Derecho Penal I Prof.

Carlos Esperguen UCN Coquimbo

15-04-11 1) FUENTES DEL DERECHO PENAL: Las fuentes del derecho penal son las formas o medios como se expresan o establecen las normas jurdico-penales que componen el derecho penal objetivo. La nica fuente del derecho penal chileno es la LEY por expresa disposicin constitucional. La Constitucin Poltica del Estado en su artculo 19 n3 inc. 6 expresa aquella exigencia sealando ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado. Esta ltima parte tiene concordancia con el Art. 18 de CP. Nuestra Cdigo Penal, adems en el Art. 7 establece que los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura irregular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Con esto queremos decir que la ley es la nica fuente que permite establecer los presupuestos para castigar a una persona, reconocindolo a nivel constitucional y que se conoce con el brocarbo nullum crimen nullum poena sine lege. Este apotegma tiene un reconocimiento universal en nuestra cultura jurdica occidental que tambin se reconoce en el propio Cdigo Penal, Art. 1, cuando seala que es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley y tambin se reconoce en el Art. 18 del mismo cdigo. 1.1)- Evolucin del Principio de Legalidad: Este principio arranca ya desde el Derecho Romano pero ms modernamente su origen consta en la llamada Carta Magna de Juan sin tierra el ao 1215 que prohiba condenar a los hombre libres si no por el juicio de sus iguales y por la ley del pas. Otra manifestacin de la evolucin de este principio de legalidad la encontramos en la constitucin de EEUU de 1787 y que de all salta a Francia donde en la declaracin del hombre y el ciudadano de 1789, en su Art. 8 indica nadie puede ser penado sino en virtud de una ley dictada y promulgada con anterioridad al delito ilegalmente aplicada, es decir la exigencia de la ley -lege preavia- es una forma de dar certeza a las conductas que se tratan de prohibir puesto que son atentatorias a los valores socialmente reconocidos como dignos de proteccin bienes jurdicos-. Por eso se dice que la ley debe ser previa (lege preavia), cierta (lege certae) y ley escrita (lege escripta). BECCARIA expres en su libro que solo las leyes pueden decretar las penas de los delitos y esta autoridad no puede recibir si no en el legislador, que representa a toda la sociedad unida por un contrato social1
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La presuncin de inocencia es un principio iuris tantum, es decir que admite prueba en contrario. Pero esto se debilita con las medidas cautelas.

Por eso se debe hablar de principio de inocencia, esto porque: 1. desde el punto de vista del contrato social, se ha hecho un pacto y por ello todas las personas estamos purificadas y por ello todos somos inocentes 2. desde el punto de vista religioso, desde que Jess pago las cuentas de los pecadores, todos los hombres deben ser considerados como inocentes. Por ello el hombre debe tener una regla de tratamiento como inocente, lo que esta reconocido en art. 4 CPP y como una regla de juicio, lo que se reconoce el art.340 CPP. Esta regla de juicio se basa en la conviccin, en superar ms all de la duda razonable y que la carga de la prueba corresponde a quien imputa el hecho Ministerio Pblico-. (En esto se expresa el principio de legalidad2). En el siglo XIX el principio de nulla poena sine lege, nulla poena sine crimine y nullum crimen sine praevia legem es recibido e incorporado como garanta del individuo en la mayora de las Constituciones Polticas de los pases. La Declaracin de los derechos del hombre o la Convencin sobre los Derechos del Hombre de 1948 en su art. 10 expresa: nadie puede ser declarado culpable de actos punibles en razn de actos que no constituyen actos punibles de acuerdo con la ley nacional o internacional en el momento en que fueron cometidos, a nadie se le deber imponer una mayor pena que la aplicable en el momento en que el acto punible fue cometido . La misma idea se recoge en los pactos internacionales a saber, Pacto Internacional de Derecho Civiles y Polticos y la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica 1.2)- Negacin del principio Este principio ha sido desconocido, histricamente hablando, por regmenes de carcter totalitario (para no sentirse atados y as tener el control total) por lo tanto el principio de legalidad es rechazado por los regmenes polticos totalitarios. Un ejemplo, en la Alemania nazi, el ao 1935, en su cdigo penal rezaba: ser castigado quien cometa un hecho que la ley declara punible o que segn el concepto fundamental de una ley penal y segn el sano sentimiento popular merece castigo3

28-04-11 1.3)- El principio de legalidad se refiere a que es la ley la nica fuente del Derecho Penal y se le conoce como el principio de reserva o legalidad. Esto tiene una dimensin en el sentido que solo la ley puede crear y establecer delitos y penas; es el llamado principio de legalidad en sentido estricto; la ley penal no puede crear delitos o penas a posteriori de los hechos incriminados. Esto se conoce como principio de la irretroactividad penal; la ley penal establece la tipicidad como un elemento mismo del delito: es el llamado principio de tipicidad:
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Este principio de legalidad que viene a chocar con el derecho penal disciplinario donde organismos tienen facultades sancionatorias. 3 21 y 22 /04/2011 -> semana santa (No hubo clases).

