Brasil muitos na doutrina consideram que a lei dos crimes hediondos e Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) so exemplos de direito penal do inimigo. Para Sanches so exemplos de obedincia ao princpio da proporcionalidade e individualizao da pena. 6) Restrio de garantias penais e processuais (Direito Penal de Terceira Velocidade, impondo-se penas sem observncia de garantias penais e processuais).

OBS: Velocidades (Etapas ou Eras) do Direito Penal Direito penal de primeira velocidade: o Pena privativa de liberdade conturbado) (ps-guerra mundo

Direito penal de segunda velocidade o Penas alternativas (mundo acalmado aps a conturbao da guerra) Direito penal de terceira velocidade o Imposio de penas sem garantias penais e processuais. Fala-se que estamos hoje nesta terceira velocidade (mundo do terrorismo). O terrorismo a justificativa para esta terceira velocidade e seu Direito Penal do Inimigo. O direito penal varia de acordo com seu inimigo

______________________________________________________________________ Aula 7 (18 de maro de 2009)

72

O objetivo esgotar o 1 substrato do crime (fato tpico), que constitudo por: o Conduta o Resultado o Nexo causal o Tipicidade

O objetivo esgotar o 1 requisito do fato tpico (conduta). 1) Teoria Causalista Conduta: o movimento humano voluntrio causador de modificao no mundo exterior (no abrangia omisso).

OBS1: o dolo e a culpa para a teoria causalista esto na culpabilidade. OBS2: os tipos penais so sempre objetivos (no admitem valorao elementos subjetivos e normativos). 2) Teoria Neokantista (base causalista) Conduta: o movimento humano voluntrio causador de modificao no mundo exterior.

OBS1: conduta= comportamento (abrange ao e omisso) No causalismo s abrange ao. OBS2: dolo e culpa permanecem na culpabilidade OBS3: admite elementos no objetivos no tipo (ex: mulher honesta) 3) Teoria finalista Conduta: o movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim.

OBS1: dolo e culpa migram da culpabilidade para o fato tpico (pois o movimento psiquicamente dirigido) OBS2: reconhece elementos objetivos (sem juzo de valor), normativos (com juzo de valor) e subjetivos (dependem de finalidade especfica do agente) do tipo.

73 *Para os finalistas o causalismo cego, pois eu sou vidente, ou seja, os finalistas acreditam que podem adivinhar a vontade do agente. 4) Teoria finalista dissidente O finalista dissidente o finalista que discorda do tratamento dado culpabilidade, pois acredita que esta no pertence ao crime, sendo apenas um pressuposto de aplicao da pena.

5) Teoria Social da ao Mantm a teoria da culpabilidade como substrato do crime (tripartite). o Desfez o que a teoria finalista dissidente fez. Conduta: o movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim, socialmente relevante (no perdeu nada do finalismo, s acrescenta: socialmente relevante).

OBS1: Dolo e culpa no fato tpico. OBS2: Dolo e a culpa voltam a ser analisados na culpabilidade. 6) Teoria do Funcionalismo teleolgico (Roxin)

A nica crtica que fazem a ele ter trocado a culpabilidade por reprovabilidade como terceiro substrato do crime. A reprovabilidade formada por:

74 o o o o Imputabilidade Potencial Conscincia da Ilicitude Cons. Cond. Diversa Necessidade da pena

*A culpabilidade no pertence ao crime, sendo apenas um limite da pena. Conduta: o movimento humano voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

OBS1: dolo e culpa permanecem no fato tpico. OBS2: para Roxin, o direito penal tem como finalidade proteger bens jurdicos indispensveis ao homem. OBS3: Roxin trabalha com poltica criminal Ex: princpio da insignificncia. 7) Teoria do funcionalismo radical ou sistmico (Jakobs) Recolocou a culpabilidade como terceiro substrato do crime. Conduta: o movimento humano voluntrio violador do sistema, frustrando as expectativas normativas (imprio da lei).

OBS1: dolo e culpa continuam no fato tpico. OBS2: a finalidade do direito penal resguardar o sistema. OBS3: no trabalha com poltica criminal (no admite o princpio da insignificncia). *Aqui nasce o Direito Penal do inimigo. O direito penal do inimigo reduz fundamentais (reducionista). Observaes gerais 1) Na doutrina e na jurisprudncia ainda prevalece o finalismo clssico (n 3). 2) Concurso em SP (salvo da defensoria pblica) cai o finalismo dissidente. 3) A doutrina moderna trabalha com funcionalismo teleolgico, corrigindo a crtica feita a Roxin (tira a reprovabilidade e devolve a culpabilidade). MPF, MP/MG 4) O Cdigo Penal Militar (COM) causalista (ver art. 33 fala em crimes doloso e culposo quanto culpabilidade. direitos e garantias

75
Art. 33. Diz-se o crime: Culpabilidade I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo.

CAUSAS EXCLUDENTES DE CONDUTA O denominador comum o movimento humano voluntrio (expresso constante em todas as definies de crime de todas as teorias).

1) Caso fortuito ou fora maior: Exclui a conduta, pois exclui a voluntariedade do movimento. 2) Coao fsica e irresistvel Exclui a voluntariedade e, portanto, exclui tambm a conduta. OBS: Coao moral irresistvel exclui culpabilidade 3) Estado de inconscincia Ex: sonambulismo e hipnose 4) Atos reflexos O reflexo exclui a voluntariedade. o Ex: tomo choque e, por isso, aperto o gatilho. OBS: atos reflexos propositais so casos em que o agente se coloca propositalmente numa situao de ato reflexo. O ato reflexo prordenado crime ( conduta). Ex: pessoa bota o p na tomada com uma arma na mo, a fim de tomar um choque e, assim, estimular um ato reflexo que resultar no aperto do gatilho. ESPCIES DE CONDUTA Dolosa/Culposa Comissiva/Omissiva

1) Conduta Dolosa Previso legal: art. 18, I, CP.

76
Art. 18 - Diz-se o crime: Crime doloso I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo

Conceito o Dolo a vontade livre* e consciente dirigida a realizar ou aceitar realizar a conduta prevista no tipo penal incriminador. *A liberdade do movimento matria da culpabilidade. Para a conduta basta que seja movimento humano voluntrio (vontade e conscincia).

OBS: Um movimento humano voluntrio no livre conduta no culpvel. Elementos do dolo: o Elemento intelectivo (conscincia) o Elemento volitivo (vontade) OBS: Dolo no se confunde com desejo. No dolo, o agente quer o resultado delitivo como conseqncia de sua prpria conduta. No desejo espera o resultado delitivo como conseqncia de conduta alheia (ou evento alheio). Teoria do dolo A) Teoria da Vontade Dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao penal. B) Teoria da Representao Ocorre dolo toda vez que o agente, prevendo o resultado como possvel, continua a sua conduta. Crtica: esta teoria mistura dolo eventual com culpa consciente (ambas seriam dolo). C) Teoria do Consentimento ou Assentimento Ocorre dolo toda vez que o agente prevendo o resultado como possvel, decide prosseguir com sua conduta, assumindo o risco de produzi-lo

77 o Esta teoria limita a teoria da representao para no inserir no dolo a culpa consciente. *A maioria da doutrina diz que o art. 18, I do CP brasileiro adotou a corrente da vontade (para o dolo direto) e do consentimento (para o dolo indireto). Espcies de dolo 1) Dolo Direto ou Determinado Ocorre quando o agente prev determinado resultado, dirigindo sua conduta na busca de realizar este mesmo resultado. o Ex: o agente quer o homicdio e pratica o homicdio.

2) Dolo Indireto ou Indeterminado O agente com sua conduta no busca realizar resultado determinado. 2.1. Dolo Alternativo: o agente prev pluralidade de resultados, dirigindo sua conduta na busca de realizar qualquer um deles. o Ex: o agente prev leso corporal ou homicdio e dirige sua conduta para realizar leso corporal ou homicdio (h a mesma intensidade de vontade para ferir ou matar). 2.2. Dolo Eventual: o agente prev pluralidade de resultados, porm dirige sua conduta na realizao de um deles, aceitando produzir o outro. o Ex: o agente prev leso e homicdio e dirige sua conduta a leso, assumindo o risco do homicdio (h diferentes intensidades de vontade).

3) Dolo cumulativo O agente pretende alcanar 2 resultados, em seqncia. o Ex: quero ferir, depois quero matar. OBS: Progresso criminosa 4) Dolo de Dano A vontade do agente causar efetiva leso ao bem jurdico tutelado. o Ex: Bem jurdico vida a inteno matar 5) Dolo de Perigo

78 O agente atua com a inteno de expor a risco o bem jurdico tutelado. o Bem jurdico vida a inteno periclitar a vida de outrem.

*Ver art. 132, CP

Perigo para a vida ou sade de outrem Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave. Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais.

6) Dolo Genrico O agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal sem fim especfico. 7) Dolo Especfico O agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal com fim especfico. OBS: no se fala mais em dolo genrico e dolo especfico. Estas expresses esto ultrapassadas. O dolo genrico o dolo. O dolo especfico o dolo acrescido de elementos subjetivos do tipo, indicando a finalidade especial do agente. Antes Dolo Genrico Dolo Especfico Depois Dolo Dolo + Elementos Subjetivos do Tipo (com o fim de finalidade especial que animou o agente)

8) Dolo Geral (ou Erro Sucessivo) Ocorre quando o agente supondo j ter alcanado um resultado por ele visado, pratica nova ao que efetivamente o provoca. uma espcie de erro de tipo acidental, no isentando o agente de pena. o Ex: casal que esgana criana e, achando que ela j morreu, a joga pela janela (caso Nardoni). Teoria Psicolgica da Culpabilidade 1) Base causalista Teoria Psicolgica Normativa da Culpabilidade 1) Base neokantista Culpabilidade no

2) A Culpabilidade 2)

Teoria Normativa Pura da Culpabilidade 1) Base finalista Faz que o dolo e a culpa tem migrem para o fato

79 tem espcies: Dolo Culpa espcies

3) Culpabilidade: elementos Imputabilidade Exigibilidade de 3) Culpabilidade: s tem um elemento. conduta diversa Imputabilidad Culpa e Dolo (normativo) o Conscincia o Vontade o Conscincia atual da ilicitude* *Elemento normativo

tpico. Dolo Natural*: constitudo apenas de elementos naturais. o Conscincia o Vontade

* um dolo despido do elemento normativo (Conscincia Atual da Ilicitude), pois ficou na culpabilidade como a Potencial Conscincia da Ilicitude.

OBS: o dolo normativo 3) A Culpabilidade formada pela Potencia porque tem um elemento apenas Conscincia da Ilicitude. normativo. 9) Dolo Normativo Adotado pela Teoria Psicolgica Normativa da Culpabilidade (de base neokantista), integra a culpabilidade, tendo como requisitos: o Conscincia o Vontade o Conscincia atual da ilicitude Elemento normativo do dolo, por isso dolo normativo. 10) Dolo Natural Adotado pela Teoria Normativa Pura da Culpabilidade (de base finalista), integra o fato tpico tendo como requisitos: o Conscincia o Vontade o Est despido do elemento normativo (conscincia da atual da ilicitude), o qual passa a integrar a prpria culpabilidade. 11) Dolo Antecedente/Concomitante/Subseqente Dolo antecedente Antecede a conduta. mera cogitao. Dolo concomitante Ao tempo da conduta. Dolo subseqente Posterior conduta. No estava presente no momento da ao

H um caso em que o dolo antecedente punido:

No Brasil, em regra, pune-se somente dolo concomitante.

80 o Teoria da actio libera in causa. No se analisa o dolo do bbado completo no momento da ao, mas no momento anterior conduta (em que bebia). o Analisa-se o dolo no momento da conduta. O dolo antecedente mera cogitao. O dolo subseqente no estava presente no momento da ao ou omisso. ou omisso.

12) Dolo de 1 grau o dolo direto. 13) Dolo de 2 grau (ou dolo necessrio) Neste dolo o agente produz resultado paralelo ao visado, pois necessrio a realizao deste. o Ex: bomba em avio para matar inimigo (dolo de 1 grau) que tem por conseqncia matar todo mundo (dolo de 2 grau). Dolo de 2 grau O resultado paralelo certo e necessrio o Ex: a morte dos demais no caso do avio acima causa imprescindvel. Dolo eventual O resultado paralelo eventual, desnecessrio. o Ex: a morte desnecessria almejado.

incerto, possvel, possvel, ao fim

OBS: Teorias sobre o dolo adotadas no Brasil Teoria da vontade (dolo direto) Teoria da representao (dolo 2 grau s LFG*) Teoria do assentimento (dolo eventual)

* LFG diz que ao se adotar o dolo de 2 grau, deve-se dizer que o Brasil adotou todas as teorias. 14) Dolo de Propsito o dolo refletido. OBS: nem sempre majora a pena. 15) Dolo de mpeto

81 o dolo repentino

OBS: configura atenuante de pena. * Doente mental tem dolo? O doente mental tem conscincia e vontade dentro do seu precrio mundo valorativo, isto , tem dolo. Se o doente mental no tivesse dolo a inimputabilidade excluiria o fato tpico e no a culpabilidade (isto prova que o Brasil aceita esta tese). o Ele sofre at sano penal (medida de segurana). *A doutrina entende que a depender da espcie de dolo o juiz deve consider-lo na fixao da pena. Ex: o dolo direto merece pena maior do que o dolo eventual.

2) Crime Culposo Previso legal: art. 18, II, CP.

Crime culposo II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.

2.1. Conceito Consiste numa conduta voluntria que realiza um fato ilcito no querido ou aceito pelo agente, mas que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era previsvel (culpa inconsciente) e que podia ser evitado se o agente atuasse com o devido cuidado.

OBS: o art. 33, II do Cdigo Penal Militar (COM) traz um conceito de crime culposo que aplaudido pela doutrina.
Art. 33. Diz-se o crime: Culpabilidade II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo.

82 2.2. Elementos do crime culposo Conduta humana (no h crime sem conduta) Violao de um dever de cuidado objetivo o O agente atua em desacordo com o que esperado pela lei e pela sociedade. Resultado Nexo causal entre conduta e resultado Previsibilidade

2.3. Formas de violao (modalidades da culpa): Imprudncia: afoiteza Negligncia: ausncia de precauo. Impercia: falta de aptido tcnica para o exerccio de profisso, arte ou ofcio.

*Segundo Basileu Garcia, se h dvida deve-se decidir por negligncia (o afoito e o imperito so negligentes). A negligncia um gnero, dos quais a imprudncia, a negligncia (strictu sensu) e a impercia so espcies. ______________________________________________________________________ Aula 8 (19 de maro de 2009) 3) Resultado No h crime culposo sem resultado naturalstico, isto , modificao no mundo exterior. Desta forma, todo crime culposo material.

Crime Material Crime Formal Crime de Mera Conduta O tipo penal O tipo penal descreve O tipo penal descrev descreve conduta + conduta + resultado uma mera conduta. resultado naturalstico o No h resultad naturalstico naturalstico. O resultado naturalstico O resultado dispensvel (mero Ex: ato obsceno naturalstico exaurimento), pois a violao de domiclio. indispensvel para consumao ocorre no sua consumao. momento da conduta. o Por isso chamada do crime de Ex: homicdio. consumao antecipada. Ex: extorso

83 Exceo: Art. 38 da lei de drogas (lei 11.343/06) caso de crime culposo no-material. Este crime culposo consuma-se no momento da entrega da receita, dispensando o efetivo uso da droga errada, dose errada ou paciente errado (Flvio Monteiro de Barros).
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 200 (duzentos) dias-multa. Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho Federal da categoria profissional a que pertena o agente.

4) Nexo causal entre conduta e resultado 5) Previsibilidade ( previso) a possibilidade de o agente conhecer o perigo ( diferente de ter conhecimento apenas a possibilidade de t-lo).

OBS: A culpa consciente no tem previsibilidade, tendo mais, pois ele tem a efetiva previso (o perigo foi previsto e no apenas havia a possibilidade de s-lo). 6) Tipicidade (art. 18, pargrafo nico do CP) No silencio da lei no se pune a modalidade culposa (pune-se apenas a dolosa). Para punir a culpa o legislador tem que faz-lo de forma expressa.

*Crime culposo ofende o princpio da legalidade? Tipos de Crime Tipos Completos Tipos Incompletos o Dependem complemento ou valorativo. Norma penal em branco (complemento normativo). Tipo aberto (complemento valorativo).

de normativo

O tipo culposo um exemplo de tipo aberto (precisa de complemento valorativo), devendo o juiz analisar o caso concreto.

84 No h crime: o Sem lei; o Anterior; o Escrita; o Estrita (veda-se a analogia); o Certa (princpio da taxatividade); o Necessria. O crime culposo uma espcie de tipo aberto. A ao do tipo no est determinada legalmente, necessitando de complementao do magistrado quando da anlise do caso concreto. Apesar de haver doutrina (minoritria) ensinando que o tipo aberto fere o princpio da taxatividade, prevalece que o crime culposo obedece um mnimo de determinao necessria. o No seria razovel que o legislador tivesse que prever todas as possibilidades de crime culposo.

Espcies de crime culposo 1) Culpa consciente O agente prev o resultado decidindo prosseguir com sua conduta acreditando que pode evitar o perigo ou que nunca ocorrer. a chamada culpa com previso. 2) Culpa inconsciente O agente no prev o resultado que, entretanto lhe era inteiramente previsvel. a chamada culpa sem previso ou culpa com previsibilidade. 3) Culpa prpria gnero do qual so espcies a culpa consciente e a culpa inconsciente. O agente no quer e nem assume o risco de produzir o resultado. a culpa propriamente dita. 4) Culpa imprpria aquela em que o agente, por erro evitvel, fantasia certa situao de fato supondo estar acobertado por causa excludente da ilicitude (descriminante putativa) e, em razo disso, provoca intencionalmente um resultado ilcito. Apesar de agir dolosamente, o agente responde por culpa por razes de poltica criminal (art. 20, 1, 2 parte).

85 o Ex: desafeto vai tirar algo do bolso e o outro o mata acreditando que ele iria tirar uma arma, mas era um leno.
Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes putativas 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

OBS1: Se o erro inevitvel exclui o crime, pois no h culpa nem dolo. OBS2: Sinnimos de culpa imprpria: Culpa por extenso Culpa por assimilao Culpa por equiparao

Dolo direto Dolo eventual (foda-se) Culpa consciente (com previso) (fodeu) Culpa inconsciente

Conscincia Previso Previso Previso

Vontade Querer Assumir risco No querer / no aceitar / acreditar poder evitar o que previu -------

Previsibilidade

OBS1: A diferena entre dolo eventual e culpa consciente est no campo da vontade. OBS2: Para o STJ, o homicdio decorrente de pega de carros em via pblica = dolo eventual. OBS3: No existe no direito penal compensao de culpas, mas a culpa concorrente da vtima pode atenuar a responsabilidade do agente (art. 59 bem como ao comportamento da vtima).
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: I - as penas aplicveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;

86
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel.

CRIME PRETERDOLOSO 1 Previso legal: art. 19 do CP

Agravao pelo resultado Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado ao menos culposamente.

2 Conceito uma espcie de crime agravado pelo resultado. Crime preterdoloso uma espcie de crime agravada pelo resultado, constitudo de dolo no antecedente e culpa no consequente ( um misto de dolo e culpa).

*Crimes agravados pelo resultado: Crime doloso agravado dolosamente. o Ex: homicdio qualificado (art. 121, 2 do CP)
Homicdio qualificado Art 121, 2 Se o homicdio cometido: I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; II - por motivo ftil; III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido; V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime: Pena - recluso, de doze a trinta anos.

Crime culposo agravado culposamente o Ex: incndio culposo agravado pela morte culposa de algum Crime culposo agravado dolosamente o Ex: homicdio culposo agravado pela omisso de socorro (art. 121, 4, 2 figura)
Aumento de pena 4 No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar

87
imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos.

Crime doloso agravado culposamente o Ex: Leso corporal seguida de preterdoloso, art. 129, 3 do CP)

morte

(homicdio

Leso corporal seguida de morte Art. 129, 3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo: Pena - recluso, de quatro a doze anos.

OBS: Apenas esta ltima espcie chamada de crime preterdoloso. 3 Elementos do preterdolo 3.1. Conduta dolosa visando determinado resultado 3.2. Provocao de resultado culposo mais grave do que o desejado o Se o resultado for fruto de caso fortuito ou fora maior no responde pelo resultado provocado. o O resultado tem que ser culposo ao menos previsvel (para no haver responsabilidade objetiva no direito penal). 3.3. Nexo causal entre conduta e resultado

Exemplo: Antecedente Leso => Conseqente Morte Culposa=> Empurro (vias de Morte fato contraveno) Culposa=> => Art. 129, 3 Art. 121, 3 (responde por homicdio culposo, ficando a contraveno absorvida), pois a pena menor do que a da leso seguida de morte.

OBS: no cabe analogia com o caso anterior por ser analogia prejudicial ao agente (pena mais grave). ERRO DE TIPO

88 1 Previso legal: art. 20 do CP

Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.

2 Conceito: a falsa percepo da realidade. Entende-se por erro de tipo aquele que recai sobre as elementares, circunstancias ou qualquer dado que se agregue a determinada figura tpica.

OBS: Erro de tipo no se confunde com erro de proibio Erro de Tipo Falsa percepo da realidade. O agente no sabe o que faz. Ex: pessoa que sai de festa com guarda-chuva de outrem (subtrao de coisa alheia mvel). Erro de Proibio O agente percebe a realidade. O agente sabe o que faz, mas ignora a ilicitude. Ex: marido que bate em esposa que no faz o jantar, por achar que podia.

3 Espcies de Erro de Tipo

3.1. Erro de tipo essencial O erro recai sobre dados principais do tipo. # Se avisado o agente para de agir criminosamente. 3.1.1. Inevitvel o Quando imprevisvel 3.1.2. Evitvel o Quando previsvel

3.2. Erro de tipo acidental O erro recai sobre dados secundrios do tipo.

89 # Se avisado, o agente corrige o erro, mas continua agindo criminosamente. 3.2.1. 3.2.2. 3.2.3. 3.2.4. 3.2.5. Erro sobre o objeto Erro sobre a pessoa Erro na execuo Resultado diverso do pretendido Erro sobre o nexo

3.1. Erro de tipo essencial 3.1.1. Previso legal: art. 20 do CP

Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.

3.1.2. Conceito o Erro sobre elementares, dados principais do tipo penal. Ex: caador que atira em pessoa, desavisadamente. 3.1.3. Conseqncia o Se inevitvel (escusvel) exclui dolo / exclui culpa. Exclui o dolo porque no existe vontade e no existe previso. Exclui a culpa porque no h previsibilidade. o Se evitvel (inescusvel) exclui dolo, mas pune-se a modalidade culposa se prevista em lei. Exclui o dolo porque no existe vontade e no existe previso. Pune-se a culpa, pois h previsibilidade. o O erro de tipo essencial sempre exclui o dolo , pois seja evitvel seja inevitvel inexiste vontade.

