UNIVERSIDAD PANAMERICANA Facultad de Ciencias Jurdicas, Sociales y de la Justicia Programa de Actualizacin y Cierre Acadmico

Lavado de dinero en las Instituciones Bancarias -Tesis de Licenciatura-

Martha Vernica Lpez Cifuentes Martha Vernica Lpez Cifuentes Guatemala, enero 2012

Guatemala, enero 2012

Lavado de dinero en las Instituciones Bancarias -Tesis de Licenciatura-

Martha Vernica Lpez Cifuentes

Martha Vernica Lpez Cifuentes Guatemala, enero 2012

Guatemala, enero 2012

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD PANAMERICANA

Rector

M.Th. Mynor Augusto Herrera Lemus

Vicerrectora Acadmica y

M. Sc. Alba Aracely Rodrguez de Gonzlez

Secretaria General Vicerrector Administrativo M.A. Csar Augusto Custodio Cbar

AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS, SOCIALES Y DE LA JUSTICIA

Decano Coordinador de Exmenes Privados Coordinador del Departamento de Tesis Director del programa de tesis Coordinador de Ctedra Asesor de Tesis Revisor de Tesis

M. Sc. Otto Ronaldo Gonzlez Pea M. Sc. Mario Jo Chang Dr. Erick Alfonso lvarez Mancilla Dr. Carlos Interiano M. A. Joaqun Rodrigo Flores Guzmn Lic. Jaime Trinidad Gaitn Alvarez Licda. Mara del Carmen Muoz

TRIBUNAL EXAMINADOR

PRIMERA FASE

Lic. Julio Villalta Lic. Hctor Echeverra Licda. Helga Orellana Lic. Manuel Guevara

SEGUNDA FASE

Lic. Erwin Herrera Licda. Alma Sierra Licda. Eugenia Samayoa Lic. Hctor Andrs Corzantes

TERCERA FASE Licda. Mara Eugenia Samayoa Lic. Adilio Arriaza Lic. Carlos Guillermo Guerra Licda. Mara Cristina Cceres Lic. Arnoldo Pinto

Nota: Para efectos legales, nicamente el sustentante es responsable del contenido del presente trabajo.

ACTO QUE DEDICO A Dios: A quien le debo todo lo que soy, que con su divinidad me ha acompaado a lo largo de mi vida permitindome alcanzar este objetivo.

A mis Padres: Ren Lpez y Marta de Lpez; que con esfuerzo y abnegacin me han enseado a luchar y superarme da a da, sea para ellos motivo de satisfaccin este triunfo que con todo amor les dedico.

A mis Hermanos: Ral, Claudia y Luis; por estar siempre conmigo animndome e impulsndome a ser mejor cada da.

A mis sobrinos: Heissel, Rodrigo y Sophie, que con su alegra y amor iluminan mi vida.

A Edwin Fajardo: Por su cario y el incondicional apoyo que me ha brindado para alcanzar este sueo.

A mis cuados: Con aprecio y cario sincero.

A Mision Pescador: Por formar parte importante de mi formacin espiritual y superacin personal.

A mis compaeros En especial a Rosie, Jacky, Oswaldo y Jos Domingo, compaeros de batalla que con su amistad me impulsaron a culminar este triunfo.

A: Universidad Panamericana, sus autoridades docentes y administrativas en especial a mi asesor de Tesis Lic. Jaime Trinidad Gaitn Alvarez y a mi revisora de tesis Licda. Mara del Carmen Muoz.

ndice

Resumen. Palabras clave. Introduccin. Lavado de dinero en las instituciones Bancarias. Marco Jurdico Modalidades ms comunes del Lavado de Dinero en los Bancos Mecanismos de Prevencin para identificar el Lavado de dinero .en una institucin Bancaria Consecuencias del Lavado de dinero Conclusiones Referencias

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Resumen
El preciado progreso de nuestro pas se ve frustrado ante tanta ola de criminalidad que incluye todo tipo de delitos desde el narcotrfico hasta los llamados delitos de cuello blanco que repercuten en mala reputacin, violencia, inflacin y

desestabilizacin econmica. Los organismos encargados de la ejecucin de la ley conceden gran valor a la legislacin sobre lavado de dinero porque puede ser ms eficaz que un ataque directo a la actividad delictiva. Los esfuerzos de las autoridades en la materia, y organizaciones internacionales convergen en evitar que los delincuentes utilicen legalmente el dinero que adquirieron por medios inescrupulosos, para que deje de ser atractivo para stos y as lograr frenar la ola de violencia que impera en tantas naciones principalmente en aquellas que cada vez se ven mas afectadas por este terrible mal. La mejor forma de llevar a cabo esta labor es capacitando a toda la poblacin en si pero principalmente a aquellos sectores que tienen contacto directo con los lavadores de dinero, como es el caso de las entidades bancarias, que representan el mayor foco
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de concentracin de personas que intentan integrar el dinero ilcito en la economa formal. De acuerdo a lo investigado se hace necesario establecer que las capacitaciones a los empleados de los bancos conlleven un enfoque investigativo, ya que es all donde se pueden detectar las operaciones anmalas, mientas que la Intendencia de Verificacin Especial solamente tiene atribuciones de

supervisin. La nica forma de erradicar este delito, es cerrando todas las puertas posibles para que no se infiltren en el sector financiero, sin embargo solo puede lograrse unificando esfuerzos del gobierno y entidades financieras, por lo que tambin es conveniente incluir a la polica nacional civil en este proceso.

Palabras Clave
Lavado de dinero. Instituciones Bancarias. Grupo de Accin Financiera GAFI. Blanqueo de capitales

Introduccin

Darle la apariencia lcita a bienes que fueron adquiridos de forma que encuadran en actos tipificados como delito, ha cobrado un auge impresionante en los ltimos tiempos, lo que provoca efectos nocivos para la sociedad y en especial en un pas como Guatemala con graves problemas econmicos. Este ilcito ha obligado a los estados a disear estrategias que tiendan a la proteccin de la formacin de capital en sus dos elementos fundamentales como lo son el ahorro y la inversin, tanto de capital nacional como extranjero. De esa estrategia han emanado normas jurdicas, convenios y diversas directrices de observancia generalizada, Guatemala ha adquirido

compromisos internacionales a travs de convenios, tratados y convenciones a fin de disminuir dinero. Las instituciones bancarias son el blanco predilecto de los lavadores de dinero debido a que el eje de sus operaciones, versa
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y erradicar el Lavado de

en productos y servicios que facilitan el blanqueo de capitales; lo que ha conllevado a que tanto nacional como

internacionalmente se creen diversas normas que coadyuven en la tarea de prevenir el Lavado de dinero o en su caso detectar el que se hubiere infiltrado. La no observancia de tales disposiciones traer una serie de consecuencias negativas, no solo para la institucin bancaria sino tambin para el pas, por esa razn se hace sumamente necesario hacer del conocimiento de todos los involucrados la normativa nacional e internacional vigente. Con este trabajo se pretende sealar los efectos nocivos que est causa actualmente el Lavado de dinero en nuestro pas, promover el conocimiento de cmo las entidades bancarias son utilizadas por personas individuales, jurdicas y grupos incrustado en el crimen organizado, principalmente el

narcotrfico y la realizacin de negocios ilegales.

Lavado de dinero en las instituciones bancarias

Lavado de dinero El Lavado de activos se refiere a fingir la legalidad de bienes y divisas que fueron adquiridos de forma que encuadran en actos tipificados como delito lo que da lugar a la ocultacin del verdadero origen, por medio de un proceso dentro del cual los bienes que tienen un origen ilegal, son puestos en la economa financiera dando la pauta que son legtimos. Podra decirse que es el culmen de las actividades ilcitas; frecuentemente se cree que son generadas del narcotrfico, pero ya es un hecho que las bandas criminales buscan solapar de dnde emanan los ingresos mal habidos a fin de asegurar el aprovechamiento de los mismos, se trata simplemente de simular legitimidad en cualquier operacin que les genere ganancias; de all que en la actualidad encontremos una coleccin de formas de llevar a cabo su objetivo, desde las ms simples a las ms complejas. Mientras mas vulnerable es el sistema mayor ser la cantidad de crmenes que busquen acopio en la nacin.
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El Lavado de dinero se refiere al cmulo de acciones realizadas por una o varias personas individuales o jurdicas en el intento de disfrazar la fuente por medio de la cual se percibe dinero emanado de la comisin de hechos delictivos, su encubrimiento o su receptacin. De lo anterior se puede deducir que como premisas el Lavado de dinero y blanqueo de capitales requiere: de la comisin de un hecho delictivo, la obtencin de dinero por medio del ilcito cometido; y la intencin de aparentar la licitud del peculio, lo que seala que es un proceso complejo, que para su realizacin conlleva diversas etapas. Snchez Brot hace referencia a tres etapas: colocacin de fondos, decantacin de fondos e integracin de fondos, (2002: 25). Por otro lado Zamora Snchez indica que el Lavado de dinero tiene tres componentes: delito previo, necesidad de ocultar el origen de los activos e inversin goce y disfrute de los bienes, (2000:10), pero posteriormente hace referencia: los lavadores de dinero siguen an tres etapas conocidas para lograr sus fines: 1. Introduccin o colocacin del dinero, 2.
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Distribucin o transformacin 3. formal., (Zamora, 2000: 11).

Integracin a la economa

Para entender estas definiciones es conveniente verificar como la real academia espaola define la palabra componente:

Que compone o entra en la composicin de un todo, (www.rae.es...http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_B US=3&LEMA=coomponente., 12/08/2011). En otras palabras cuando el autor aduce que el Lavado de dinero est compuesto por un delito previo, la necesidad de ocultar el origen de los fondos y la inversin, goce o disfrute, apunta que si llegare a faltar alguno de stos, el delito no se llevara a cabo o podra realizarse en grado de tentativa; sin embargo el goce o disfrute de la ganancias es el fin de cometer el ilcito, por ende aun cuando no logre consumarse ese

objetivo, la ilegalidad de ocultar el origen de los fondos ya fue cometida. El mismo autor posteriormente hace referencia a las etapas del delito en este caso ya alude al proceso sucesivo para lo comisin de este ilcito, es decir que gradualmente va encaminado a un fin y no como un componente. En efecto, en
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las etapas lo que se explica es el camino que recorre la comisin de este ilcito; tomando esto como base a continuacin brevemente se exponen las fases o etapas que se presentan en el Lavado de activos: Delito Previo: Se refiere a cualquier hecho delictivo que traiga aparejada la percepcin de fondos que ilcitamente enriquezcan a su autor. Dado que el Lavado de dinero propicia ocultar el origen verdadero de ganancias que proceden de actividades delictivas, el primer paso en este proceso es precisamente ese acto que da origen a la obtencin de peculio mediante la comisin de un delito. Inmersin: Esta etapa subraya la necesidad de incorporar el dinero en la economa nacional y que generalmente esta necesidad la completa en el sistema financiero. Es aqu donde el estado precisa de la ayuda de las instituciones financieras, en especial los bancos para detectar la proveniencia mal habida de los recursos objetos de la negociacin.