Este ultimo principio a partir de la Constitucin de 1980 tienen un expreso reconocimiento en su artculo 19 n 3 inciso ltimo cuando seala ninguna ley podr establecer podr establecer penas sin que la conducta q se sanciona este expresamente descrita en ella. El principio de reserva y legalidad encuentra consagracin en el art. 19 n 3 inc. 7 de la constitucin cuando seala que ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado. Este principio de la reserva tambin se reconoce en el Cdigo Penal de manera expresa. As, el Art. 1 seala: es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley y el Art. 18 de CP tambin consagra la misma idea cuando seala ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin. Este principio es de vital importancia y es fruto del llamado Derecho Penal Liberal. Como indica el profesor NOVOA, citando Frank Von Liszt, el cdigo penal representaba la carta magna del delincuente, y para otros este principio representa una garanta de los ciudadanos puesto que saben con certeza las conductas toleradas y las prohibidas (esto obviamente es hipottico por la cantidad de normas reguladoras). Este principio de la reserva se conoce con el brocardo4 nullum crimen nulla pena sine lege (se trata de un arcasmo, es decir, una palabra en desuso). 1.3)- La irretroactividad Las leyes penales no pueden ser aplicadas retroactivamente, sin embargo, existen excepciones a este principio. No obstante que la Constitucin as lo establece puesto que es este mismo corpus normativo superior es el q establece la excepcin cuando seala en su Art. 19 n 3 inc. Penltimo: Ningn delito se castigar con otra pena que la q seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos q una ley favorezca al afectado5 Cundo una ley favorece al aceptado? - Cuando se despenaliza el acto (ej.: leer era la suerte o la mendicidad eran falta) - Cuando se baja la pena. Por qu se puede producir ello? Porque la sociedad cambia y las convicciones morales de la misma tambin, por ello hay actuaciones que en un momento pueden ya no considerarse como delito. Ejemplo, aborto Se ha discutido cuando una ley es ms favorable, ya que no siempre el hecho de cambiar las penas va a ser ms favorable. En nuestro sistema penal existen las siguientes penas: Presidio menor: - presido menor en su grado mnimo: de 60 das a 540 das - presidio menor en su grado medio 541 a 3aos - presidio menor en su grado mximo Presidio mayor: - presidio mayor en su grado mnimo: 5 aos y un da a 10 aos - presidio mayor en su grado medio: 10 aos y un da a 15 aos
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Un brocardo (del latn brocardus) es un veredicto, axioma legal o mxima jurdica, normalmente escrito en latn, y que expresa concisamente un concepto o regla evidente (Fuente Wikipedia). 5 Llama la atencin que no habla de publicacin de la ley sino que desde su promulgacin.

- presidio mayor mximo: 15 aos y un da a 20 aos La irretroactividad es un tema clave, porque si por la inversa, la pena sube, no se puede aplicar al imputado. Perpetuo - simple - calificado Aparte de esos estn las relegaciones (se traslada a la persona a otro lado). Puede suceder que se cambie la pena de presidio menor en su grado mnimo a grado mximo pero con relegacin. El principio de reserva destaca la tipicidad de manera expresa como ya lo hemos indicado. La constitucin le dio un expreso reconocimiento y esto quiere decir que la ley penal le debe entregar el contenido expreso a los hechos que castigan como a las penas que establece 1.4) Leyes penales en blanco Se les atribuye la expresin a BINDING y se refiere a todas aquellas leyes incompletas que se limitan a fijar una determinada sancin, pero delegando en otra norma jurdica la complementacin del contenido preciso; de la descripcin especifica de la conducta punible. La doctrina de manera mayoritaria resalta la estrictez formal de la ley penal, por lo tanto, no permitira la existencia o reconocimiento de una ley penal en blanco puesto que al derivar el complemento a una norma de menor rango lo tornara inconstitucional. As, los decretos con fuerza de ley no seran suficientes para crear tipos penales. As, por ejemplo, el Art. 137 del DFL n 1 del Ministerio de Minera del ao 1982 que viene a tipificar el hurto o sustraccin de energa elctrica como un ilcito penal sera o es inconstitucional6. Tipos penales a modo de referencia: Art. 318 CP: El que pusiere en peligro la salud pblica por infraccin de las reglas higinicas o de salubridad, debidamente publicada por la autoridad, en tiempo de catstrofe, epidemia o contagio, ser penado con presidio menor en su grado mnimo o multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. Cules son las reglas higinicas? Qu autoridad las dicta? Cundo hay epidemia? No describen con certeza la conducta penal a castigar. Por ello son peligrosas, ya que son autoridades administrativas las determinan la conducta punible o su descripcin mas profunda. - ) Prohibicin de leyes penales en blanco: Art. 19 n3 inc. Ultimo seala: Ninguna ley podr establecer leyes sin que la conducta este expresamente sealada en ella. 1.5)- Otras fuentes del derecho penal Se ha seala como otras posibles fuentes del derecho penal a la costumbre, a la jurisprudencia, a la doctrina. Claramente ni la jurisprudencia, segn lo dispuesto en el Art. 3 Cdigo Civil, ni la doctrina pueden constituir directamente una fuente del derecho penal, lo que no quiere decir que no sirvan de referente -muy utilizados- al momento de razn sobre el caso concreto. Con todo, actualmente, segn lo dispone el Art. 373 letra b) de CPP en relacin con el Art. 376 (e juzdem)
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Esto se puede ver en forma detallada en CURY