*Como decidir se o erro evitvel ou inevitvel? 1 corrente: trabalha com a figura do homem mdio (homem de diligncia mediana). Se previsvel ao homem mdio o erro evitvel, caso contrrio o erro inevitvel. o Prevalece entre os doutrinadores clssicos. 2 corrente: no trabalha com a figura de homem mdio. Trabalha com o caso concreto, com a previsibilidade do caso

90 concreto considerando o ponto de vista do agente (idade, grau de instruo). o Prevalece na doutrina moderna.

3.2. Erro de tipo acidental 3.2.1. Erro sobre o objeto o 3.2.1.1. Previso legal No tem previso legal. criao doutrinria. o 3.2.1.2. Conceito O agente, por erro, representa equivocadamente o objeto material (coisa), atingindo outro que no o desejado. Ex: quero subtrair um relgio de outro, mas acabo furtando um relgio de lato, decorrncia da m representao do objeto visado. o 3.2.1.3. Conseqncias No exclui dolo / no exclui culpa. No isenta o agente de pena. Prevalece que o agente responde pelo crime considerando-se o objeto material (coisa) efetivamente atingido. No exemplo acima, o agente responde pelo furto do relgio de lato, podendo o juiz aplicar o princpio da insignificncia. Zaffaroni resolve o caso afirmando que se deve aplicar o princpio do in dubio pro reo. 3.2.2. Erro quanto pessoa o 3.2.2.1. Previso legal Art. 20, 3 do CP
Erro sobre a pessoa Art. 20, 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.

o 3.2.2.2. Conceito

91 Representao equivocada do objeto material (pessoa) visado pelo agente. Ex: quero matar meu pai, porm, representando equivocadamente a pessoa que entra na casa, mato o meu tio NO H ERRO DE EXECUO, SOMENTE DE REPRESENTAO (executa-se bem um alvo mal representado).

OBS: objeto material gnero do qual so espcies a coisa ou pessoa sobre o qual recai a conduta criminosa. o 3.2.2.3. Conseqncias No exclui o dolo / no exclui a culpa. No isenta o agente de pena. Prevalece a corrente que o agente responde pelo crime considerando-se a vtima virtual pretendida e no a vtima real. No exemplo acima, responde pelo homicdio do pai, mesmo o pai estando vivo. 3.2.3. Erro na execuo (aberratio ictus) o 3.2.3.1. Previso legal Art. 73 do CP
Erro na execuo Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

o 3.2.3.2. Conceito O agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da pretendida, apesar de corretamente representada. Ex: eu miro o meu pai, porm, por inabilidade minha, acabo atingindo o meu vizinho, que se postava ao lado do meu pai. Erro na execuo (Art. 73)

Erro quanto pessoa (Art. 20, 3)

92 Represento mal a pessoa. Executo bem o crime. Represento bem a pessoa. Executo mal o crime.

o 3.2.3.3. Conseqncias As mesmas do art. 20, 3. Respondo pelo crime considerando as qualidades da vtima virtual. No exemplo anterior, respondo pela morte do meu pai, mesmo tendo alvejado o vizinho. OBS1: se atingida tambm a pessoa visada => concurso formal de delitos (art. 70 do CP).
Concurso formal Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior. Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo (concurso material).

OBS2: S se aplica erro na execuo pra o erro envolvendo pessoa a pessoa (art. 73 ou eventualmente o art. 20, 3). Pessoa => Pessoa Pessoa => Coisa Coisa => Pessoa Coisa => Coisa Art. 73 ou, eventualmente, o art. 20, 3. ? Art. 74 (aberratio criminis) erro sobre o objeto.

*A doutrina moderna diferencia 2 espcies de aberratio ictus: o Erro no uso dos meios de execuo. o A pessoa visada est no local. Ex: eu miro o meu pai, porm, por inabilidade minha, acabo atingindo o meu vizinho, que se postava ao lado do meu pai. o Por acidente o A pessoa visada pode ou no estar no local. Ex: bomba no carro que acaba matando a esposa da pessoa visada; esposa que coloca veneno na marmita do marido, mas quem come seu filho.

93 OBS: Ambas as conseqncia. espcies de aberratio ictus tm a mesma

3.2.4. Resultado diverso do pretendido (aberratio criminis) o 3.2.4.1. Previso legal Art. 74 do CP (fora dos casos do artigo anterior) uma espcie de erro na execuo s que envolvendo bens jurdicos diversos.
Resultado diverso do pretendido Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

o 3.2.4.2. Conceito O agente, por acidente ou erro na execuo do crime provoca leso em bem jurdico diverso do pretendido. Ex: quero danificar a viatura de x, porm, por erro na execuo, acabo por atingir e matar o motorista. Aberratio Ictus (Art. 73) Aberratio Criminis (Art. 74) Espcies de erro na execuo. O agente atinge o mesmo O agente atinge bem bem jurdico visado. jurdico diverso do pretendido. Resultado provocado o Resultado provocado mesmo do pretendido. diverso do pretendido. Pessoa => pessoa Coisa => pessoa o 3.2.4.3. Conseqncia: No isenta o agente de pena. Responde pelo resultado diverso do pretendido, a ttulo de culpa. OBS1: se provocar tambm o resultado pretendido => concurso formal de delitos (art. 70 do CP). o Exemplo Caso 1 Resultado pretendido Resultado produzido Dano (art. 163 do CP) Homicdio Culposo (art. 121, 3

94 do CP) Caso 2 Resultado pretendido Resultado produzido Homicdio (art. 121 do CP) Dano culposo (art. 163 do CP)

OBS2: Alerta Zaffaroni no se aplicar o art. 74 do CP ( aberratio criminis) se o resultado produzido menos grave (bem jurdico menos valioso caso 2) que o resultado pretendido, sob pena de prevalecer a impunidade. o Neste caso o agente deve responder pela tentativa do resultado pretendido no alcanado. Erro na execuo Pessoa => Pessoa Art. 73 ou art. 20, 3. Coisa => Coisa Erro sobre o objeto Coisa => Pessoa Art. 74 (aberratio criminis) Pessoa => Coisa Tentativa do crime contra a pessoa (no se aplica o art. 74) ______________________________________________________________________ Aula 9 (01 de abril de 2009) 3.2.5 Erro sobre o nexo causal o 3.2.5.1. Previso doutrinria). legal: no tem previso legal (criao

o 3.2.5.2. Conceito o Erro sobre o nexo causal tem duas espcies: a) Erro sobre o nexo causal em sentido estrito O agente, mediante um s ato, provoca o resultado visado, porm com outro nexo de causalidade. o Ex: empurro a vtima de um penhasco para que morra afogada, porm, durante a queda, ela bate a cabea contra uma rocha morrendo em razo de um traumatismo craniano. b) Dolo geral O agente, mediante conduta desenvolvida em dois ou mais atos, provoca o resultado visado, porm com nexo de causalidade diverso

95 o Ex: atiro na vtima e imaginando estar morta, jogo o corpo no mar vindo ento a morrer afogada. o 3.2.5.3. Conseqncia o No exclui dolo e no exclui culpa; o No isenta o agente de pena; o O agente responde pelo crime considerando o resultado provocado. Ex: queria matar, responde por homicdio. * O agente responde pelo nexo pretendido ou pelo nexo ocorrido? o 1 corrente o O agente responde pelo crime considerando o nexo visado (pretendido), evitando-se a responsabilidade penal objetiva. o 2 corrente o O agente responde pelo crime considerando o nexo ocorrido (real), suficiente para provocao do resultado desejado. o O agente, de modo geral, aceita qualquer meio para atingir o fim. Esta corrente prevalece na doutrina. o 3 corrente o O agente responde pelo crime considerando o nexo mais benfico (in dubio pro reo). OBS: o o o Expresses em latim Aberratio ictus = erro na execuo Aberratio criminis = resultado diverso do pretendido Aberratio causae = dolo geral

3.2.6. Erro de subsuno o 3.2.6.1. Previso doutrinria). legal: no tem previso legal (criao

o 3.2.6.2. Conceito o Erro de subsuno no se confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da realidade. Tambm no se confunde com erro de proibio, vez que o agente sabe da ilicitude do seu comportamento.

96 o Trata-se de erro que recai sobre valoraes jurdicas equivocadas, sobre interpretaes jurdicas errneas. O agente interpreta equivocadamente o sentido jurdico de seu comportamento Ex: falsificao de documento pblico (art. 297, 2 do CP); o conceito de funcionrio pblico para fins penais (art. 327 do CP).
Falsificao de documento pblico Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa. 1 - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a pena de sexta parte. 2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular. Funcionrio pblico Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico.

o 3.2.6.3. Conseqncias o No exclui dolo e no exclui culpa; o No isenta o agente de pena. o Pode gerar, no mximo, uma atenuante inominada (art. 66 do CP).
Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei.

OBS: o erro na execuo (aberratio ictus) instituto de direito penal e no de processual penal. o Assim no interfere na competncia que matria processual penal. o Ex: queria matar investigador da polcia civil, disparo e mato agente federal. A competncia para julgar o homicdio da Justia Federal.

97

4) Erro provocado por terceiro o 4.1. Previso legal o Art. 20, 2 do CP

Art. 20, 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.

o 4.2. Conceito o No erro de tipo, o agente erra por conta prpria, por si s. J no erro determinado por terceiro, h uma terceira pessoa que induz o agente a erro. o Trata-se de erro no espontneo. o 4.3. Conseqncia o Quem determina dolosamente o erro de outrem, responde por crime doloso. Ex: o mdico dolosamente engana a enfermeira a dar uma dose letal ao paciente o mdico responde por homicdio doloso. o Quem determina culposamente o erro de outrem, responde por crime culposo. Ex: o mdico culposamente induz a enfermeira a dar a dose letal ao paciente responde por homicdio culposo. OBS: nas 2 hipteses o mdico atua como autor mediato. 5 Erro de Tipo X Delito Putativo por Erro de Tipo ERRO DE TIPO O agente no sabe o que faz. o Falsa percepo da realidade. DELITO PUTATIVO POR ERRO DE TIPO o O agente no sabe o que faz. o Falsa percepo da realidade.

o o

O agente imagina estar agindo o licitamente. o Ex: imagina estar atirando contra um animal. O agente ignora a presena de uma o elementar. o Ignorava a elementar algum do tipo do homicdio. O agente pratica fato tpico sem o querer.

O agente imagina estar agindo ilicitamente. o Ex: imagina estar atirando contra uma pessoa.

O agente ignora a ausncia de elementar. o Ignorava a ausncia de algum do tipo do homicdio.

O agente pratica fato atpico sem querer.

98

Exemplo: atiro contra arbusto, Exemplo: atiro contra arbusto imaginando imaginando esconder um animal esconder algum (realidade: l se (realidade: l se escondia algum) escondia algum)

CRIME COMISSIVO o Para estudar o crime comissivo temos antes que analisar tipo proibitivo. o Tipo proibitivo o O direito penal protege bens jurdicos proibindo algumas condutas desvaliosas (matar, constranger, subtrair, falsificar etc). o Probe aes. o No crime comissivo o agente infringe um tipo proibitivo (ao). o H a prtica de uma ao proibida. CRIME OMISSIVO o Para estudar o crime omissivo temos antes que analisar o tipo mandamental. o Tipo mandamental o O direito penal protege bens jurdicos determinando a realizao de condutas valiosas (socorrer, notificar, guardar etc). o No crime omissivo o agente deixa de agir de acordo com o que determinado por lei. o H uma inao. o A norma mandamental (que manda agir) pode decorrer: o a) Do prprio tipo penal O tipo penal descreve a omisso. Ex: deixar de.... o chamado crime omissivo prprio ou puro. o b) De clusula geral art. 13, 2, CP O dever de agir est descrito em norma geral. Apesar da omisso responde por crime comissivo. o chamado crime omissivo imprprio ou impuro.
Art. 13, 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:

99
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

OMISSO PRPRIA OMISSO IMPRPRIA o Dever genrico de agir. o Dever especfico de evitar o resultado. o Dever que atinge a todos o Dever endereado a personagens indistintamente, ou seja, especiais, referidos no art. 13, dever de solidariedade. 2, CP.

o A omisso est descrita no tipo o O tipo no descreve omisso (subsuno direta) (subsuno indireta) o O tipo penal descreve uma o O tipo penal descreve uma ao, omisso. sendo preciso primeiro passar pelo art. 13, 2, CP. o No admite tentativa o So delitos de mera conduta. o Admite tentativa

OBS1: Diante de uma omisso, deve-se observar se o omitente se enquadra nas hipteses do art. 13, 2, CP. o Nestes casos, o omitente chamado de garante ou garantidor e responde por crime comissivo. o O garante ou garantidor como a doutrina denomina aquele que se enquadra no art. 13, 2, CP. o Se no se encaixar nas hipteses do art. 13, 2, CP, o omitente responde por crime omissivo. CRIME DE CONDUTA MISTA o aquele crime que exige do agente uma conduta e uma omisso. o constitudo dos dois comportamentos, ou seja, uma ao seguida de uma omisso. o Tambm chamado de crime comissivo-omissivo. Ex1: art. 169, pargrafo nico, II, CP (apropriao de coisa achada).
Apropriao de coisa achada II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias.

100 Ex2: art. 168, previdenciria) a, CP (apropriao indbita

Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. 1 Nas mesmas penas incorre quem deixar de: I - recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico; II - recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. 2 extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. 3 facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: I - tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, o pagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou II - o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais.

RESULTADO (2 Requisito do Fato Tpico) 1) Modalidades o Resultado naturalstico ou material o Da conduta resulta alterao fsica no mundo exterior. Ex: morte, diminuio patrimonial etc. o Resultado normativo ou jurdico o Da conduta resulta leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. 2) Classificao dos crimes quanto ao resultado o 2.1. Material o O tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico.

101 o O resultado naturalstico consumao. Ex. homicdio. indispensvel para a

o 2.2. Formal o O tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico. o O resultado naturalstico dispensvel, pois a consumao do crime se d com a simples conduta. A consumao se antecipa conduta, por isso que chamado de crime de consumao antecipada. o Se o resultado naturalstico acontecer ser considerado mero exaurimento, devendo o juiz utilizar o exaurimento na fixao da pena (causa de aumento de pena). Ex: art. 158 extorso.
Extorso Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa. 1 - Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade. 2 - Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do artigo anterior.

o 2.3. De mera conduta o O tipo penal descreve uma mera conduta. o No h descrio de resultado naturalstico no tipo. Ex: violao de domiclio art. 150 do CP.
Violao de domiclio Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

OBS1: Nem todos os crimes tem resultado naturalstico. o Crime Material tem resultado naturalstico. o Crime formal dispensa resultado naturalstico. o Crime de mera conduta no tem resultado naturalstico. OBS2: Todos os crimes dependem do resultado normativo jurdico. o No h crime sem leso ou perigo de leso ao bem jurdico. * Qual espcie de resultado integra o fato tpico?

102 1 Corrente o O resultado que integra o fato o tpico o resultado naturalstico. o 2 Corrente (baseada no Funcionalismo) No momento de analisar a tipicidade formal (mera operao de ajuste fatonorma), interessa o resultado naturalstico. No momento de analisar a tipicidade material (valorao da conduta e do resultado), analisa-se o resultado normativo. o No importa se o crime material, formal ou de mera conduta, pois todos tm conduta, resultado, nexo e tipicidade.

Fato tpico (crime material) Fato tpico (crime no material) o o o o o Conduta Resultado Nexo tipicidade Conduta

o tipicidade

NEXO CAUSAL (3 Requisito do Fato Tpico) o Conceito de relao de causalidade o o nexo causal, vnculo entre conduta e resultado. o O estudo da causalidade busca concluir se o resultado, como um fato, ocorreu da ao e se pode ser atribudo, objetivamente, ao sujeito ativo, inserindo-se na sua esfera de autoria por ter sido ele o agente do comportamento. * A relao de causalidade est presente em todos os crimes? 1 Corrente Parte da premissa de que o o resultado que integra o fato tpico o material. Portanto, somente crime material possui nexo causal. o 2 Corrente Trabalha com nexo material, nos crimes materiais e com nexo normativo em todos os delitos, ligando conduta ao resultado normativo. Tem base funcionalista.

o o

o O art. 13, caput do CP adotou a causalidade simples, generalizando as condies, dizer, todas as causas concorrentes se pem no mesmo nvel de importncia, equivalendo-se em seu valor (ADOTOU-SE A TEORIA DA EQUIVALNCIA DOS ANTECEDENTES CAUSAIS OU CONDITIO SINE QUA NON).

103
Relao de causalidade Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

o Causa: toda conduta pretrita sem a qual o resultado no ocorreria como e quando ocorreu. * Como saber se a conduta foi ou no determinante para o resultado? o Aplica-se a Teoria da eliminao hipottica dos antecedentes causais. o Teoria da eliminao hipottica dos antecedentes causais: no campo mental da suposio ou da cogitao, o aplicador deve proceder eliminao da conduta do sujeito ativo para concluir pela persistncia ou desaparecimento do resultado. Persistindo, no causa. Desaparecendo, causa. Causa = Teoria dos Antecedentes Causais + Teoria da Eliminao Hipottica dos Antecedentes Causais Causalidade Objetiva + Causalidade Psquica= Responsabilidade pelo fato (nexo causal) (dolo/culpa) (imputao do crime) regressa ao infinito evita o regresso ao infinito OBS: A teoria da imputao objetiva surgiu para frear o regresso infinito da causalidade objetiva. FINALISMO Causalidade objetiva Basta o nexo causal (fsico), ou seja, uma mera relao de causa e efeito. IMPUTAO OBJETIVA Causalidade objetiva Nexo causal (fsico) Nexo normativo a) Criao ou incremento de risco no permitido (no tolerado pela sociedade). b) Realizao do risco no resultado (resultado na linha de desdobramento normal da conduta).

Causalidade psquica Dolo/culpa

Causalidade psquica Dolo/culpa

104 OBS1: A imputao objetiva no substitui a teoria do nexo causal, apenas a complementa. o Sanches afirma que o nome est errado. Deveria ser teoria da no-imputao objetiva. *Imputao objetiva: insurgindo-se contra o regresso ao infinito da causalidade simples, a teoria da imputao objetiva enriquece a causalidade acrescentando o nexo normativo, este composto de: a) Criao ou incremento de um risco no permitido (no tolerado pela sociedade); b) Realizao do risco no resultado (resultado na linha de desdobramento causal normal da conduta). um corretivo do nexo causal. Concluses (Rogrio Greco): 1) A imputao objetiva uma anlise que antecede a imputao subjetiva. 2) Aplica-se a imputao objetiva no comportamento e no resultado. 3) Criada para se contrapor aos dogmas da teoria da equivalncia, erigindo uma relao de causalidade jurdica ou normativa. 4) Uma vez concluda pela no imputao objetiva, afasta-se o fato tpico. ______________________________________________________________________ Aula 10 (08 de abril de 2009) CONCAUSAS Pluralidade de causas concorrendo para a produo do mesmo evento.

Espcies: 1) Concausas absolutamente independentes A causa efetiva do evento no se origina da causa concorrente (nem direta, nem indiretamente). a) Pr-existente: a causa efetiva antecede a causa concorrente. o O autor da concausa responde pela TENTATIVA. o Ex: a ministra veneno vtima c s 19:00. b atira em c s 20:00, vindo c a falecer s 21:00 por causa do veneno. b responde por homicdio tentado.

105 b) Concomitante: a causa efetiva se d ao mesmo tempo em que a causa concorrente. o O autor da concausa responde pela TENTATIVA. o Ex: a ministra veneno vtima c s 19:00. b, assaltante, atira em c no mesmo momento em que a ministrou o veneno (s 19:00), vindo c a falecer por causa do disparo. a responde por homicdio tentado e b por latrocnio (art. 157, 3 do CP). c) Superveniente: a causa efetiva posterior a concorrente. o O autor da concausa responde pela TENTATIVA. o Ex: a ministra veneno vtima c s 19:00. c vem a morrer por traumatismo craniano causado pela queda de um lustre s 20:00. a responde por homicdio tentado. OBS: todas as concausas absolutamente independentes geram a condenao do agente pela tentativa. 2) Concausas relativamente independentes A causa efetiva do evento se origina, direta ou indiretamente, da causa concorrente. a) Pr-existente o A causa efetiva antecede a causa concorrente. O autor da concausa responde pelo crime consumado. Ex: a esfaqueia c, que morre em virtude de sua hemofilia (a facada, por si s no era suficiente para matar e ele s morreu por causa da hemofilia). A hemofilia era preexistente facada e s causou o efetivo dano vida de c por causa da facada desferida por a (concausas relativamente independentes). OBS: a jurisprudncia moderna diz que s responde pelo crime consumado se tiver conhecimento da causa efetiva (ex. hemofilia) com o intuito de evitar a responsabilidade penal objetiva. b) Concomitante o A causa efetiva se d ao mesmo tempo em que a causa concorrente. O autor da concausa responde pelo crime consumado. Ex: a dispara contra c que, ao perceber a iminncia de sua morte pelo disparo, sofre um

106 ataque cardaco e morre em conseqncia deste ataque. c) Superveniente (art. 13, 1, CP) (A QUE CAI EM CONCURSO)
Art. 13, 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

o A causa efetiva posterior a concorrente. o Possui 2 espcies: c.1) por si s produziu o resultado: o O resultado sai da linha de desdobramento causal normal da causa concorrente. o um evento imprevisvel. o O agente responde pela TENTATIVA. o Ex: a dispara para matar b que, aps esta tentativa, vem a falecer em virtude da queda do teto de seu quarto de hospital onde encontravase convalescendo da operao em virtude do tiro disparado por a. c.2) no por si s produziu o resultado: o O resultado est na linha de desdobramento causal normal da causa concorrente. o um evento previsvel. o O agente responde pelo crime consumado. o Ex: a dispara para matar b que, aps esta tentativa, vem a falecer em virtude de um erro mdico no momento de sua operao que acontecia em virtude do tiro disparado por a.

*Questo de Concurso Infeco hospitalar causa relativamente independente que por si s produziu o resultado ou que no por si s produziu o resultado? o Prevalece na jurisprudncia que a infeco hospitalar se equipara a erro mdico, ou seja, causa relativamente independente que no por si s produz o resultado. OBS: as concausas podem envolver condutas humanas como tambm no humanas Ex. queda de um lustre.

107 OBS: Todas as concausas so espcies de causalidade simples (art. 13, caput do CP), exceto a concausa relativamente independente superveniente que espcie de causalidade adequada.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

Causalidade adequada: somente haver imputao do fato se, no conjunto das causas, fosse a conduta do agente, consoante as regras de experincia comum, a mais adequada produo do resultado ocorrente.

OBS: O art. 13, 1 a gnese da teoria da imputao objetiva no Brasil. CAUSALIDADE NOS CRIMES OMISSIVOS 1) Causalidade na omisso prpria No crime omissivo prprio h somente a omisso de um dever de agir, imposto normativamente, dispensando a relao de causalidade naturalstica (so delitos de mera atividade). Independe de resultado naturalstico, no existindo nexo de causalidade. o Ex: omisso de socorro (o tipo penal no est preocupado com resultado naturalstico).
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.