Se considera que esta etapa es la de mayor debilidad para los lavadores de dinero, (Snchez, 2002: 26 y Zamora, 2000:12) y esto se debe a que este paso es en el que por primera vez se pone a prueba el mtodo que utilizaron para su ocultacin, sin lugar a duda el primer filtro es el crucial para desmantelarlos; lo que justifica la

importancia de contar con mecanismos tenaces que coadyuven a la prevencin de dicho mal. Estos

mecanismos sern tratados en el siguiente ttulo. Terminada esta etapa ya se habr cometido el delito, puesto que la intencin de ocultar se habr convertido en acto, de aqu en adelante los blanqueadores ya solo

procuraran evitar ser descubiertos, su trabajo ser evadir a las autoridades o personas obligadas y tratar de borrar el rastro que pueda delatarlos.

Segmentacin: Para Zamora esta fase es llamada de Distribucin, (2000: 3), por su parte Snchez la denomina Decantacin, (2002:26), esta fase aporta que el traslado y movilizacin de fondos, debe realizarse a
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fin de dificultar el rastreo, por lo que supone dividir el capital y movilizarlo de manera gil por lo que se le denominar Segmentacin. Por lo general en este proceso se utilizan diversidad de cuentas y personas, a travs de la movilizacin de fondos en uno o varios servicios del portafolio que ofrece la entidad. El

objetivo es reducir cuantiosas sumas de dinero para ser utilizado sin complicaciones y sin despertar sospechas. En la segmentacin se dificulta la deteccin, debido a que los lavadores que conocen perfectamente cmo funciona el sistema financiero, ya han realizado un sinfn de diligencias, para que el rastrearlo sea una actividad inverosmil. La fluidez de las transacciones en un corto plazo es una caracterstica intrnseca en esta fase, mayor movilizacin mayor dificultad en a la

investigacin. Composicin: Sin lugar a dudas se requiere de fondos, personas y entidades legtimas, para efectuar el blanqueo anhelado y es aqu donde surge la composicin, que no es ms que la asociacin de lo ilcito con lo lcito.
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Mientras el proceso avanza se complica el sondeo de los bienes, al llegar a este ciclo, y encontrarse con patrimonio de curso legal, se transforma en bienes y servicios de trnsito normal para la sociedad, y pasa a formar parte de la economa nacional. Goce y disfrute: Es el objetivo anhelado de los lavadores, que podr llevarse a cabo nicamente si lograron realizar cautelosamente las otras etapas. Si el dinero mal ganado se ha logrado confundir con las

ganancias legtimas, podrn invertirlas y aumentar su riqueza, de lo contrario purgarn los efectos penales. Los delincuentes por su parte tratan de evadir o manipular las leyes, para que su objetivo tenga el xito esperado, por lo que al llevarse a cabo estas etapas, no debe existir documentacin que relacione un proceso con otro, de lo contrario corren el riesgo de revelar su propsito y pagar las consecuencias de sus actos, lo que los obliga a estar constantemente informados y buscar estratagemas legales para sus ambiciosos fines.
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Marco Jurdico
En Guatemala la base jurdica de la definicin del Lavado de dinero la encontramos en la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica, sancionada el once de diciembre del ao 2001, que en su Artculo dos establece: Comete el delito de Lavado de dinero u otros activos quien por s o por interpsita persona: a) Invierta, convierta, transfiera o realice cualquier transaccin financiera con bienes o dinero, sabiendo o que por razn de su cargo, empleo, oficio, o profesin est obligado a saber, que los mismos son productos, proceden o se originan de la comisin de un delito; b) Adquiera, posea, administre, tenga o utilice bienes o dinero sabiendo, o que por razn de su cargo, empleo, oficio o profesin est obligado a saber, que los mismos son producto, proceden o se originan de la comisin de un delito; c) Oculte o impida la determinacin de la verdadera naturaleza, el origen, la ubicacin, el destino, el movimiento o la propiedad de bienes o dinero o de derecho relativos a tales bienes o dinero, sabiendo o que por razn de su cargo, empleo, oficio o profesin est obligado a saber, que los mismos son producto de la comisin de un delito .
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Esta conceptualizacin es bastante amplia y completa, ya que el legislador previ en esta norma: la autora, autora mediata, coautora y la participacin en el tipo de este delito, lo que repercute en sancin a las distintas figuras previstas. Asimismo al colocar la palabra sabiendo el legislador hace referencia al dolo implcito que lleva este delito, ya que al aparentar legitimidad de su fortuna incluye la intencin de la persona de cometer otro delito, aparte del que previamente dio origen a percibir las ganancias. Tambin pregona el mismo artculo la frase deba saber en la que puntualiza la culpa, cuya participacin tambin es esencial para este ilcito. Snchez Brot, (2002: 33) en su obra explica: La Ley de

Lavado solicita en primer lugar, que el autor de Lavado no sea protagonista del delito que provoc la ganancia, si se est lavando dinero o bienes, pena a quien no haya participado en el delito que dio como fruto ese dinero que se est lavando, pero esto se debe a que el autor es argentino y en su pas el cdigo penal establece: Artculo 277: 1 Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres (3) aos el que, tras la comisin de un delito

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ejecutado por otro, en el que no hubiera participado (Art. 277 Ley 25.246 Cdigo Penal de Argentina). En la legislacin de dicho pas el blanqueo de capitales se tipifica solo para aquellas personas que no estn ligados al delito previo, de lo cual se deduce que si estn relacionados con el primer delito solamente sern juzgados por ste y no por el Lavado de dinero; por el contrario en nuestra legislacin no se hace referencia a esta condicin; en realidad solo supone la comisin de un delito sin importar si fue cometido por la misma o diferente persona, aqu lo que se penaliza es el intento de engaar y aparentar que los fondos provienen de una fuente lcita. Es decir que si el mismo autor del delito previo fuera este cual fuere, participa en el Lavado de dinero, tambin ser

procesado por este ltimo dando lugar a un concurso de delitos. Es innegable que en las ltimas dcadas el Lavado de dinero se ha acrecentado y llega a su apogeo, lo que se traduce en la cantidad de normas, controles, principios, procedimientos que nuestro pas ha albergado y que nos permiten conocer la el

gravedad del tema en cuestin. Para prevenir y detectar

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Lavado de dinero, a nivel internacional se han llevado a cabo mltiples convenios, tratados, conferencias, reuniones, que permiten contar con las herramientas e instrumentos necesarios que pretenden impedir que este mal se prolifere. Por lo que se har un breve resumen de la principal normativa que tanto a nivel nacional como internacional, nuestro pas ha acogido para combatir este fenmeno: Principios de Basilea: El grupo G-10 tambin conocido como El Club de Paris creado con las potencias financieras mundiales, instituye el Comit de Supervisin Bancaria de Basilea llamado as porque sus reuniones las lleva a cabo en Basilea, Suiza; con el objetivo principal de establecer principios, y normas mnimas que regulen el sistema bancario de observancia mundial. Derivado al alcance del Lavado de dinero, se les solicit establecer estndares y pautas generales que debe observar la banca de los pases integrantes del Fondo Monetario Internacional FMI; lo que dio lugar a la creacin de los Principios de Basilea. En estos principios se establece que:
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Los bancos y las otras instituciones financieras pueden ser utilizadas sin saberlo como intermediarios para la transferencia o el depsito de dinero originario de una actividad criminosa. El propsito perseguido con tales operaciones es frecuentemente aquel de ocultar la efectiva pertenencia de los fondos., (Objetivos, Principios del comit de Basilea, 1988 en Snchez; 2002:273). Lo anterior indica que la lucha hasta ese entonces haba sido ms de las autoridades administrativas y judiciales, pero que era imprescindible la unificacin de esfuerzos que incluyera al sistema bancario para detener este terrible mal. Como bien apunta Snchez (2002:28), entre los principales preceptos que aqu se pregonan est la atinada disposicin de conocer sin excepcin a todos los clientes que soliciten los servicios de la institucin previo a prestarle cualquier servicio, y la abstencin de hacerlo si se considera que los fondos son de dudosa procedencia o que evidencien provenir de fuentes ilegitimas. La normativa incluso impide dar asesoramiento a aquellas personas que den informaciones falsas o incompletas.

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Estos principios establecen las normas bsicas para prevenir el Lavado de dinero, ya que posteriormente fueron la base para crear nueva normativa internacional. Los puntos especficos consignados en los principios de Basilea son: Objeto, Identificacin con clientes, cumplimiento de las leyes, cooperacin con las autoridades encargadas del cumplimiento de las leyes y adhesin a la declaracin. Se infiere que estos principios fueron unos de los pioneros en la materia, y por ende su aplicacin caus controversia en diversos pases, por ejemplo el nuestro donde los secuestros y las extorsiones ya hacan mello en la sociedad, por lo que los usuarios se resistan a proporcionar la informacin solicitada; y de acuerdo con lo consignado se impeda realizar cualquier gestin con estas personas. Obviamente estos preceptos causaban deterioro financiero para las instituciones bancarias, que tuvieron la difcil tarea de concienciar a los clientes del cambio que a nivel nacional e internacional surga respecto a este tema.