del mismo corpus normativo seala que ser de conocimiento de la Corte Suprema esta causal de nulidad; esto es la errada aplicacin del derecho que influye en lo dispositivo del fallo (similar a la casacin en el derecho penal) lo que determina una causal de nulidad. En el caso de existir distintas interpretacin sostenida en distintos fallos emanados de los tribunales superiores corresponder pronunciarse a la Cortes Suprema. Otro caso, son los fallos del tribunal constitucional en relacin a las declaraciones de inconstitucionalidad. 29-04-11 1.6)- La costumbre La costumbre no tiene un valor en nuestro sistema jurdico en general. Ella tiene alguna fuerza normativa en materia de derecho comercial, en materia civil, pero no en materia penal. Con todo, de manera indirecta, es posible darle algn reconocimiento a la costumbre como ente material que viene a dotar de contenido al tipo penal. Art. 373 CP Qu es el pudor o las buenas costumbres al tiempo de la dictacin del cdigo penal o al ao 2011. Art. 494 n 5: Sern castigados con multa de una unidad tributaria mensual: 5 El que pblicamente ofendiere el pudor con acciones o dichos deshonestos. La costumbre le da contenido al tipo penal. 2)- INTERPRETACION DE LA LEY PENAL Fuentes de interpretacin de la ley penal: La hermenutica de las leyes trata de desentraar el sentido y alcance de las normas. El lenguaje como forma de comunicacin humana, y en particular el lenguaje escrito suele ser insuficiente para expresar lo que se quiere. Podramos seala el lenguaje encadena o condiciona en algn sentido el contenido semntico de las palabras, de ah los esfuerzos por buscar una objetivizacin o precisin den el lenguaje sobre todo en materia penal, tarea que a mi juicio ser siempre frustrada. El lenguaje responde siempre a un lugar y aun tiempo determinado, por ello las verdades o falsedades en las palabras no son ms que meros accidentes como lo refiere Paul RICKER. Si nosotros recordamos a Wittgenstein (x_x) l sealaba que exista: - El significante: forma o lugar en que se contiene la palabra - El significante: la idea que se contiene en la palabra Por eso se dice que las palabras no son ms que las palabras, son las barcazas de las ideas Por ejemplo: DOG PERRO estos son los significantes

HUNT Pero Qu pasa con los significados?... estos dependern de la persona.

Las fuentes de la interpretacin de la ley penal puede realizarse a travs de: A) interpretacin autntica: Aquella interpretacin que se realiza por la propia ley y por lo tanto es obligatoria: Art. 7 CP: Son punibles, no slo el crimen o simple delito consumado, sino el frustrado y la tentativa: Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas independientes de su voluntad. Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento. Art. 132 CP: Cuando en las sublevaciones de que trata este ttulo se supone uso de armas, se comprender bajo esta palabra toda mquina, instrumento, utensilio u objeto cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear, aun cuando no se haya hecho uso de l. Art 439 CP: Se da un concepto de violencia ficta, porque en efecto no hay violencia fsica. 2.1)- Interpretacin Judicial Aquella que emana de los tribunales que conocen de un caso y que conforme lo dispone nuestro ordenamiento civil tiene un efecto relativo alcanza slo a las partes-, por lo general 2.2)- Interpretacin Doctrinal Aquella que se realiza recurriendo a la dogmtica o doctrina y que suele servir de fundamento razonador para los fallos. 2.3)- Reglas de interpretacin de la ley 1. Elemento gramatical Art. 19 y ss. Cdigo Civil 2. Elemento teleolgico 3. Elemento sistemtico 4. Elemento tico-social Art. 24 CC La analoga: La analoga es la aplicacin de un principio de orden jurdico que conforma la ley o la establece para un hecho determinado, pero aplicndolo a otro hecho no regulado aunque jurdicamente similar. En materia penal el art. 19 n3 de la Constitucin prohbe la analoga: la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal. Podemos distinguir la interpretacin analgica de la interpretacin extensiva: La analgica: se aplica ante la ausencia o inexistencia de una norma en especfico. La interpretacin extensiva: es aquella que habiendo una norma para el caso determinado esta es insuficiente y el intrprete la extiende para abarcar la situacin. En materia penal, como hemos sealado, no es permitida la analoga en general, pero si es posible utilizar como lnea hermenutica la analoga in bonam partem, es decir en beneficio de la parte, del imputado, pero no es posible utilizarla in malam partem en perjuicio del imputado.

Esto se extiende tambin en materia procesal penal donde de manera expresa en el art. 5 este nos entrega una regla interpretativa cuando en su inciso segundo seala: () las disposiciones de este cdigo que autorizan la y no se podr aplicar la analoga 3) EFECTOS DE LA LEY PENAL Aqu veremos tres temas: 1) La aplicacin de la ley penal en el espacio 2) La aplicacin de la ley penal en el tiempo 3) La aplicacin de la ley penal en las personas 3.1)- La Aplicacin de la Ley Penal en el Espacio La regla general se encuentra en que la ley penal es esencialmente de carcter territorial es decir que se aplica slo a los delitos que se cometa dentro de sus fronteras. Esto es una consecuencia del principio de soberana. A)- El principio de la territorialidad: Indica que la ley penal chilena rige dentro de nuestro territorio. As, el Art. 5 CP lo seala: la ley penal es obligatoria.; esta norma no repite ms que lo dispuesto en el Art. 14 CC cuando seala: la ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica incluso los extranjeros. El concepto de territorio es de carcter jurdico y no meramente fsico y en el se comprende toda la superficie terrestre dentro de los lmites naturales y convencionales del pas; se incluyen ros y lagos como tambin las islas; el mar territorial o adyacente; el espacio areo; el subsuelo; las naves y aeronaves; y el territorio ocupado por fuerzas armadas chilenas. B)- La extraterritorialidad Es aquella posibilidad de aplicar nuestras normas penales fuera de nuestras fronteras. Art. 6: C)- Principio real o de defensa Hay hechos que no obstante de ser cometido en el extranjero producen efectos en el territorio de otro estado, por ello, la ley nacional le atribuye competencias para perseguir dichos delitos. El Cdigo Orgnico de Tribunales en su Art. 6 hace referencia en sus nmeros 1, 2, 5 a dicha situacin. Art. 106 CP D)- Principio de la personalidad Se refiere a que la ley penal sigue tambin al nacional chileno en el extranjero. E)- Principio de la universalidad Este se refiere a los llamados delitos de lesa humanidad. Especficamente, nuestro COT en su Art. 7 numeral 6 que se refiere a la piratera. 3.2) Aplicacin De La Ley Penal en el Tiempo Las leyes penales se aplican solo en la medida que tengan vigencia, esto es, desde promulgacin hasta su derogacin. Este principio, al igual que en otras disciplinas del derecho indica que la ley penal se aplica a los hechos acaecidos durante su vigencia. As, el Art. 19 n3 inc 7 establece que ningn delito se castigara con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin a menos que una nueva ley favorezca al afectado. Esta norma es una