2) Causalidade na omisso imprpria No crime omissivo imprprio o dever de agir para evitar um resultado concreto. o Atividade omitida + resultado. Estamos diante de um crime de resultado material, exigindo, conseqentemente, um nexo causal entre a ao omitida e o resultado. Esse nexo, no entanto, no naturalstico (do nada, nada surge).

108 o Na verdade, o vnculo jurdico, isto , o sujeito no causou, mas como no o impediu, equiparado ao verdadeiro causador do resultado. Estamos diante de um nexo de no impedimento ou, como prefere Zaffaroni, nexo de evitao.

TIPICIDADE Evoluo histrica da tipicidade

Teorias mais modernas Crime Fato tpico: a) Conduta b) Resultado c) Nexo d) Tipicidade penal = tipicidade formal + tipicidade material (relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado)

Teorias tradicionais Crime Fato tpico: a) Conduta b) Resultado c) Nexo d) Tipicidade penal = tipicidade formal (operao de ajuste fato/lei incriminadora)

Tipicidade conglobante (Zaffa Crime Fato tpico: a) Conduta b) Resultado c) Nexo d) Tipicidade penal = tipic formal + tipicidade conglo (tipicidade material e antinormativos)

*Atos antinormativos: so ato determinados ou no incentiv por lei.

OBS: apenas comea-se a falar em tipicidade material com o Funcionalismo (Roxin). OBS: apesar de ser chamado por parte da doutrina brasileira de funcionalista, o prprio Zaffaroni afirma ser finalista. CRIME

109 OBS: a partir do momento em que se adota a tipicidade conglobante, o estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de um direito incentivado deixam de excluir a ilicitude e passam a excluir o fato tpico (pois so atos normativos). Tipicidade conglobante Trata-se de um corretivo da tipicidade penal. Tem como requisito a tipicidade material (relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico) e a antinormatividade do ato (ato no determinado ou incentivado por lei). A conseqncia trazida pela tipicidade conglobante foi migrar o estrito cumprimento do dever legal e o exerccio regular de um direito incentivado da ilicitude para causa de excluso da tipicidade. *A legtima defesa e o estado de necessidade permanecem na ilicitude porque no so incentivados, mas somente tolerados por lei. De acordo com Zaffaroni espera-se de um ordenamento jurdico ordem, isto , os vrios ramos do direito determinando e incentivando os mesmo comportamentos ( uma incoerncia o Direito Penal julgar tpico comportamento que outros ramos determinam ou incentivam).

OBS: o delegado o senhor da tipicidade formal e no da material, ou seja, o delegado no pode deixar de autuar em flagrante com base na falta de tipicidade material (que juzo de valor a cargo do titular da ao penal). ILICITUDE 1) Conceitos Analtico o o 2 substrato do crime (Bettiol) Material o Por ilicitude (ou antijuridicidade) entende-se a relao de contrariedade em que o fato tpico e o ordenamento jurdico como um todo, inexistindo qualquer exceo determinando, incentivando ou permitindo a conduta tpica. o Em resumo, trata-se de conduta tpica no justificada.

OBS: no apenas fato, mas fato tpico, pois o fato no momento da apreciao da ilicitude j tpico.

110 2) Relao entre tipicidade e ilicitude (4 correntes) 1 corrente: Autonomia (ou absoluta independncia) o A tipicidade no gera qualquer juzo de valor no campo de ilicitude. o Desaparecendo a ilicitude o fato tpico permanece. 2 corrente: Indiciariedade (ou Ratio Cognoscendi) o A tipicidade gera indcios de ilicitude A tipicidade gera suspeita ou presuno relativa de ilicitude. o Desaparecendo a ilicitude no desaparece o fato tpico. o Prevalece na doutrina. 3 corrente: absoluta descendncia (ou Ratio Essendi) o A ilicitude confirma a tipicidade, servindo com sua essncia. o O fato s ser tpico se tambm ilcito. o aqui que nasce o tipo total de injusto 4 corrente: elementos negativos do tipo o Alcana a mesma concluso da anterior, porm por caminhos diversos O tipo penal formado por: Elementos positivos (explcitos) o Tem que ocorrer para que o fato seja tpico. o Ex: No homicdio matar algum. Elementos negativos (implcitos) o Estes no devem ocorrer para que o fato permanea tpico. o So as descriminantes. Ex: legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito, estrito cumprimento de dever legal.

OBS: a tipicidade conglobante no traz a legitima defesa nem o estado de necessidade. Questo de Concurso: *Para a doutrina adotou-se a teoria da Ratio Cognoscendi. Concluso: cabe ao ru comprovar causa excludente da ilicitude. *Paulo Rangel, por exemplo, ensina que o nus da prova da acusao ( ela quem tem que provar fato tpico, ilicitude e culpabilidade).

111 *J a jurisprudncia, sem filiar-se a qualquer corrente, entende que na dvida quanto a presena de qualquer discriminante o magistrado deve absolver (in dbio pro reo). Ou seja, a jurisprudncia est concordando com Paulo Rangel. *Veio a lei 11.690/08 e deu nova redao ao art. 386, VI, CPP. Assim o legislador seguiu a jurisprudncia. Esta lei do final de 2008 (ainda no foi abordada em concurso).
CPP, Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia;

CAUSAS DE JUSTIFICANTES) Art. 23, CP

EXCLUSO

DE

ILICITUDE

(DESCRIMINANTES,

Excluso de ilicitude Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Excesso punvel Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo.

Existem outras descriminantes no ordenamento jurdico brasileiro. o Causas excludentes da ilicitude na parte especial do CP: Aborto permitido (art. 128, CP)
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico: Aborto necessrio I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante; Aborto no caso de gravidez resultante de estupro II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.

Imunidade no crime contra a honra (art. 142, CP)

Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel: I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador;

112
II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar; III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio. Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe d publicidade.

o Causas excludentes da ilicitude na legislao penal extravagante: Lei dos crimes ambientais (lei 9605/98) Descriminantes prprias dos crimes ambientais. o Causas excludentes da ilicitude na CRFB/88: Imunidade parlamentar absoluta (h divergncia). O STF considera ser causa de excluso da tipicidade, pois a teoria da tipicidade conglobante. o Causa excludente da ilicitude doutrinria): Consentimento do ofendido ILICITUDE X ANTIJURIDICIDADE 1 corrente: ilicitude sinnimo de antijuridicidade (ilicitude = antijuridicidade) o LFG, Mirabete 2 corrente (Francisco de Assis Toledo): o correto ilicitude e no antijuridicidade. o 1 argumento: o CP s faz meno a ilicitude o 2 argumento: o fato tpico o fato jurdico e a ilicitude antijurdico? Como pode ser jurdico e antijurdico ao mesmo tempo? supralegal (criao

______________________________________________________________________ Aula 11 (15 de abril de 2009) DESCRIMINANTES 1) ESTADO DE NECESSIDADE 1.1. Previso Legal Art. 23, I e 24 do CP.

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Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; Estado de necessidade Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. 1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.

1.2. Conceito Considera-se em Estado de Necessidade quem pratica o fato tpico, sacrificando um bem jurdico, para salvar de perigo atual direito prprio ou de terceiro, cujo sacrifcio, nas circunstncias no era razovel exigir-se. Se h dois bens em perigo de leso, o Estado permite (no determina ou incentiva) que seja sacrificado um deles, pois, diante do caso concreto, a tutela penal no pode salvaguardar a ambos.

1.3. Requisitos 1.3.1. Objetivos Art. 24 do CP. 1.3.1.1. Perigo atual (perigo presente, sem destinatrio certo) que pode advir de: Conduta humana Fora da natureza Comportamento de animais OBS: se advir de injusta agresso humana, no se tem mais Estado de Necessidade e sim Legtima Defesa. *O Estado de Necessidade abrange o perigo iminente? o 1 Corrente: apesar do silncio da lei, abrange-se o perigo iminente, pois ningum est obrigado a aguardar um risco concreto para comear a salvaguardar seu bem jurdico. (LFG) o 2 Corrente: no est abrangido o perigo iminente (CAPEZ)

114 o Se o legislador quisesse abranger o perigo iminente ele o teria feito de maneira expressa, no cabendo ao intrprete faz-lo. o Perigo iminente o perigo do perigo de leso, sendo algo muito distante para se permitir o sacrifcio de bens jurdicos alheios. o Perigo iminente incompatvel com a inevitabilidade do comportamento lesivo. o a corrente que prevalece. *Se o perigo imaginrio (fantasiado pelo agente) h Estado de Necessidade putativo. o Estado de Necessidade putativo no exclui a ilicitude. 1.3.1.2. A situao de perigo no tenha sido causada voluntariamente pelo agente A expresso que no provocou por sua vontade indicativa de dolo ou de dolo e culpa? o 1 Corrente: Somente o causador doloso no pode alegar Estado de Necessidade (ningum pode valer-se de sua prpria torpeza). Fundamenta que a expresso por sua vontade indicativa de dolo, pois na culpa no h vontade. LFG, Damsio, Capez, Bittencourt, Rogrio Greco (corrente majoritria). o 2 Corrente: o causador doloso e o causador culposo no podem alegar Estado de Necessidade. Fundamento: art. 13, pargrafo 2, c.
CP, art. 13, 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

No importa se houve dolo ou culpa, pois aquele que criou determinada situao tem o dever de agir para evitar o resultado. Mirabete

1.3.1.3. Salvar direito prprio ou alheio o Direito prprio=Estado de Necessidade prprio o Direito alheio=Estado de Necessidade alheio (ou de terceiro)

115 *Para agir em Estado de Necessidade de Terceiro, preciso que exista prvia autorizao do terceiro? o 1 Corrente: dispensa-se a autorizao do terceiro, pois a prpria lei no exige. (corrente majoritria) o 2 Corrente: dispensa-se a autorizao do terceiro somente quando o bem em perigo for indisponvel. (corrente minoritria) 1.3.1.4. Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo o Dever legal: dever imposto por lei, no abrangendo o dever meramente contratual. O primeiro a fugir do fogo no pode ser o bombeiro. o Aquele que tem um dever meramente contratual pode desfazer o dever e no sofrer sanes penais, mas poder sofrer sanes civis. Ex: segurana particular. *Aquele que tem o dever legal s tem a obrigao de enfrentar o perigo enquanto o perigo comportar enfrentamento o Ex: no caso das torres gmeas no comportaria enfrentamento por parte dos bombeiros e policiais. *A vida de uma criana no vale mais do que a vida de um idoso. Se, em caso de incndio o bombeiro tiver que escolher, salvar uma ou outra, discricionariamente. o No h critrio etrio para escolha da pessoa a ser salva. 1.3.1.5. Inevitabilidade do comportamento lesivo o Incompatvel com o perigo iminente. o preciso que o nico meio para salvar direito prprio ou de terceiro seja o cometimento do fato lesivo, sacrificando-se bem jurdico alheio. 1.3.1.6. Inexigibilidade de sacrifcio do interesse ameaado o o requisito da proporcionalidade. o 2 teorias (PEGAR TABELA) o Teoria Diferenciadora (diferencia duas espcies de Estado de Necessidade) Estado de Necessidade Justificante Exclui a ilicitude.

116 O bem protegido vale mais que o bem sacrificado (vida X patrimnio).

Estado de Necessidade Exculpante Exclui a culpabilidade. O bem protegido vale igual ou menos que o bem sacrificado. (vida X vida ou patrimnio X vida).

o Teoria Unitria S reconhece uma espcie de Estado de Necessidade, o justificante (que exclui a ilicitude). Ser cabvel o Estado de Necessidade quando o bem protegido vale mais ou igual ao bem sacrificado. Quando h desproporcionalidade entre os bens (o bem protegido menos valioso que o bem sacrificado) admite reduo de pena. Ex: para proteger um carro mata-se algum, reduo de pena. *Qual teoria foi adotada pelo CP brasileiro? o Adotou a teoria unitria (art. 24, 2).
Art. 24, 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a teros.

*O Cdigo Penal Militar adotou a teoria diferenciadora (art. 39).

Art. 39. No igualmente culpado quem, para proteger direito prprio ou de pessoa a quem est ligado por estreitas relaes de parentesco ou afeio, contra perigo certo e atual, que no provocou, nem podia de outro modo evitar, sacrifica direito alheio, ainda quando superior ao direito protegido, desde que no lhe era razoavelmente exigvel conduta diversa.

1.3.2. Subjetivo o Conhecimento da situao de fato justificante. o O agente tem que conhecer a situao de perigo. *A ao do Estado de Necessidade deve ser objetivamente necessria e subjetivamente conduzida pela vontade de salvamento. * possvel Estado de Necessidade em crime habitual? o Crime habitual: demanda para sua consumao reiterao de atos. o Ex: casa de prostituio.

117 o De acordo com a maioria, exigindo a lei como requisito do Estado de Necessidade a inevitabilidade do comportamento lesivo diante de um perigo atual, circunstncias de um fato, no se tem admitido a descriminante do art. 24 para o crime habitual. *Furto famlico (furtar para comer) Estado de Necessidade? o Furto famlico configura Estado de Necessidade, desde que: o O fato seja praticado para mitigar a fome. o Seja o nico recurso do agente (inevitabilidade do comportamento lesivo). o Haja subtrao de coisa capaz de diretamente contornar a emergncia. (ex: est com fome, furta comida e no eletrodomstico.) o A insuficincia de recursos adquiridos pelo agente com o trabalho ou impossibilidade de trabalhar. o O furto famlico no s pode ser praticado por desempregado e mendigo, mas tambm por pessoa que ganhe pouco. 1.4. Espcies 1.4.1. Quanto titularidade 1.4.1.1. Estado de Necessidade Prprio 1.4.1.2. Estado de Necessidade de terceiro 1.4.2. Quanto ao elemento subjetivo do agente 1.4.2.1. Estado de Necessidade Real o Existe efetivamente a situao de perigo. 1.4.2.2. Estado de Necessidade Putativo o O agente age em face de perigo imaginrio. o No exclui a ilicitude. 1.4.3. Quanto ao terceiro que sofre a ofensa 1.4.3.1. Estado de Necessidade Defensivo o O agente sacrifica bem jurdico do prprio causador do perigo. o ato lcito no Direito Penal e no Direito Civil. 1.4.3.2. Estado de Necessidade Agressivo

118 o O agente sacrifica bem jurdico de terceiro no causador do perigo. o ato lcito no Direito Penal e ilcito no Direito Civil. 2) LEGTIMA DEFESA 2.1. Previso Legal o Arts. 23, II e 25 do CP.
Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: II - em legtima defesa Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.

2.2. Conceito o Art. 25 do CP. *Qual a diferena da Legtima Defesa e do Estado de Necessidade? Estado de Necessidade Legtima Defesa Conflito entre vrios bens o Ameaa ou ataque a um bem jurdicos diante de uma jurdico. situao de perigo. o Ex: uma pessoa sendo o Ex: dois nufragos atacada por outra. disputando a nica bia salva-vidas. o O perigo decorre de fato o O perigo decorre de agresso humano ou natural. humana. o O perigo no tem o A agresso humana dirigida destinatrio certo. e, portanto, tem destinatrio certo. o Os interesses em conflito so o Os interesses do agressor so legtimos. ilegtimos. o por isso que possvel: o invivel Legtima Defesa X Estado de Necessidade X Legtima Defesa, pois uma Estado de Necessidade. das defesas tem que ser ilegtima. o Legtima Defesa X Legtima Defesa Putativa possvel, pois a legtima defesa putativa injusta. o Legitima Defesa Putativa X Legtima Defesa Putativa possvel e nenhum gozar de excluso de ilicitude. o

119

2.3. Requisitos 2.3.1. Objetivos a) Agresso Injusta o Conduta humana que ataca ou coloca em perigo bens jurdicos de algum. o Pode ser uma ao ou uma omisso. o Ex. de omisso: carcereiro que se nega a cumprir um alvar de soltura. *Abate de um animal que ataca uma pessoa Legtima Defesa ou Estado de Necessidade? o Se um ataque espontneo, caso de perigo atual, logo Estado de Necessidade. o Se um ataque provocado por terceiro (ex: dono), o animal mero instrumento de uma agresso injusta, configurando caso de legtima defesa a morte do animal. *Quem tem que ter conhecimento da injustia da agresso? o A injustia da agresso deve ser do conhecimento do agredido, independentemente da conscincia do agressor. * possvel Legtima Defesa advinda do ataque de um inimputvel (louco)? o Tem doutrina que diz que o ataque de um inimputvel perigo atual, logo estado de necessidade. o No Estado de Necessidade h o requisito da inevitabilidade do comportamento lesivo, ou seja, se o ataque perigo atual o atacado deve fugir, e se for impossvel a fuga a sim reagir. o Tem doutrina que diz que uma agresso injusta, portanto, legtima defesa. o Na legtima defesa a lei permite que a vtima reaja, mesmo quando podia fugir. o A doutrina (Nelson Hungria) afirma que o ataque de um louco caso de agresso injusta, pois ningum obrigado a fugir como um covarde. *A agresso injusta que autoriza corresponde a um fato tpico? o No necessariamente. a legtima defesa sempre

120 o Ex1: furto de uso no um fato tpico, mas uma agresso injusta que autoriza a reao do proprietrio. o Ex2: furto insignificante no fato tpico, mas autoriza a legtima defesa por parte do proprietrio da coisa. *Legitima Defesa Putativa o Agresso injusta imaginada. o No exclui a ilicitude. b) Agresso atual ou iminente o Atual=presente o Iminente=prestes a ocorrer *Revidar a agresso passada mera vingana. *Se a agresso futura e houver antecipao mera suposio. o Se a agresso apesar de futura for certa, pode configurar um caso de inexigibilidade de conduta diversa, no excluindo a ilicitude, mas pode excluir a culpabilidade. o Ex: promessa de morte de Fernandinho Beira-Mar para um promotor. c) Uso moderado dos meios necessrios o Considera-se meio necessrio o menos lesivo entre os meios disposio do agredido no momento da agresso, suficiente para repelir o comportamento injusto. d) Proteo a direito prprio ou alheio

2.3.2. Requisito Subjetivo o Conhecimento da situao de fato justificante. 2.4. Classificaes doutrinrias a) Legtima Defesa Defensiva A reao no constitui fato tpico. b) Legtima Defesa Agressiva A reao constitui fato tpico. c) Legtima Defesa Subjetiva

121 o excesso exculpvel na legtima defesa, pois, qualquer pessoa nas mesmas circunstncias se excederia (elimina a culpabilidade). d) Legtima Defesa Sucessiva Ocorre na repulsa contra o excesso do agente agredido (temos duas defesas, uma depois da outra). OBS: no existe legtimas defesas simultneas, mas existe legtima defesa sucessiva. 3) ESTRITO CUMPRIMENTO DE UM DEVER LEGAL 3.1. Previso Legal o Art. 23, III do CP (no tem um artigo prprio, explicativo).
Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.

3.2. Conceito o Os agentes pblicos, no desempenho de suas atividades, no raras vezes, devem agir interferindo na esfera privada dos cidados, exatamente para assegurar o cumprimento da lei. o Essa interveno redunda em agresso a bens jurdicos como liberdade de locomoo, integridade fsica e at mesmo prpria vida. o Dentro de limites aceitveis, tal interveno justificada pelo estrito cumprimento do dever legal. o Ex: art. 301 do CPP (priso em flagrante delito por policial flagrante compulsrio).
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.

o Dever legal, abrange lei em sentido amplo ou sem sentido estrito? o Prevalece que a expresso legal em sentido amplo. o Francisco de Assis Toledo abrange at os costumes. OBS: adotando-se a teoria da Tipicidade Conglobante, o Estrito Cumprimento de um Dever Legal migra da ilicitude para a Tipicidade, como sua excludente, tratando-se de ato normativo. 4) EXERCCIO REGULAR DE UM DIREITO

122 4.1. Previso Legal o Art. 23, III do CP. (no tem um artigo prprio)
Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.

4.2. Conceito o O Exerccio Regular de um Direito compreende aes de um cidado comum autorizadas pela existncia de um direito definido em lei e condicionadas regularidade do exerccio desse direito (proporcionalidade e indispensabilidade). 4.3. Espcies o Pro Magistrato o Situaes em que o Estado no pode estar presente para evitar a leso a um bem jurdico ou recompor a ordem pblica. Ex1: art. 301 do CPP (priso em flagrante por qualquer do povo.
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.

Ex2: reteno de bagagem por dono de hotel em face de no pagamento.

o Direito de Castigo o Educao exerccio do poder familiar. OBS: adotando-se a teoria da Tipicidade Conglobante, o Exerccio Regular de Direito incentivado por lei migra para a tipicidade como sua excludente (ato normativo). o Zaffaroni distingue duas espcies de Exerccio Regular de um Direito. Exerccio Regular de Direito Incentivado normativo Exclui a tipicidade Ex: leso oriunda de cirurgia mdica. Exerccio Regular de Direito Permitido antinormativo Exclui a ilicitude Ex: esportes violentos (boxe, vale-tudo)

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OBS: a CFRB/88 incentiva a prtica de esportes, mesmos os violentos ( crtica de Adel El Tasse, que , inclusive orientando de Zaffaroni). Desta forma, o exerccio regular de direito permitido no existiria, pois no o caso de mera permisso, mas de verdadeiro incentivo. ______________________________________________________________________ Aula 12 (21 de abril de 2009) ILICITUDE OFENDCULOS 1 Conceito Significa o aparato preordenado para a defesa do patrimnio. o Ex: cacos de vidro no muro, ponta de lana nos muros, corrente eltrica, etc.

2 Natureza Jurdica (4 correntes) 1 Corrente (corrente prevalecente) o O ofendculo, enquanto no acionado, configura exerccio regular de direito. Quando acionado repele injusta agresso, configurando legtima defesa (legtima defesa preordenada). 2 Corrente o O ofendculo, acionado ou no, configura exerccio regular de direito. 3 Corrente o O ofendculo, acionado ou no, configura legtima defesa (sempre considerado legtima defesa preordenada). 4 Corrente (diferencia ofendculo de defesa mecnica predisposta) Ofendculo Aparato visvel. o Ex: cacos de vidro no muro. exerccio regular de direito. Defesa Mecnica Predisposta Aparato oculto. o Ex: cerca eltrica oculta. legtima defesa.

*Um animal pode ser considerado ofendculo? Pode, se o animal for colocado para a defesa do patrimnio.

124 o Ex. de Damsio: para evitar que ladres furtem os peixes de sua lagoa, o dono compra um jacar para coloc-lo na lagoa. *No importa qual a corrente que se adote, o que importa a presena da proporcionalidade. O uso do ofendculo, direito do cidado defender seu patrimnio, deve ser prudente, consciente e razovel, punindo-se o excesso. o No pode o aparato alcanar terceiros inocentes, nem tampouco o ofendculo deve ser excessivamente ofensivo (ex: maaneta eletrificada que torra o ofensor). EXCESSO NAS JUSTIFICANTES/DESCRIMINANTES 1 Previso legal CP, art. 23, pargrafo nico.
Excluso de ilicitude Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Excesso punvel Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo.

