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Derecho Eclesistico

Tema I EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO: NOCIN Y FORMACIN CONCEPTO. Bibliografa bsica: - FERRER ORTIZ, Javier (Coord.); Derecho eclesistico del Estado Espaol, Eunsa, Pamplona19964, pp. 23-33. - OTADUY GUERIN, Jorge (ed.); Dilogo sobre el futuro de la ciencia del Derecho Eclesistico en Espaa, Navarra Grfica Ediciones, Pamplona 2001, pp. 15-57. - HERVADA, Javier; Los Eclesiasticistas ante un espectador, Navarra Grfica Ediciones, Pamplona 2002, pp. 41-60 y 157-173 - MOLANO, Eduardo; Introduccin al estudio del Derecho Cannico y del Derecho Eclesistico del Estado; Bosch, Barcelona 1984, pp189-221 I. Nocin de Derecho Eclesistico

Se denomina Derecho Eclesistico del Estado, aquel sector del ordenamiento jurdico del estado que regula el fenmeno religioso la dimensin religiosa de la vida del hombre- en tanto en cuanto se manifiesta como factor social especfico en el mbito civil. Pudiera parecer, en razn de principio, que los trminos derecho y religin sean dos facetas de la vida que se entienden de manera diversa, opuestas e incluso contradictorias. No es extrao encontrar hoy en da quien afirme que la religin es una cuestin puramente de conciencia, con metas que transcienden los intereses terrenos y, en consecuencia, queda relegada al rincn ms ntimo del ser humano y solamente ah. De modo que la expresin externa y, ms an, su regulacin le restaran espontaneidad y algo de su fundamento. Mientras que el derecho se identifica con las conductas humanas externas, con estructuras de poder cuyas leyes imperativas se intiman al individuo por medio de la coactividad, del mandato. As se podra pensar que el Derecho aplicado a la religin lo nico que le hace es restarle vitalidad y autenticidad. En este sentido hay que afirmar que tanto la experiencia histrica como la sociologa revelan que el factor religioso tiene una innegable incidencia jurdica y social, en tanto que el Derecho tambin incide, no en el mbito ntimo y autnomo de la conciencia, sino en el mbito externo y de manifestacin de la misma religin. Los tres epgrafes que siguen nos ayudan a ver lo que se afirma. I.1.- Relacin entre derecho, religin y poltica. El hecho de concebir lo justo y lo injusto dimana de la concepcin de bien y de mal, que es una concepcin moral o religiosa. Ciertamente no es labor de la religin determinar qu es el derecho, puesto que es funcin de la justicia. Si bien tambin la religin forma parte de la justicia: dar a cada uno lo suyo y dar a Dios el culto que le es