manifestacin concreta del principio de reserva o legalidad que se debe complementar con lo dispuesto en el Art. 18 CP. Requisitos para la retroactividad de la ley penal 1)- Que con posterioridad al hecho se promulgue una nueva ley. Art. 365 CP: Art. 363 CP: Casos de estupro 2)- Que la nueva ley sea ms favorable 3)- Que los hechos hayan acaecido bajo la antigua ley.

05-05-11 3.3)- Aplicacin de la ley penal a las personas El principio de igualdad ante la ley penal se encuentra contemplado en el art. 14 CC y en nuestro ramo en el art. 5 CP, donde seala que la ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la repblica incluso los extranjeros. Sin embargo, este principio reconoce algunas excepciones en cuanto a la funcionabilidad, pero no en cuanto a su materialidad. - ) Excepciones: A) Excepciones de derecho internacional: Conforme los dispone el art. 297 del Cdigo de Bustamante que admite una excepcin de que gozan los jefes de estado, extranjeros que se encuentran de visita en el territorio nacional, que viene a ser un reconocimiento de la soberana del otro estado en el pas en que se esta realizando la visita. B) Los representantes diplomticos extranjeros: Conforme lo establece el art. 298 del cdigo de Bustamante el principio de la inmunidad diplomtica en relacin al derecho penal del pas en que se desempean estos diplomticos, tambin constituye una excepcin. - ) Excepciones de derecho interno: Conforme lo dispone el art. 61 de la Constitucin Poltica de la Repblica donde seala que los diputados y senadores slo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos, en sesin de sala o de comisin. 1)- Ningn diputado o senador desde el da de su eleccin o desde su juramento, segn el caso, puede ser acusado o privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante, si el tribunal de

alzada de la jurisdiccin respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar a formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse ante la Corte Suprema7 2)- Otra excepcin est dada en relacin a los magistrados conforme se indica en el art. 81 de la CPR que seala los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrado que integran el poder judicial no podrn ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y solo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley. El presidente de la Repblica: No goza de privilegio en el orden sustantivo, salvo que se permite declarar por oficio, y salvo cuando est de visita en pas extranjero. Art. 130 CPP: Delito flagrante8 4)- EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD Conforme se ha dicho ya anteriormente, la ley penal se extiende a todo el territorio del Estado. Sin embargo, existen excepciones 4.1)- Extradicin Es una institucin de carcter jurdico en virtud del la cual un Estado entrega a otro una personal que se acusa de un delito o que ha sido condenado ya por l, a fin de que el ltimo (estado) lo juzgue o proceda al cumplimiento de la sentencia en el caso respectivo. Caractersticas: - La extradicin dice relacin con Estados - Busca o pretende la entrega de una persona para ser juzgada o para aplicarle una pena 4.2)- Clases de Extradicin Activa: Aquella en que un estado pide a oro estado la entrega de una persona Ejemplo: Chile pide que se entregue tal persona (Norambuena en Brasil) Pasiva: Aquella que se solicita, por parte de un Estado, para que entregue una persona. Ejemplo: A Chile se le pide entregue a una persona para juzgarla Extradicin voluntaria: Aquella que se refiere a que la entrega de la persona slo depende de la voluntad del Estado que la entrega Extradicin Obligatoria: Aquella que se encuentra obligada por tratados internacionales. 4.3)- Fuentes de la Extradicin La primer fuente la encontramos en los tratados internacionales (porque son ellos los que rigen las relaciones entre estado).
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El Desafuero, es un privilegio, si se les quiere acusar se le pide no a cualquier Corte, sino antes la Corte de Apelaciones, y se puede apelar a la Corte Suprema, esto es porque si estos tuviesen la categora de cualquier ciudadano podran sufrir algn tipo de acoso. El desafuero se realiza por razones de orden poltico.
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Flagrancia etimolgicamente hablando viene de flama, llama pero con la reforma esto se extiende ms all: no basta con que la persona haya estado en el acto cometiendo un delito, sino que se le considera en tal an cuando ya haya arrancado.