2 Classificao doutrinria dos excessos 2.1. Excesso Crasso Ocorre quando o agente, desde o princpio, completamente fora dos limites legais. o Ex: matar criana que furta laranja. j atua

2.2. Excesso Extensivo (Excesso na causa) Ocorre quando o agente reage antes da efetiva agresso (futura, esperada e certa). O fato tpico, ilcito, mas pode, conforme o caso, excluir a culpabilidade (inexigibilidade de conduta diversa). 2.3. Excesso Intensivo Ocorre quando o agente, que inicialmente agia dentro do Direito, diante de uma situao ftica agressiva, intensifica a ao justificada e ultrapassa os limites permitidos (ou seja, de uma reao moderada, passa para a imoderada). o Se o excesso foi doloso, o agente responde por dolo.

125 o Se o excesso foi culposo, o agente responde por culpa. o Se o agente no agiu com dolo ou culpa, temos o excesso exculpante (inexigibilidade de conduta diversa). Este excesso exculpante est expressamente previsto no Cdigo Penal Militar (art. 45, pargrafo nico).
Art. 45. O agente que, em qualquer dos casos de excluso de crime, excede culposamente os limites da necessidade, responde pelo fato, se ste punvel, a ttulo de culpa. Excesso escusvel Pargrafo nico. No punvel o excesso quando resulta de escusvel surprsa ou perturbao de nimo, em face da situao.

2.4. Excesso Acidental Ocorre quando o agente, ao reagir moderadamente, por fora de acidente causa leso alm da reao moderada. CONSENTIMENTO DO OFENDIDO (Descriminante supra-legal) 1 Conceito a renncia do titular do direito tutelado a essa mesma tutela. 2 Requisitos para servir como Descriminante Supra-legal a) O dissentimento (no consentimento) do ofendido no pode integrar o tipo (se for elementar do tipo exclui a tipicidade e no a ilicitude). o Ex: estupro b) Ofendido capaz de consentir. o Se for ofendido incapaz de consentir, no haver excluso da ilicitude (ele tem que saber o que est fazendo). Ex: incapaz no pode consentir para fins de excluso da ilicitude. c) Consentimento livre e consciente.

OBS: Ofendido capaz de consentir + Consentimento livre e consciente = Consentimento vlido. d) O bem renunciado deve ser disponvel (se o bem for indisponvel no h que se falar em consentimento do ofendido). e) Bem prprio (se o bem for de outrem no h que se falar em consentimento do ofendido).

126 f) O consentimento deve ser manifestado antes ou durante a prtica do fato. o Se o consentimento for manifestado depois da prtica do fato no exclui a ilicitude, mas pode configurar caso de renncia ou perdo do ofendido, isto , causas extintivas da punibilidade (art. 107, V do CP).
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;

g) O consentimento deve ser expresso. o cada vez mais freqente doutrina admitindo consentimento tcito (o Direito Penal portugus admite o consentimento tcito).

*A integridade fsica bem disponvel ou indisponvel? A doutrina clssica rotula a incolumidade pessoal como bem indisponvel. A doutrina moderna (Bittencourt, p.ex.) rotula a incolumidade pessoal como bem relativamente disponvel. Ser disponvel quando (2 requisitos cumulativos): o A leso for leve o A leso leve no contrariar a moral e os bons costumes. Ex: tatuagem, piercing. Lei 9.099/95, art. 98 o Transformou a ao penal na leso leve em ao penal pblica condicionada representao (concordando com a doutrina moderna).
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.

*Todo fato ilcito penal tambm ilcito civil? Verdadeiro. *Todo fato lcito penal tambm fato lcito civil? Falso, pois o Estado de Necessidade Agressivo lcito penal, mas ilcito civil (direito de regresso). o Para ser lcito penal no preciso ser lcito em todos os ramos do Direito. Apenas que no direito penal haja uma autorizao (art. 24 do CP). *LFG legtima defesa Defensiva: reao fato atpico.

127 o Ex: imobilizar o agressor. Agressiva: reao fato tpico. o Ex: reagir com um soco.

DESCRIMINANTES PUTATIVAS 1 Natureza Jurdica Descriminante o causa excludente da ilicitude. Putativa o Imaginria.

*A descriminante putativa uma espcie de erro. Os dois principais erros so: erros de tipo e erro de proibio. o Erros de proibio Se inevitvel, isenta o agente de pena. Se evitvel, diminui a pena. o Erro de tipo Se inevitvel, exclui dolo e culpa. Se evitvel, exclui dolo. 2 Espcies de descriminantes putativas (dependem da espcie de erro) 2.1. O agente erra quanto autorizao O agente supe estar autorizado o Ex: marido acha estar autorizado a manter conjuno carnal violenta com a esposa quando esta se recusa. 2.2. O agente erra quanto aos limites Equvoco nos limites (proporcionalidade). o Ex: o agente imagina estar agindo nos limites repelindo uma simples agresso tapa com disparos de arma de fogo. OBS: nas hipteses 2.1. e 2.2. acima o agente sabe o que faz, ou seja, ele tem cincia da situao de fato, equivocando-se apenas quanto a sua proibio. Assim, estas espcies de descriminantes putativas se equiparam a erros de proibio. 2.3. O agente erra quanto aos requisitos ou erro quanto situao ftica

128 O agente supe presente situao de fato que no existe. o Ex: imaginar que o desafeto fosse me agredir, tirei minha arma e o matei, mas ele apenas ia tirar o seu celular.

OBS: nesta hiptese o agente desconhece o que faz. nessa espcie de Descriminante Putativa que a doutrina diverge, surgindo as teorias extremada e limitada da culpabilidade. o Estas teorias s divergem para esta terceira espcie de Descriminante Putativa. 2 Correntes o 1 Corrente (teoria extremada da culpabilidade) Erro quanto situao ftica deve ser equiparado a um erro de proibio art. 21 do CP. Se o erro inevitvel, isenta de pena. Se o erro evitvel, diminui a pena. o 2 Corrente (teoria limitada da culpabilidade) Erro quanto situao ftica dever ser equiparado a um erro de tipo art. 20 do CP Se o erro inevitvel, exclui dolo e culpa. Se o erro evitvel, pune somente a culpa. *O CP adotou, consoante o art. 20, 1:
Descriminantes putativas CP, art. 20, 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

De acordo com LFG o CP brasileiro no adotou a teoria extremada nem a teoria limitada. Segundo nos ensina, o art. 20, 1 do CP adotou uma teoria extremada sui generis, pois se inevitvel isentar o agente de pena, mas se evitvel responder o agente por culpa, por razes de poltica criminal. o Flvio Monteiro de Barros concorda com esta posio. o Posio minoritria Prevalece que o CP brasileiro adotou a teoria limitada da culpabilidade. Trs fundamentos: 1. O art. 20, 1 do CP ao prever iseno de pena quando o erro inevitvel traz uma conseqncia lgica quando se exclui dolo e culpa (quando se exclui dolo e culpa, se isenta de pena). 2. A descriminante putativa sobre situao de fato encontrase num pargrafo que poderia acessorar tanto o art. 20 (erro de tipo) quanto o art. 21 (erro de proibio). Se

129 optou o legislador inseri-lo no art. 20 porque equipara este erro a um erro de tipo. 3. A exposio de motivos do CP expressa ao adotar a teoria limitada da culpabilidade.

CULPABILIDADE

1 Conceito (3 correntes) 1 Corrente (Bipartite) o A culpabilidade no integra o crime. Objetivamente, para a existncia do crime, prescindvel a culpabilidade. O crime existe por si mesmo com os requisitos fato tpico e ilicitude (bipartite). Mas o crime s ligado ao agente se este for culpvel. o Culpabilidade mero pressuposto de aplicao da pena, juzo de reprovao e censurabilidade. 2 Corrente (Tripartite) o A culpabilidade o terceiro substrato do crime. Juzo de reprovao extrado da anlise de como o sujeito ativo se situou e posicionou, pelo seu conhecimento e querer, diante do episdio injusto. o A tipicidade, a ilicitude e a culpabilidade so pressupostos de aplicao da pena. corrente tripartite. o a teoria que prevalece.

*O CP bipartite ou tripartite? 1 Corrente o O cdigo penal quando exclui o fato tpico, afirma no existir crime; quando exclui ilicitude, afirma no existir crime; quando exclui a culpabilidade, afirma ser isento de pena (liga a culpabilidade pena).

130 2 Corrente o O cdigo penal no to tcnico (coerente) quanto afirmam ser. Ex: quando o art. 20, 1, ao excluir dolo e culpa fala isento de pena. Dizer que o crime fato tpico e ilcito, mas no censurvel. Ocorre que para ser crime o fato tem que ser tambm censurvel.

OBS: para concursos federal e estadual fora de SP, adotar a teoria tripartite. Alguns concursos em SP adotam a teoria bipartite (ex: MP/SP). 2 Teorias da Culpabilidade Teoria Psicolgica da Culpabilidade
Tem base causalista. A culpabilidade tem espcies: o Dolo o Culpa A culpabilidade tem um s elemento: a imputabilidade. Crticas o O erro desta teoria foi reunir como espcies, fenmenos completam ente diferentes: dolo (querer), culpa (no querer).

Teoria Psicolgica Normativa da Culpabilidade

Tem base neokantista. A culpabilidade tem no tem espcies. A culpabilidade tem elementos: o Imputabilidade o Exigibilidade de conduta diversa o Culpa o Dolo O dolo e a culpa deixam de ser espcies da culpabilidade e tornam-se elementos da culpabilidade. O dolo constitudo de: o Conscincia o Vontade o Conscincia atual da ilicitude o elemento normativo do dolo. O dolo dolo normativo. Crticas o O dolo e a culpa no podem estar na culpabilidade, mas fora dela, para sofrem a incidncia do juzo de censurabilidade.

Teoria Normativa Pura (ou extremada da culpabilidade)

Tem base finalista. O dolo e a culpa migraram da culpabilidade para o fato tpico. o Dolo e culpa esto no fato tpico. o O dolo que foi para o fato tpico apenas constitudo de conscincia e vontade, permanecendo o elemento normativo na culpabilidade. o O dolo aqui o dolo natural. Elementos da culpabilidade o Imputabilidade o Exigibilidade de conduta diversa. o Potencial conscincia da ilicitude. Crticas o Esta teoria se equivoca ao equiparar a descriminante putativa sobre situao ftica (art. 20, 1 do CP) a uma espcie de erro de proibio

Teoria Limitada d Culpabilidade

Tem base finalista Elementos o Imputabilidad o Exigibilidade o Potencial conscincia ilicitude Observaes o O art. 20, 1 caso de erro tipo (no ma teoria idntc extremada). a teoria prevalece.

131 3 Elementos da Culpabilidade 3.1. Imputabilidade 3.2. Exigibilidade de conduta diversa 3.3. Potencial conscincia da ilicitude *A culpabilidade do fato ou do agente? Para LFG a culpabilidade objetiva, prpria de um direito penal do fato. o Culpabilidade subjetiva prpria do Direito Penal do autor. o Posio da Defensoria Pblica de SP. A culpabilidade subjetiva (seus elementos esto ligados ao agente do fato e no ao fato do agente). O Direito Penal permanece sendo do fato (incriminam-se condutas e no pessoas), mas a reprovao recai sobre a pessoa do fato (posio prevalente na doutrina). o Quem imputvel, o fato ou o agente? o De quem exigida conduta diversa? o Quem tem que ter potencial conscincia da ilicitude?

3.1. Imputabilidade 3.1.1. Conceito a capacidade de imputao, possibilidade de se atribuir a algum a responsabilidade pela prtica de uma infrao penal. A imputabilidade o conjunto de condies pessoais que confere ao sujeito ativo a capacidade de discernimento e compreenso, para entender seus atos e determinar-se conforme esse entendimento.

*O CP brasileiro conceitua imputabilidade? O CP no d um conceito positivo de imputabilidade (o que ), mas d um conceito negativo (o que no imputvel). *Imputabilidade sinnimo de responsabilidade? Embora muitas vezes sejam empregadas como sinnimos, as expresses imputabilidade e responsabilidade no se confundem. o Da imputabilidade decorre a responsabilidade, sendo aquela, portanto, pressuposto desta, que a sua conseqncia.

132 o Exemplo de imputvel no responsvel: imunidade parlamentar. ______________________________________________________________________ Aula 13 (29 de abril de 2009) 3.1.2. Sistemas de Inimputabilidade (3 sistemas) a) Biolgico Leva em conta apenas o desenvolvimento mental do agente (doena mental ou idade), no importando se no momento da conduta tinha capacidade de entendimento e autodeterminao. Por este sistema, todo louco inimputvel, mesmo que tenha conhecimento do que faz. o Ex: manaco do parque (sabia o que estava fazendo, mas era portador de anomalia psquica). b) Psicolgico Considera a capacidade de entendimento e autodeterminao no momento da conduta, no importando a presena ou no de eventual anomalia psquica. absolutamente oposto ao sistema anterior. Por este sistema, ser ou no louco no o que importa, mas sim a capacidade de entendimento no momento da conduta. c) Biopsicolgico Considera inimputvel aquele que, em razo de sua condio mental, era, ao tempo da conduta, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato (capacidade de entendimento) ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (autodeterminao). *O Brasil, em regra, adotou o sistema biopsicolgico, com excees de adoo o sistema biolgico. 3.1.3. Hipteses de inimputabilidade a) Inimputabilidade em razo de anomalia psquica (art. 26, caput, do CP).
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

133 o No Brasil no basta ser louco para ser considerado inimputvel. Tem que ser louco sem capacidade de entendimento e autodeterminao. Ex: manaco do parque era doente mental, mas tinha capacidade de entendimento e autodeterminao, logo, no foi considerado louco. *O que doena mental? Deve ser tomada em sua maior amplitude e abrangncia, isto , qualquer enfermidade que venha a debilitar as funes psquicas do agente. *O que desenvolvimento mental incompleto ou retardado? Aquele que ainda no concluiu ou atingiu a maturidade psquica. O inimputvel deve ser denunciado, processado e, ao final, absolvido + medida de segurana. o O juiz no pode deixar de aceitar a denncia pelo fato no ser crime, pois ir necessariamente haver sano penal, a qual precisa de devido processo legal. o D-se uma absolvio imprpria, pois ao mesmo tempo que absolve, impe uma sano penal. O inimputvel deve ser denunciado e processado, pois, apesar de o fato praticado no ser crime (teoria tripartite), haver, ao final, imposio de sano penal da espcie medida de segurana. o O fato no crime, mas o juiz no pode rejeitar a inicial.

OBS: cuidado com o art. 26, pargrafo nico do CP. Este pargrafo no caso de imputabilidade. o que a doutrina chama de semiimputabilidade. O semi-imputvel deve ser denunciado, tambm processado e, ao final, deve ser condenado (no h absolvio imprpria para ele). O juiz opta em reduzir a pena ou transformar a pena em medida de segurana.
Art. 26, pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

A doutrina moderna prefere chamar o semi-imputvel de imputvel com responsabilidade penal diminuda. S o caput do art. 26 do CP caso de imputabilidade por doena mental. O semi-imputvel no inimputvel.

134 A semi-imputabilidade compatvel com circunstncias agravantes ou qualificadoras subjetivas? o Para a maioria da doutrina a semi-responsabilidade compatvel com as agravantes e qualificadoras subjetivas, pois a perturbao mental no exclui o dolo (e o que abrange as circunstncias subjetivas o dolo).

b) Inimputabilidade em razo da idade do agente Previso legal: art. 27 do CP.

Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.

Por que 18 anos? o O CP, que de 1984, fixou a maioridade em 18 anos. o A CRFB/88, art. 228, repetiu o CP.
Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.

o A Conveno americana de direitos humanos, em seu art. 5, 5., no d idade ao menor, dando liberdade aos Estados aderentes de designao da menoridade, por razes de poltica criminal. Os arts. 27 do CP e 228 da CRFB/88 seguem critrios de poltica criminal e no postulados cientficos. *Pode norma reduzir a menoridade penal no Brasil, por razes de poltica criminal? 1 Corrente o O art. 228 da CRFB/88 clusula ptrea. A reduo da menoridade fere direitos e garantias fundamentais (LFG e maioria); 2 Corrente o A menoridade pode ser reduzida por emenda constitucional, pois o art. 228 no se enquadra no rol das clusulas ptreas (Capez e a posio que prevalece entre os polticos).

*Qual o sistema adotado pelo art. 27 do CP? Sistema biolgico. OBS: art. 28, I do CP

135
Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo

*O que emoo? Estado sbito e passageiro. *O que paixo? Sentimento crnico e duradouro. Emoo Paixo Estado sbito e passageiro Sentimento crnico e duradouro Pode gerar: Se patolgica, pode ser o Atenuante equiparada a doena mental. o Diminuio de pena (art. o Aplica-se o art. 26, caput ou 121, 1 do CP) o 1, dependendo do grau CP, art. 121, 1 Se o agente comete o de desequilbrio.
crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. Art. 26, caput inimputveis Art. 26, pargrafo nico imputveis. semi-

c) Embriaguez Previso legal: art. 28, 1 do CP (critrio biopsicolgico)

Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Conceito o a intoxicao aguda e transitria causada pelo lcool (ou substncia de efeitos anlogos), cujos efeitos podem progredir de uma ligeira excitao inicial at o estado de paralisia e coma. Origem Grau de e

Acidental Completa o Caso fortuito: o agente o No h capacidade desconhece o carter entendimento

136 inebriante da substncia autodeterminao. que ingere. o caso de inimputabilidade, o Fora maior: o agente isentando o agente de obrigado a ingerir a pena. substncia. Incompleta o No h inteira capacidade de entendimento e autodeterminao. o Reduz a pena. No acidental Completa o Voluntria: o agente quer Incompleta se embriagar. *No exclui a imputabilidade, o Culposa: negligncia. mesmo que completa. Patolgica (ou doentia) Completa o O caso ser analisado de acordo com o art. 26, caput. Incompleta o O caso ser analisado de acordo com o art. 26, pargrafo nico. Preordenada (proposital) Completa o A embriaguez meio para Incompleta a prtica do crime. *No exclui a imputabilidade, ainda que completa, inclusive, configurando-se uma agravante (art. 61, II, l do CP)
CP, art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: II - ter o agente cometido o crime: l) em estado de embriaguez preordenada.

*A embriaguez no acidental e a preordenada completas so punidas em virtude da teoria da actio libera in causa. *Teoria da actio libera in causa O ato transitrio revestido de inconscincia decorre de ato antecedente que foi livre na vontade, transferindo-se para esse momento anterior a constatao da imputabilidade. No analisa a imputabilidade no momento da inconscincia, mas sim no momento em que se era livre. OBS: a aplicao indiscriminada responsabilidade penal objetiva. desta teoria pode gerar

137 Ex: motorista completamente embriagado atropela e mata o pedestre. Ato Antecedente Livre na Ato Transitrio Revestido de Vontade Inconscincia Se no momento da ingesto Atropelamento da bebida o agente quis e previu o resultado Responde por homicdio doloso com dolo direto. Se no momento da ingesto Atropelamento da bebida o agente previu o resultado e assumiu o risco de produzi-lo. Responde por homicdio doloso com dolo eventual. Se no momento da ingesto Atropelamento da bebida o agente previu o atropelamento e acreditou poder evit-lo. Responde por homicdio culposo com culpa consciente. Se no momento da ingesto Atropelamento da bebida o agente no previu o resultado, mas este resultado era previsvel. Responde por homicdio culposo com culpa inconsciente. Se no momento da ingesto Atropelamento o agente no previu o caso de responsabilidade resultado, mas este penal objetiva, pois no h resultado era imprevisvel. dolo ou culpa. Ex: mendigo dormindo no Neste caso, a doutrina afirma meio de uma rodovia. no ser possvel aplicar a teoria da actio libera in causa. *Para a embriaguez isentar o agente de culpabilidade imprescindvel a presena dos requisitos: Causal (embriaguez proveniente de caso fortuito ou fora maior) Quantitativo (a embriaguez tem que ser completa) Cronolgico (tem que estar embriagado ao tempo da ao ou omisso) Conseqencial (inteira incapacidade intelectiva ou volitiva) Hipteses de Inimputabilidade

138 Anomalia psquica Idade do agente Embriaguez completa

*E se o agente for ndio selvagem (no acostumado com nossa cultura) inimputvel? No existe excluso da imputabilidade pelo simples fato de ser ndio (para ter excluda a imputabilidade do ndio tem que estar completamente embriagado por caso fortuito ou fora maior). Todavia, o fato de ser ndio selvagem pode excluir algum dos requisitos da culpabilidade, como a potencial conscincia da ilicitude ou inexigibilidade de conduta diversa.

3.2. Potencial Conscincia da Ilicitude Na anlise da culpabilidade no basta a imputabilidade, sendo imprescindvel a potencial conscincia da ilicitude por parte do agente. Art. 21 do CP ( caso de erro de proibio)
Art. 21 O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.

1 situao: o agente ignora a lei sem ignorar a ilicitude do fato. o No pode alegar erro de proibio (o agente sabe que proibido), mas pode gerar atenuante de pena. 2 situao: o agente ignora a ilicitude do fato sem ignorar a lei. o caso de erro de proibio. Se o erro inevitvel, isenta de pena. Se o erro evitvel, diminui a pena. 3 situao: o agente ignora a lei e a ilicitude do fato. o caso de erro de proibio. o Ex: fabricar acar em casa alm de uma quantidade especificada (DL 16/1966, art. 1).
DL 16/1966, art. 1 Constitui crime: a) Produzir acar acima de quota autorizada no Plano Anual de Safra do Instituto do Acar e do lcool (art. 3, 5, da Lei n 4.870, de 1.12.1965); b) Produzir acar em fbrica clandestina, na forma estabelecida nos arts. 20, 22 e 30 do Decreto-lei n 1.831, de 4.12.1939; (...)

139
Pena: Deteno de seis (6) meses a dois (2) anos. Pargrafo nico. Em igual pena incorrer todo aqule que, de qualquer modo, concorrer para o crime previsto neste artigo.

Erro evitvel e Erro inevitvel 1 Corrente (doutrina tradicional): se evitvel para o homem mdio, evitvel para todos. 2 Corrente (doutrina moderna): s com a anlise do casoo concreto que se pode auferir a evitabilidade.

*Qual a conseqncia da conscincia da ilicitude deixar de ser atual (teoria psicolgico-normativa) para ser potencial (teoria normativa pura)? Quando a conscincia era atual, qualquer erro de proibio (evitvel ou inevitvel) exclua a culpabilidade. Adotando-se, hoje, a conscincia potencial, somente o erro de proibio inevitvel exclui a culpabilidade. o Teoria Psicolgico-Normativa (conscincia atual) Erro de proibio Inevitvel: exclui a conscincia atual potencial da ilicitude. Evitvel: exclui conscincia atual. o Teoria Normativa Pura (conscincia potencial) Erro de proibio Inevitvel: exclui conscincia atual potencial. Evitvel: exclui apenas conscincia atual. *O que erro de proibio indireto? o erro de proibio oriundo de uma descriminante putativa. 3.3. Exigibilidade de conduta diversa No suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o fato com possibilidade de lhe conhecer a ilicitude para que surja a reprovao social (culpabilidade). Alm dos dois primeiros elementos exige-se que, nas circunstncias de fato, tivesse o agente possibilidade de realizar outra conduta, de acordo com o ordenamento jurdico.