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debido, forma parte de la justicia, de lo justo: En verdad es justo y necesario darte gracias siempre y en todo lugar, Seor Padre Santo, Dios todopoderoso y eterno1. Ahora bien la poltica, el Derecho (entendido aqu como ciencia de lo justo) no se basta a s mismo. El ordenamiento jurdico no es el criterio ltimo de bondad o maldad de las cosas, mucho ms como fruto del positivismo jurdico que convierte en ley el pensamiento, o la opcin de la mayora. De ah la importancia del mtodo para nuestra ciencia. Puesto que ha de ser la ciencia del deber ser, como ha dicho Hervada.2 Ese criterio sobre lo que es tico o no, no se lo da a s mismo el propio ordenamiento jurdico, sino que ms bien lo recibe, porque es anterior a l. A modo de ejemplo, el Derecho a la Vida, no es una asignacin a la persona por parte del Ordenamiento, sino que este derecho antecede al Estado mismo, y es ste ltimo quien debe estar al servicio de la vida. Y el conocimiento de la dignidad de toda vida humana es una cuestin tica, por lo tanto que pertenece a la esfera de lo religioso. El propio sistema jurdico no se basta a s mismo. Siendo el estado de Derecho, el menos malo de los sistemas, no podemos caer en la sacralizacin de este sistema poltico determinado. Puesto que la Poltica no salvar al mundo. Sino que antes bien tambin la poltica tiene que ser salvada. Las opciones histricas han sido diversas, y la predominante ahora, incluso entre algunas desviaciones de la democracia cristiana, es que el sistema poltico absorbera a la religin relegndola al mbito de lo privado. Pero no podemos aceptar este principio. Puesto que cuando el criterio ltimo del Estado es el mismo estado nos encontramos en los presupuestos, o preliminares de una dictadura, tan grave o ms que las vividas en la dcada de los cuarenta a los ochenta del siglo pasado en toda Europa. Si la experiencia de varios siglos en la Europa Cristiana ha dado como consecuencia la praxis del Dualismo Gelasiano, esta separacin no podemos concebirla como desconocimiento mutuo, y mucho menos podemos incurrir en el error opuesto de sacralizar el sistema poltico, sea este el que fuere. De suerte que se priva a la religin de su lugar en el mbito pblico, incluso del lugar que le puede corresponder a fin de prestar luces y criterios de valoracin a la poltica misma. En este sentido se puede hablar de una cierta superioridad de la religin. O lo que es lo mismo, que poltica y religin actan en planos distintos. De este modo la adhesin a un sistema no es propiamente cristiana; as como conviene hacer una saludable desmitificacin de toda estructura poltica y finalmente se ha de mantener una posicin razonadamente crtica frente a los regmenes polticos. As lo ha hecho la Conferencia Episcopal Espaola, en uno de sus ltimos documentos, cuando afirma: Hay quien piensa que la referencia a una moral objetiva, anterior y superior a las instituciones democrticas, es incompatible con una organizacin democrtica de la sociedad y de la convivencia. Con frecuencia se habla de la democracia como si las instituciones y los procedimientos democrticos tuvieran que ser la ltima referencia moral de los ciudadanos, el principio rector de la conciencia personal, la fuente del bien y del mal. En esta manera de ver las cosas, fruto de la visin laicista y relativista de la vida, se esconde un peligroso germen de pragmatismo maquiavlico y de autoritarismo. Si las
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As comienza siempre la Plegaria Eucarstica: La pieza litrgica ms importante dentro de la Eucologa Catlica. 2 Hervada, J.; Los Eclesiasticistas ante un espectador, Navarra Grfica Ediciones, Pamplona 2002, p. 159 ngel Arrebola Fernndez Apuntes ad usum manuscripti