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 40 Recomendaciones del GAFI: El Grupo de Accin Financiera Internacional, (GAFI) es un organismo que tiene como fin primordial suprimir el Lavado de dinero de los pases que lo integran. Est conformado por 29 estados, y los representantes de las entidades encargadas de velar por la supresin de este ilcito quienes se renen con expertos en la materia con el objetivo de emitir las disposiciones jurdicas, financieras y operativas que debera tener en cuenta cada nacin. En el ao 1990 el GAFI emiti un listado de 40 recomendaciones sobre el Lavado de dinero y en 1996 esas recomendaciones fueron revisadas, modificadas y actualizadas. Derivado de los atentados ocurridos el 11 de septiembre del 2001 en Nueva York y Washington, surgen 9 recomendaciones ms sobre el financiamiento del terrorismo cuya aplicacin est vigente desde junio 2002. Los estados participantes se comprometen a ser evaluados y disciplinados en forma peridica; si se determina que sus normas cumplen con las cualidades idneas son calificados como pas cooperante; de lo contrario sern calificados como
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pases no cooperantes y se obligan sealados en el lapso que le establezcan.

a mejorar los puntos

El GAFI fue dividido de acuerdo al territorio y nuestro pas fue asignado al Grupo de accin financiera internacional del Caribe (GAFIC). Guatemala fue evaluada en el ao 2001 y a raz de eso fue declarada como pas no cooperante debido a las serias deficiencias que en ese momento presentaba en relacin a las recomendaciones emitidas. Con un esfuerzo conjunto entre estado, Intendencia de verificacin especial IVE, entidades obligadas y dems implicadas se realizaron modificaciones de normas, polticas y procedimientos, para corregir las irregularidades encontradas. En junio del ao 2009 una comisin integrada por el subdirector adjunto del GAFIC como coordinador y cuatro evaluadores procedentes de Estados Unidos de Amrica, Honduras, Nicaragua y Panam evaluaron nuevamente a Guatemala, y pese a que se emitieron nuevas recomendaciones y aun se encontraron deficiencias, fue evidente el cambio surgido, ya que de acuerdo con lo indicado por el Licenciado Erick Ramos,
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(Entrevista, 12/08/2011)

actualmente est entre los cuatro

pases mejor catalogados a nivel latinoamericano. Entre las principales propuestas del GAFI podemos mencionar: fortalecer la cooperacin a nivel mundial, penalizar las conductas de Lavado de dinero, expedir normas internacionales conjuntas, solicitar autorizacin a los rganos superiores de cada institucin para realizar la apertura de cuentas de personas expuestas polticamente y llevar un estricto control de las mismas, fomentar la creacin unidades de inteligencia

financiera y su asociacin a los grupos de trabajo Egmont que mas adelante trataremos. Podra decirse que estas recomendaciones y las calificaciones que han hecho a Guatemala, son las que han comprometido a nuestro pas a crear la legislacin pertinente tal como la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y su Reglamento, ya que una buena o mala calificacin puede atraer o desviar inversionistas internacionales, influyendo directamente en la economa del pas.

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 Comisin Interamericana para el Control de Abuso de Drogas CICAD de la organizacin de estados americanos (OEA): Entre los mltiples seminarios y conferencias celebrados por la Comisin Interamericana para el Control de Abuso de Drogas CICAD-, se cre el Reglamento CICAD-OEA, con el entendido que cada pas tiene sus propios rasgos y caractersticas judiciales, se busca un consenso en la normativa jurdica sobre el tema, por lo que se concluye que no es posible realizar normas universales, y se acuerda emitir un reglamento modelo solo con lineamientos generales, en donde cada estado pueda crear sus propias normas que incluyan lo estipulado en el reglamento, donde resaltan como parte de su normativa, que el secreto bancario no es un impedimento en asuntos de Lavado de dinero precepto que ya se haba establecido en la Convencin de Viena celebrada en 1988. Bsicamente en este reglamento se acentan las

recomendaciones emitidas por el GAFI, por lo que son complemento de stas. Podra decirse que las recomendaciones nicamente se tratan de sugerencias, mientas que el reglamento
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modelo, pretende desarrollar esas propuestas, estableciendo cmo podra ser la legislacin que ampara a cada nacin. Entre los preceptos reconocidos en este reglamento est el de establecer un control para las operaciones en efectivo que superen un monto determinado, comunicar sobre las

transacciones financieras que se consideren sospechosas y estipular la responsabilidad en que incurren las instituciones financieras y sus funcionarios. Reuniones de Grupos de Trabajo Egmont: En el ao 1995 se llev a cabo un foro en el Palacio de EgmontArenberg en Bruselas, de all se formaron los grupos de trabajo que adquirieron el nombre del lugar donde por primera vez se reunieron, Egmont y bsicamente son grupos internacionales conformados por unidades de inteligencia financiera UIFS. Actualmente est conformado por 116 unidades de inteligencia financiera UIFS, por medio de la cual crean una red internacional para poder intercambiar informacin, mtodos, mejorar la tecnologa, hacer estudios sobre casos especficos y en s coadyuvarse en la labor de mejorar la situacin de los
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pases participantes, en relacin al blanqueo de capitales. Cabe mencionar que toda la informacin que intercambian es manejada bajo estricto control de confidencialidad, por lo que es acertadamente denominada Red segura Egmont. Los

principios que pregonan estos grupos son: Confidencialidad, celeridad, seguridad e informalidad. De acuerdo a lo indicado por el Licenciado Ramos Sologaistoa, (Entrevista 12/08/2011) Guatemala fue anfitriona de la reunin de grupos de trabajo Egmont en marzo del ao 2009, en la que particip la Intendencia de verificacin especial de nuestro pas, como parte de los diferentes grupos de trabajo como tales como: Grupo de trabajo legal, Grupo de trabajo de formacin y comunicacin, Grupo de trabajo de outreach, Grupo de trabajo operacional y el Grupo de trabajo de informacin tecnolgica. Podra decirse que en nuestra nacin la figura de la unidad de inteligencia financiera UIF, est aglomerada en la Intendencia de verificacin especial, quien cumple las funciones acordadas en el Grupo de trabajo Egmont, y es la encargada de intercambiarse informacin con unidades homlogas, no
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obstante para optimizar esfuerzos, sera conveniente que los datos mas importantes fueran trasladados a la banca nacional, incluso las listas de personas que vinculadas al narcotrfico, Lavado de dinero, etc. Ya que si lo que se requiere es trabajo en conjunto, no es conveniente que la informacin quede resguardada en el rgano de vigilancia, puesto que la aplicacin surtira efecto hasta despus de que ya se cometi el delito, por el contrario de existir una correcta retroalimentacin con el sistema financiero, se estara cumpliendo la verdadera labor de prevencin.

Estos son los principales preceptos que nuestro pas ha albergado y que se han ido implementando paulatinamente, de toda la normativa internacional referida, Guatemala como participante se comprometi a crear legislacin propia y aplicarla a nivel nacional por lo que a continuacin nos referiremos a lo ms relevante sobre el tema:

Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y su Reglamento: El once de diciembre del ao 2,001 se crea la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, misma que entr en vigencia
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el 17 de diciembre del mismo ao. Esta ley es creada a raz de la evaluacin realizada por el GAFIC a nuestra nacin, en donde Guatemala fue declarada como pas no cooperante.

En el primer Considerando del Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica se indica: Que el Estado de Guatemala ha suscrito y ratificado tratados internacionales con el compromiso de prevenir, controlar y sancionar el Lavado de dinero u otros activos, de manera que se proteja la economa nacional y la estabilidad y solidez del sistema financiero guatemalteco.

Lo anterior claramente evidencia que el pas no pasaba por su mejor momento debido a que estaba mal visto a nivel internacional, esto derivado a que en la primera evaluacin el GAFIC ya haba declarado a nuestra nacin como un pas no cooperante por lo que se haca urgente atender a las recomendaciones realizadas por la comunidad internacional, convirtindose el Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica en la principal herramienta para contrarrestar el imperante aire delictivo que ya daba azotes en nuestro pas.
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En esta ley se establece el tipo correspondiente al delito de Lavado de dinero u otros activos y la agravacin

correspondiente si el delito es cometido por funcionarios o empleados pblicos, de eleccin popular o de la Intendencia de verificacin especial. De acuerdo a lo establecido en esta norma, el delito de Lavado de dinero, es un delito autnomo, ya que para encuadrarlo, no es necesario que exista condena sobre un delito anterior. Posteriormente el 17 de abril del 2002 se emite el acuerdo gubernativo 118-2002, dando vida legal al Reglamento de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, que entr en vigencia el 26 de abril de 2002, cuya creacin ya haba sido prevista en el Artculo 44 del Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica, que tiene como objeto desarrollar los preceptos establecidos en la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, tales como los trminos, establecer quines son las personas obligadas y cules son sus obligaciones, las funciones de la intendencia de verificacin especial y las sanciones respectivas.

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En concordancia con las recomendaciones 8 y 9 del GAFI, en nuestra legislacin se les considera sujetos obligados a los bancos del sistema, segn lo establecido en el Artculo 18 de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos numeral 1. y el Artculo 5 del reglamento inciso I. literal b); asimismo se clasific en dos grupos a los sujetos obligados de acuerdo al volumen de las operaciones que realizan y la naturaleza de sus actividades, siendo que los bancos son los principales en esta materia fueron colocados en el grupo A ya que tienen una considerable cantidad de operaciones, pero que en algn momento pueden ser trasladados al grupo B segn lo considere la superintendencia de bancos, para lo cual ser necesario notificar la resolucin a los interesados o publicar dos veces en perodos de quince das en el diario oficial y en otro de mayor circulacin. Para incluir otro tipo de entidad como persona obligada, la facultad es dada al presidente de la repblica quien por medio de acuerdo gubernativo establecer la modificacin a esta ley, y asimismo debe indicar si pertenece al grupo A o al grupo B de personas obligadas.
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Cabe tambin mencionar que el ttulo de persona obligada no solamente se refiere a la entidad en s, ya que el Artculo 2 de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos al referirse al tipo del Lavado de dinero claramente establece o que por razn de su cargo, empleo, oficio o profesin est obligado a saber; por lo que dicha obligacin tambin se hace extensiva a los empleados de la institucin que tengan relacin al respecto, es decir, gerente, oficial de cumplimiento y todas aquellas personas cuyos cargos involucren en este proceso dentro de la institucin, al tenor de lo establecido en el Artculo tres de la Ley del Organismo Judicial nadie puede alegar ignorancia de la ley, lo que implica que dicha ley debera ser del pleno conocimiento de los empleados de la institucin. De la normativa anteriormente citada podemos deducir que las entidades bancarias como personas obligadas deben cumplir con ciertas exigencias que no son precisamente financieras, pero que ya forman parte de sus tareas cotidianas. Es tambin deber de los bancos mantener un registro y control de sus empleados, capacitar a los mismos en relacin al tema del Lavado de

dinero, y formar el expediente de cada trabajador que contenga

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constancia de los mtodos utilizados para la seleccin y capacitacin de stos. Esta informacin debern actualizarla por lo menos una vez al ao, (Artculo 19 de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y Artculo 10 del reglamento). Los mecanismos de auditoria utilizados deben incluir