3.3.1. Coao Irresistvel

140 Previso legal: art. 22, 1 parte do CP.

Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

Requisitos o Coao moral (somente): promessa de realizar o mal. No necessrio que o mal prometido pelo coator se dirija contra o coacto. Pode se dirigir contra pessoas ligadas ao coacto (ex: famlia). o Coao irresistvel: aquela que o coacto no pode subtrair-se, s lhe restando sucumbir. Se a coao for resistvel, no exclui a culpabilidade, mas gera atenuante de pena.

Conseqncia o Se a coao for irresistvel, s punido o autor da coao (autor mediato). Ex: A (coator), B (coacto), C (vtima). B est isento de pena. J A responder pelo crime contra C na condio de autor mediato e como autor imediato, em concurso material, pela prtica de tortura contra B (art. 1, I, b da lei 9.455/97).
Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;

OBS: A doutrina no fala em tortura, mas sim em constrangimento ilegal. * possvel coao moral irresistvel da sociedade (cidades pequenas)? A sociedade no pode delinqir, pois onde ela existe, a est tambm o direito. Assim, a coao irresistvel, h que partir de uma pessoa ou de um grupo, nunca da sociedade. o Esta uma posio jurisprudencial. 3.3.2. Obedincia hierrquica Previso legal: art. 22, 2 parte.

141
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

Requisitos: o Que a ordem no seja manifestamente ilegal (claramente ilegal). o Ordem oriunda de superior hierrquico. a manifestao de vontade do titular de uma funo pblica a um funcionrio que lhe subordinado (no abrange a superioridade privada, familiar ou eclesistica).

Conseqncia o S punvel o autor da ordem, tambm na condio de autor mediato.

*As dirimentes (causas excludentes da culpabilidade) esto num rol taxativo ou exemplificativo? Rol exemplificativo Inimputabilidade o Dirimentes (rol taxativo) Art. 26, caput Art. 27 Art. 28, 1 Potencial conscincia da ilicitude o Dirimente (rol taxativo) Art. 21 Exigibilidade de conduta diversa o Dirimentes Art. 21, 1 parte Art. 21, 2 parte Rol exemplificativo, pois se admite causas supralegais de excluso da culpabilidade. Ex: abortamento de feto anencfalo pela gestante; legtima defesa futura e certa (Fernandinho Beira-Mar); desobedincia civil.

*Desobedincia civil

142 um fato que objetiva mudar o ordenamento sendo, no final das contas, mais inovador que destruidor. Tem como requisitos: Desobedincia fundamentais; fundada na proteo de direitos

Dano causado pela desobedincia no deve ser relevante; Ex: invases de movimento sem terra (no podem causar dano relevante).

______________________________________________________________________ Aula 14 (13 de maio de 2009) Crime (3 substratos) Fato Tpico Ilicitude Culpabilidade *Conseqncia Jurdica do Crime Punibilidade o direito de punir do Estado. PUNIBILIDADE 1 Conceito o direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no preceito secundrio da norma penal incriminadora, contra quem praticou conduta descrita no preceito primrio, causando leso ou perigo de leso ao bem jurdico.

OBS: a punibilidade, portanto, no requisito do crime, mas sua conseqncia jurdica. 2 Limites ao Direito de Punir do Estado a) Limite Temporal: prescrio A prescrio, no importa de que natureza, limite temporal ao Direito de Punir do Estado. b) Limite Espacial: princpio da territorialidade c) Limite Modal: princpio da dignidade da pessoa humana. *O art. 107 do CP traz as hipteses extintivas da punibilidade.
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente;

143
II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

*O rol do art. 107 do CP taxativo ou exemplificativo? exemplificativo. Causas Extintivas da Punibilidade 1) Parte Geral do CP art. 107 2) Parte Especial do CP art. 312, 3 (Reparao do dano no peculato culposo)
Art. 312, 3 - No caso do pargrafo anterior (peculato culposo), a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.

3) Legislao especial a. Lei 9.099/95 transao penal, suspenso condicional do processo. b. Pagamento da dvida nos crimes tributrios. 4) CRFB/88 a. Apesar de minoritria, h corrente lecionando que a imunidade parlamentar absoluta causa de extino da punibilidade. i. STF: a imunidade parlamentar absoluta causa de atipicidade. 5) Causa supra-legal de excluso da punibilidade a. Smula 554 do STF ( causa criada pela jurisprudncia).
O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.

Causas supra-legais de excluso Fato Tpico Ilicitude Princpio da Consentimento insignificncia. do Ofendido. Culpabilidade ? Desobedincia Civil. Punibilidade Smula 554 do STF.

Anlise dos incisos do art. 107 do CP I - pela morte do agente;

144 Agente o expresso que tem que ser tomada em seu sentido amplo. o o indiciado, ru, recorrente ou recorrido, re-educando. o A morte do agente extingue a punibilidade a qualquer tempo (na fase de inqurito, durante o processo, em fase de recurso ou na execuo penal). Por causa do princpio da personalidade ou personalizao da pena. (art. 5, XLV da CRFB/88) O art. 107, I do CP um desdobramento lgico desta norma constitucional.
Art. 5, XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;

OBS: desaparecem as conseqncias penais, mas subsistem as conseqncias processuais, logo, a condenao conserva a qualidade de ttulo executivo judicial. OBS: a morte do agente causa personalssima, s extinguindo a punibilidade de quem morreu, logo, co-autores e partcipes continuam respondendo pelo delito. *Como se prova a morte de algum? S se comprova com a juntada da certido original de bito (art. 62 do CPP). uma exceo ao princpio da liberdade das provas, sendo exemplo do sistema tarifado ou rgido das provas.
Art. 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar extinta a punibilidade.

Morte Presumida do ausente o A sentena judicial que declara a morte presumida do ausente: A doutrina clssica no aceita a sentena que declara a morte presumida como causa extintiva da punibilidade. A doutrina moderna admite a sentena que declara a morte presumida como documento hbil de prova de causa extintiva da punibilidade. Certido de bito falsa: Primeira corrente

145 o Havendo trnsito em julgado e sendo vedada a reviso criminal em favor da sociedade s resta ao MP, perseguir a pena da falsidade material. O crime que teve a punibilidade extinta no pode ser exumado. o Prevalece na doutrina. Segunda corrente o Considerando que a sentena se baseou em fato inexistente (objeto de certido falsa), passa a ser considerada tambm um ato judicial inexistente, no sofrendo os seus efeitos a qualidade da coisa julgada material. Pode o MP no somente perseguir a pena da falsidade documental, como tambm reiniciar o processo antes extinto pelo art. 107 do CP. o A segunda corrente a que prevalece no STF (desde 2004). o Doutrina: Mirabete e Pacceli.

*A morte do agente impede a reviso criminal? No impede a reviso criminal, pois com a morte s se apagam os efeitos penais, subsistindo os processuais e os civis. *A morte do agente impede a reabilitao? S quem pode ser reabilitado o agente, logo impede a reabilitao penal. *A morte da vtima extingue a punibilidade? Nos casos de ao penais de iniciativa personalssima haver a extino da punibilidade em casos de morte da vtima. o Ex: art. 236 do CP
Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.

II - pela anistia, graa ou indulto Anistia, graa ou indulto so formas de renncia estatal ao direito de punir. So possveis em crimes de ao penal de iniciativa privada?

146 o Nestes casos o Estado apenas transfere a titularidade da ao penal (o direito de perseguir a pena), mas no transfere o direito de punir (que permanece com o Estado), podendo conceder anistia, graa ou indulto. Anistia o espcie de ato legislativo federal (Congresso Nacional), ou seja, lei penal, devidamente sancionada pelo executivo, atravs do qual o Estado, em razo de clemncia, poltica social etc, esquece um fato criminoso, apagando seus efeitos penais (principais e secundrios). o uma lei penal anmala. o Qual a diferena entre anistia e abolitio criminis? 1) A abolitio criminis recai sobre a lei, sendo hiptese de supresso da figura criminosa. O fato passa a ser atpico. 2) A anistia recai sobre o fato, esquecendo o fato criminoso, mas conserva a lei incriminadora. o Os efeitos civis da condenao permanecem. A condenao pode ser executada no cvel. o Classificao doutrinria da anistia 1) Prpria/Imprpria Prpria: concedida antes da condenao. Imprpria: concedida aps a condenao. 2) Restrita/Irrestrita Restrita: exige condies pessoais do beneficiado. o Ex: primariedade. Irrestrita: no exige condies pessoais, atingindo a todos, indistintamente. 3) Condicionada/Incondicionada Condicionada: a lei impe requisitos para sua concesso. o Ex: reparao do dano. Incondicionada: a lei no impe qualquer requisito. 4) Comum/Especial Comum: atinge crimes comuns. Especial: atinge crimes polticos. *Uma vez concedida, no pode a anistia ser revogada, porque a lei posterior revogadora prejudicaria os anistiados, violando o princpio constitucional de que a lei no pode retroagir para prejudicar o acusado.

147 Graa e Indulto o Benefcios concedidos ou delegados pelo Presidente da Repblica, via decreto presidencial, pressupondo sentena condenatria, atingindo somente os efeitos executrios penais da condenao, subsistindo o crime, a condenao e seus efeitos secundrios (penais ou civis). o possvel graa ou indulto para condenado provisrio preso? Doutrina Ultrapassada No, pois exigido o trnsito em julgado da condenao. Doutrina Atual Sim, sendo perfeitamente possvel em caso de condenado provisrio preso execuo provisria da sentena. o Solto no tem como executar provisoriamente a sentena, nem aquele que pende recurso especial ou extraordinrio. Art. 2, pargrafo nico da LEP
Art. 2 A jurisdio penal dos Juzes ou Tribunais da Justia ordinria, em todo o Territrio Nacional, ser exercida, no processo de execuo, na conformidade desta Lei e do Cdigo de Processo Penal. Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria.

Smula 716 do STF

Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.

Resolues 19 e 57 do CNJ condicionam a execuo provisria ao trnsito em julgado para a acusao. o Recurso do MP com efeito suspensivo impede a execuo provisria.

RESOLUO n 19, de 29 DE AGOSTO DE 2006. Dispe sobre a execuo penal provisria. A PRESIDENTE DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, no uso de suas atribuies conferidas pela Constituio Federal,

148
especialmente o que dispe o inciso I do 4 de seu artigo 103-B, e tendo em vista o decidido na sesso do dia 15 de agosto de 2006; CONSIDERANDO a necessidade de possibilitar ao preso provisrio, a partir da condenao, o exerccio do direito de petio sobre direitos pertinentes execuo penal, sem prejuzo do direito de recorrer; CONSIDERANDO que para a instaurao do processo de execuo penal provisria deve ser expedida guia de recolhimento provisrio; CONSIDERANDO a necessidade de disciplinar o sistema de expedio de guia de recolhimento provisrio; CONSIDERANDO o que dispe o art. 2 da Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984; CONSIDERANDO, ainda, a proposta apresentada pela Comisso formada para estudos sobre a criao de base de dados nacional sobre a populao carcerria; RESOLVE: Art. 1 A guia de recolhimento provisrio ser expedida quando da prolao da sentena ou acrdo condenatrios, ainda sujeitos a recurso sem efeito suspensivo, devendo ser prontamente remetida ao Juzo da Execuo Criminal. 1 Dever ser anotada na guia de recolhimento expedida nestas condies a expresso "PROVISRIO", em seqncia da expresso guia de; recolhimento. 2 A expedio da guia de recolhimento provisrio ser certificada nos autos do processo criminal. 3 Estando o processo em grau de recurso, e no tendo sido expedida a guia de recolhimento provisrio, s Secretarias desses rgos caber expedi-la e remet-la ao juzo competente. Art. 2 Sobrevindo deciso absolutria, o respectivo rgo prolator comunicar imediatamente o fato ao juzo competente para a execuo, para anotao do cancelamento da guia de recolhimento. Art. 3 Sobrevindo condenao transitada em julgado, o juzo de conhecimento encaminhar as peas complementares ao juzo competente para a execuo, que se incumbir das providncias cabveis, tambm informando as alteraes verificadas autoridade administrativa. Art. 4 Cada Corregedoria de Justia adaptar suas Normas de Servio s disposies desta resoluo, no prazo de 180 dias. Art. 5 Esta resoluo entrar em vigor na data de sua publicao, revogadas as disposies em contrrio.

Ministra Ellen Gracie Presidente do Conselho Nacional de Justia

RESOLUO N 57, DE 24 DE JUNHO DE 2008.

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Altera o artigo 1 da Resoluo n 19, de 29 de agosto de 2006, que dispe sobre a execuo penal provisria. O PRESIDENTE DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, no uso de suas atribuies conferidas pela Constituio Federal, especialmente o que dispe o inciso I do 4 de seu art. 103-B; R E S O L V E: Art. 1 - O caput do artigo 1 da Resoluo n 19, de 29 de agosto de 2006, passa a vigorar com a seguinte redao: Art.1 - A guia de recolhimento provisrio ser expedida quando da prolao da sentena ou acrdo condenatrio, ressalvada a hiptese de possibilidade de interposio de recurso com efeito suspensivo por parte do Ministrio Pblico, devendo ser prontamente remetida ao Juzo da Execuo Criminal. Art. 2 - Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao, revogadas as disposies em contrrio, em especial, a Resoluo n 56, de 28 de maio de 2008. Ministro Gilmar Mendes Presidente

Diferenas entre Graa e Indulto A Graa um benefcio individual, o Indulto um benefcio coletivo. A Graa depende de provocao, o Indulto no depende de provocao, podendo ser concedido de ofcio pelo Presidente da Repblica. A Graa chamada de Indulto individual e o Indulto propriamente dito chamado de Indulto coletivo. o Exemplo de graa libertao do corredor da morte. Classificao Doutrinria da Graa e do Indulto 1 Plenos ou Parciais Plenos extinguem totalmente a pena. Parciais provocam diminuio ou comutao (substituio) das penas. 2 Condicionados ou Incondicionados Condicionada: impe requisitos para sua concesso. o Ex: reparao do dano. Incondicionada: no impe qualquer requisito. 3 Restritos ou Irrestritos Restrita: exige condies pessoais do beneficiado. o Ex: primariedade.

150 Irrestrita: no exige condies pessoais, atingindo a todos, indistintamente.

*Anistia para crimes hediondos equiparados A constituio (CRFB/88, art. 5, XLIII) probe a graa e anistia para estes crimes.
Art. 5, XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;

A lei 8.072/90 (crimes hediondos) probe a graa, a anistia e o indulto (art. 2).
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: I - anistia, graa e indulto;

Pode o legislador infraconstitucional incluir o indulto para os crimes hediondos? o Uma primeira corrente diz que a CRFB/88 trouxe proibies mximas, no poderia o legislador ordinrio suplant-las. (LFG e Alberto Silva Franco) o STF: a CRFB/88 traz proibies mnimas, outorgando ao legislador ordinrio a matria, logo este poderia criar mais hipteses. O constituinte quando fala que est proibida a graa, est falando em sentido amplo, abrangendo o indulto. (Joaquim Barbosa). o Lei 9.455/97 (tortura): proibiu graa e anistia, no proibindo o indulto.
Art. 1, 6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia.

Primeira corrente Aplica o princpio da isonomia, logo, revoga-se tacitamente a vedao do indulto na lei dos crimes hediondos (LFG e Alberto Silva Franco). Segunda corrente Trabalha com o princpio da especialidade, logo, o benefcio previsto para tortura no se estende aos demais crimes hediondos ou equiparados. Prevalece a segunda corrente, inclusive no STF.

151 o Lei 11.343/2006 (drogas): probe a graa, a anistia e o indulto (foi fiel lei dos crimes hediondos)
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.

III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; caso de Abolitio criminis. IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; a) Decadncia Conceito o a perda do Direito de Ao pela consumao do termo prefixado pela lei para o oferecimento da queixa (nas aes penais privadas) ou representao (nas aes penais pblicas condicionadas), demonstrando, claramente, a inrcia do seu titular. o Extinto o Direito de Ao, perde o Estado, por conseguinte, o seu Direito de Punir (o Direito de Punir reflexamente perdido). Previso Legal o Art. 38 do CPP
Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia.

o Art. 103 do CP
Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do 3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da denncia.

o O prazo legal, em regra (salvo disposio expressa em contrrio), de 6 meses. Excees (j excludas do nosso ordenamento)

152 Lei de Imprensa (3 meses) ADPF 130 o O STF considerou que esta lei no foi recepcionada pela CRFB/88. o Agora se aplica a regra geral para os crimes de imprensa 6 meses (art. 103 do CP). (AINDA NO TEM O ACRDO DA ADPF 130 NA INTERNET) Adultrio (1 ms) o O adultrio j foi abolido do nosso ordenamento (o fato no mais crime).

o O prazo decadencial de 6 meses penal ou processual penal? prazo penal (computa-se conforme o art. 10 do CP) e no se suspende, nem se interrompe, nem se prorroga.
Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum.

O direito de resposta na lei de imprensa suspendia a decadncia, mas esta lei foi considerada no recepcionada, logo no mais vige esta disposio.

Termo inicial do prazo decadencial

Ao Penal Pblica Condicionada Ao Penal Privada Subsidiria da Representao e Pblica Ao Penal Privada A Queixa ou a Representao A Queixa Subsidiria comea tem como termo inicial o dia a ser computada do dia em em que se conhece a que se esgota o prazo para o autoria. oferecimento da Denncia. Decorrido o prazo de 6 meses ocorre a decadncia, extinguindo a punibilidade. Decorrido o prazo de 6 meses ocorre a decadncia, sem a extino da punibilidade, pois o MP continua legitimado. o caso de decadncia que no extingue a punibilidade. A nica conseqncia desta

153 decadncia que o MP fica legitimado exclusivo. *Existe decadncia em Requisio do Ministro da Justia? No existe decadncia em Requisio do Ministro da Justia, pois no existe previso legal expressa (ver o art. 103 do CP). b) Perempo Conceito o uma sano processual imposta ao Querelante inerte ou negligente, implicando a extino da punibilidade. o um desdobramento lgico do princpio da disponibilidade da ao penal privada. Previso legal o Art. 60 do CPP
Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal: I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36; III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

*A perempo se aplica ao penal privada subsidiria da pblica? No, pois se o querelante restar inerte, o MP pode exercer a titularidade da ao penal. *Quando o querelante inerte ou negligente perde o direito de ao privada subsidiria da pblica e o MP exerce o seu direito de ao, como se chama este fenmeno? Ao Penal Indireta Hipteses de Perempo (incisos do art. 60 do CPP) o Inciso I - O querelante tem que ser intimado sob advertncia de perempo? Prevalece que a perempo no depende de advertncia. o Inciso II Cnjuge, Companheiro, Ascendente, Descendente ou Irmo.

154 o Inciso III no se considera ato de comparecimento obrigatrio a audincia de conciliao. Se o Querelante no comparece porque no quer o acordo. Se o Querelante no requer a condenao, ainda que implicitamente formulado (espero que no seja absolvido), d-se a perempo. *MP requer condenao, o juiz est obrigado a condenar? O juiz pode absolver ou condenar. *MP requer absolvio, o juiz pode condenar? O juiz pode absolver ou condenar. *O Querelante comum (diferente do condenao, o juiz pode absolver? O juiz pode absolver ou condenar. subsidirio) requer a

*O Querelante comum (diferente do subsidirio) requer absolvio, o juiz pode condenar? Se ele requer a absolvio, mesmo que o juiz entenda ser caso de condenao ele ter que extinguir a punibilidade por perempo (nem absolve, nem condena). *Questes de concurso 1 Se tenho crimes conexos de ao privada, possvel perempo de um e condenao do outro? Ou se ocorrer a perempo de um, ocorrer a perempo do outro? Havendo crimes conexos pode haver a perempo de um e o prosseguimento em relao ao outro. o Ex: queixa-crime por calnia e difamao (so ambos de ao privada, podendo haver a perempo para um e no para o outro). Na hiptese de dois Querelantes, a perempo para um no afeta o direito do outro. Ocorrida a perempo o processo pode ser reiniciado? Ocorrida a perempo extingue-se a punibilidade, logo como ela no pode ser exumada, ocorrida a perempo o processo no pode ser mais reiniciado.

2 O Querelante entrou com uma queixa, o Querelado recorreu e o Querelante perdeu o prazo para Contra-Razes. H perempo pela ausncia de Contra-Razes?

155 Sim, as Contra-Razes pea de apresentao obrigatria.

3 Querelante apresenta queixa, que julgada improcedente. O Querelante interpe recurso tempestivamente, mas apresenta as razes do recurso de forma intempestiva (no Processo Penal, o recurso apresentado e depois que se apresentam as razes). H perempo? No h perempo. O que importa a tempestividade do recurso. A intempestividade das razes mera irregularidade. ______________________________________________________________________ Aula 15 (20 de maio de 2009) c) Prescrio a perda, em face do decurso do tempo, do direito de o Estado punir ou executar uma punio j imposta. Em resumo, a perda da pretenso punitiva ou executria. Por mais grave que seja o crime, ordinariamente prescreve, pois a prescrio garantia do cidado contra o Estado punitivo. o Existem duas excees constitucionais, ou seja, crimes imprescritveis: art. 5, XLII e XLIV da CRFB/88
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; (dentre outros, o terrorismo)

OBS: o legislador ordinrio no pode criar outras espcies de delitos imprescritveis. OBS: no confundir injria qualificada pelo preconceito com o delito de racismo. Injria qualificada pelo preconceito (art. 140 do CP) Racismo Imprprio O agente atribui qualidades negativas vtima. Ex: chamar de macaco um negro. Prescritvel Afianvel Ao Penal de Iniciativa Privada Racismo (Lei 7.716/89) O agente segrega a vtima do convvio social. Ex: voc no joga no meu time porque negro. Imprescritvel Inafianvel Ao Penal Pblica Incondicionada

156 OBS: a doutrina chama a injria qualificada pelo preconceito de racismo imprprio. *O crime de tortura prescreve? A CRFB/88 diz que a tortura prescritvel. O Tratado de Roma (TPI) diz que os crimes por ele abordados so imprescritveis (entre eles a tortura) e todos os Estados que fazem parte deste Tratado devem considerar todos os crimes julgveis pelo TPI imprescritveis. O Tratado de Roma foi aprovado com quorum comum, logo tem status supralegal. 3 correntes: a) Considerando que a CRFB/88 rotulou a tortura como um delito prescritvel; considerando que o Tratado de Roma, documento que torna a tortura imprescritvel tem status supralegal, deve prevalecer a CRFB/88. b) Considerando que no conflito entre a CRFB/88 e os Tratados de Direitos Humanos deve prevalecer a norma que melhor atende os direitos do homem (princpio pro homine), prevalece a norma do Tratado que torna a tortura delito imprescritvel. c) A imprescritibilidade trazida pelo Tratado incompatvel com o Direito Penal moderno e com o Estado Democrtico de Direito. Gilmar Mendes j deu claras mostras de adotar a primeira corrente, apesar de no ter se pronunciado formalmente. Sob a tica civil, o STJ j declarou a tortura imprescritvel.