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instituciones democrticas, formadas por hombres y mujeres que actan segn sus criterios personales, pudieran llegar a ser el referente ltimo de la conciencia de los ciudadanos, no cabra la crtica ni la resistencia moral a las decisiones de los parlamentos y de los gobiernos. En definitiva, el bien y el mal, la conciencia personal y la colectiva quedaran determinadas por las decisiones de unas pocas personas, por los intereses de los grupos que en cada momento ejercieran el poder real, poltico y econmico. Nada ms contrario a la verdadera democracia. La razn natural, iluminada y fortalecida por la fe, ve las cosas de otra manera. La democracia no es un sistema completo de vida. Es ms bien una manera de organizar la convivencia de acuerdo con una concepcin de la vida, anterior y superior a los procedimientos democrticos y a las normas jurdicas. Antes de los procedimientos y las normas est el valor tico, natural y religiosamente reconocido, de la persona humana. Ms all de cualquier ordenamiento poltico, cada ciudadano tiene que buscar honestamente la verdad sobre el hombre y la recta formacin de su conciencia de acuerdo con esa verdad. Es una bsqueda que hace cada uno ayudado por la familia en la que nace y crece, guiado por el patrimonio cultural y religioso de su sociedad, en virtud de sus propias decisiones religiosas y morales. Las instituciones polticas no tienen competencia ni autoridad para determinar ni condicionar las convicciones religiosas y morales de cada persona. En una verdadera democracia no son las instituciones polticas las que configuran las convicciones personales de los ciudadanos, sino que es exactamente al contrario: son los ciudadanos quienes han de conformar las instituciones polticas y actuar en ellas segn sus propias convicciones morales, de acuerdo con su conciencia, siempre en favor del bien comn.3 Y todo esto nos lleva a concluir que el propio sistema poltico no es el ltimo referente moral. De este modo en las democracias actuales por medio del procedimiento se termina justificando todo. As sera moralmente aceptable aquello que hubiera sido aprobado con el asentimiento de la mayora, el sufragio se convierte en el nico referente moral. Y el mismo procedimiento lleva a que exista una ciudadana narcotizada No obstante el mero hecho de determinar lo que se vota o no, acaba siendo una opcin moral. As, siguiendo con el ejemplo propuesto ms arriba, el mero hecho de plantear un referndum sobre la despenalizacin del aborto es ya una opcin tica determinada4. Porque otorga al propio sistema el ser juez de la tica natural, que afirma que la vida humana es sagrada, y en consecuencia no es sujeto de ningn procedimiento democrtico. No se pueden caer en los mismos excesos en que se cay con la confesionalidad no democrtica. No pueden existir exenciones morales, aunque lo que se propugna no es

Conferencia Episcopal Espaola, Orientaciones morales ante la situacin actual de Espaa, nn.52-53 en http://www.conferenciaepiscopal.es/documentos/Conferencia/OrientacionesSituacionActual.htm 4 Es por eso que la postura oficial de la Conferencia Episcopal Italiana en el ltimo referendo llevado a cabo era el de solicitar de los ciudadanos que se abstuvieran de votar, de este modo al no alcanzar el mnimo establecido por la ley, el mismo procedimiento queda anulado. ngel Arrebola Fernndez Apuntes ad usum manuscripti

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la vigencia de la moral catlica, sino la vigencia de una moral, una tica natural, universal, a la que tambin ha de sujetarse la religin5. El Bien Comn ha de ser respetado, y este bien comn, no es la suma de los intereses particulares de todos los ciudadanos, sino el bien completo de la persona humana individual y comunitariamente considerada. As es responsabilidad del estado no slo velar por el bien material de cada uno, sino tambin por todo aquello que supone el bien completo de la persona. De este modo la Libertad Religiosa se convierte en parte primordial del Bien Comn, porque hay postulados que anteceden al propio estado y tienen su ubicacin en el ser religioso del hombre. As la fe pertenece a la esfera de la libre determinacin del ser humano y el estado es incompetente en esa materia. De este modo la libertad religiosa se convierte en el ncleo de la sana y legtima laicidad del estado. I.2.- Los sistemas de relacin entre el Estado y el fenmeno religioso. a) Planteamiento monista Son aquellos regmenes en los que se concibe el orden jurdico como derivacin de una ley de origen civil o religioso, de tal manera que es prcticamente imposible distinguir, en los mbitos culturales por ellos configurados, entre un orden religioso y un orden secular o temporal. Este planteamiento, ms o menos claro, estuvo presente en todas las sociedades precristianas y, tambin en nuestros das, estn presentes en el mundo islmico, por ejemplo, aunque con diversos matices. En este planteamiento la identificacin entre Estado y religin es absoluta. b) Planteamiento Dualista La gran novedad del cristianismo vino a ser el planteamiento dualista. Es decir que Iglesia y Estado son dos sociedades distintas y completas, formadas por los mismos individuos. La separacin entre una y otra es fundamental, para reconocer el mbito de desarrollo de una y de otra. Ello conlleva la existencia de dos sociedades, que conviven en el mismo tiempo y en el mismo espacio y acta sobre los mismos individuos, lo que hace que surja el problema vital de las mutuas relaciones entre uno y otro. Que se solventar a lo largo de la historia de manera diversa. Y es por esto que ser necesario que existan unas relaciones entre la Sociedad Civil polticamente organizada- y la sociedad religiosa.