dispositivos que evalen el cumplimiento de programas y normas, as como designar a un oficial de cumplimiento quien ser el contacto directo con la Ive y el responsable de trasladar la informacin que le fuera requerida. El Artculo 6 del

reglamento de la Ley Contra Lavado de Dinero u Otros Activos establece que, las agencias, sucursales, subsidiarias u oficinas en el extranjero, estarn a cargo de la casa matriz, pero deben observar que cumplan las disposiciones legales establecidas en materia de prevencin. A su vez el Artculo 30 del Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica con respecto a las personas obligadas indica: se eximen expresamente de responsabilidad penal, civil o administrativa, y de cualquier tipo a las personas
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obligadas, sus propietarios, directores, gerentes, administradores, funcionarios, representantes legales y empleados debidamente autorizados que hubieren proporcionado la informacin en cumplimiento de esta ley. Sin embargo para el Lic. Ramos, (entrevista 12/08/2011) si esa operacin se detecta antes por la superintendencia de bancos, y la entidad obligada la reporta posteriormente, sern sancionados con la multa correspondiente. En ese sentido queda una laguna, ya que si bien el punto de la superintendencia es razonable, tambin es cierto que la ley no menciona nada al respecto, nicamente establece que sern eximidos si proporcionan la informacin solicitada, lo que resultara en una compleja tarea para establecer si la entidad detecta primero el Lavado de dinero y lo reporta, o si la Ive ya lo haba determinado. Otro deber de las entidades bancarias es llevar registro de formularios establecidos y efectuar la verificacin que considere pertinente de todos los clientes y terceros que acten en nombre de stos, llevar control y resguardar los registros de los clientes,
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que debern actualizarse por lo menos una vez al ao, estos registros deben conservarlos como mnimo cinco aos despus de que finalice la relacin comercial. El Artculo 25 de la Ley Contra el Lavado de Dinero obliga a las personas naturales o jurdicas que transporten dinero en efectivo por una cantidad igual o superior a $.10,000.00 o su equivalente en moneda nacional ya sea hacia el exterior o viceversa, a que llene el formulario respectivo en el aeropuerto correspondiente para reportarlo, similar acto se establece en el Artculo 24 pero esta vez la obligacin recae en las personas obligadas; quienes debern informar mensualmente de las operaciones de este tipo que hayan realizado dentro de los cinco das hbiles siguientes al mes que corresponda. Es interesante analizar las disposiciones anteriores en

contraposicin con lo establecido en el Artculo 14 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual indica: Presuncin de inocencia y publicidad del proceso. Toda persona es inocente, mientras no se le haya declarado

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responsable ejecutoriada.

judicialmente,

en

sentencia

debidamente

En relacin a la jerarqua que ocupan las normas en nuestro pas es la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala la que ocupa la ms alta jerarqua en relacin a otras normas jurdicas, segn lo establecido en el Artculo 9 de la Ley del Organismo Judicial, y en segundo lugar quedaran las normas o tratados ratificados por Guatemala en materia del Lavado de dinero y las dems leyes ordinarias que deben aplicarse. Al realizar un anlisis de estos preceptos se estima que lo dispuesto en la Ley del Lavado de Dinero u Otros Activos vulnera lo preceptuado en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en relacin al principio de inocencia, ya que tcitamente en ambos casos las personas tienen la

obligacin de comprobar de donde obtuvieron sus bienes, de lo contrario sern considerados como culpables. Es decir que la carga de la prueba en este caso se invierte, y es responsable el mismo imputado de presentar todo aquello que demuestre su inocencia. Es conveniente tambin analizar que la no aplicacin
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de lo preceptuado en materia del Lavado de dinero estara en riesgo el inters general sobre el particular, asimismo que a nivel internacional se pondra en tela de duda la cooperacin de nuestro pas, al no aplicar la normativa mundial aceptada, lo que tambin influye en la economa de nuestra nacin. Se concluye que en materia de Lavado de activos ha sido preponderante el papel que ha jugado la normativa internacional, y que en la republica nos hemos limitado a acoplar lo ya establecido aun cuando exista divergencia con la ms alta normativa jurdica nacional. El secreto bancario es uno de los principios fundamentales que las entidades tienen para resguardar los intereses de los cuentahabientes, sin embargo hay una excepcin cuando se trata del Lavado de dinero, y Guatemala acogi lo estipulado en el Artculo 21 del Reglamento Modelo de la CICAD-OEA, que indica: Las disposiciones legales referentes al secreto o reserva bancaria no sern un impedimento para el cumplimiento del presente Reglamento, cuando la informacin sea solicitada o compartida por un tribunal o autoridad competente, conforme a derecho. El trmino secreto o
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reserva bancaria ser aplicable a aquellas actividades que realicen las instituciones financieras definidas por este Reglamento Modelo y a cualquier otra actividad financiera, bancaria y no bancaria, segn sean definidas por el orden jurdico interno de cada pas. Asimismo en la recomendacin numero 40 literal b) de la GAFI indica Los pases no deberan invocar leyes que requieran que las instituciones financieras mantengan el secreto o la confidencialidad como fundamento para rehusarse a cooperar. Por su parte tambin el Artculo 5 numeral 3 de la convencin de Viena celebrada en 1988 pregona Las Partes no podrn negarse a aplicar las disposiciones del presente prrafo amparndose en el secreto bancario. Cabe mencionar que estas disposiciones no han sido bien vistas por la poblacin, ya que la gran ola de criminalidad que azota al pas genera incertidumbre en los guatemaltecos, y al intentar realizar una operacin bancaria en donde se solicita toda la informacin posible sobre la persona, crea desconfianza y sospechas en el entendido de que una fuga de informacin puede tornarse en un secuestro o extorsin, por lo que es comn
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que muchas personas se reserven informacin importante. Para restaurar esta actitud, se hace necesario culturizar a los guatemaltecos, cosa que solo puede ser posible a travs de garantizar la confidencialidad de los datos, e informar a todos los ciudadanos sobre la importancia de estos datos. Ley para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo: A raz de las 9 recomendaciones sobre el financiamiento del terrorismo dictadas por el GAFI en el ao 2002, todas las naciones que forman parte de los grupos internacionales contra el Lavado de dinero se comprometieron a crear una nueva ley que tipificara el delito del financiamiento del terrorismo; producto de ello en el ao 2005 se emite el Decreto No. 58-2005 del Congreso de la Repblica, Ley para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo; su reglamento fue creado por medio de Acuerdo Gubernativo del Presidente de la Repblica No. 86-2006; ambos se complementan con la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y su Reglamento.

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En materia del financiamiento de terrorismo solamente se cumpli con lo establecido por la normativa internacional creando la figura delictiva en nuestra nacin y legislndolo como un delito autnomo, pero cabe recalcar que poco o casi nada se ha aplicado sobre este tema. Por lo general al hablar del financiamiento del terrorismo, nos enfocamos a grandes sucesos que han surgido a nivel internacional, sin embargo ya en nuestro ha habido vestigios de este ilcito, tratando de amedrentar a la poblacin, sin llegar a ser la principal preocupacin. Comisin Presidencial de Coordinacin de los Esfuerzos Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y el Financiamiento del Terrorismo en Guatemala: Por medio de Acuerdo Gubernativo 32-2010 el 21 de mayo de 2,010 da inicio la Comisin Presidencial de Coordinacin de los Esfuerzos contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y el Financiamiento del Terrorismo en Guatemala. La Comisin est presidida por el vicepresidente de la Repblica y cuenta con la representacin de los ministros de relaciones exteriores y gobernacin, as como de los superintendentes de bancos y de la
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administracin tributaria con el propsito de prevenir riesgos y sugerir nuevas alternativas para aplacar este delito. Esta comisin se rene por lo menos una vez al mes, con el objeto de coordinar esfuerzos y fomentar la cooperacin interinstitucional entre las entidades del estado que participan dentro de la estructura legal de la prevencin, control, vigilancia y sancin de los delitos de Lavado de dinero u otros activos y financiamiento del terrorismo. Si bien es cierto que en los ltimos aos Guatemala ha tratado de modificar y mejorar la legislacin para avasallar este flagelo, es tambin evidente que la carga sopesaba casi por completo en la IVE, y el Ministerio Publico, pero considerando que este mal se prolifera en forma angustiante, era necesario que se creara una instancia donde se involucrara a las autoridades del pas, a fin de esclarecer el panorama y encontrar respaldo en la materia; es por eso que esta comisin representa un logro importante para el pas. Un reto ms con respecto a este tema, sera implicar a la polica nacional civil, para que al igual que las instituciones bancarias la capacitacin de los agentes policiales sea constante,

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obligatoria, y que puedan unir fuerzas y llegar a colaborar de forma directa con el Ministerio Pblico. Intendencia de Verificacin Especial IVE:

En base a lo preceptuado por el Artculo 32 del Decreto No. 672001, del Congreso de la Repblica, Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, se crea la Intendencia de Verificacin Especial, como la encargada de velar por el objeto y cumplimiento de de dichas leyes y sus reglamentos, contenido en los Acuerdos Gubernativos No. 118-2002 y No. 58-2005. De acuerdo a la entrevistada realizada con el Lic. Ramos Sologaistoa, la IVE desempea dos funciones preponderantes: Por una parte ejerce la supervisin de las personas obligadas que son las entidades financieras reguladas y por otro lado ejerce la funcin de represin, enfocada a contrarrestar lo que es el tema del Lavado de dinero. Para la deteccin es importante la parte de la supervisin mediante la auditoria a las entidades supervisadas y a las dems personas obligadas en la que se debe verificar que tengan suficientes controles de Lavado de dinero, que efecten los reportes correspondientes y que sus sistemas funcionen en cuanto a programas y polticas destinadas al control del Lavado, (12/08/2011).

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Esta labor la realizan mediante cronogramas de auditoria los cuales se ejecutan en base a una supervisin basada en riesgos, con las matrices establecidas para posteriormente clasificar el riesgo de cada entidad, y realizar las recomendaciones que considere pertinentes. Entre sus funciones primordiales est la de analizar todos los reportes de transacciones sospechosas que les sean enviados, (estos reportes sern tratados en el siguiente ttulo), auditar peridicamente a las entidades obligadas en relacin a lo dispuesto en la legislacin vigente sobre el Lavado de dinero, intercambiar informacin importante con entidades homologas a nivel internacional, y trasladar la informacin que considere pertinente a la fiscala para su persecucin penal. Esta unidad depende de la superintendencia de bancos, y esta a cargo de un Intendente, que es propuesto por la superintendencia y nombrado por la Junta Monetaria. Las funciones que ejerce la IVE, son extensas y todas de suma importancia, pero se encuentran concentradas en una sola unidad, lo que podra conllevar mas tiempo y burocracia. Sera
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conveniente que estas funciones fueran delegadas en otras entidades a fin de agilizar el proceso. Es tambin oportuno sealar que las atribuciones de este rgano son mas de supervisin que de deteccin, por lo que el proceso investigativo, debiera iniciar en las personas obligadas, para el efecto debera ser la Ive la encargada de instruir correctamente a el sector financiero.