ESPCIES DE PRESCRIO I Prescrio da Pretenso Punitiva Ocorre antes do trnsito em julgado para ambas as partes. No subsiste qualquer efeito (civil ou penal) de eventual condenao. Espcies a) Propriamente dita (art. 109 do CP) b) Superveniente (art. 110, 1 do CP) c) Retroativa (art. 110, 2 do CP) d) Em perspectiva, por prognose, antecipada ou virtual (criao jurisprudencial) O STF no reconhece esta espcie de prescrio. II Prescrio da Pretenso Executria Ocorre aps o trnsito em julgado para ambas as partes.

157 o pressuposto desta prescrio o trnsito em julgado definitivo. Desaparece apenas o efeito executrio da condenao. o Os demais efeitos penais e civil permanecem. Prevista no art. 110, caput do CP

*O fundamento da prescrio pode ser assim resumido (ou seja, por que existe prescrio?): o tempo faz desaparecer o interesse social de punir. a) Propriamente dita (art. 109 do CP)
Art. 109 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze; III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro; V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois; VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano.

Tendo o Estado a tarefa de buscar a punio do delinqente, deve dizer quando essa punio j no mais o interessa. o Eis a finalidade do art. 109 do CP. Sendo incerta a quantidade ou o tipo da pena que ser fixada pelo juiz na sentena, o prazo prescricional resultado da combinao da pena mxima prevista abstratamente no tipo imputado ao agente e a escala do art. 109 do CP. Se se trabalha com pena mxima em abstrato, o juiz considera ou no as causas de aumento e diminuio de pena? o Sim, consideram-se ambas consoante a teoria da pior das hipteses, ou seja: Utiliza as causas de diminuio de pena, diminuindo sempre no mnimo (pois a estaria considerando a pena mxima). Utiliza as causas de aumento de pena, aumentando sempre no mximo (pois a estaria considerando a pena mxima). Exceo

158 Causas de aumento oriunda do concurso de delitos (art. 119 do CP)

Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente.

Se se trabalha com pena mxima em abstrato, o juiz considera ou no as agravantes e atenuantes? o No se consideram agravantes e atenuantes na prescrio. Exceo Existem atenuantes que iro influenciar no prazo prescricional. Art. 115 do CP (atenuantes da menoridade e da senilidade influenciando no prazo penal)
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.

Efeitos da prescrio da pretenso punitiva para o Estado I. Desaparece para o Estado seu direito de punir, inviabilizando qualquer anlise de mrito (no h absolvio, apenas a declarao da extino da punibilidade). II. Eventual sentena condenatria provisria RESCINDIDA, pois no subsiste qualquer efeito desta sentena (nem penal, nem civil). III. O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais. IV. Restituio da fiana, se a houver pago. Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena final (art. 111 do CP)
Art. 111 A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: I do dia em que o crime se consumou; II no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; IV nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido.

I o prazo penal, logo se computa o dia do incio o Ex: entrega do ru s 23:30, computa o dia. II a prescrio comea do ltimo ato executrio. III ex: com a libertao da vtima que a prescrio comea a correr e no do pagamento do resgate.

159 IV s comea a contar o prazo aps o conhecimento dele.

*Quando se inicia a prescrio nos crimes habituais? Para o STF, nos crimes habituais, o prazo da prescrio inicia-se da data da ltima das aes que constituem o fato tpico. o Ex: manuteno de casas de prostituio. *Hipteses de interrupo da prescrio (art. 117 do CP)
Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: I - pelo recebimento da denncia ou da queixa; II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da pronncia; IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; (as hipteses dos incisos V e VI dizem respeito prescrio superveniente) V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; VI - pela reincidncia.

*Combinando-se os artigos 111 e 117 do CP, encontram-se as balizas prescricionais. Elas podem ser divididas em duas hipteses: No rito do jri o I, II, III, IV e V balizas prescricionais

I II III IV V |--------------------------|--------------|-----------------|-----------------|-------------------| Data Recebimento Pronncia Confirmao Publicao Trnsito do da da da em Fato Inicial pronncia sentena julgado condenatria

o Smula 191 do STJ

A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.

No rito que no do jri o I, II e III balizas prescricionais

I II III |-----------------------|------------------------|--------------------------------| Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Condenao Julgado OBS: sentena absolutria no interrompe, ou seja, se o juiz absolver, a prescrio estar correndo desde o recebimento da inicial.

160 OBS: por outro lado, se o juiz absolver, o MP recorrer e o Tribunal, via acrdo, condenar, o acrdo condenatrio interrompe a prescrio. OBS: o acrdo que confirma condenao em primeira instncia no interrompe a prescrio, pois apenas o acrdo condenatrio (que reforma sentena absolutria) interrompe a prescrio. OBS: art. 61 do CPP, a prescrio matria de ordem pblica, podendo ser declarada a qualquer tempo no processo, de ofcio.
Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declar-lo de ofcio.

*Ato infracional prescreve? 1 Corrente o Nos atos infracionais no h pretenso punitiva do Estado, mas sim scio-educativa. 2 Corrente o Realizando analogia, ato infracional tambm prescreve, pois no se pode negar uma determinada carga punitiva nas medidas scio-educativas. o Trabalha com analogia in bonam partem: se crime precreve, ato infracional tambm prescreve, nos mesmos prazos do crime. o Smula 338 do STJ
A prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas.

b) Superveniente ou Intercorrente (art. 110, 1 do CP)

Art. 110, 1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada.

Antes da sentena recorrvel, no se sabe a quantidade de pena a ser fixada pelo juiz, razo pela qual o lapso prescricional regula-se pela pena mxima em abstrato (teoria da pior das hipteses - Capez). Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente, transitando esta em julgado para acusao (ou sendo o seu recurso improvido), no mais existe razo para se considerar a pena mxima, j que, mesmo diante do recurso da defesa, proibida a reforma para pior (reformatio in pejus). Surge, ento, um novo norte para a prescrio, qual seja, a pena provisria.

161 Caractersticas da Prescrio Superveniente I. Pressupe sentena ou acrdo penal condenatrio. II. Pressupe trnsito em julgado para a acusao no que se relaciona com a pena aplicada. III. Os prazos prescricionais so os mesmos do art. 109 do CP. IV. Conta-se da publicao da sentena condenatria at o trnsito em julgado final (no se conta do trnsito em julgado para o MP, mas da publicao da sentena condenatria). V. Tem os mesmos efeitos da prescrio da pretenso punitiva em abstrato (P.P.P.A.). Desaparece para o Estado seu direito de punir (no h absolvio, apenas a declarao da extino da punibilidade). A sentena condenatria provisria ou definitiva RESCINDIDA, pois no subsiste qualquer efeito desta sentena (nem penal, nem civil). O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais. Restituio da fiana, se a houver pago.

Ex1: Furto Simples pena 1 a 4 anos (Prescrio em 8 anos art. 109) I II III PPPA PPPA PPPA ou PPPS 8 anos 8 anos 8 anos ou 4 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Condenao Julgado (1 ano de pena)* *Se transitou em julgado para a acusao (ou seu recurso foi improvido), a Prescrio da Pretenso Punitiva Superveniente de 4 anos (art. 109); se no transitou em julgado para a acusao, continua-se com a PPPA. *A doutrina moderna (Cezar Roberto Bittencourt) ensina que eventual recurso da acusao s evita a prescrio superveniente se, buscando o aumento da pena, for provido. Se o recurso do MP no busca aumento de pena, j se pode falar em PPPS o Ex: o juiz converteu a pena privativa de 1 ano em restritiva de direitos e o MP s recorreu da converso, mas no do valor da pena.

162 Pergunta: Pode o juiz de 1 grau declarar prescrio superveniente de ofcio? 1 Corrente (minoritria) o O juiz de 1 instncia no pode reconhec-la, uma vez que, ao proferir a sentena, esgotou sua atividade jurisdicional. o Capez 2 Corrente (majoritria) o Sendo matria de ordem pblica, o art. 61 do CPP autoriza o juiz reconhec-la, desde que haja o trnsito em julgado para a acusao. o LFG
CPP, art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declar-lo de ofcio. Pargrafo nico. No caso de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do ru, o juiz mandar autu-lo em apartado, ouvir a parte contrria e, se o julgar conveniente, conceder o prazo de cinco dias para a prova, proferindo a deciso dentro de cinco dias ou reservando-se para apreciar a matria na sentena final.

c) Retroativa (art. 110, 2 do CP)

Art. 110, 2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter por termo inicial data anterior do recebimento da denncia ou da queixa.

Tem as mesmas caractersticas da Prescrio Superveniente, contando-se da publicao da sentena condenatria para trs. Tem os mesmos efeitos da Prescrio Superveniente.

I II III PPPA PPPA PPPA |-----------------------|------------------------|---------------|-----------------| Data Recebimento Publicao | Trnsito do da da | em Fato Inicial Condenao | Julgado | | | Trnsito em | Julgado para | a acusao | (<) Prescrio retroativa Prescrio superveniente (>) Ex: Furto Simples pena 1 a 4 anos (Prescrio em 8 anos art. 109) I II III

163 PPPA PPPA PPPA ou PPPS 8 anos 8 anos 8 anos ou 4 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| 5 anos 3 anos Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Condenao Julgado (1 ano de pena)* *No houve prescrio entre o recebimento da inicial e a publicao da pena, mas houve entre a data do fato e o recebimento da inicial, pois um ano de pena prescreve em 4 anos (somente se a sentena condenatria transitou em julgado para a acusao). d) Em perspectiva, por prognose, antecipada ou virtual (criao jurisprudencial) Previso legal: no h, criao jurisprudencial. Na prescrio em perspectiva, o juiz, analisando as circunstncias objetivas e subjetivas que rodeiam o fato, antecipa o reconhecimento da prescrio retroativa, considerando a pena justa que o caso comporta. o Trata-se de falta de interesse de agir do rgo acusatrio.

Ex: furto simples, agente primrio + bons antecedentes, ausncia de agravantes. I II III PPPA PPPA PPPA ou PPPS 8 anos 8 anos 8 anos ou 4 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| 5 anos Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Condenao Julgado (1 ano de pena) e) Prescrio da Pretenso Executria Previso Legal: art. 110, caput do CP. A prescrio da pretenso executria considera a pena efetivamente imposta na sentena, considerando os prazos estabelecidos no art. 109 do CP, os quais (prazos) so aumentados de 1/3 se o condenado reincidente (somente os prazos da prescrio da pretenso executria podem ser aumentados, os prazos da prescrio da pretenso punitiva no podem ser aumentados, pois seria analogia in malam partem).

164 Efeitos o Reconhecida esta espcie de prescrio, extingue-se a pena aplicada sem, contudo, rescindir a sentena condenatria (continua produzindo os demais efeitos). Ex: a sentena pode ser executada no cvel; continuar reincidente. Pressupe trnsito em julgado para as duas partes, mas se inicia a partir do trnsito em julgado para a acusao. (art. 112 do CP) No caso de fuga, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena (art. 113 do CP)
Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.

I II III PPPA PPPA PPPA |-----------------------|------------------------|---------------|----------------| Data Recebimento Publicao | Trnsito do da da | em Fato Inicial Condenao | Julgado (6 anos) | | | | Trnsito em | Julgado para | a acusao |

______________________________________________________________________ Aula 16 (27 de maio de 2009) PRESCRIO Exemplos Furto Simples pena de 1 a 4 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| Data Recebimento Publicao do da da

Trnsito em

165 Fato (20/02/98) Inicial (24/12/01) Condenao (1 ano de pena, substituda por multa)* (17/03/05) Julgado

1) MP recorre para aumentar a pena e seu recurso provido em 24/04/09 I II III PPPA PPPA PPPA 8 anos 8 anos 8 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Condenao Julgado (1 ano de pena, substituda por multa)* (20/02/98) (24/12/01) (17/03/05) (24/04/09) Se o MP recorreu, no h trnsito em julgado da sentena condenatria, logo, no h que se falar em prescrio superveniente.

2) MP recorre para aumentar a pena e seu recurso improvido em 24/04/09. I II III PPPA PPPA PPPS 8 anos 8 anos 4 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Condenao Julgado (1 ano de pena, substituda por multa)* (20/02/98) (24/12/01) (17/03/05) (24/04/09) Como o recurso do MP foi improvido, como se o MP no tivesse recorrido. Logo, h trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao e houve prescrio da pretenso punitiva superveniente (havia condenao e recurso improvido do MP). A sentena ser rescindida e no gerar qualquer efeito (penal ou civil).

3) MP recorre contra a substituio da pena por multa. I II III

166 PPPA PPPA PPPS 8 anos 8 anos 4 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Condenao Julgado (1 ano de pena, substituda por multa)* (20/02/98) (24/12/01) (17/03/05) (24/04/09) Como o recurso do MP no se volta contra a pena, mas apenas quanto substituio, posso falar em prescrio. Logo, h trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao e houve prescrio da pretenso punitiva superveniente (havia condenao e recurso improvido do MP), pois o Estado tinha apenas 4 anos para julgar o recurso (julgou mais de 4 anos). A sentena ser rescindida e no gerar qualquer efeito (penal ou civil).

4) MP e defesa no recorrem da condenao. Transita: para o MP no dia 18/04/2005, para a defesa no dia 26/05/05. Expedido mandado de priso, o ru no foi encontrado. Quanto tempo o Estado tem para executar esta pena?
I II III PPPA PPPA PPPS 8 anos 8 anos 4 anos |-----------------------|------------------------|--------------------|--------|----------------| Data Recebimento Publicao 18/04/05 26/05/05 do da da Fato Inicial Condenao (1 ano de pena) (20/02/98) (24/12/01) (17/03/05) (17/04/09)

Trnsito em Julgado

caso de prescrio da pretenso executria, pois j h sentena transitada em julgado para as duas partes. Comea-se a contar a prescrio da pretenso executria a partir do transito em julgado para o MP (18/04/05). O Estado tem at 17/04/09 para executar a pena.

5) O condenado foi preso no dia 24/09/07, porm conseguiu fugir dois meses depois (23/11/07). Neste caso, o MP tem apenas 2 anos para recaptur-lo, pois a prescrio nova levar em conta apenas a pena remanescente (10 meses de pena), logo, prescrio de 2 anos (art. 113 do CP).
Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.

167 6) Fugiu em 23/11/07, faltando 10 meses para cumprir a pena, logo a prescrio da pretenso executria ir at 22/11/09, mas foi notoriamente sabido (filmado em televiso) que o fugitivo praticou novo crime. Considera-se o fugitivo reincidente, pois apenas basta a prtica de novo crime e no nova condenao para a reincidncia. O prazo zera e o Estado pode persegui-lo por mais quatro anos. Questo de concurso *Em caso de co-rus A e B com sentena em 20/05/05. A foi absolvido e B foi condenado. Qual ser o prazo para julgamento do recurso para derrubar a absolvio? Conta-se do recebimento da inicial ou da data da sentena que absolveu A e condenou B? A resposta est no 1 do art. 117 do CP. I II III PPPA PPPA PPPA 8 anos 8 anos 8 anos |-----------------------|------------------------|--------------------------------| Data Recebimento Publicao Trnsito do da da em Fato Inicial Sentena Julgado (10/01/90) (08/02/01) (20/05/95) (24/04/09) (07/02/01) (19/05/03)
CP, art. 117, 1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI (prescrio da pretenso executria) deste artigo, a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime (pretenso da prescrio punitiva). Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles.

O art. 117, 1 diz que: o A interrupo da prescrio punitiva produz efeitos em relao a todos os autores do crime; o A interrupo da prescrio executria personalssima, no se estendendo aos demais co-rus. Logo, no caso acima, a prescrio em relao a B terminaria em 19/05/03 (a partir da publicao da sentena que condenou A) e no em 07/02/01 (contando-se 4 anos a partir do recebimento da inicial). Na prescrio da pretenso executria, a interrupo personalssima; j na prescrio da pretenso punitiva, a interrupo para alguns co-autores se estende aos demais.

REDUO DOS PRAZOS DE PRESCRIO (art. 115 do CP)

168 Hipteses de reduo da prescrio pela metade:

Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.

o Menoridade Esta causa redutora da prescrio penal persiste, pois o Direito Penal considera a idade biolgica (cronolgica) e no a capacidade civil. Portanto, mesmo com a modificao da capacidade civil (de 21 para 18 anos) este artigo continua vlido. idade de 21 anos ao tempo de conduta, pouco importando a idade ao tempo do resultado. o Senilidade Pelo estatuto do idoso, idoso aquele igual ou maior que 60 anos. O STF j decidiu que o estatuto do idoso no alterou o art. 115 do CP. Para reduzir o prazo prescricional pela metade o idoso tem que ter mais de 70 anos. ser maior de 70 na idade da data da sentena. Na data da deciso que primeiro condena (sentena de primeiro grau ou acrdo condenatrio). o Acrdo meramente confirmatrio da sentena condenatria no baliza para isso. Ex: sentena condenatria com 69 anos e acrdo confirmatrio com 71. CAUSAS SUSPENSIVAS DA PRESCRIO (art. 116 do CPC)
Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

169 Resolvida a causa suspensiva, a prescrio torna a correr, considerando-se o tempo j decorrido anteriormente ao aparecimento da questo impeditiva. o Interrupo zera o cronmetro, suspenso pra o cronmetro.

a) Da prescrio da pretenso punitiva (incisos do art. 116) I. Questo prejudicial suspende a prescrio i. Abrange as questes prejudiciais obrigatrias e facultativas. ii. Ex: o MP denuncia por bigamia, mas se est a discutir a validade processo no cvel. Enquanto o cvel no decidir a questo, no corre o cronmetro. II. Enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro i. O Brasil resguarda sua soberania. b) Da prescrio da pretenso executria (pargrafo nico) I. A prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo. i. Ex: preso por latrocnio, no corre o prazo prescricional da pena de estelionato. Outras causas suspensivas o CRFB/88, art. 53, 3 a 5
Art. 53, 3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.

o Suspenso condicional do processo (art. 89, 6 da lei 9.099/95)

Art. 89, 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.

o CPP, art. 366

Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.

170 Ru citado por edital, no comparece nem constitui defensor = suspenso do processo + suspenso da prescrio. O processo fica suspenso at o comparecimento espontneo ou forado Pois prova que tem conhecimento da acusao. Suspenso da prescrio Posio antiga o O tempo de suspenso da prescrio o mesmo tempo da prescrio da pretenso punitiva em abstrato. Posio do STF o A suspenso da prescrio ser tambm at o comparecimento espontneo ou forado do acusado. o O STF reconhece que prescritvel, pois fala em suspenso da prescrio (no hiptese de imprescritibilidade).

PRESCRIO DA PENA DE MULTA 1 Prescrio da Pretenso Punitiva a) Se o crime s punido a ttulo de multa, prescreve em 2 anos. b) Se a multa cumulada com pena privativa de liberdade o A prescrio se d no mesmo tempo da prescrio da pena privativa de liberdade. c) Se a multa for alternativa pena privativa de liberdade (multa ou recluso) o A prescrio se d no mesmo tempo da prescrio da pena privativa de liberdade. 2 Prescrio da Pretenso Executria a) A multa a nica aplicada o Prescreve em 2 anos. b) A multa est cumulada com pena privativa de liberdade o O prazo igual a prescrio da pena privativa de liberdade.

171 OBS: as causas suspensivas e interruptivas esto previstas na lei de execuo fiscal (LEF). Quando se fala em prazo prescricional da multa ver o CP! As causas suspensivas e interruptivas da prescrio da multa esto na LEF (lei 6.830/80)! PRESCRIO DA MEDIDA DE SEGURANA Medida de Segurana o sano penal imposta ao agente imputvel ou semiimputvel. Semi-imputvel Processo = condenao (o juiz impe pena e depois decide se reduz a pena ou substitui por medida de segurana).

Inimputvel Processo = absolvio* + medida de segurana (prazo mnimo de 1 a 3 anos)

*Absolvio imprpria. possvel prescrio da pretenso possvel prescrio da pretenso punitiva (pois considera a pena mxima punitiva (pois considera a pena em abstrato). mxima em abstrato). possvel prescrio da pretenso Existe prescrio da pretenso executria (pois h condenao e pena executria (j que no h em concreto, que pode ser substituda condenao)? pela medida de segurana) 3 correntes S se aplica a prescrio da pretenso punitiva, porque a executria pressupe fixao de pena. (s h PPP) S se aplica a prescrio da pretenso punitiva. o Quando a captura do inimputvel ocorrer aps o decurso do prazo mnimo de sano, deve ser analisada a real necessidade da medida. Aplicam-se ambas as prescries (PPP e PPE), calculando-se a executria com base na pena mxima em abstrato fixada para o crime. o O STF adota esta ltima corrente.

172 DIFERENAS PRECLUSO ENTRE DECADNCIA, PRESCRIO, PEREMPO E

Decadncia Prescrio Perda do Direito de Perda da Ao (em face do pretenso decurso do tempo). punitiva ou executria (em Conseqncia a face do decurso extino da do tempo). punibilidade. Conseqncia a extino da punibilidade.

Perempo Precluso Sano Perda de uma processual ao faculdade querelante inerte processual. ou desidioso. Pode ser lgica, Conseqncia a consumativa ou extino da temporal. punibilidade. No gera a extino da punibilidade.

* possvel que se d a prescrio mesmo com o exerccio do direito de ao (pretenso punitiva ou executria).
CP, art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; Duas causas de extino da punibilidade: o Renncia do direito de queixa o Perdo aceito, nos crimes de ao privada.

RENNCIA 1 Conceito Entende-se o ato unilateral do ofendido ou de seu representante legal, abdicando do direito de promover a ao penal privada, extinguindo-se a punibilidade. *Existe renncia extintiva da punibilidade em ao penal pblica?

Antes da lei 9.099/95 Depois da lei 9.099/95 A renncia instituto exclusivo de A renncia , em regra, instituto possv ao penal de iniciativa privada. somente na ao penal privada.

173

Exceo: art. 74, pargrafo nico da l 9.099/95

Art. 74, pargrafo nico. Tratando-se de ao penal d iniciativa privada ou de ao penal pblic condicionada representao, o acordo homologad acarreta a renncia ao direito de queixa o representao.

*Cabe renncia em ao penal de iniciativa privada subsidiria (renncia queixa subsidiria)? Sim, cabe renncia, mas uma renncia que no acarreta a extino da punibilidade. o O MP passa a ser o nico legitimado. * possvel a renncia depois da instaurao do processo? No, a renncia sempre extraprocessual, pois antecede o incio da ao penal. A renncia pode ser: a) Extraprocessual expressa Art. 50 do CPP
Art. 50. A renncia expressa constar de declarao assinada pelo ofendido, por seu representante legal ou procurador com poderes especiais.

b) Extraprocessual tcita Prtica de ato incompatvel com a vontade de exercer o direito de queixa. Ex: convite ao caluniador para ser padrinho do seu casamento. Acordo judicial acarreta renncia tcita? Art. 104, pargrafo nico do CP
Art. 104, pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.