c) Relaciones institucionales entre el Estado y las confesiones religiosas El derecho de libertad religiosa llevar consigo no slo la necesidad de su tutela individual y comunitaria, sino tambin la exigencia de establecer relaciones institucionales entre el Estado y las entidades especficas de la dimensin colectiva de la libertad religiosa: las Iglesias. Esto es as porque reflejo de la libertad religiosa es la

En este sentido es muy clarificadora la conferencia de Benedicto XVI en Ratisbona. Apuntes ad usum manuscripti

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incompetencia de la sociedad jurdico-poltica del estado- en materia religiosa; la cual, a su vez, tiene una proyeccin civil, que es competencia del Estado.6 De esto se deduce que ha de darse el principio de Cooperacin (que se estudiar ms adelante) como uno de los principios informadores del Derecho Eclesistico, as lo afirma Hervada: Por su propia naturaleza, la Iglesia y el Estado deben cooperar conjuntamente para el bien de las personas. Al decir que deben, quiero expresar que por constitucin y por la dinmica de sus fines, estn naturalmente ordenados para que operen conjuntamente, en armona. El principio de cooperacin es un principio connatural a ellos7 Otra cuestin sern los instrumentos jurdicos por medio de los cuales se articule esta relacin de cooperacin: concordatos, convenios, acuerdos sobre diferentes materias, etc. Pero la independencia que la Iglesia tiene del Estado no es pura autonoma concedida, en el marco del Ordenamiento estatal, sino que es una verdadera independencia, por ser el Estado incompetente en la materia que lo es la Iglesia, de tal modo que tambin la Iglesia lo es en materia secular, de ah que tambin el estado tenga independencia en su propio mbito de actuacin. En conclusin el Estado y las confesiones religiosas, por derecho nativo, son independientes, pero han de cooperar mutuamente estableciendo relaciones institucionales en el mbito del Derecho pblico. Este tema se ver con ms detalle al hablar de los principios inspiradores del Derecho Eclesistico del Estado. II.- Formacin Histrica del Concepto de Derecho Eclesistico del Estado8 A lo largo de la historia del derecho la expresin Derecho Eclesistico es equivalente a Derecho de la Iglesia, y sinnimo por tanto de Derecho Cannico. Pero una serie de circunstancias hizo que pasara a denominarse como Derecho Eclesistico aquel derecho del Estado relativo a la Iglesia o a las Iglesias. Ha de notarse que la expresin Derecho Eclesistico es convencional, y no se ajusta propiamente a su contenido: v. gr. Por las normas referidas a las Comunidades israelitas o musulmanas, por lo que algunos han sugerido otras denominaciones: Derecho de las confesiones religiosas; Derecho de los cultos; Derecho de la libertad de ideas y creencias; Derecho de la libertad de conciencia, pero ha predominado, no obstante la de Derecho Eclesistico del Estado. La Evolucin histrica y la formacin del concepto pueden ser resumidas como sigue: 1) Hasta el S. XVI: Derecho Cannico equivale a Derecho Eclesistico. Derecho de una y nica Iglesia. La denominacin viene por la fuente: son normas de la propia Iglesia.
FERRER ORTIZ, J. (Coord.); Derecho eclesistico del Estado Espaol, Eunsa, Pamplona19964, pp. 31. HERVADA, J.; Dilogo en torno a las relaciones Iglesia-Estado en clave moderna, en AA.VV.; Las relaciones entre la Iglesia y el estado. Estudios en memoria del profesor Pedro Lombarda, Madrid 1989, p. 206 8 Cfr. FERRER ORTIZ, J. (Coord.); Derecho eclesistico del Estado Espaol, Eunsa, Pamplona19964, pp. 24 yss.
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2) La reforma protestante introduce el principio: cuius regio eius religio. La nica Iglesia, universal queda fragmentada en iglesias nacionales, as como se atribuye a los prncipes seculares la competencia para regular los aspectos jurdicos de las Iglesias reformadas. As surge un Derecho Eclesistico, que no proviene slo de la Iglesia Catlica, sino tambin de las protestantes y de los prncipes temporales.