Modalidades ms comunes del Lavado de dinero en los Bancos

En su libro Modalidades del Lavado de dinero y activos Miguel Antonio Cano indica: Insertar grandes cantidades de dinero producto de la droga, conlleva a consignar este dinero en la economa, especialmente a travs de los bancos locales para luego ser transferidos a la Banca Internacional, sin embargo, los controles efectivos del sector financiero, han hecho que el delito se traslade a todas las actividades no necesariamente bancarias., (2001: 82).

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Esto apunta que el delito va en aumento y que cada vez es ms moderno, intenta nuevos y mejores mecanismos de accin. Si bien es cierto la banca fue prcticamente el primer instrumento utilizado por los lavadores, actualmente ya no es el nico, no obstante toda la compleja forma de proceder en la mayora de los casos utiliza mtodos combinados que involucran a la banca. Si tomamos en cuenta que el Lavado de dinero no se circunscribe nicamente al narcotrfico, veremos que existe una considerable cantidad de dinero flotando que espera ser insertada de cualquier forma en la economa nacional, y son los bancos la primera opcin para realizar este delito. Por otro lado Zamora aduce que los bancos han sido cooperadores involuntarios ya que la gama de productos y servicios que ofrecen, facilitan el encubrimiento del origen ilcito de las ganancias, (2000: XVIII). Esta aseveracin no es del todo cierta ya que si bien es cierto un alto porcentaje de Lavado de dinero ocurre por negligencia en los controles o de los empleados, tambin suele suceder que las instituciones financieras, en forma espontnea sean partcipes en la comisin del delito, ya sea por parte de las autoridades de la misma que
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en complicidad hacen alianza con los delincuentes o bien por los empleados que valindose de sus funciones, utilizan la institucin dejndola a merced de los lavadores. A continuacin se enumeran las formas frecuentes utilizadas por los blanqueadores para realizar este ilcito en el sector bancario: Canje de moneda de baja denominacin por otra de alta denominacin: De acuerdo a Zamora Snchez, (2000: 3), y Ramos Sologaistoa, (Entrevista, 12/08/2011), ste es el mtodo ms sencillo y comn, lo que se pretende disminuir el volumen del capital para facilitar su desplazamiento. No debemos olvidar que existe obligacin de llenar un formulario cuando la cantidad es igual o superior a $10,000.00. Esta modalidad supone menores cantidades para evitar ser detectado, puesto que el banco precisa establecer si durante el da un cliente utiliz esta suma de dinero, es evidente que el Lavador corre riesgo cuando asiduamente realiza esta labor. Puesto que su utilizacin representa nfimas cantidades en el

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Lavado de dinero, no representa el principal riesgo en las instituciones, pero si uno de los ms comunes. El pitufeo: Snchez Brot indica que en la etapa de colocacin de fondos: se utilizan comnmente los llamados pitufos que son personas que colocan diariamente pequeos montos de dinero en diversas cuentas bancarias o se dedican a cambiar pequeas cantidades de moneda local por dlares estadounidenses para que se puedan transferir internacionalmente. Reciben una recompensa por las transacciones efectuadas, (2002:25). Esta definicin queda un tanto corta, porque actualmente existe diversificacin en el pitufeo, como pequeas remesas

internacionales, fideicomisos, prstamos, cajillas de seguridad, tarjetas de crdito o dbito etc. mientras que este autor lo circunscribe nicamente a la apertura de cuentas o canje de dlares en moneda local. Efectuar depsitos en grandes cantidades facilita la tarea de deteccin, principalmente cuando se trata de cantidades mayores a $. 10,000.00 ya que trae implcita la obligacin de llenar el formulario respectivo por lo que los lavadores han optado por
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utilizar a los llamados pitufos para realizar transacciones en mesuradas cantidades a fin de ser imperceptible, puesto que saben perfectamente que los bancos realizan innumerables esfuerzos por detectar el dinero mal habido, y llevar grandes cantidades despertar sospechas desastrosamente para ellos. Transferencias internacionales: La constante movilizacin del capital es una de las particularidades propias del Lavado de dinero, por lo que un elemento que se acopla a sus necesidades son las transferencias bancarias. Trasladar el dinero en diversas sucursales del mismo banco o bien a otros bancos nacionales y extranjeros, harn difcil la labor de sondeo; por ello en las transferencias los malhechores han encontrado un aliado eficaz que les permite encubierta movilidad. Para detectarlos es necesario contar con procedimientos que puedan alertar y reflejar la frecuencia con que un cliente realiza sus operaciones, los lugares que utiliza y las cantidades que
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que

pueden concluir

bancarias

nacionales

maneja. Una de las recomendaciones para evitar esta modalidad es estar atentos para que Cuando se presentan transferencias repetitivas o por valores altos, y el banco no verifica por s mismo la legitimidad del origen de los fondos, solicitar al banco emisor informacin sobre la identidad y la actividad de su cliente ordenante, (Cano, 2001: 75) . Al igual que los dems mecanismos, cuando el producto es ofrecido por la Web se hace aun ms llamativo, comnmente las transferencias se hacen de forma inmediata por lo que con facilidad se harn mltiples transferencias que estratifican los fondos ilcitos y debido a la rapidez permite enviar fondos instantneamente a su destino lo que converge en una compleja indagacin. Este tipo de mecanismo es de los favoritos para cometer ilcitos ya que normalmente no tiene un monto restringido para su uso. Cheques de Caja: Esta modalidad contina siendo utilizada principalmente porque en el sistema bancario no solicitan la informacin necesaria del comprador y los requisitos son muy escasos, lo que permite
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comprar cheques de caja a diferentes nombres, con cantidades que no despiertan sospechas e incluso las efectan estas operaciones en distintos lugares para descentralizarlas. Adems el banco libra contra s mismo, y su accesibilidad es fcil, lo que representa un bajo costo para el blanqueamiento de la moneda. Este modus operandi no es tan funcional por s mismo en las instituciones que han implementado nuevas polticas que repercuten en un adecuado control, por ejemplo en algunos casos para comprar cheques de caja es necesario que la persona tenga cuenta en la institucin a manera de identificar fcilmente al comprador, solicitar informacin del beneficiario inclusive el propsito de la operacin. Derivado de lo anterior la utilizacin de cheque de caja continua su labor como herramienta para lavar dinero pero por lo general es combinado con otro mtodo. Canje de divisas (dlares en moneda local): La migracin externa es un fenmeno muy comn

principalmente para los latinoamericanos, originado de la situacin econmica, escasas fuentes de trabajo y la precaria situacin de nuestros pases, muchos optan por migrar al
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exterior y remitir dinero para el sostenimiento de sus familias. Si bien es cierto estas remesas son parte importante en la economa financiera de muchos pases, tambin representa un riesgo latente en especial para el sistema bancario, ya que establecer si los fondos provienen del trabajo de los migrantes o del Lavado de dinero se vuelve difcil situacin. Dado que solamente se tiene contacto con la persona receptora, deben tomarse las medidas adecuadas. Con la finalidad de reducir riesgos, algunas instituciones optan por realizar este tipo de operaciones solo a clientes frecuentes, ya que eso implica que ya ha habido un estudio previo de la persona as como tambin se establecen rangos determinados para dicha transaccin. Sin embargo esto depender de la poltica interna de cada establecimiento. Dinero plstico: Las tarjetas de dbito y crdito han sido comnmente utilizados para este fin, ya que en la mayora de los casos no se solicita ningn tipo de identificacin al momento de disponer de los bienes, en especial cuando es combinado con el pitufeo, ya que
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con facilidad se abren 10, 20 o la cantidad de cuentas que el Lavador desee y luego de pagar una mnima cantidad a sus colaboradores l puede utilizar libremente las tarjetas sin despertar sospechas. Como bien lo indica Miguel Antonio Cano las Transacciones electrnicas y operaciones del mercado burstil se constituyen en un riesgo para lavar dinero y es por ello que los organismos de control deben establecer nuevos perfiles criminolgicos y ajustar el diseo de programas de prevencin y capacitacin para detectar el Lavado por este medio, (Cano, 2001: 2). Es evidente que la tecnologa juega un papel muy importante en la vida comercial, y la banca por supuesto no se ha quedado atrs en este tema, que ciertamente representa muchos beneficios para la clientela; tales como facilidad, comodidad, ahorro de tiempo, evitarse las largas colas, accesibilidad, horarios mas asequibles, etc. no obstante tambin representan un gran nmero de riesgos que en muchas ocasiones no han sido previstos.

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Cada vez se hace mas necesario crear normativa que regule las transacciones cibernticas, ya que solamente se han dejado en el tintero lo que favorece a la delincuencia, as tambin que los bancos adquieran o mejoren los software que detecten rastreen este tipo de operaciones. Claro que esto requiere una gran inversin, ya que para obtener un software completamente seguro que cumpla con esos requisitos debera ser similar al que utiliza la los burs o sistemas gendarmes internacionales para localizar a los malhechores mas buscados. Operaciones por medio de crditos: En relacin a este fenmeno es ms comn que los delincuentes intenten ingresar el dinero mal habido en los bancos del sistema que intentar retirar el dinero que aun no han depositado. Por eso los sistemas de prevencin por lo general ponen especial atencin en las cuentas, canje de moneda, divisas, etc. pero la delincuencia que estudia todas las posibilidades que tienen, concibieron la idea de realizar su labor por medio de los crditos. Esta forma de operar consiste en solicitar crditos para un plazo determinado (uno, dos o tres aos) y pagarlo al transcurso de unos cuantos meses, en la mayora de los casos ni
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siquiera se cumple la mitad del tiempo solicitado. Es decir que sacan dinero limpio y pagan con dinero sucio.