A falta de tratados internacionales se debe recurrir a los principios de derecho internacional, por lo tanto, nuestro pas no puede que dar limitado en cuanto a la extradicin a la sola existencia o inexistencia de tratado bilaterales o multilaterales. Chile ha suscrito tratados bilaterales con Ecuador, Uruguay, Bolivia, Brasil, Colombia, Paraguay, Per, Venezuela, Nicaragua, Mxico, Espaa, EE.UU. Tambin tenemos tratados multilaterales como lo indica la convencin de Montevideo de 1933 y Cdigo de derecho internacional privado conocido como Cdigo de Bustamante de 1928. Los convenios multilaterales dicen relacin con delitos referentes a corrupcin, trfico ilcito de estupefacientes, genocidio, entre otros. 4,4)- Calidad del hecho delictivo que origina la solicitud de extradicin (Segunda fuente) Identidad de la norma: El art. 353 Cdigo de Bustamante y el art. 1 letra b de la convencin de Montevideo plantea que el delito debe ser juzgado in abstracto, es decir, no en consideracin al caso concreto pues no debe considerarse las causales de exculpacin o justificacin9. Mnima gravedad o gravedad del hecho: En este punto no hay un acuerdo total puesto que algunos tratados emplean la tcnica de incluir un listado de delitos por los cuales es posible pedir la extradicin. Sin embargo otros piensan entre ellos NOVOA- que eso no es adecuado puesto que ello podra en la prctica hacer imposible una extradicin en todos aquellos pases con los cuales no existen tratados bilaterales o multilaterales. Chile ha aceptado este principio de carcter universal puesto que la mnima gravedad es un parmetro que debe considerarse al momento de solicitar o conceder una extradicin. El antiguo Cdigo de Procedimiento penal no regulaba especficamente este tema y lo dejaba a los tratados internacionales o los principios generales del derecho internacional. As el art. 354 del cdigo de Bustamante seala: se exigir que la pena asignada a los hechos imputados segn su calificacin provisional o definitiva por el juez o tribunal competente del Estado que solicita la extradicin no sea menor de un ao de privacin de libertad. Nuestro Cdigo Procesal Penal hace expreso reconocimiento de la norma recin citada en su Art. 440 que seala: Procedencia de la extradicin pasiva. Cuando un pas extranjero solicitare a Chile la extradicin de individuos que se encontraren en el territorio nacional y que en el pas requirente estuvieren imputados de un delito o condenados a una pena privativa de libertad de duracin superior a un ao. En el caso de la extradicin activa, en el cual se exige que se trate de un delito que tuviere sealada en la ley una pena privativa de libertad cuya duracin mnima excediere de un ao, la Corte Suprema ha tenido criterios diferentes cuando se ha tratado de delitos por reiteracin de giro fraudulento de cheques. 4.5) Exclusin de Delitos Polticos y Militares La extradicin procede por delitos comunes, no obstante que en sus orgenes o en su etiologa la extradicin respondi precisamente a la pretensin de entrega de los enemigos polticos. En

Solo se debe identificar el delito en el sentido de si est tipificado, pero no buscar los motivos por los que se cometi el delito, o si la persona tenia la calidad de esto.

general, los tratados internacionales rechazan la extradicin de los delitos polticos puros y conexos, aunque disponen en forma expresa la procedencia de la extradicin respecto del homicidio o asesinato del jefe de estado de un estado contratante o cualquier persona que ejerza autoridad en el. 4.5)- Calidad de la Persona requerida En Chile de manera diferente a las legislaciones de la regin no se contempla la facultad del estado de rehusar la extradicin con fundamento exclusivo en la calidad de nacional de la persona cuya extradicin se solicita aunque en algunos casos Chile no ha entregado a nacionales invocando el principio de reciprocidad. 4.6)- Punibilidad del Hecho incriminado y Procesabilidad del Imputado En Chile se aceptan como elementos sustantivos de la extradicin por aplicacin de tratados internacionales o por principios generales los siguientes: 1)- Que la extradicin se solicite por un hecho actualmente proseguible, es decir, que no haya sido objeto de indulto o admista en el Estado requerido. 2)- Tambin se exige que la persona solicitada no haya sido absuelta o bien cumplido condena por el mismo delito en el Estado requerido y que no exista juicio pendiente por el delito por el cual se solicita la extradicin 3)- Se exige que no se encuentre prescrita la accin o la pena 4)- No se podr aplicar o ejecutar la pena de muerte. 06-05-11 4.7)- Procedimientos Procedimiento en Extradicin Activa: Se encuentra regulado en el cdigo procesal penal en los art 431 a 439. Procedencia de la extradicin activa: Nuestro cdigo procesal penal establece como requisito para la procedencia de la extradicin activa que exista una formalizacin por un delito que tuviere sealada en la ley una pena privativa de libertad cuya duracin minina excediere de un ao que repite los tratados internacionales; el ministerio pblico debe efectuar la solicitud ante el juez de garanta para que eleve los antecedentes a la corte de apelaciones. Lectura fallo de la Corte de Talca Rol n: 685 2006 Extradicin pasiva: Se encuentra regulada en art 440 y siguientes del cdigo procesal penal, tambin se exige que estemos ante delitos o condenados, cuya pena sea superior a un ao.

Competencia tribunales: El tribunal de primera instancia en la extradicin pasiva corresponde a un ministro de la Corte Suprema que conocer en primera instancia, su resolucin es recurrible ante la corte suprema. 5)- EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES PENALES Art 18 del cdigo penal, inc. 2 y 3: ejemplos de cmo opera esto, la forma de impugnacin de persecuciones judiciales pueden ser de distintas vas: Materia penal: Recurso de nulidad para impugnar la sentencia definitiva, recurso de apelacin es un recurso especial siempre que el procedimiento se dicte en procedimiento abreviado. Las acciones constitucionales: Como el amparo o proteccin, ejemplo de amparo como la ley 20.084 es la ley de responsabilidad penal adolescente que rige actualmente en nuestro pas es una ley que vino a cambiar el sistema de sanciones o penas en nuestro sistema procesal penal no mirando al delito que se comete sino al sujeto que lo comete que va desde 14 aos. Cuando es menor de edad se aplica a travs de un mecanismo que ya no es pena, sino sanciones, en art 21 de la ley regula la regla de determinacin de la extensin de la pena, que tratndose de menores de edad corresponde a un grado inferior que le correspondera in abstracto, el delito de homicidio (art 391) presidio mayor en su grado mnimo a medio de 5 a 1 a 10 de 10 y 1 a 15 entonces se baja en un grado 3 y 1 a 5 aos. Conforme a la escala de sanciones que establece la misma ley en art 23 es un tabla demostrativa que dice si desde es de 3 y 1 a 5 en esos casos la sanciones que le puede tocar es integracin con rgimen cerrado con puede quedar con libertad asistida y se va, en el fondo queda en libertad. La accin de proteccin dice que se debe aplicar la nueva ley. Otro caso fue cuando se modific la ley 20.000, esta modifico un solo delito que era del trfico, daba lo mismo traficar en un barco lleno de conteiner de coca que traficar marihuana en la casa. Se ha creado la nueva figura de trfico en pequeas cantidades.