3) El Regalismo (Ss. XVII y XVIII) va a suponer una extensa e intensa intervencin del poder real en los asuntos de la Iglesia Catlica. Esta hereja administrativa har que los soberanos catlicos se arroguen derechos y prerrogativas acerca de materia religiosa (iura maiestatica circa sacra). Dar lugar a un verdadero Derecho natural en materia religiosa. 4) Desde el regalismo el criterio identificador del Derecho Eclesistico no ser la fuente (esta es mltiple: la Iglesia Catlica, las protestantes, el propio estado, etc.) sino la materia: aquello que tiene naturaleza eclesistica, religiosa. 5) Quin determina la naturaleza religiosa o no- de las materias? La razn humana, al fin y al cabo, segn la escuela racionalista. Nos encontramos ante el monismo racionalista. En un clima teolgico protestante y bajo la influencia del iusnaturalismo racionalista, surgira durante el s. XVIII en la Universidad de Halle (Sajonia, Alemania) una escuela de Derecho eclesistico natural, cuyos conceptos no deberan deducirse del Derecho positivo, sino de esquemas abstractos, apriorsticamente elaborados por la razn. Desaparece el criterio de la fuente, a favor de una sobre valoracin del criterio de la materia: El Derecho Eclesistico ser el Derecho relativo a la materia religiosa. 6) As las cosas, la Escuela histrica del Derecho reforzar, por su parte, la concepcin monista del Derecho eclesistico, incluso se contrapondr a la Escuela Racionalista de este derecho. Segn la Escuela Histrica, el Derecho no tiene el valor absoluto e inmutable que le atribua la concepcin iusracionalista, sino que, al decir de Savigny, el Derecho se deriva de la ms alta naturaleza del pueblo, y cambia, se desarrolla, evoluciona perennemente. Al criterio de la materia se va a aadir el criterio de la vigencia (apoyada en las coordenadas de lugar y tiempo), As el Derecho eclesistico ser aquel que provenga de la fuente que sea- tiene por objeto la materia religiosa que se encuentra vigente en ese momento histrico en un pas determinado. Para los eclesiasticistas alemanes (Richter, como fundador y sus seguidores) esta es la cuestin clave, y con un planteamiento de objetividad. Como dijo de Luca No se trata de valorar a la luz de principios dogmticos presupuestos, la juridicidad de determinadas normas, sino sobre todo, de exponer, prescindiendo de todo juicio personal, aquello que
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histricamente se afirma como derecho en el mbito de un determinado territorio y de un determinado pueblo9 7) El paso al positivismo jurdico no tard en darse. Pero considerando que en el caso de nuestra asignatura, la nica fuente que el positivismo jurdico consider fue la del Estado. De modo que para esta corriente el Derecho Eclesistico es el derecho del Estado sobre materia religiosa, no reconociendo otra fuente de produccin normativa.

8) La crtica a esta corriente provendr de las propias filas del positivismo: sociologismo y o psicologuismo; ahora bien, sobre todo ser de la recepcin del positivismo jurdico alemn en Italia de donde procede la crtica ms fundada. Santi Romano, con su teora de la pluralidad de ordenamientos jurdicos, superar netamente el estatalismo normativista y arrebatar al estado la exclusividad de la produccin normativa; y esto observando la tendencia de diversos grupos sociales a darse a s mismos un propio ordenamiento jurdico. As plantea la distincin entre ordenamientos jurdicos originarios y derivados. Y afirm que para la regulacin jurdica del factor religioso, Romano afirm resueltamente que Iglesia y Estado son dos ordenamientos distintos, con su propio mbito y sus propias fuentes, organizacin e incluso, sus propias sanciones.