Mecanismos de prevencin para identificar el Lavado de dinero en una institucin bancaria

Pese al intento de las naciones de erradicar este terrible mal, se prolifera, y en tanto se crea ms normativa y se implementan nuevos controles, los lavadores mejoran sus tcnicas, y crean esquemas complejos, tcnicas sofisticadas que van a la vanguardia del tema en cuestin. De all la importancia de contar con procesos adecuados que coadyuven en tan importante labor: Para combatir este delito se requiere de procedimientos lgicos, tecnologa moderna, conocimiento de negocios, conocimiento de personas, pero especialmente de conciencia social, sensibilizacin y valor para enfrentarlo, (Cano, 2001: 79). Los Bancos son pieza fundamental en el Lavado de dinero, conforme las medidas que implementen, un buen o mal proceso y su correcta aplicacin los convertirn en una institucin
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cooperadora importante en la justicia de una nacin, debido a que las alertas que proporcione al ente respectivo; aportarn al estado datos necesarios para la investigacin, persecucin y desarticulacin de bandas criminales o en su caso omitir las medidas necesarias los colocan en aliados infalibles para que los delincuentes tergiversen la identidad de sus ganancias. Entre los principales mecanismos que deben tener en cuenta las instituciones bancarias se encuentran: Poltica conozca a su cliente:

Una de las herramientas ms importantes para combatir el financiamiento del terrorismo, es la poltica conozca a su cliente, es por ello que en las recomendaciones del Gafi y los principios de Basilea, resaltan su importancia. Es deber de las entidades bancarias que previo a iniciar cualquier tipo de operaciones con un prospecto de cliente, conozcan y verifiquen el perfil de la persona, tanto sus datos personales como la actividad econmica y proveniencia de los fondos; es por ello que congruentemente el Artculo 20 del Decreto 67-2001 del Congreso de la

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Repblica seala la prohibicin de realizar apertura de cuentas annimas o con nombres ficticios o inexactos. Con el propsito de auxiliar en este sentido, se crean los formularios Ive-Ba que son de uso obligatorio para cualquier entidad bancaria del sistema y que contienen la informacin bsica del cliente, la cual se complementa con la documentacin mnima que respalde los datos consignados. Estos datos

debern ser corroborados de forma fehaciente, y despus de haberse corroborado, el empleado responsable coloca su firma y sello. La informacin contenida debe ser actualizada por lo menos una vez al ao, si en dado caso la persona no acta en nombre propio deber detallar los datos de la persona en cuyo nombre acta. Para obtener un buen perfil del cliente, es necesario tomar en cuenta: el documento de identificacin que presenta, establecer a qu se dedica el cliente y cul es el monto aproximado de las negociaciones que realiza, cuantos empleados alberga si se trata de personas jurdicas, qu tipo de movimientos ejecuta con los diversos productos del banco, si utiliza solamente clientes y
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proveedores de la localidad o tambin extranjeros, etc. Asimismo la persona que realiza la operacin y los encargados de verificarla deben saber con exactitud qu aspectos debe tomar en cuenta para su revisin, y lo ideal es verificar la informacin con alguna base de datos o lista de restriccin, saber con claridad qu documentos debe solicitar cuando se trate de las diversas personas jurdicas, todo ello permitir corroborar

posteriormente si realizan operaciones fuera de rutina. Es importante recalcar que la legislacin vigente solicita cumplir con esta poltica, pero es responsabilidad de cada institucin los mtodos que utilice para este fin.

Para llevar a cabo esta poltica los pasos bsicos son: identificar al cliente y llenar el formulario respectivo, establecer el perfil del cliente, obtener la informacin sobre la proveniencia de los fondos y por ultimo verificar que las transacciones del cliente vayan acorde al perfil establecido. Esta disposicin al ser acatada en nuestra nacin trajo consigo gran desconfianza en los usuarios del sistema bancario, quienes por costumbre podan realizar cualquier gestin sin requerirse
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tanta informacin y documentos, pero al encontrarse con esta nueva modalidad caus molestias y desagrado en la poblacin. Despus de tantos aos de haberse implementado, se ha logrado crear esa cultura en cuanto a las gestiones bancarias. Poltica conozca a su empleado:

Es menester de la institucin llevar un adecuado y estricto control interno del personal a su cargo, que aseguren la confiabilidad, integridad y entereza no solo de la institucin sino tambin de sus empleados. Para ello debe implementar normas, programas y procedimientos que le permitan conocer los

antecedentes personales, laborales, patrimoniales de todos sus empleados, de acuerdo a lo establecido en el Artculo 19 de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, y el Artculo 10 de su reglamento. Asimismo deber poseer formularios donde conste esta informacin los cuales debern actualizar anualmente, de todo lo actuado debe dejarse constancia para cerciorarse que se cumple con lo establecido en ley. Ha ocurrido que dentro de las mismas instituciones suelen haber empleados que estn dispuestos a colaborar con estos grupos, o
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incluso daar el patrimonio de su misma institucin, por ende la importancia de mantener una vigilancia apropiada, si las arcas de los empleados empiezan a incrementar sin una justificacin aparente, debe ponerse especial atencin. Otro caso tpico es el que ocurre por medio de fraudes, o sustraccin de informacin de los sistemas de procesamiento electrnico de datos programas de la institucin, o bien el empleado que conoce el proceso de verificacin e investigacin de los expedientes de los cuentahabientes, puede ser el cooperador necesario para pasar inadvertido adrede uno o varios expedientes en particular. Este es el peor de los casos, ya que dificulta la tarea de las instituciones bancarias, puesto que no solo se afronta a las negligencias que el empleado pueda realizar en la ejecucin de sus labores, sino tambin a la disponibilidad que stos pudieran tener para aliarse con los delincuentes, lo que obliga a las instituciones no solo a tener diversos filtros y controles que dificulten los fraudes de este tipo, sino tambin a tener una supervisin constante y conocer de mejor forma el factor humano que forma parte de la institucin.

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Es decir que los bancos deben mantener triple control, el primero interno con respecto a sus colaboradores asegurndose que son personas ntegras y no corruptibles, el segundo con sus clientes que es el mayor foco de concentracin y un tercer control que debe ser externo en relacin a la informacin que las dems entidades homologas les trasladen sobre personas sospechosas esto puede darse por medio de las denominadas listas negras o grises nacionales o internacionales, as como la valiosa informacin que al respecto les traslade la Ive. El empleado es para los bancos la materia prima que van a utilizar para la prestacin de sus servicios, y por ende deben estar dispuestos a adquirir la mejor calidad para asegurarse de resultados ptimos, pero para la institucin no deben ser un nmero ms, esta poltica representa conocer al trabajador y el mbito en el que se relaciona, ya que si hay indicios que se ha prestado a realizar operaciones para los lavadores, la entidad estar en la posicin de poder divisarlo. En la actualidad existe diversidad de empresas que prefieren evitarse el trmite de seleccionar a su personal, por lo que contratan los servicios personalizados de otras compaas. Si
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este es el caso de las personas obligadas, deben primero corroborar que los procedimientos que estas empresas utilizan, en efecto garantizan el fin esperado. Capacitacin permanente a empleados:

Una de las normas internacionales sobre el Lavado de dinero hace nfasis en la capacitacin permanente a los empleados, misma que fue adoptada en el mbito nacional en el Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica, indicando que los programas de las personas obligadas debern incluir: b. Capacitacin permanente al personal e instruccin en cuanto a las responsabilidades y obligaciones que se derivan de esta ley. La capacitacin tambin deber abarcar el conocimiento de tcnicas que permitan a los empleados detectar las operaciones que puedan estar vinculadas al Lavado de dinero u otros activos y las maneras de proceder en tales casos., (Articulo 19, Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos). Esta poltica es oportuna, ya que de nada serviran sofisticados programas, una excelente normativa y los procedimientos idneos si no hay quien los ejecute de forma correcta. Si los lavadores cada vez buscan nuevos y mejores mtodos que les
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permitan aparentar la legitimidad de su fortuna, las instituciones continuamente deben capacitar a su personal y estar preparados para contrarrestarlos; la capacitacin no solamente se refiere a los altos funcionarios y al oficial de cumplimiento; si bien es cierto son los responsables directos ante la Superintendencia de bancos, tambin es evidente que son los empleados que laboran en el rea de servicio al cliente los que fundamentalmente tienen el primer encuentro con las personas que pretenden engaar a la institucin. Por ende es de suma importancia que la capacitacin se realice a todo nivel, y se tome en cuenta que la institucin debe unir sus fuerzas para defender los intereses del establecimiento. Evitar el Lavado de dinero dentro de las instituciones financieras no puede ser visto solamente como una funcin de los bancos, sino como una obligacin primordial para mantener la seguridad financiera y la solidez de los mismos, puesto que se producen diversos efectos negativos no solo para la institucin sino para el pas. Las capacitaciones pueden darse por medio de charlas, conferencias, reuniones, seminarios dentro y fuera de la institucin, elaboracin de material
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de

apoyo

escrito,

supervisin permanente del cumplimiento y aplicacin de normas. El Artculo 19 de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y el Artculo 10 de su reglamento apuntan que las capacitaciones deben permitir a los empleados detectar las operaciones que puedan estar vinculadas al Lavado de dinero, las formas de proceder en estos casos y dejar constancia de los procedimientos utilizados. Omitir este tipo de mandatos, puede traer grandes

consecuencias, para la

institucin y para los mismos

trabajadores, por lo que stos deben conocer perfectamente las normas de la entidad y los procedimientos en relacin al Lavado de dinero para evitar que se infiltren clientes no gratos, pero esto implica que el banco debe estar dispuesto a invertir en sus empleados para brindarles las inducciones adecuadas, y proporcionar las herramientas necesarias que les permitan cumplir a cabalidad con sus funciones.

