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PROCESSO E JULGAMENTO DOS CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE IMATERIAL

ROGRIO TADEU ROMANO Procurador Regional da Repblica aposentado e advogado

I CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE IMATERIAL

Tais crimes so aqueles que ocorrem contra a atividade criadora das pessoas, que fruto de seu intelecto e cuja proteo constitucional est prevista no artigo 216 da Constituio Federal. Podemos listar nesse desiderato os seguintes ilcitos: violao do direito autoral, artigos 184 e 186; aqueles previstos na Lei 9.279/96(crimes contra as patentes artigos 183 a 186; crimes contra os desenhos industriais artigos 187 e 188; crimes contra as marcas - artigos 189 e 190; crimes cometidos por meio de marcas artigos 189 e 190; crimes cometidos por meio de marca, ttulo de estabelecimento e sinal de propaganda artigo 191; crimes contra as indicaes geomtricas e demais indicaes artigos 192 a 194; crimes de concorrncia desleal artigo 195). Observar-se que a maioria dos crimes enfocados so de ao penal privada, queixa. Excetuam-se os delitos cometidos em prejuzo de entidades de direito pblico, autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista ou fundaes institudas pelo poder pblico e alguns ilcitos de violao de direito autoral, artigo 184, 1, 2, 3, do Cdigo Penal como se l da redao do artigo 186 do mesmo diploma legal. Sendo assim, procede-se mediante queixa, nos casos previstos no caput do artigo 184 do Cdigo Penal; por ao penal pblica incondicionada, nos casos do artigo 184, 1 e 2, do Cdigo Penal e mediante ao penal pblica condicionada representao, na hiptese do pargrafo terceiro do artigo 184 do Cdigo Penal. Em sua atual redao, o artigo 184 do Cdigo Penal contm trs figuras: a) no caput, violar(infringir, ofender, transgredir) direito autoral; b) no pargrafo primeiro, reproduo(cpia), por qualquer meio, de obra intelectual(criaes exteriorizadas do esprito), no todo ou em parte, sem autorizao expressa do autor ou de quem o represente; a reproduo de fonograma(som gravado em suporte material) ou videofonograma(imagem e som fixados em suporte material que so conhecidos

como vdeo tape), sem autorizao do produtor ou de quem o represente, sempre com intuito de lucro. Na modalidade prevista no pargrafo segundo do artigo 184 do Cdigo Penal, pune-se a conduta de quem distribui, vende(aliena a ttulo oneroso), expe a venda(mantm em exposio para indeterminado nmero de pessoas, com oferecimento expresso ou tcito, de vendas), aluga, introduz no pas, oculta, empresa, troca ou tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual, fonograma ou videofonogramas produzidos ou reproduzidos em violao ao direito autoral com o indispensvel intuito de lucro. O pargrafo terceiro do artigo 184 do Cdigo Penal constitui novatio legis incriminadora na medida em que criminaliza a violao se consistir no oferecimento ao pblico, mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda com intuito de lucro, direto ou indireto, sem autorizao expressa, do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente. o caso da difuso de cpias por meio da internet. No entanto, o artigo 184, pargrafo quarto, de redao questionvel, determina que o disposto nos pargrafos primeiro, segundo e terceiro no se aplica quando se tratar de exceo ou limitao do direito do autor ou os que lhe so conexos, de conformidade com o previsto na Lei 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, nem a cpia da obra intelectual ou fonograma, em um s exemplar, para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou indevido. Nos casos de infraes previstas nos pargrafos primeiro, segundo e terceiro do artigo 184 do Cdigo Penal, a autoridade policial proceder a apreenso dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos em sua totalidade juntamente com os equipamentos, suportes e materiais que possibilitaram a sua existncia, desde que se destinem a prtica do delito, como se l do artigo 530 B do Cdigo de Processo Penal. A formalizao da apreenso determinada pela autoridade policial dever envolver um termo a ser lavrado e subscrito por duas testemunhas, artigo 530 C do Cdigo de Processo Penal. Na Lei 9.279/96, h o delito previsto no artigo 191, que o crime cometido por meio de marca, ttulo de estabelecimento e sinal de propaganda. Na redao do artigo 199 da Lei 9.279/96 tal crime se procede mediante ao penal pblica. Os demais crimes previstos naquele diploma legal se procedem via queixa. Em se tratando de infrao que deixa vestgios a lei exige como condio de procedibilidade da ao penal privada, o laudo do exame de corpo de delito, de modo

que a sua propositura s possvel aps a homologao do laudo elaborado a partir da medida preparatria de busca e apreenso.1