6)- TEORIA DEL DELITO El delito, en forma de estructura, podemos hacer divisin de el mismo para poder entender cuando estamos frente a un delito, dentro de teora del delito podemos preguntarnos cuales son los elementos que constituyen el delito: 1) La accin (u omisin) 2) Tipicidad

3) Antijuricidad 4) Culpabilidad Excepcionalmente algunos se han preguntado si la punibilidad sera un elemento que formara parte de esta teora del delito, la mayora, casi abrumadora, seala que esto no forma parte de la teora porque no sera ms que una consecuencia del delito pero no sera parte integrante del delito, quien sostiene esto es Azua, el que debate con Sebastin Soler, quien deca que no formaba parte.

Qu importancia tiene si existe o no accin? Es importante saber para que pueda sancionarse a alguien si su conducta se haya exteriorizado, ya que no basta el solo pensamiento para dar castigo, pero esa accin solamente la debemos observar en sentido esttico como causa efecto y punto o indagar en la finalidad de esa accin. Art 486 del cdigo penal: Regulando delito de dao, perjudicar patrimonio de alguien que causa dao. Ej. Estornudar al cuadro de mona lisa causa lanza sangre sobre ella, efecto es el dao. Otro ejemplo referido a la tipicidad dependiendo de la causa lista y los finalistas, al analizar el dolo o la intencin los causalistas van a venir a analizar la intencin a nivel de la culpabilidad en cambio los finalistas establecen la intencionalidad al momento de la tipicidad.

12-05-11 6)- TEORIA GENERAL DEL DELITO (continuacin clase anterior) Piedra angular del estudio del derecho penal tiene como objeto el estudio de los presupuestos, condiciones de carcter general o comn q deben concurrir en una conducta para q esta pueda ser considerada como delito. La teora general del delito busca comprender o aprehender los presupuestos generales de la accin. Esta teora general del delito es esencial para comprender el sentido y alcance de la parte especial del derecho penal, es decir, de la aplicacin de los delitos en particular. La teora general del delito busca entregar una estructura comn q nos permita la aplicacin de la manera mas objetiva posible de los tipos penales en particular. Conceptos y elementos de la teora general del delito: La dogmtica jurdica identifica como elementos del delito los siguientes: a. La accin u omisin. b. La tipicidad.

c. La antijuridicidad. d. La culpabilidad. 6.1) La accin u Omisin Se refiere a la conducta humana que provoca efectos o cambios en el mundo exterior. Comprende la conducta los movimientos fsicos o acciones propiamente tales, pero tambin en ello encontramos las inactividades u omisiones que son aquellas que no evitan la produccin de un resultado respecto del cual el sujeto activo est en condiciones de evitar. El resultado debe ser medible determinable y constatable empricamente por ello un mero pensamiento impropio, un mero deseo, un sentimiento, como tampoco los hechos de los animales, ni las fuerzas naturales, ni los movimientos reflejos, o bien los ataques o descontroles de carcter compulsivos de las personas no son acciones que se deben considerar para estos efectos. Este elemento de la accin lo encontramos ya en nuestro Cdigo Penal en el art 1, cuando seala q es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. 6.2) La Tipicidad. Estamos frente a este elemento cuando la conducta descrita por la norma coincide con la hiptesis de hecho explicitada en la norma penal, es decir, corresponde a la coincidencia entre la conducta del sujeto y la descripcin legal del delito. La tipicidad es una exigencia que se ha recogido a partir de la constitucin de 1980 a nivel constitucional en el art 19 n3. 6.3)- La Antijuridicidad. Nos indica que la conducta que se realiza esta prohibida por el ordenamiento jurdico. La antijuridicidad da cuenta de un bien jurdico que se pretende proteger por lo tanto una conducta es antijurdica en la medida que lesiona un bien jurdico. Existen tipos penales complejos que vienen a proteger ms de un bien jurdico en una misma norma, pej, el robo con intimidacin: propiedad e integridad fsica. La antijuricidad se ha conocido con una divisin entre antijuricidad formal y antijuricidad material. A. FORMAL El ajuste de nuestra conducta a lo que la norma manda. Cumplir con el tipo penal. Ejemplo: un conductor de licencia B es sorprendido conduciendo un colectivo. Eso est mal, se ajusta al tipo penal, pero ah es donde debemos dirigirnos a la antijuricidad material, ya que no hay lesin de bien jurdico, si l no dao a nadie, no hay ajuste de conducta. Debe lograrse una justicia material. A. MATERIAL se dice que una conducta es materialmente antijurdica cuando, habiendo transgredido el ordenamiento jurdico tiene, adems, un componente de daosidad social, es decir, ha lesionado o puesto en peligro un bien jurdico protegido10.

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No estaba claro esto en clases por eso agregu informacin. Antijuridicidad formal: se afirma que una conducta es formalmente antijurdico, cuando es meramente contraria al ordenanamiento jurdico. Por tanto, la antijuridicidad formal no es ms que la oposicin entre un hecho y la norma jurdica positiva.