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Es substancial recalcar que en la generalidad, las capacitaciones estn encaminadas a establecer, qu es el Lavado de dinero, tipologas encontradas, y sanciones a que estn expuestos los empleados, sin embargo sera provechoso que en las charlas se incluyera una orientacin distinta, ya que es el empleado de atencin al cliente el que puede observar la comisin del delito flagrante, por lo que es indispensable corregir esta deficiencia instruyendo en la capacitacin aspectos de cmo actuar en caso de encontrarse frente a un posible Lavador de dinero, cmo establecer transacciones inusuales, etc. el trabajador debe saber con exactitud a donde dirigirse, qu hacer, o a qu rgano acudir en estos casos. De no hacerlo se circunscriben en el mejor de los casos a negar la operacin a la persona sospechosa o peor aun a realizar la gestin a pesar de las dudas e informar despus de haber concluido con su labor. Es oportuno sealar que el Artculo 2 del Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica en las literales, a), b) y c) hace mencin de la personas que sabiendo, o que por razn de su cargo, empleo, oficio o profesin est obligado a saber, frase que atae a los empleados de los bancos, ya que la legislacin
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directamente subraya como personas obligadas a saber la proveniencia de los fondos, precisamente por eso era fundamental que la capacitacin se hiciera obligatoria, aunque este precepto no es del todo suficiente. La mayor parte de empleados bancarios que tiene contacto con los clientes; no son especializados en el tema, por lo que su aplicacin es escasa, lo que refleja la necesidad imperante de recibir adiestramiento adecuado sobre el tema. Por lo general las instituciones tratan de cumplir con la disposicin legal pero la informacin que se proporciona no es contundente para realizar esta labor. Para que este mecanismo sea coadyuvante en el anti lavado de dinero, es necesario que la induccin vaya encaminada a un enfoque investigativo, que se pretenda explicar la amplia gama de tcnicas, mtodos y especialidades que permitan establecer de forma consistente las operaciones sospechosas, otorgando a los banqueros la capacidad de analizar, examinar y establecer los casos particulares que se presenten. Esta labor no se debe dejar exclusivamente en manos del sistema financiero, sino debe
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ser tambin obligacin del estado realizar las capacitaciones a todos los empleados del sistema bancario, incluso proponiendo especializaciones, carreras profesionales sobre la materia, que incluyan capacitacion a todo nivel; debe ser una operacin en conjunto donde se beneficien todos. Al no recibir una adecuada capacitacin; lejos de dar un buen servicio y hacer atractivo el panorama para los cuentahabientes, los empleados podrn caer en la errnea idea que cada persona que atienden es un criminal que intenta engaarlo, para las personas honradas esto representar una verdadera molestia, pero al verdadero delincuente le advertir para ser mas cauteloso o bien le dar la pauta para desistir de su objetivo y buscar otra opcin que puede ser otra dependencia del mismo banco. Por lo que es necesario que los altos funcionarios de una entidad bancaria se encarguen de dar adecuada formacin a sus empleados, no solamente se trata de buscar buenos mecanismos si no cuentan con el elemento humano que lo desempee a cabalidad. Por ende cada mecanismo es un eslabn que lleva a otro y todos representan puertas que deben cerrarse a los lavadores de dinero.
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Oficial de cumplimiento:

El oficial de cumplimiento es el delegado que la institucin designa como encargado de velar porque en la institucin, en este caso bancaria, cumpla con la normativa, procesos, procedimientos establecidos en relacin al Lavado de dinero, as como crear nuevas metodologas, controles y polticas que tiendan a prevenir que la entidad sea utilizada para lavar dinero. El Reglamento de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos Acuerdo Gubernativo 118-2002, en el Artculo 2 literal f) lo define: Oficial de cumplimiento: Es el funcionario gerencial encargado de vigilar el cumplimiento de los programas y procedimientos internos as como el cumplimiento de las obligaciones que impone la Ley. Entre las principales funciones que debe realizar estn: Examinar la informacin para precisar la existencia de posibles transacciones sospechosas, o bien si existiera algn tipo de indicios que involucren a un cliente con actividades ilegales.

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Anotar observaciones en el expediente del cliente del funcionario que detect la operacin sospechosa.

Reportar a la IVE, por medio del formulario de Reporte de transaccin sospechosa, del Lavado de dinero o financiamiento del terrorismo.

Ser

el contacto

directo

con la Intendencia de

Verificacin Especial, al momento de ser requerida informacin sobre alguna operacin de los clientes, as como tambin reportarle cualquier anomala que encuentre. El tener en la institucin bancaria un empleado que est totalmente comprometido con evitar el Lavado de dinero, ha sido uno de los mas atinados preceptos, ya que si se lleva a cabo un adecuado control y vigilancia de las operaciones evitar a la institucin no solo multas posteriores, problemas judiciales sino tambin soslaya ser visto como colaborador de las masas delictivas.

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Reporte de transacciones inusuales y sospechosas:

Segn el Reglamento de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, acuerdo gubernativo 118-2002, en el Artculo 2: c) Transaccin inusual: Es aquella operacin cuya cuanta, frecuencia, monto o caractersticas no guardan relacin con el perfil del cliente. d) Transaccin sospechosa: Es aquella transaccin inusual debidamente examinada y documentada por la persona obligada, que por no tener un fundamento econmico o legal evidente, podra constituir un ilcito penal. Transacciones inusuales: Entre los datos consignados en los formularios Ive-Ba-01 e Ive-Ba-02 se solicita el propsito de la relacin y los rangos a manejar, lo que permite establecer un perfil del cliente, ya que al registrarse operaciones fuera del perfil ser considerado como Transaccin Inusual, por ende se hace necesario tener el pleno conocimiento sobre la actividad econmica del cliente y el giro de sus negocios, ya que solo as se podr determinar la congruencia o incongruencia con las actividades que realiza.

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Si previo a establecer una relacin comercial, con un posible cliente, el empleado bancario se da cuenta que se trata de una transaccin inusual, de acuerdo con la poltica conozca a su cliente, no debe proceder a realizar la operacin, sin embargo eso no lo exime de la responsabilidad de informar a donde corresponda de acuerdo a los procedimientos internos que haya establecido la institucin, la transaccin sospechosa. Lo anterior permitir estar alerta por si la persona posteriormente intenta realizar la operacin, aun cuando se trate de otra sucursal o agencia del banco. Se considera que el oficial de cumplimiento debera de inmediato hacerlo del conocimiento de las autoridades competentes a nivel bancario, es decir en este caso la Ive, para prestar la atencin del caso y advertir a todo el sistema bancario, ya que solo si realiza trabajo en conjunto se lograr erradicar este mal. Si el cliente ya tiene una relacin con el banco y su trayectoria se ha considerado que ha sido de forma correcta, pero posteriormente existe alguna operacin que no va acorde al perfil consignado, los bancos como personas obligadas tienen la responsabilidad de realizar las diligencias que considere
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convenientes para determinar si la transaccin es correcta. Segn el Licenciado Erick Ramos, (Entrevista, 12/08/2011) esto podra ocurrir en determinados casos como por ejemplo si la persona resulta ganadora de un premio, o si fue heredado, o bien obtiene un monto superior por una indemnizacin, obtuvo un monto por un seguro, etc. Este es un punto vlido, sin embargo para determinarlo se debe contactar al cliente, establecer la causa y solicitar la documentacin que se considere conveniente para respaldar la versin indicada, si no existe congruencia entre una cosa y la otra, la transaccin dejar de ser inusual y se convertir en sospechosa. Para establecer que una operacin es inusual, es necesario tomar en cuenta: el monto de la operacin, la periodicidad al efectuarla, la forma en que se realiza, y si guarda relacin con las operaciones normales de la actividad econmica del cliente. Este tipo de operaciones puede detectarse principalmente por dos fuentes primordiales, los empleados que tienen contacto directo con el cliente y que han encontrado en sus transacciones
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seales de alerta que deben ser investigadas, y los controles internos que al efectuar el monitoreo, establece que el cuentahabiente ha realizado operaciones fuera del perfil consignado; en ambos casos es necesario realizar la debida diligencia para establecer si hay indicios suficientes para llevarlo a un reporte o si se trata de casos comunes que estn debidamente documentados. Debe tenerse en cuenta que no todas las transacciones inusuales se convertirn en sospechosas, solamente aquellas que tienen un fundamento objetivo. Transacciones sospechosas: Cuando existen incoherencias entre las transacciones comerciales realizadas por el cliente, y el perfil indicado al inicio de la relacin, sin que ste pueda justificarlas. Para poder detectar este tipo de transacciones es de suma importancia poner atencin en las seales de alerta que

suponen especial atencin de las personas obligadas, para establecer si la entidad intenta ser utilizada para estos fines, es importante estar atento a cualquier transaccin que no guarde relacin con el giro normal del cliente o negocio.

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De todas las

operaciones que se hayan catalogado como

sospechosas el oficial de cumplimiento deber informa a la Ive, para darle el seguimiento adecuado, adems la institucin tiene la obligacin de proporcionar cualquier informacin que le sea requerida por la Ive, as como de resguardar con celo la informacin que sta le solicite, sin olvidarse del secreto

profesional. Si en un trimestre no existiera dentro de la institucin ninguna operacin catalogada como transaccin sospechosa, al finalizar el trimestre existe el deber de informarlo a la Ive. Sistemas de control interno:

De acuerdo al Artculo 19 del Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica (el subrayado es propio): Las personas obligadas debern adoptar, desarrollar y ejecutar programas, normas, procedimientos y controles internos idneos para evitar el uso indebido de sus servicios y productos en actividades de Lavado de dinero u otros activos. Asimismo como se estableci con anterioridad, las

organizaciones nacionales o internacionales han dado los

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lineamientos generales para que las instituciones bancarias tengan en cuenta con respecto al Lavado de dinero u otros activos, sin embargo todas convergen en que cada banco utilizar las medidas internas que considere convenientes, toda vez que stas observen los requisitos mnimos establecidos. Cada institucin financiera ser la responsable de desarrollar los controles internos en cuanto a la prevencin del blanqueo, la ley indica que entre las particularidades que deben contener estn: incluir un oficial de cumplimiento y personas designadas a nivel de direccin, elaborar un manual de cumplimiento, capacitacin permanente a empleados, adecuado registro y control contable, efectuar auditorias internas y externas en relacin al tema. Esto no es del todo suficiente, deben adems incluir un minucioso sistema de administracin del riesgo, no solo administrativo sino tambin operacional que permita la segmentacin de clientes y mercados, realizar el anlisis de riesgo respectivo, a fin de emitir elementos de juicio determinantes en esta labor. Peridicamente la institucin debe verificar las listas negras o grises, tambin llamadas listas consolidadas donde figuran nombres de personas sospechosas y personas involucradas con
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narcotrfico, Lavado de dinero, actividades terroristas y su financiamiento. Es conveniente que cada cierto tiempo tambin se busque la verificacin de la cartera de clientes existente y la supervisin de los expedientes resguardados para corroborar que todos cuenten con la informacin y documentacin pertinente. Si un cliente realiza transacciones por un monto mayor de $. 10,000.00 existe la obligacin de llenar el formulario IVE-BA03, lo que obviamente trajo como consecuencia la astucia de los involucrados de dividir las operaciones en montos mas pequeos para evadir esa responsabilidad, por ende las entidades bancarias deben contar con un control fidedigno para que mediante un apropiado monitoreo permita determinar si una persona realiza durante el da, operaciones cuyo monto acumulado sea mayor al indicado sin importar cuantas gestiones realice. As tambin, parte de las obligaciones de los bancos es contar con procesos y sistemas para resguardar en forma fidedigna la informacin de los clientes sean habituales o eventuales incluso hasta cinco aos despus de haber terminado toda relacin bancaria.