II A CONDIO DE PROCEDIBILIDADE PROCEDIMENTO EM TAIS DELITOS

PREVISTA

PARA

Prev, como se v, o artigo 525 do Cdigo de Processo Penal que no caso de haver o crime deixado vestgio, a queixa ou a denncia no ser recebida se no for instruda com o exame pericial dos objetos que constituiro o corpo de delito. Como j acentuado o exame de corpo de delito(exame pericial constatando a existncia do crime) condio de procedibilidade para o exerccio da ao penal. Sem ele no se poder falar em recebimento da denncia(aes penais pblicas) e na queixa(aes penais privadas). No se permite que, nos crimes contra a propriedade imaterial, que o corpo de delito seja formado por testemunhas, sendo imprescindvel o laudo pericial devidamente homologado pelo juiz e realizado com relao a coisas que devem ser objeto de apreenso. Na opinio de NUCCI2 se a infrao deixou vestgios materiais e, no entanto, eles desapareceram possvel a realizao do exame do corpo de delito indireto, que efetivado por peritos, embora fundados em elementos fornecidos por outras fontes, que no o seu contato direto com o resqucio direto deixado pela infrao penal. Em sua opinio, no se considera como exame de corpo de delito indireto, a produo de prova testemunhal(artigo 167 do Cdigo de Processo Penal). Essa comporia o corpo de delito indireto que no seria admissvel no caso, por se tratar de regra especial. Sendo assim o interessado, que o ofendido nas hipteses de ao penal privada ou ao penal pblica dependente de representao e o Ministrio Pblico, no caso de ao penal pblica incondicionada, ou a prpria vtima, na inrcia do Parquet, deve requerer ao juiz a busca e apreenso das coisas a serem objeto de exame pericial, oferecendo, de pronto, seus quesitos. Na redao original do Cdigo de Processo Penal via-se que a diligncia de busca e apreenso devia ser realizada por dois peritos nomeados pelo juiz que deveriam verificar a existncia de fundamento para a apreenso. Deveriam eles efetuar
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RSE 797.9903/4 Rio Claro, Relator Pires Neto, RJTDACRIM 18/174). Nucci, Guilherme de Souza, Cdigo de Processo Penal Comentado, 10 edio, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, pg. 932 e 933.

uma vistoria, examinando e descrevendo o que for encontrado e que possa constituir prova da infrao penal, ficando, a seu critrio, a apreenso dos objetos. Devem apreender, como por certo, apenas os exemplares estritamente necessrios para a realizao da percia e eventual comprovao do delito no devendo agir de forma genrica e indiscriminada.3 Ora, com a edio da Lei 11.690/2008 que deu nova redao ao artigo 530 D, o laudo poder ser elaborado por um perito judicial. J se entendeu que, nos crimes de ao penal pblica, artigo 184, 1, 2, pode a autoridade policial instaurar inqurito policial e proceder a busca e apreenso, na forma do artigo 240, 1, do Cdigo de Processo Penal, no se aplicando o artigo 527 do Cdigo de Processo Penal.4

III LAUDO PERICIAL

Uma vez feita a diligncia de busca e apreenso os peritos devem realizar o exame e elaborar o laudo pericial correspondente, respondendo os quesitos formulados pelo requerente, pelo Ministrio Pblico e pelo juiz. A diligncia inaudita altera parte, de carter preliminar. A teor do artigo 527, segunda parte, do Cdigo de Processo Penal, o laudo pericial deve ser apresentado no prazo de trs dias aps o encerramento das diligncias. O requerente da diligncia poder impugnar o laudo contrrio apreenso. Uma vez impugnado o laudo o juiz pode no aceit-las, mantendo, no todo ou em parte, o ato dos peritos, ou aceitar, tambm total ou parcialmente, as razes de impugnao. Nessa hiptese, pode mandar que seja efetuada a apreenso ou, entendendo formalmente admissvel o laudo e discordando apenas da interpretao dos peritos, ordenar apenas que se faa a apreenso omitida. Encerradas as diligncias os autos sero conclusos ao juiz para a homologao do laudo, artigo 528 do Cdigo de Processo Penal. Da deciso que homologa o laudo, seja favorvel ou desfavorvel, cabe recurso de apelao. Homologado o laudo desfavorvel, por certo, a ao no pode ser intentada.

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RT 451/405. RT 631/295, dentre outros.