La antijuridicidad tiene excepciones puesto que en algunas situaciones la conducta tpica puede estar justificada por el ordenamiento jurdico y en ese caso se habla de una causal de justificacin, como sera por ej la legtima defensa (10 n4 CP) o estado de necesidad justificante. Cuando la conducta es tpica y adems antijurdica hablamos de Injusto penal La tipicidad es indiciaria de la antijuridicidad. Esquematizacin

Accin u 7 omisin

Tipicidad

Antijuricidad

Culpabilidad

Conducta: accin u omisin. Ejemplo: Matar: hay cambio del mundo exterior. Manejo en estado de ebriedad. Injurias: Dnde est el cambio del mundo exterior? ART 416 CP expresin

Tipicidad: indiciaria de la antijuricidad: nos indica lo contrario al derecho Antijuricidad: No toda conducta tpica es contraria a derechos, aqu surgen la llamadas causales de justificacin que son razones o causas que justifican el obrar o la accin y que se encuadra en la juricidad (legtima defensa o estado de necesidad). Aqu no podemos seguir avanzando porque la ley nos justifica. ART 10 N 4 CP LEGITIMA DEFENSA. ART 10 N 7 CP ESTADO DE NECESIDAD. El ejemplo tpico son los Bomberos, echan todo abajo, inundan, etc. Causan dao en la propiedad de otro, pero es justificado. ART 486 CP ART 10 N 10 CUMPLIMIENTO DE SUS FUNCIONES. Aborto teraputico? mujer embarazada con cncer.

Por tanto, si hay causales de justificacin, el proceso llega hasta aqu y la conducta no es punible. No responde de nada. Estas causales de justificacin son diferentes a las Excusas legales absolutorias ART 489 CP (estn exentos de responsabilidad penal, solo responsabilidad civil) que actan a nivel o en la etapa de culpabilidad. Estas excusas dicen relacin con cuestiones de poltica criminal y solamente afectan en quienes concurren cnyuges, ascendientes, parientes colaterales, queda fuera el conviviente. El resto de los participes responden.

Esto acta en orden al art 4 de la ley 20.000. A modo de resumen: Accin u omisin Conducta Accin matar -tipicidad Es indiciaria de la antijuricidad, o sea nos indica, ej. el humo del cigarro El que mato a un animal comete homicidio, podr cometer dao u otro delito ms. Si es dao delito del bien jurdico es propiedad y si es delito animal. - antijuricidad Es lo contrario al derecho. No toda conducta (accin u omisin) tpica es necesariamente antijurdica porque aqu surge las causales de justificacin que son razones o causas que justifican el obrar o la accin y que se encuadra la tipicidad y el ejemplo es la legtima defensa, o el estado de necesidad. Art 10 n4 y n 10 ,10 n7, (E necesidad, caso tpico son los bomberos, porque inundan la casa, ver art 486). Solo se aplica a bienes jurdicos que tiene relacin con la propiedad. Si es causal de justificacin la conducta llega hasta aqu, no es punible. Quien est justificado no paga ni nada. - culpabilidad Excusas legales absolutorias, art 489. Estas actan a nivel de culpabilidad, ej. 489 parientes consanguneos y no a los extraos que participan en el delito no, se les acusa igual, -Estas escusas dicen relacin con la poltica criminal. -Solo afectan en quien concurren Resto de los partcipes ellos responden Importancia a nivel de art 4 de la ley 20.084

13-05-11 6.4)- La Culpabilidad: Cuando nos referimos a la culpabilidad, nos referimos a que una conducta para ser punible, ms que punible culpable, debe el sujeto que la realiz ser capaz de recibir un juicio de reproche, es decir, el actor debe ser capaz de hacerse responsable de su conducta o de su actuar. La persona que realiza una conducta tpica, pero teniendo la posibilidad de actuar de otra forma conforme a derecho y este no lo hizo, estamos frente a la posibilidad de efectuarle un juicio de reproche a su actuar.

La culpabilidad tiene como presupuesto la imputabilidad, es decir, su capacidad penal y como requisito la ausencia de causales de exculpacin o inculpabilidad, como por ejemplo el error de prohibicin invencible. La culpabilidad tiene como fundamento esencial el reconocimiento de la libertad puesto que solo en la medida que una persona sea libre podr determinar su actuar. Esto es fundamental porque: Cmo podemos hacer un juicio de reproche si una persona tiene la capacidad de hacer libremente tal o cual cosa?; Qu pasa con el que roba por hambre? Hay casos en que una persona est tan enfrentada por instinto tiene la posibilidad de actuar en libertad, que hacemos con ese hombre que hurta o roba para no morir de hambre podemos hacerle un juicio de reproche y mandarlo a la crcel. Lo esencial de la libertad es el reconocimiento de la libertad del hombre, de la capacidad.

Conducta Accin u omisin 7)- LOS CAUSALISTAS:

Tipicidad

Antijuricidad

Culpabilidad

Ven como una accin, la causa de esto es esto, porque se movi esto se cay esto otro ningn otro anlisis, propio de ciencias experimentales, pero empieza a tener problemas porque si yo hago algo hay un resultado pero si no hago nada cmo voy a tener un resultado? Desde el punto causal, ciencias dicen ver para creer. Por lo tanto para que muera alguien tiene que alguien haber hecho algo desde el punto causal, pero qu pasa con la omisin? Desde el punto causal tiene problemas, se debe incorporar elementos del orden normativo donde podemos meter la obligacin y se podra extraer consecuencias. Ej. La madre que tiene a su hijo e incurre en omisin, Qu pasa con ella? Otros empezaron a sealar con el dolo la intencin o la culpa Donde ubicamos la intencin cuando alguien realiza la accin desde el punto de vista causa?