Excepcionalmente gera. Depois da lei 9.099/95 O fato de receber o ofendido a indenizao, em regra, no gera renncia tcita. Exceo: art. 74, pargrafo nico da lei 9.099/95.
Art. 74, pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada

Antes da lei 9.099/95 O fato de receber o ofendido a indenizao do dano causado pelo crime no gera renncia tcita. Art. 104, pargrafo nico do CP.

174
representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao.

*Uma vez tendo renunciado, pode a vtima se retratar da renncia? No, por causa do art. 104 do CP.
Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou tacitamente.

*Existe uma vtima e dois autores. Pode a vtima processar um autor e renunciar em relao ao outro? Em face do princpio da indivisibilidade, se a vtima expressa ou tacitamente renuncia ao direito de queixa em relao a um dos autores do crime a todos se estender (art. 49 do CPP critrio da extensibilidade da renncia).
CPP, art. 49. A renncia ao exerccio do direito de queixa, em relao a um dos autores do crime, a todos se estender.

*Em caso de vrias vtimas e apenas um autor. Uma das vtimas renuncia, pode a outra vtima entrar com a queixa-crime? Sim, porque possuem direitos autnomos e independentes. *O instituto da renncia decorrncia de qual princpio da ao penal privada? decorrncia do princpio da oportunidade da ao penal privada. Na queixa existe a anlise da convenincia e oportunidade. PERDO DO OFENDIDO (art. 107, V do CP) 1 Conceito o ato pelo qual o ofendido ou seu representante legal desiste de prosseguir com o andamento de processo j em curso, desculpando o ofensor pela prtica do crime. * possvel perdo do ofendido em ao penal pblica? No, s possvel perdo do ofendido em ao penal privada. *Existe perdo do ofendido em ao penal privada subsidiria? Sim, mas no ir extinguir a punibilidade. Neste caso, o MP ir retomar a titularidade da ao ( a ao penal indireta).

175 *O art. 107, V do CP diz que o que extingue a punibilidade no o perdo, mas sim o perdo aceito. Logo, no basta o perdo, tem que haver aceitao ( um ato bilateral). * possvel perdo condicionado (perdo se...)? possvel aceitao condicionada (aceito se...)? No existe perdo ou aceitao condicionada. Qualquer condio agregada deve ser tida como no escrita pelo juiz (Magalhes Noronha). o Houve perdo, mas considera-se sem as condies. *At que momento a vtima pode perdoar? O perdo deve ser concedido no processo (do incio da ao penal at o trnsito em julgado). o Antes do processo renncia. o Depois do processo no possvel. *O perdo ou a aceitao podem ser extraprocessuais? A recusa pode ser extraprocessual? Forma do Perdo Extraprocessual (fora dos autos) Pressupe processo Ex: em cartrio Processual Perdoa-se no dos autos termo) Forma da Aceitao Forma da Recusa Extraprocessual Extraprocessual Ex: declarao em cartrio. Processual

Processual Expressa Se aceita o perdo no bojo ato do interrogatrio. Tcita? (em Expressa ou tcita No existe recusa Ex. de tcita: silncio tcita, ela deve ser Expresso ou tcito em face de intimao sempre expressa. para aceitar o perdo (silncio que se pressupe aceitao). *Vtima perdoa expressamente o autor 1 e tacitamente o autor 2. O autor 1 recusa e o autor 2 aceita. Haver a extino da punibilidade apenas para o autor 2, pois apenas este aceitou (e a renncia s se opera com a aceitao). *O perdo decorrncia do principio da disponibilidade da ao penal privada. Renncia Decorrncia do princpio oportunidade. ato unilateral. Perdo da Decorrncia do princpio da disponibilidade. ato bilateral (tem que ser aceito).

176 Excepcionalmente cabvel em Exclusivo de ao penal privada. ao penal pblica. (lei 9.099/95) sempre extraprocessual. Pode ser extra ou processual. Obsta a formao do processo. Pressupe o processo j formado. ______________________________________________________________________

Aula 17 (03 de junho de 2009)

CP, art. 107 - Extingue-se a punibilidade: VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

VI pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite RETRATAO 1 Conceito desdizer (retirar) o que disse, trazendo a verdade novamente tona. Retratar-se no confessar.

2 Casos em que a lei admite a retratao O art. 143 do CP diz que cabe retratao na calnia e na difamao.
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pena.

O art. 342, 2 do CP diz que cabe retratao no falso testemunho e na falsa percia.
Art. 342, 2 O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.(Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001)

A lei de imprensa admitia retratao na calnia, na difamao e na injria. o Com a ADPF 130, considerou-se que a lei de imprensa no foi recepcionada.

177 o Assim, nestes casos de crimes por meio da imprensa, no haver mais retratao na injria, pois ela no cabe consoante o CP (cabe retratao para crimes de imprensa para calnia e difamao). Na calnia e na difamao (arts. 138 e 139), pode-se retratar at a sentena de primeiro grau (no existe em grau de recurso). No falso testemunho e da falsa percia, deve-se retratar at a sentena de primeiro grau no processo em que ocorreu a mentira e no no processo em que se discute o falso testemunho ou a falsa percia. A retrao um ato uni ou bilateral? o um ato unilateral, pois dispensa a concordncia da vtima. Quem tem que decidir se a retratao suficiente o juiz. o Se a vtima no concorda, o problema dela. A retratao comunicvel ou incomunicvel a partcipes e coautores? o 1 Corrente incomunicvel, extinguindo somente a punibilidade do agente que se retratou. Co-autores e partcipes que no se retrataram continuam sendo processados. o 2 Corrente Art. 143 do CP Incomunicvel. o o querelado fica isento de pena, logo tem natureza subjetiva. Art. 342, 2 do CP Comunicvel o o fato deixa de ser punvel, logo tem natureza objetiva.
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pena. Art. 342, 2 O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.(Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001)

IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

178 PERDO JUDICIAL 1 Conceito o instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um fato tpico e antijurdico por um sujeito comprovadamente culpado, deixa de lhe aplicar nas hipteses taxativamente previstas em lei, a sano penal, levando em considerao determinadas circunstncias que concorrem para o evento. a perda do interesse estatal de punir. O perdo judicial um ato unilateral, pois dispensa a concordncia do agente. No silncio da lei o juiz no pode perdoar (apenas nas hipteses expressamente previstas em lei). o Perdo judicial direito subjetivo do acusado, ou seja, preenchidos os requisitos de lei, o juiz obrigado a perdoar. Ex: homicdio culposo (art. 121, 5 do CP)
Art. 121, 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria.

No necessario que haja relao de afeto entre o homicida culposo e a vtima (ex: Cristiane Torlone), podendo ser aplicado o 5 do 121 do CP em caso de o agente ficar tetraplgico. o Neste caso, como o nus da prova da defesa (que as conseqncias atingiram o agente de forma grave), no se aplica o in dubio pro reo. S se aplica o in dubio pro reo em caso de em casos de nus da prova da acusao.

2 Natureza jurdica da sentena concessiva do o perdo judicial 1 Corrente o Condenatria Interrompe a prescrio. Se o MP no concorda, ele fica tranqilo, pois zerou a contagem da prescrio. Serve como ttulo executivo judicial (no cvel). Capez a concesso do perdo judicial pressupe processo legal.

179 Sanches acredita que Capez est errado, pois como o juiz, para perdoar reconhece a culpa do agente, portanto, s pode ser feito aps o devido processo legal.

2 Corrente o Declaratria extintiva da punibilidade No interrompe a prescrio. Se o MP no concorda, tem que recorrer, mas ciente que a prescrio est correndo desde o recebimento da inicial. No serve como ttulo executivo judicial. Capez pode ser concedido o perdo na fase de Inqurito Policial. Sanches acredita que Capez est errado, pois como o juiz, para perdoar reconhece a culpa do agente, portanto, s pode ser feito aps o devido processo legal. Prevalece esta corrente, inclusive o STJ adota esta corrente mediante smula 18 do STJ.
Smula 18 do STJ: A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.

OBS: Sanches no concorda com a posio do STJ em face do art. 120 do CP, pois se a sentena que concede perdo judicial for apenas declaratria, o art. 120 no teria razo de ser (pois sentena declaratria no gera reincidncia). O art. 120 s teria razo de ser, se o legislador pensou dar a essa sentena efeitos condenatrios.
Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial (APESAR DE NO CONDENATRIA) no ser considerada para efeitos de reincidncia.

ITER CRIMINIS 1 Conceito o conjunto de fases que se sucedem cronologicamente no desenvolvimento do delito. o caminho percorrido pelo crime. Possui duas macrofases (uma interna e outra externa).

2 Fase Interna

180 a) Cogitao No implica necessariamente a premeditao, mas na simples idia do crime. sempre impunvel. o Porque h o princpio penal da Materializao dos Fatos (o direito penal s pune fatos, no pune idias, estilos de vida). o Se o direito penal punisse a cogitao, seria direito penal do autor (ex: nazismo). b) Atos Preparatrios O agente procura criar condies para a realizao do crime. Tambm chamados de conatus remotus. Em regra, so impunveis. o Excees Formao de quadrilha ou bando Posse de petrecho para falsificao de moeda Se se defender que se pune a formao de quadrilha ou bando como ato preparatrio, est a se afirmar um Direito Penal do Inimigo (Jakobs). o Deve-se considerar que a formao de quadrilha ou bando no h preparao de um crime, mas uma verdadeira execuo do tipo penal. o Assim, se defende a punio da quadrilha ou bando sem dar margem ao direito penal do inimigo. Para a doutrina moderna, todas as etapas da fase interna so impunveis (cogitao e atos preparatrios), pois puni-los seria expresso do Direito Penal do Inimigo.

3 Fase Externa c) Atos Executrios Traduz a maneira pela qual o agente atua exteriormente para realizar o ncleo do tipo. Para a doutrina moderna o Estado pode comear a punir a partir desta fase.

*Diferenas entre atos preparatrios e de execuo 1 Corrente (Teoria da Hostilidade ao bem jurdico ou Critrio Material) o Atos executrios so aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe uma situao concreta de perigo (no precisa ser o ncleo do tipo). o Nelson Hungria

181 2 Corrente (Teoria Objetiva-Formal) o Ato executrio o que inicia a realizao do ncleo do tipo. o Frederico Marques o Ex: incio da subtrao (delito de furto) 3 Corrente (Teoria Objetivo-Individual) o Atos executrios so aqueles que, de acordo com o plano do agente, realizam-se no perodo imediatamente anterior ao comeo da execuo tpica. o Zaffaroni o Ex: pular o muro para furtar (no abrange a espreita) Flvio Monteiro de Barros afirma que se deve conjugar todas as teorias, no sendo acertado aplicar apenas uma das teorias.

d) Consumao Assinala o instante da composio plena do fato criminoso. Art. 14, I do CP

Art. 14 - Diz-se o crime: I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;

Conceito de consumao o Considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por inteiro, nele encerrando o iter criminis. Smula 610 do STF o smula que ignora a definio legal e doutrinria de crime consumado. (crtica de Rogrio Greco)
Smula 610 do STF: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no se realize o agente a subtrao de bens da vtima.

*Qual a diferena entre crime consumado e crime exaurido (consumao e exaurimento)? A consumao no se confunde com o exaurimento. Diz-se exaurido (ou esgotado plenamente) os acontecimentos posteriores ao trmino do iter criminis. No interferem na tipificao, mas tm interesse na fixao da pena. o Crime exaurido mais severamente punido (art. 59 do CP) H crimes cuja consumao se protrai no tempo at que cesse o comportamento do agente (crime permanente).

182 o A prescrio s comea a correr depois de cessada a permanncia. o Smula 711 do STF (se durante a permanncia sobrevier uma lei nova, ser a lei nova que ser aplicada, ainda que mais gravosa). o Admite flagrante a qualquer tempo da permanncia.
Cogitao Exaurimento Preparao Execuo Consumao

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___________________ITER CRIMINIS__________________ *Classificao do crime quanto ao momento consumativo Material o O tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico (que indispensvel para a consumao). Ex: homicdio. Formal (ou de consumao antecipada) o O tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico (que dispensvel, sendo mero exaurimento) o O crime se consuma com a conduta (por isso que se chama crime de consumao antecipada). Ex: extorso (smula 96 do STJ)
Smula 96 do STJ: O crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da vantagem indevida.

De Mera Conduta o O tipo penal descreve apenas a conduta, sem resultado naturalstico. Ex: violao de domiclio. A doutrina moderna est falando em consumao formal e consumao material. o Consumao Formal D-se quando ocorre o resultado naturalstico nos crimes materiais ou quando o agente realiza a conduta descrita no tipo formal ou de mera conduta. Ligada tipicidade formal. o Consumao Material D-se quando houver relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Ligada tipicidade material.

183

4 Tentativa 4.1. Previso Legal e Conceito Art. 14, II do CP.

Art. 14 - Diz-se o crime: II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

*O certo tentativa de crime ou crime de tentativa? A tentativa no constitui crime sui generis, com pena autnoma. A tentativa uma violao incompleta da mesma norma de que o crime consumado representa a violao plena. Portanto, no h crime de tentativa, mas tentativa de crime. 4.2. Elementos Incio da execuo No consumao por circunstncias alheias vontade do agente. *LFG e Flvio Monteiro de Barros acham que a tentativa tem um terceiro elemento: dolo de consumao. Sanches acha que este dolo de consumao est inserto na no consumao. *Sanches acha que o resultado possvel outro elemento (mais apenas uma posio que ele ainda sequer no publicou). 4.3. Conseqncia Art. 14, pargrafo nico do CP
Art. 14, pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.

Crime Consumado Subjetivamente Completo Objetivamente Completo

Crime Tentado Subjetivamente Completo Objetivamente Incompleto (por isso merece uma pena reduzida de 1/3 a 2/3).

184 o Regra: pune-se a tentativa com a pena do crime consumado, diminuda de um a dois teros ( um critrio objetivo para diminuir a pena). OBS: O que um tipo manco? Tipo manco o crime tentado. o Pois, tem o elemento objetivo incompleto. o Exceo (salvo disposio em contrrio) O legislador levou em conta o critrio subjetivo (que est completo no crime consumado e no crime tentado), logo no h porque distinguir as penas. Exemplos: Art. 352 do CP (evadir-se ou tentar evadir-se) Votar ou tentar votar em nome de outrem. OBS: os delitos que possuem a mesma pena para o crime consumado e crime tentado so chamados de Crimes de Atentado ou Crime de Empreendimento. Crimes de atentado so formas excepcionais de punir a tentativa. *Quais so os casos em que se pune a tentativa e no a consumao? Crimes de Lesa-Ptria (Lei 7.170/83, arts. 11)
Art. 11 - Tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas independente. Pena: recluso, de 4 a 12 anos.

4.4. Formas de Tentativa a) Quanto ao iter criminis percorrido Imperfeita o O agente impedido de prosseguir no seu intento, deixando de praticar todos os atos executrios a sua disposio. o a chamada tentativa inacabada. Perfeita o O agente, apesar de esgotar todos os atos executrios, a sua disposio no consuma o crime por circunstncias alheias sua vontade. o a chamada tentativa acabada. o Tambm chamada de crime falho. Quanto mais prximo da consumao, menor a reduo; quanto menos prximo da consumao, maior a reduo.

185 *A tentativa perfeita s possvel nos crimes materiais? Verdadeiro, pois na tentativa perfeita houve o esgotamento dos atos executrios (praticou toda a conduta). Se houver a prtica da conduta j haver crime formal e crime de mera conduta. b) Quanto ao resultado produzido na vtima Cruenta o A vtima atingida. o Est mais prxima da consumao (reduz de 1/3) o Sinnimo: Tentativa vermelha. No cruenta o A vtima no atingida. o Est mais longe da consumao (reduz de 2/3) o Sinnimo: Tentativa branca

c) Quanto possibilidade de alcanar o resultado Idnea o O resultado era possvel de ser alcanado. Inidnea o O resultado era impossvel de ser alcanado por absoluta ineficcia do meio ou a impropriedade do objeto. o sinnimo de crime impossvel (tambm chamado de crime oco). *Infraes que no admitem a tentativa I Crime Culposo Pois no h dolo de consumao (pois o resultado no faz parte do tipo). OBS: h doutrina admitindo tentativa na culpa imprpria (pois nela h dolo de consumao). II Crime Preterdoloso Crime doloso e conseqente culposo. No h dolo de consumao quanto ao resultado mais grave (pois o resultado mais grave culposo). Esse crime constitudo de um antecedente doloso e um conseqente mais grave culposo. o Se houver consumao do antecedente doloso, mas for frustrado o conseqente doloso, no haver tentativa. o Se houver frustrao do antecedente doloso, mas consumao do conseqente culposo, haver tentativa (posio de Rogrio Greco).

186 Ex: aborto qualificado pela morte da gestante Se se conseguiu interromper a gravidez e no matou a gestante no haver tentativa (haver apenas aborto) Se no se interrompeu a gravidez (o bebe nasceu) mas a mulher morreu (haver tentativa de aborto qualificado pela morte da gestante). Ex: estupro tentado, mas com a ocorrncia da morte da vtima. o Capez e Mirabete discordam de Rogrio Greco. III Contraveno Penal (art. 4 da LCP) Existe tentativa na contraveno penal, apenas ela no punvel. IV Crime de Atentado ou de Empreendimento Rogrio Greco discorda dizendo que cabe tentativa, apenas na tentativa no haver reduo de pena. Sanches concorda com Greco. V Crime Habitual Pois ou h um ato e o fato atpico; ou h dois atos e a consumao j se deu. VI Crimes Unisubsistentes A execuo no pode ser fracionada. Crimes Omissivos Puros Crimes de Mera Conduta OBS: crime de mera conduta que admite tentativa violao de domiclio (tentar entrar). VII Crimes que s so punveis quando h determinado resultado naturalstico. Participao em suicdio. Bittencourt discorda, dizendo que este crime admite tentativa se o suicida sofre leso grave. VIII Dolo Eventual A quer ferir, mas aceita matar. o Situaes Dispara, mas no atinge a vtima Tentativa de leso (art. 129 do CP). Dispara, atinge a vtima que no morre. Leso consumada (art. 129 do CP). Dispara, atinge a vtima e ela morre.

187 Homicdio consumado, a eventual (art. 121 do CP). ttulo de dolo

Existe doutrina que admite tentativa em dolo eventual. Uma segunda corrente apenas considera a leso mais grave, mesmo que seja apenas a que foi apenas aceita pelo agente, mas no a realmente querida.

______________________________________________________________________ Aula 18 (17 de junho de 2009) *O art. 14, II do CP traz a tentativa simples e o art. 15 do CP traz a tentativa qualificada (tentativa abandonada). Art. 15 do CP
Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Espcies de Tentativa Qualificada a) Desistncia voluntria Previso Legal o Art. 15, 1 Parte. Conceito o O sujeito ativo abandona a execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto de vista objetivo, uma margem de ao. Elementos Tentativa Simples Incio da execuo No consumao por circunstncias alheias vontade do agente. Conseqncia o Em regra, h diminuio de 1/3 a 2/3. Desistncia Voluntria Incio da execuo No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente. (por isso que chamada de tentativa abandonada) Conseqncia o O agente responde pelos atos at ento praticados.

Frmula de Frank Na tentativa eu quero prosseguir, mas no posso; na desistncia eu posso prosseguir, mas no quero.

188 *Voluntria no significa espontnea. Voluntria admite interferncia externa, espontnea no admite. Voluntria a desistncia sugerida ao agente e ele assimila, subjetiva e prontamente, esta sugesto, esta influncia externa de outra pessoa. Se a causa que determina a desistncia circunstncia exterior, uma influncia objetiva externa que compele o agente a renunciar o propsito criminoso, haver tentativa. o Investigar qual foi a causa para a desistncia: se foi por meio de uma interferncia externa subjetiva (algum interfere), h desistncia voluntria; se h interferncia externa objetiva (um alarme, cachorro, etc) h somente tentativa. *Adiamento da execuo configura desistncia voluntria? 1 Corrente o A desistncia momentnea irrelevante, devendo sempre ser definitiva. H tentativa, no se configurando desistncia voluntria. No se aplica o art. 15, mas sim o art. 14, II do CP. 2 Corrente o Se o agente apenas suspende a execuo e continua a praticar posteriormente, aproveitando-se dos atos j cometidos, temos tentativa. o Se, no entanto, o agente no renova a execuo por sua prpria vontade, haver desistncia voluntria. o Se adiou a execuo: Se retomar, tentativa. Se no retomar, desistncia voluntria. o a corrente prevalente.

b) Arrependimento eficaz (Zaffaroni chama-o de RESIPISCNCIA) Previso legal o Art. 15, II do CP. Conceito o Ocorre quando o agente, desejando retroceder na atividade delituosa percorrida, desenvolve nova conduta, aps terminada a execuo criminosa. Elementos Desistncia Voluntria Arrependimento Eficaz

189 Incio da execuo No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente. (por isso que chamada de tentativa abandonada) O agente abandona antes de esgotar os atos executrios. o Ainda havia atos executrios a serem praticados. o O agente desiste na fase de execuo. Conseqncia o O agente responde pelos atos at ento praticados. Incio da execuo No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente. O agente esgota os atos executrios. o E passa a retroceder na conduta. o O agente esgota a execuo e depois passa a retroceder. Conseqncia o O agente responde pelos atos at ento praticados.

*Fases do Iter Criminis: Cogitao, Preparao, Execuo e Resultado. * possvel arrependimento eficaz em crime que no seja material? Se o crime formal ou de mera conduta, esgotada a execuo j existe crime consumado. S possvel arrependimento eficaz em crimes materiais (nos quais a execuo est separada do resultado). *O arrependimento eficaz deve ser tambm voluntrio (no necessariamente espontneo) e eficaz (se ineficaz poder somente influir na pena, no gerando outros efeitos). *A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz (art. 15 do CP) so hipteses de excluso da tipicidade ou de extino da punibilidade? 1 Corrente (excluso da tipicidade) o A tentativa uma norma de extenso, gerando uma tipicidade indireta. o Ex: Norma: matar algum (art. 121) Fato: tentar matar algum Uso o art. 14, II para chegar na norma do art. 121 o A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz impedem a incidncia do art. 14, II, pois eles prevem circunstncias alheias a vontade do agente. o Autor: Miguel Reale Jr. 2 Corrente (extino da punibilidade)

190 o Existe tentativa pretrita, no punvel por razes de poltica criminal (para fomentar o desistir ou arrependerse). o No se nega que houve uma tentativa pretrita. o a corrente que prevalece. o Autor: Nelson Hungria ARREPENDIMENTO POSTERIOR (art. 16 do CP)
Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Previso legal o Art. 16 do CP Conceito o Ver o art. 16 do CP. Natureza Jurdica o uma causa geral de diminuio de pena. Requisitos a) Crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa. Cabe arrependimento posterior no crime de roubo? S quando for praticado por qualquer outro meio (ex: boa noite cinderela ou hipnose). Tem doutrina minoritria que diz que mesmo na hiptese acima nega a possibilidade de arrependimento posterior, pois seria um caso de violncia imprpria.
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia:

b) Reparao do dano ou restituio da coisa A reparao do dano ou restituio da coisa deve ser integral. Se s parcial, no gera o benefcio. Se a vtima concorda com a reparao parcial (se d por satisfeita com a reparao parcial, abrindo mo do restante) haver a aplicao do benefcio.