IV DECADNCIA

Dispe o artigo 529 do Cdigo de Processo Penal que no ser admitida a queixa com fundamento em apreenso e em percia se decorrido o prazo de 30 dias, aps a homologao do laudo. MIRABETE5 entende que o prazo envolve um instituto inominado no processo penal ptrio em que decorrido o prazo fixado na lei, deixa de existir uma condio para o exerccio de queixa. O Supremo Tribunal Federal entendeu que se tratava de prazo de caducidade e que a ao deveria ser proposta dentro dos seis meses que se seguem ao conhecimento pelo lesado da autora da leso; mas iniciado procedimento de apurao, por medida judicial, que objetive estabelecer a prova da autoria e a materialidade do delito, no h que falar na decadncia prevista no artigo 105 do Cdigo de Processo Penal, e a queixa deve ser oferecida no prazo de trinta dias fixados pelo artigo 529 do Cdigo de Processo Penal.6 certo que o Supremo Tribunal Federal, em julgamento em que foi Relator o Ministro Antnio Neder, DJU de 19 de novembro de 1976, pg. 10.030, consignou que o prazo de caducidade para o ajuizamento da queixa o de trinta dias, contados estes de quando o ofendido toma cincia da homologao do laudo pericial, se este for indispensvel formalizao da pea. Para NUCCI7 quando se cuidar de ao penal exclusivamente privada tem o interessado o prazo de trinta dias se conta os exatos trinta dias- para propor a queixa-crime. Os autos, com a homologao do laudo, ficam em cartrio sua disposio para tanto. O prazo no se interrompe. A cincia do ofendido da autoria do crime faz desencadear o prazo decadencial de seis meses para a propositura da ao penal. Assim se tomar providncias nesse prazo de seis meses, solicitando as diligncias preliminares e o laudo for concludo, tem a partir da, trinta dias para agir. O Superior Tribunal de Justia, no julgamento do RHC 15.992/SP, Relator Ministro Paulo Gallotti, DJe de 8 de junho de 2009, concluiu que nos crimes contra a propriedade imaterial que deixam vestgio, o prazo decadencial para o oferecimento da queixa de trinta dias aps a homologao do laudo pericial, consoante dispe o artigo 529 do Cdigo de Processo Penal, e no de seis meses contados da cincia da autoria delitiva. Tal prazo, que tem natureza decadencial, contado a partir da intimao da homologao do laudo pericial e no da data do despacho. O Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Recurso Especial 336.553/SP, Relator Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, DJ de 24 de maro de 2003, foi
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Mirabete, Jlio Fabbrini, Processo Penal, So Paulo, Atlas, 1991, pg. 546. RE 95.043 SP, Relator Ministro Oscar Correa, RTJ 103/354. 7 Nucci, Guilherme de Souza, obra citada, pg. 934.

peremptrio ao aduzir que a norma do artigo 529 do Cdigo de Processo Penal, de carter especial, prevalece sobre a geral do artigo 38, desse mesmo diploma legal. Em consequncia, o direito de queixa de 30(trinta) dias, contados da sentena homologatria do laudo pericial. No mesmo sentido, temos o HC 12.815/SP, Relator Ministro Felix Fischer, DJ de 19 de novembro de 2001.

V DA DESTRUIO DOS BENS

Dispe o artigo 530 F do Cdigo de Processo Penal que ressalvada a possibilidade de se preservar o corpo de delito, o juiz poder determinar, requerimento da vtima, a destruio da produo ou reproduo quando apreendida quando no houver impugnao quanto a sua ilicitude ou quando a ao penal no puder ser iniciada por falta de determinao de quem seja o autor do ilcito.

VI O PRAZO DA PRISO EM FLAGRANE E A DIVERSIDADE DO PROCEDIMENTO

Havendo priso em flagrante, sem que seja o indiciado colocado em liberdade, deve a parte interessada propor a ao em oito dias. Se no o fizer o detido ser colocado em liberdade. Para o ofendido, ultrapassado o prazo, h decadncia no ajuizamento da ao penal. Continua especial o procedimento para apurar os crimes contra a propriedade imaterial. Nos crimes em que caiba ao penal pblica incondicionada ou condicionada, observar-se-o as normas constantes do artigo 530 B, 530 C e ainda 530 D, 530 E, 530 G e 530 H.. Com relao a esse ltimo dispositivo se v que o juiz poder ordenar a destruio de bens, ilicitamente produzidos ou reproduzidos e o perdimento dos equipamentos apreendidos, desde que precipuamente destinados a produo e reproduo de bens em favor da Fazenda Nacional.

VII HONORRIOS DE ADVOCADO E AO PENAL PRIVADA

Entende o Superior Tribunal de Justia que admissvel a condenao do vencido no pagamento de verbas sucumbenciais nos crimes de ao penal privada, incluidamente os honorrios de advogado, por aplicao analgica do princpio geral da sucumbncia. Alis, essa a posio do Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Recurso Especial 620.177/SP, Relator Ministro Felix Fischer, DJ de 29 de novembro de 2004, no sentido de que na ao penal privada incide o artigo 20 do Cdigo de Processo Civil, observado o artigo 3 do Cdigo de Processo Penal. A matria j havia sido objeto de apreciao pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RECR 91112/SP, Relator Ministro Soares Muoz, DJU de 10 de agosto de 1979, no mesmo sentido.

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