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De todos estos mecanismo se infiere que aunque es de suma importancia, no basta solo con tener buenas polticas, es necesario contar con el personal adecuado que las lleve a cabo, que exista control interno mediante auditorias y el oficial de cumplimiento y externo mediante la Intendencia de Verificacin Especial. Cada uno de los mecanismos de prevencin estn ligados por un efecto cadena donde si alguno de los eslabones falla, se rompe el proceso dando cabida al Lavado de dinero dentro de la institucin. Cabe mencionar que es de suma importancia advertir que las medidas de control no se suplen entre s, sino que por el contrario son complementarias, ya que una coadyuva a la otra.

Consecuencias del Lavado de dinero

Es un hecho que el Lavado de dinero va en aumento y absorbe una gran cantidad de la economa de una nacin, por ende cada vez se hace mas necesario el combatirlo, puesto que afecta la estabilidad e integridad poltica, econmica y social de un estado. A continuacin se presentan las principales

consecuencias financieras y jurdicas que acarrea su existencia:

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Consecuencias Financieras El dinero que proviene de fuentes ilcitas genera exuberantes cantidades de dinero, que representan un porcentaje considerable del producto interno bruto a nivel mundial, aunque equivocadamente algunas personas creen que esto significa mayor inversin y fuentes de trabajo en realidad no es ningn secreto que los pases que estn inmiscuidos en el Lavado de dinero se han visto grandemente afectados por las secuelas que trae tales como: deterioro moral y social, corrupcin, aumento de violencia desmedida,

desestabilizacin de precios, falta de empleo debido a la competencia desleal, concentracin de la riqueza ilegal, descomposicin moral y social, inobservancia de leyes,

efectos inflacionarios, mayor inestabilidad de los flujos de capital internacional y empaa la imagen del pas. Consecuencias Jurdicas Entre las principales consecuencias jurdicas que Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos y el Reglamento de sta, sealan para las personas naturales podemos mencionar:
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Las Personas Naturales pueden llegar a purgar prisin entre 6 y 20 aos, la misma pena rebajada en una tercera parte y las penas accesorias, se le impondrn a los responsables de participar en la proposicin, conspiracin o tentativa de comisin.

Monetariamente a los culpables se les multar por un monto equivalente al 100% del valor de los bienes y el pago de costas y gastos judiciales.

En relacin a los bienes, que hayan sido adquiridos por ese medio, podrn ser objeto de comiso o destruccin del objeto del delito o los instrumentos utilizados para su comisin, con este lo que se persigue es impedir que los criminales hagan uso de las ganancias obtenidas por sus delitos o los instrumentos que utiliz para llevarlos a cabo.

Socialmente las personas tambin se vern perjudicadas ya que la publicacin de la sentencia se har en dos medios de mayor circulacin.

Cuando se trate de personas extranjeras, sern objeto de expulsin del territorio nacional, una vez cumplidas las penas impuestas.
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Para las personas jurdicas el decreto 67-2001 Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, y el Reglamento Acuerdo Gubernativo 118-2002 seala algunas consecuencias: Pecuniariamente podrn ser sancionados con multa de $. 10,000.00 procesales. Comiso, prdida o destruccin de los bienes objetos del delito. Publicacin de la sentencia en dos medios de comunicacin escritos de mayor circulacin en el pas. Los propietarios, directores, gerentes, administradores, funcionarios, empleados, o representantes legales estar expuestos a la responsabilidad penal. Si el delito es cometido por quienes ejercen cargo pblico de eleccin popular, un funcionario o empleado pblico, o funcionario o empleado de la Intendencia de Verificacin Especial en ejercicio de su cargo se aumenta la pena en una tercera parte, penas accesorias y se inhabilita para el ejercicio de cargo o empleo pblico por el doble del tiempo de la pena de prisin.
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a $. 625,000.00 y pago de costas y gastos

Si hay peligro de demora el juez puede ordenar la incautacin, embargo o inmovilizacin de bienes,

documentos y cuentas bancarias. En caso de reincidencia se ordenar la cancelacin de su personalidad jurdica en forma definitiva. Consecuencias para las entidades bancarias Debido a que las actividades econmicas se concentran en el sector financiero del pas, y que stos a su vez son acaparados en gran parte por el sistema bancario tanto en volumen como en cantidad de operaciones, es de vital importancia conocer y determinar las consecuencias que el fenmeno del Lavado de dinero puede causar. Por incumplimiento de las obligaciones establecidas en ley los bancos pueden ser sancionados por la Superintendencia de Bancos con multas de $10,000.00 a $. 50,000.00 o su equivalente en moneda nacional, la cual debe ser pagada en un plazo de 5 das.

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De existir una sentencia condenatoria en juicio sobre el Lavado de dinero, el juez notifica a la superintendencia de operaciones para que adopte las medidas de ley que pueden ir desde una multa hasta el cierre de sus operaciones. Cuando los bancos son asociados con estos delitos

financieramente podramos decir que las consecuencias que trae aparejados son: incertidumbre cambiaria, limitacin de crditos, desconfianza del pblico y de los inversionistas nacionales, extranjeros, bancos corresponsales, se pone en riesgo la liquidez de la institucin, afecta la moneda y las tasas de inters, afecta el buen nombre comercial, inestabilidad que incluso puede terminar en la quiebra de la institucin. Es innegable que cualquier persona busca en un banco la solidez, seguridad financiera y confianza para realizar sus operaciones, pero si ste se ve envuelto en operaciones dudosas, y ms aun si se comprueba que ha existido Lavado de dinero, causa alarma en su clientela. En las ltimas dcadas hemos visto como un gran nmero de instituciones bancarias han sido vctimas de este mal, no solo a nivel internacional sino tambin
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a nivel nacional; la publicidad negativa concluye en forma categrica en la imagen y reputacin del banco, provocando que ste se desestabilice, los inversionistas alarmados retiran los fondos depositados en la entidad, causando descapitalizacin y en consecuencia su desaparicin, lo que afecta no solo al banco involucrado, sino que el pnico existente en la poblacin tambin atae a todo el sistema bancario nacional.

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Conclusiones
Del anlisis realizado en el presente trabajo, sobre el Lavado de Dinero en las Instituciones Bancarias se infieren los siguientes razonamientos: El Lavado de dinero es un fenmeno que azota tanto a nivel nacional como internacional y el impacto que tiene se hace evidente en la economa mundial;

constituyndose

las instituciones bancarias en los

blancos predilectos de los delincuentes para realizar esta labor, por lo que es ineludible que el sistema financiero cuente con las medidas adecuadas para detectar, controlar y reprimir este mal. Entre las principales herramientas que posee el sistema bancario para el combate del Lavado de dinero, el factor humano es el mas importante eslabn para detectar las operaciones fraudulentas, por lo que es indispensable poner nfasis en la contratacin adecuada del personal, y primordialmente en la capacitacin. Actualmente en rasgos generales los empleados bancarios no poseen el conocimiento y la experiencia necesaria para realizar la
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labor investigativa, y las capacitaciones que se imparten no son las ms adecuadas, por lo que se debe considerar darle un giro distinto a fin de encontrar en los bancos un aliado estratgico, preponderante en la erradicacin de este mal. La Intendencia de Verificacin Especial se encarga de realizar las investigaciones sobre transacciones inusuales y sospechosas, sin embargo se concluye que es de vital importancia descentralizar las actividades que

actualmente realiza a fin de mejorar el sistema, y agilizar el proceso en relacin al blanqueo de capitales, as como apresurar el involucramiento de la polica nacional civil para unificar esfuerzos y frenar el flagelo a que se somete la nacin. Los esquemas internacionales otorgan importantes mecanismos como coadyuvantes en esta labor,

Guatemala ha actuado ms en forma reactiva que preventiva, aceptando la disciplina internacional, pero al hacerlo tambin ha vulnerado algunos preceptos

fundamentales que rigen nuestra nacin, por lo que se

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requiere analizar la normativa vigente y acoplarla en la medida de lo posible a los estndares internacionales, sin menoscabar la supremaca legislativa de nuestro pas.

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Referencias
Cano C., Miguel Antonio (2001). Modalidades de Lavado de dinero y activos. Colombia. Eco Ediciones. Cevasco, Luis Jorge (2002). Encubrimiento y Lavado de dinero. Argentina. Fabian J. Di Placido. Snchez Brot, Luis E. (2002). Lavado de dinero Delito transnacional. Argentina. Fondo Editorial de Derecho y Economa. Zamora Snchez, Pedro (2,000). Marco jurdico del Lavado de Dinero. Mxico. Oxford University Press.

Sitios WEB Diccionario de la real academia espaola en www.rae.es http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?. 12/08/2011.

Legislacin: Asamblea Nacional Constituyente 1986. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Guatemala. Corte de Constitucionalidad. 2008.

82

Decreto 2-89 del Congreso de la Repblica. Ley del Organismo Judicial. Guatemala. Librera Jurdica. 2010. Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica. Ley Contra el Lavado de dinero u Otros Activos. Guatemala.

Superintendencia de Bancos. 2010. Acuerdo gubernativo 118-2002. Reglamento de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos. Guatemala.

Superintendencia de Bancos. 2010. 40 recomendaciones del grupo de accin financiera GAFI. En Anexos; Snchez Brot, Luis E. (2002).Lavado de dinero Delito transnacional. Derecho y Economa. Principios de Comit de Basilea en: En Anexos, Snchez Brot, Luis E. (2002). Lavado de dinero Delito transnacional. Argentina. Fondo Editorial de Derecho y Economa. Reglamento Modelo de la Comisin Interamericana para el Control de Abuso de Drogas de la Organizacin de Estados Americanos CICAD-OEA. En Anexos, Snchez Brot, Luis E. (2002). Lavado de dinero Delito transnacional. Argentina. Fondo Editorial de Derecho y Economa.
83

Argentina. Fondo Editorial de

Cdigo

Penal

de

Argentina

en

www.biblioteca.jus.gov.ar/codigo-penal-argentina.html. 03/09/2011.

Entrevista Ramos Sologaistoa, Erick. Director del Departamento de Investigacin de Transacciones Financieras de la

Superintendencia de Bancos y Ex-director de la IVE. Entrevista 12/08/2011.

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