191 c) At o recebimento da denncia ou da queixa o termo final do arrependimento posterior. Antes do recebimento da inicial Depois do recebimento da inicial Arrependimento posterior (art. Mera atenuante de pena (art. 53 16 do CP) do CP) d) Por ato voluntrio do agente Basta ser voluntrio, ainda que no espontneo. O arrependimento voluntrio feito por apenas um dos autores comunica-se aos demais? 1 Corrente o Exigindo voluntariedade, o arrependimento personalssimo, no se comunicando aos concorrentes (Luiz Rgis Prado). 2 Corrente o O arrependimento uma circunstncia objetiva comunicvel. o O arrependimento feito por um, a todos aproveita. o Corrente prevalecente (LFG) *A reduo da pena ser diretamente proporcional a maior presteza na reparao do dano ou restituio da coisa, ou seja, quanto mais rpida a reparao do dano ou restituio da coisa maior ser a reduo da pena e vice-versa. *No estelionato, na modalidade de emisso de cheque sem fundo, no se aplica o art. 16 do CP, mas a smula 554 do STF, pois mais benfica ao autor.
Smula 554 do STF: O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.

CRIME IMPOSSVEL (art. 17 do CP)

Crime impossvel (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Previso legal a) Art. 17 do CP Conceito

192 a) Diz-se impossvel o crime quando o comportamento do agente inapto consumao do crime, quer em razo dos meios empregados, quer por falta do objeto material (coisa ou pessoa sobre a qual recai a conduta criminosa). Teorias a) Teoria Sintomtica Com sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo pela qual deve ser punido, ainda que o crime se mostre impossvel de ser consumado. Se importa no coma consumao do crime, mas com a periculosidade do agente (Direito Penal do Autor). b) Teoria Subjetiva Sendo a conduta subjetivamente perfeita (vontade consciente de praticar o delito), deve o agente sofrer a mesma pena cominada tentativa. Est preocupada com o dolo do autor e no com o fato (Direito Penal do Autor). c) Teoria Objetiva (se divide em:) Objetiva Pura No h tentativa, mesmo que a inidoneidade seja relativa. Objetiva Temperada A ineficcia do meio e a impropriedade do objeto devem ser absolutas, pois se relativas, h tentativa. a teoria adotada no Brasil. Elementos a) Incio da execuo b) No consumao por absoluta ineficcia do meio ou impropriedade do objeto material. Absoluta ineficcia do meio Falta potencialidade causal, pois os instrumentos postos a servio da conduta no so eficazes em hiptese alguma, para a produo do resultado. Ex: praticar abortamento mediante reza ou despacho; matar algum com arma de brinquedo. Absoluta impropriedade do objeto material A pessoa ou a coisa que representa o ponto de incidncia da ao no serve consumao do delito.

193 Ex: praticar manobras abortivas em mulher psicologicamente grvida; atirar em cadver.

OBS: o crime impossvel hiptese de atipicidade. *Sinnimo de crime impossvel = tentativa inidnea ou crime oco. CONCURSO DE PESSOAS (arts. 29, 30 e 31 do CP)
TTULO IV DO CONCURSO DE PESSOAS Regras comuns s penas privativas de liberdade Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Circunstncias incomunicveis Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Casos de impunibilidade Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Conceito o Nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento. Classificao doutrinria dos crimes quanto ao concurso de agentes o Monossubjetivo Pode ser praticado por uma ou mais pessoas. So os chamados crimes de concurso eventual. a regra no CP. Ex: homicdio, furto, roubo, estupro, etc. o Plurissubjetivos S pode ser praticado por nmero plural de agentes. So os chamados crimes de concurso necessrio. Se dividem em trs espcies: De condutas paralelas

194 o As vrias condutas auxiliam-se mutuamente. o Ex: quadrilha ou bando (art. 288 do CP).
Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes: Pena - recluso, de um a trs anos. (Vide Lei 8.072, de 25.7.1990) Pargrafo nico - A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando armado.

De condutas contrapostas o As condutas voltam-se umas contra as outras. o Ex: Rixa (art. 137 do CP
Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores: Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa. Pargrafo nico - Se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave, aplica-se, pelo fato da participao na rixa, a pena de deteno, de seis meses a dois anos.

De condutas convergentes o As condutas se encontram para um fim comum. o Ex: adultrio (antigo art. 240 do CP), bigamia

*Quando se estuda concurso de pessoas, se estuda os crimes monossubjetivos, pois os plurissubjetivos so estudados com o estudo dos prprios tipos penais. Conceitos o Autor Teoria Restritiva (objetiva) Autor aquele que pratica a conduta descrita no tipo. Ex: quem mata, constrange, subtrai, etc. Teoria Extensiva (subjetiva ou unitria) Autor todo aquele que, de qualquer modo, concorre para o sucesso da empreitada criminosa. No reconhece a figura do partcipe. Ex: tanto o que mata quanto o que induz.

195 Teoria do Domnio do Fato Autor aquele que tem o domnio final do fato, isto , quem tem o poder de deciso. o o chamado o autor intelectual. Para este autor intelectual, existe no CP uma agravante (art. 62, I do CP) O autor intelectual o verdadeiro autor. Esta teoria s tem aplicao nos delitos dolosos.
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

*Entre os doutrinadores clssicos prevalece a teoria restritiva (Mirabete); entre os doutrinadores modernos e doutrina atual prevalece a teoria do domnio do fato (LFG). Co-autor o Depende da teoria adotada no conceito de autor. o Para a Teoria Restritiva, co-autoria um nmero plural de pessoas realizando o verbo nuclear. o Para a Teoria Extensiva, o nmero plural de pessoas concorrendo de qualquer forma para a realizao do crime. o J para a Teoria do Domnio do Fato, a pluralidade de pessoas com o domnio sobre o fato unitrio.

*O que co-autor sucessivo? A regra que todos os co-autores iniciem, juntos, a empreitada criminosa (co-autoria concomitante). Entretanto, pode acontecer que algum, ou mesmo um grupo, j tenha comeado a executar o delito, quando outra pessoa adere conduta criminosa daquela e, agora, unidos pelo vnculo subjetivo passam a praticar a infrao penal. S possvel co-autoria sucessiva at a consumao. o Se o crime j est consumado, aderncias posteriores consumao poder apenas configurar crime autnomo. o Ex: favorecimento pessoal e favorecimento real (nada mais so do que adeses posteriores ao crime). *Todos os crimes admitem co-autoria?

196 Crime Comum No exige condio especial do agente. Admite: coautoria e participao. Crime Prprio Exige condio especial do agente. Admite: co-autoria e participao.

Crime de Mo Prpria Exige condio espec do agente. S admite: participao o chamado crime conduta infungvel, pois verbo nuclear s pode s praticado pelo agente. o Ningum po praticar para autor ou com autor. Ex: falso testemunho.

*Em caso de advogado que orienta testemunha a mentir considerado pelo STF co-autor do crime de falso testemunho (art. 342 do CP). Ou o STF utilizou a expresso co-autor com o sentido de concorrente (falta de tcnica); Ou o STF utilizou a Teoria do Domnio do Fato (pois o advogado que dominava o fato do testemunho). o Para muitos autores esta deciso a prova de que o STF est adotando a Teoria do Domnio do Fato. ______________________________________________________________________ Aula 19 (23 de junho de 2009) Participao 1 - Conceito Entende-se por partcipe o coadjuvante do crime (fato determinado praticado por autor conhecido e individualizado). 2 Formas de Participao O partcipe pode: o Induzir Fazer nascer a idia criminosa. o Instigar Reforar a idia criminosa j existente. o Auxiliar Assistncia material. OBS1: induzir e instigar = participao moral. OBS2: auxiliar = participao material. OBS3: Se cotejada a atuao do partcipe com o tipo legal delitivo violado, para efeito de verificao da tipicidade, ser manifesta a

197 falta de adequao, pois o partcipe no realiza ato de configurao tpica. A tipicidade indireta (depende de norma de extenso). *Cuidado: no art. 122 no h partcipe, mas sim autoria!
Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa:

OBS4: a participao comportamento acessrio. 3 Punibilidade da Participao A punibilidade da participao norteada pela Teoria da Acessoriedade. (Vertentes) a) Teoria da Acessoriedade Mnima (fato tpico) Para se punir o partcipe, o fato principal assessorado deve ser tpico. uma teoria injusta, pois se h induo justa defesa, no haver crime para o autor, mas haver participao (pois o fato tpico). Pune o partcipe nas condutas acobertadas por excludentes da ilicitude. b) Teoria da Acessessoriedade Mdia ou Limitada (fato tpico e ilcito) Para se punir o partcipe, o fato principal deve ser tpico e ilcito. O partcipe ser punido mesmo que no culpvel, o partcipe ser punido). a teoria que prevalece no Brasil. c) Teoria da Acessoriedade Mxima (fato tpico, ilcito e culpvel) O fato principal deve ser tpico, ilcito e culpvel. Se o fato principal no for culpvel, no se pune nem o autor nem o partcipe. d) Teoria da Hiperacessoriedade (fato tpico, ilcito, culpvel e punvel) S se pune o partcipe se o fato principal deve ser tpico, ilcito, culpvel e punvel. Para muitos, esta teoria beira a impunidade. *Zaffaroni - muito se discute a natureza jurdica da imunidade parlamentar absoluta, sendo para muitos hiptese de iseno de pena. Nesse caso, sendo o fato principal tpico e ilcito, possvel punir-se o partcipe (o assessor do parlamentar). O STF, no entanto,

198 decidiu que esta imunidade exclui a tipicidade do comportamento, isentando de pena tambm os eventuais partcipes (teoria da acessoriedade limitada). *Autor Mediato Considera-se autor mediato aquele que, sem realizar diretamente a conduta prevista no tipo (diferena para o autor imediato), comete o fato punvel por meio de outra pessoa, usada como seu instrumento (aproxima-se, mas no se confunde, com o partcipe). O CP prev quatro hipteses expressas de autoria mediata: o Erro determinado por terceiro (art. 20, 2 do CP) Quem determina o erro o autor mediato e o que est em erro mero instrumento para a prtica do ato.
2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

o Coao moral irresistvel (art. 22, 1 Parte do CP) Quem coage o autor mediato + tortura.
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

o Obedincia hierrquica (art. 22, 2 Parte do CP) Quem d a ordem o autor hierrquico e quem obedece o seu instrumento.
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

o Caso de instrumento impunvel (art. 62, III do CP) Algum que se vale de incapaz para praticar um crime.
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

199 * possvel autoria mediata em crime prprio? perfeitamente possvel autoria mediata em crime prprio. Ex: estupro. *Mulher pode ser autora mediata de estupro (art. 213 do CP)? Sim, possvel. OBS: para LFG, Alexandre Carvalho, Paulo Queiroz (entre outros) o autor mediato deve possuir as qualidades ou condies especiais exigidas do autor imediato descrito no tipo. (tese moderna) Ex: se o tipo diz que o sujeito ativo homem, s homem poderia ser o sujeito mediato. * possvel autoria mediata em crime de mo prpria? Tambm chamado de crime infungvel, no se tem admitido autoria mediata em crime de mo prpria (salvo no falso testemunho). *Autor de escritrio Forma especial de autoria mediata, pressupe uma mquina de poder determinando a ao dos funcionrios, os quais, no entanto, no podem ser considerados meros instrumentos nas mos dos chefes. O autor de escritrio tem poder hierrquico sobre os seus soldados. Ex: PCC, Comando Vermelho, etc. Tem tudo a ver com a Teoria do Domnio do Fato. 4 Requisitos do Concurso de Pessoas 4.1. Pluralidade de agentes 4.2. Relevncia causal das vrias condutas Nexo causal 4.3. Liame subjetivo entre os agentes Nexo psicolgico Deve o concorrente (co-autor ou partcipe) estar animado da conscincia que coopera e colabora para o ilcito, convergindo sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais. OBS1: imprescindvel homogeneidade de elementos subjetivos. S existe concurso doloso em crime doloso e concurso culposo em crime culposo. No existe concurso culposo em crime doloso ou concurso doloso em crime culposo. o Ex: pessoa esquece sem querer sua arma na mesa e outrem se apodera desta arma e mata dolosamente

200 algum. No haver participao culposa neste crime doloso. OBS2: No se exige acordo de vontades, reclamando apenas vontade de participar e cooperar na ao de outrem. Ex: empregada domstica percebe que algum vai furtar a casa dos patres e ela deixa a porta aberta propositalmente (h participao). *Autoria Colateral Fala-se em autoria colateral quando dois agentes, embora convergindo suas condutas para a prtica de determinado fato criminoso, no atuam unidos pelo liame subjetivo. o No espcie de concurso de pessoas. o Pluralidade de agentes + nexo causal. Ex: A e B atiram em C. C morre em razo do disparo de B. B ir responder por homicdio consumado, mas pela ausncia de liame subjetivo, A responde apenas por homicdio tentado. Conseqncia o O agente que no conseguiu consumar em razo da sua conduta, responde por tentativa. *Autoria Incerta Nada mais que espcie de autoria colateral, porm no se consegue determinar qual dos comportamentos causou o resultado. o No espcie de concurso de pessoas. o Pluralidade de agentes + nexo causal. Conseqncia o Ambos respondem por tentativa (in dubio pro reo). *Autoria Desconhecida matria de processo penal, no se apurando a identidade dos autores do crime. o Autoria colateral e incerta so regras de direito penal. 4.4. Identidade de Infrao Penal Art. 29 do CP
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter

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sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

No requisito, mas conseqncia regra do concurso de agentes. Para a teoria moderna o concurso de agentes tem trs requisitos e uma conseqncia regra. O caput do art. 29 do CP traz a Teoria Monista ou Unitria o Diversos autores concorrem para a consecuo do mesmo fato e sofrem, portanto, a mesma conseqncia (regra geral). A Teoria Pluralista exceo no Brasil o Diversos autores concorrem para a consecuo do mesmo fato, mas sofrendo conseqncias diferentes (conseqncia plural). o Exemplos A gestante que consente com o aborto (art. 124) e o que pratica o aborto (art. 126) Corrupo ativa (art. 317) e corrupo passiva (art. 333). Facilitao de contrabando e descaminho por um servidor (art. 318) e contrabandista (art. 334). Testemunha que mentiu subornada (art. 342, 1) e quem subornou a testemunha (art. 343). Participao de menor importncia (art. 29, 1 do CP)

Art. 29, 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

o Quando uma participao considerada de menor importncia? uma participao de pequena eficincia causal para a execuo do crime. o Este 1 s para o partcipe ou existe o co-autor de pequena importncia? O 1 s fala em participao, portanto, no existe co-autoria de menor importncia. Cooperao dolosamente distinta ou participao em crime menos grave (art. 29, 2 do CP)

2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

202 o O 2 Abrange partcipe ou co-autor. o Ex: A e B combinam um furto (art. 155 do CP). A entra na casa e B fica vigiando. A resolve alm de furtar, estuprar moradoras. A responde por furto e estupro (art. 213 do CP). E B? Se for imprevisvel para B que A fosse estuprar algum, responde B apenas por furto. Se fosse previsvel (possibilidade de prever) para B que A fosse estuprar algum (A era estuprador conhecido), B responde por furto com a pena aumentada de metade. Para aumentar a pena basta que o fato fosse previsvel. Se fosse previsto por B que A fosse estuprar algum (havendo pelo menos uma aceitao de B), B responde por furto e estupro. Se o fato fosse previsto, responde pelo estupro, pois houve liame subjetivo. *Crime a) Circunstncias Dados que rodeiam o crime, interferindo na pena. Podem ser: o Objetivas Ligadas ao meio ou modo de execuo. o Subjetivas Ligadas s qualidades do agente, motivo do crime ou estado anmico do autor. b) Elementares Dados que interferem na tipicidade. Podem ser: o Objetivas Ligadas ao meio ou modo de execuo. o Subjetivas Ligadas s qualidades do agente, motivo do crime ou estado anmico do autor. *Art. 30 do CP Circunstncias o Objetiva comunicvel aos autores e partcipes. o Subjetiva incomunicvel. Elementares o Subjetivas e Objetivas so comunicveis.

203 Haver a comunicabilidade somente se houver conscincia do concorrente (do que concorre com ele).

*Como fica a punibilidade da participao do caso de desistncia voluntria e arrependimento eficaz (art. 15 do CP) ou do autor principal? Natureza jurdica do art. 15 do CP o Extino da punibilidade o Excluso da tipicidade Teoria da participao o Teoria da acessoriedade limitada Para punir o partcipe o fato principal tem que ser tpico e ilcito. Se se adotar a posio de que o art. 15 do CP causa de extino da punibilidade, o partcipe punido. Se se adotar a posio de que o art. 15 do CP causa de excluso da tipicidade, no se pune o partcipe. Rogrio Greco adota a corrente de extino da punibilidade, mas diz que o partcipe no pode ser punido por questes de poltica criminal. *Se o partcipe houver induzido ou instigado o autor e vier a se arrepender, somente no ser penalizado penalmente se conseguir fazer com que o autor no pratique a conduta criminosa (deve ser eficaz). * possvel participao em cadeia? Sim, pode haver partcipe do partcipe (participao na participao). Ex: induzir algum a instigar outrem a auxiliar um quarto a matar algum. *Co-autoria em crimes omissivos 1 Corrente o No se admite co-autoria em crime omissivo (seja prprio ou imprprio), pois cada um dos sujeitos detm seu dever de agir de modo individual, indivisvel e indelegvel. o Cada omitente autor do seu prprio crime omissivo. o Ex: 5 pessoas esto observando uma pessoa agonizando, cada pessoa autora de um crime de omisso de socorro. o Autor: Nilo Batista e doutrinadores clssicos. 2 Corrente o perfeitamente possvel co-autoria em crimes omissivos (prprio ou imprprio) desde que presentes os requisitos do concurso de agentes, em especial o liame subjetivo. o Doutrinadores modernos No h ainda corrente prevalente.

204 *Participao por omisso possvel desde que: a) O omitente tenha o dever jurdico de evitar o resultado (art. 13, 2 do CP) Se no existe o dever jurdico de evitar o resultado, a absteno apenas pode determinar uma participao penalmente relevante se foi anteriormente prometida pelo omitente como condio de xito para a ao criminosa (se no houve promessa, mera conivncia atpica). b) O omitente adira subjetivamente (juntar sua vontade do autor principal) c) Relevncia da omisso Ex: policial v uma mulher sendo levada para um matagal e nada faz. Ainda adere subjetivamente a ao (tomara que estupre). * possvel concurso de pessoas em crimes culposos? A maioria da doutrina admite co-autoria nos crimes culposos, mas no a participao. O crime culposo normalmente definido por um tipo penal aberto, e nele se encaixa todo o comportamento que viola o dever objetivo de cuidado. o Logo, a concausao culposa importa sempre em autoria. Ex: duas pessoas negligentemente jogam uma tbua do alto de um prdio e esta tbua mata algum. CONFLITO APARENTE DE NORMAS Ocorre quando um s fato, aparentemente, duas ou mais leis vigentes so aplicveis (conflito aparente de leis penais). Requisitos o Fato nico o Duas ou mais leis vigentes aparentemente aplicveis Fundamento o O Direito um sistema coerente, logo precisa resolver seus conflitos internos. o Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo crime (nos bis in idem). Princpios que resolve o conflito: a) Princpio da Especialidade A lei especial derroga a lei geral A lei especial quando contm todos os requisitos tpicos da lei geral e mais alguns especficos. Ex: homicdio e infanticdio.

205 uma relao de espcie e gnero. O que especializante? o dado a mais que diferencia o tipo geral do tipo especial. A lei especial no necessariamente um tipo mais grave. A comparao no do menos par ao mais grave e sim do geral do especial.

b) Princpio da Subsidiariedade Uma lei tem carter subsidirio relativamente outra (principal) quando o fato por ela incriminado tambm incriminado por outra, tendo um mbito de aplicao comum, mas abrangncia diversa. A relao entre as normas subsidiria e principal maior ou menor gravidade (no de espcie e gnero como na especialidade). A mais grave a principal e a subsidiria o soldado de reserva. A subsidiariedade pode ser: Expressa: prevista em lei. o Ex: art. 132 e art. 121 do CP (respondese pelo 132 salvo se o fato se encaixa no art. 121 do CP). o Ex: art. 307 e art. 171 do CP (repondese pelo 307 apenas se no se encaixar no art. 171). Tcita: implcita na lei. c) Princpio da Consuno Verifica-se a relao de consuno quando o crime previsto por uma norma (consumida) no passa de uma fase de realizao do crime previsto por outra (consuntiva) ou uma forma normal de transio para o crime (crime progressivo). uma relao entre parte e todo, meio e fim. Hipteses de consuno Crime progressivo o Se d quando o agente para alcanar um resultado ou crime mais grave passa, necessariamente, por um crime menos grave. o Ex: para matar tem-se que primeiro ferir (leso corporal e homicdio). Neste caso a leso corporal chamada crime de passagem. *Crime Progressivo X Progresso Criminosa

206 o As diferenas entre o crime progressivo e a progresso criminosa so as seguintes: o No crime progressivo o agente desde o princpio j quer o crime mais grave (quer matar, para tanto, tenho que ferir). o Na progresso criminosa, o sujeito primeiro quer o crime menos grave (e consuma) e depois delibera o maior (quer ferir e, depois da ofensa, resolve matar). o Nos dois casos o agente responde somente pelo crime mais grave. d) Ante factum impunvel So fatos anteriores que esto na linha de desdobramento da ofensa mais grave. So fatos meios para fatos fins. A doutrina, para ficar absorvido o crime-meio exige leso ao mesmo bem jurdico. Neste caso no haveria absoro da falsidade documental pelo estelionato. Smula 17 do STJ Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido. Ex: compra de produto por meio de cheque falso (houve esgotamento do falso na compra). Ex: compra de produto por meio de carto de crdito falso (no houve esgotamento do falso na compra, pois o estelionatrio sai da loja com o carto falso).

e) Post factum impunvel Pode ser considerado um exaurimento do crime principal praticado pelo agente e, portanto, por ele o agente no pode ser punido. Ex: o furtador (art. 155 do CP) vende o carro furtado como se fosse dele (art. 171 do CP). Francisco de Assis Toledo diz que, como tm vtimas diversas tm que haver punio para os dois crimes. A doutrina tem exigido o mesmo bem jurdico (o que evita que a ocultao de cadver fique absorvida pelo homicdio).