9) Yendo al fondo del asunto y sobre el planteamiento del realismo jurdico, la raz ltima del Derecho Eclesistico radica en la esencial incompetencia del Estado para regular lo religioso en s. Y, por el contrario, la esencial competencia de la Iglesia y de las diversas confesiones para regular lo suyo especfico, esto es, lo religioso. Finalmente hay que advertir que: la naturaleza del Estado y de su soberana, la relacin del fenmeno religioso con la comunidad poltica, el ncleo fundamental y los rasgos bsicos de la libertad religiosa, son otros tantos temas que hunden sus races en el Derecho natural y su correcto conocimiento e interpretacin requieren una ciencia eclesisticista que sepa unir y combinar lo justo natural con lo justo positivo10 Es la dignidad de la persona humana el fundamento del orden poltico, o lo que es lo mismo que es en la dignidad de la persona es decir en las exigencias de justicia inherentes a su naturaleza, anteriores a cualquier formulacin positiva- radica la fundamentacin vlida del Derecho Eclesistico del Estado.

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Idem, p. 27 Hervada, J.; Los Eclesiasticistas ante un espectador, Navarra Grfica Ediciones, Pamplona 2002, p. 159 Apuntes ad usum manuscripti

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III.- El Derecho Eclesistico, Rama del Ordenamiento Jurdico del Estado. El factor religioso ha sido objeto siempre de regulacin por parte del Estado. Ahora bien, se ha discutido y an hoy se discute- sobre la autonoma cientfica de esta rama del Ordenamiento. Esto es as, sobre todo, por la afirmacin de algunos de la conexin que existe entre el Derecho Eclesistico y otras ramas del derecho. Se afirma que el Derecho Eclesistico no es sino un conglomerado de normas ms o menos heterogneo cuya naturaleza depende de otras ramas del derecho pblico o privado. As se haran depender, por ejemplo, del Derecho Constitucional: el estudio del derecho de libertad religiosa de los ciudadanos, las relaciones entre el Estado y las confesiones religiosas, aunque tambin este ltimo sera Derecho internacional pblico; la materia sobre ministros sagrados, lugares y ceremonias, as como el rgimen de las entidades religiosas sera competencia del Derecho administrativo; del Derecho Financiero y tributario seran dependientes el tratamiento econmico de las confesiones; al Derecho Civil lo pertinente a la propiedad eclesistica y al matrimonio, etc. Por esta misma va, y dado el tronco comn de todas las disciplinas jurdicas que nacen del ius commune, todas las disciplinas jurdicas tienen conexin entre s. Y negar as la autonoma del Derecho Eclesistico conllevara negar automticamente la autonoma de toda disciplina jurdica. No es una autonoma legal, entendiendo como tal la existencia de un cuerpo legal unitario, un Codex; sino que se trata de una autonoma cientfica, para cuya existencia no es necesaria la primera. Sino que se de un derecho especial, que venga a regular un conjunto de hechos sociales agrupados desde este especfico punto de vista y que resulte diferenciado del derecho ms general. Y especial no quiere decir privilegiario. Sino un derecho que, a un a riesgo de caer en el privilegio, pretenda regular encauzando y promoviendo las opciones de comportamiento de los ciudadanos. De modo que podemos afirmar que existe un Derecho especial relativo al factor religioso, cuyas normas tienen una peculiar significacin, por responder a unos principios informadores, que a su vez reclaman ulteriores desarrollos legislativos, con la consiguiente sumisin, en su caso, al control del Tribunal Constitucional. Pues bien, sa es la especfica rama del ordenamiento jurdico del Estado relativa al factor religioso en su proyeccin social, es decir el Derecho Eclesistico del Estado.

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