Se colocaba en la culpabilidad, la intencin venia en este ltimo elemento del delito, estamos hablando del siglo 19 pero dur por mucho tiempo esta teora. Pero bueno toda accin humana siempre est encaminada a un fin, equivocado o no. Desde ese punto de vista la accin est desprovista de ese elemento del dolo o la culpa, porque vena a valorarlo en la culpabilidad, pero entonces Qu pasa con algunos delitos como por ej. 432 o sea el hurto? Porque ah hay un concepto de apropiacin y nimo, si no tengo el nimo no hay delito pero si lo tengo si hay delito. Por esto esta teora empez a flaquear desde el punto de vista causal, otro ejemplo es el 397; el hiriere, maltratare a otro, si yo me auto mutilo existe accin, es tpico? Hay verbo rector herir, golpear y maltratar, pero desde el punto de vista causal no existe delito de lesiones. Pero resulta que el da anterior haba tomado un seguro por 1 milln de dlares, desde el punto de vista finalista donde el dolo lo pona en la culpa se deba adelantar y se colocaba como elemento subjetivo del tipo, vemos que existe desde ya el delito, el delito de fraude o de estafa ve la intencin y la teora causal no explicaba esto. Por eso que se elabora toda esta teora y se va cambiando la posicin depende a quien le convenga, si yo soy causalista que se amput un dedo no hay delito, desde el punto de vista causal pero finalista (fiscal) si hay delito pero por otro delito (estafa parece).

8)- CULPABILIDAD Cury menciona entre causales de exclusin de culpabilidad las siguientes: 1)- La fuerza irresistible, el miedo insuperable (ambas 10 n 9) 2)- El encubrimiento de parientes art 17 3)- Cumplimiento de rdenes antijurdicos (justicia militar) art 314 y 335del cdigo de justicia militar. Por ejemplo, en la Fuerza irresistible, claramente mi voluntad es hasta ah, el miedo insuperable bloquea la razn. En la antijuricidad estn las causales de justificacin que esta la legtima defensa por ejemplo, estas causales atacan la antijuricidad, ms que la atacan colocan barrera y conducta tpica, no es antijurdica y esto exime de responsabilidad a todos lo que han estado involucrados en estos.

Culpabilidad las excusas legales absolutas11: 489 CP: acta por razones de poltica criminal, beneficia en el art. 489 por ej. a los parientes. Son elementos que evitan la punibilidad, el castigo en definitiva, esta est ms avanzada el legislador opta por situacin que no se van a considerar delito por razones de convivencia. CP la ley 20.084: art. 4 se aplica solo a los adolescentes de menos de 18 desde 14 aos, si estamos ante una causal de justificacin o excusa legal absolutoria. Art 362 del CP: El que mantenga relaciones sexuales consentidas que no tengan ignorancia de un menor de 14 es delito es relacin impropia, ej. pareja de 13 mujer y 14 hombre hay delito de violacin impropia Art 4: Cmo excusa o como causal de justificacin? Como excusa pareciere ser. 8.1)- Condiciones de punibilidad y ausencia de causales de exclusin de la punibilidad Si una conducta es tpica, antijurdica, y culpable la consecuencia es la punibilidad, pero en ocasiones el ordenamiento jurdico, sin justificar ni tampoco exculpar la conducta, hace depender su punibilidad a determinadas condiciones objetivas, de tal suerte, que en determinados casos una conducta tpica, antijurdica y culpable no debe tener causales de exclusin de punibilidad, como por ejemplo las excusa legales absolutorias o bien que no existan condiciones objetivas de punibilidad. Condicin objetiva de punibilidad: Art 393 suicidio, es punible en chile el auxilio al suicidio, pero para poder sancionar a una persona, el que auxilio al que se quera matar es necesario una condicin objetiva de punibilidad, si no se mata no se puede sancionar. Ej: Pas la soga, lo ayud a subir al rbol. la soga meda 20 metros y el rbol 5 se azot. No muri, no se puede castigar Por qu? Porque debemos tolerar una conducta que lleve al trmino de la vida no debisemos igual sancionar sin que se coloque esta cuestin de objetividad.

19-05-11 Breve resea de los Elementos Estructurales de la Teora del Delito

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Las leyes penales tipifican las conductas que violan las normas jurdicas, por tanto quien acta tpicamente acta tambin antijurdicamente, en tanto no exista una causa de exclusin de la antijuricidad. Por lo que corresponder a la ley sealar, concretar y definir cules son los casos en que concurren las causas de exclusin de la responsabilidad penal. Pero la Ley no acta caprichosamente, por el contrario tambin adopta siempre como fundamento, los actos e intereses y sentimientos de la comunidad humana.

Conducta --------------------- tipicidad ------------------ antijuridicidad -----------------culpabilidad Accin Omisin Art. 10 n 13 CP: delitos culposos no se castigan. Es Regla general en Chile Art. 490 CP: imprudencia temeraria. 8.2)-Tipos de Culpa Culpa consciente: La persona se representa el resultado, no lo quiere, pero confa en poder evitarlo. Si lo acepta, es un delito propiamente tal. Culpa inconsciente: El sujeto no acta con la intencin o tiene la conciencia de que causara un dao determinado Art. 432 CP: Hurto, animus rem sibi habendi Art. 397: automutilaciones. No es punible, porque se debe lesionar a otro. 9)- DOGMTICA JURIDICO PENAL El Delito El iluminismo pretenda fundamentar las decisiones jurdico-penales en deducciones racionales para tratar de evitar las arbitrariedades en la administracin de justicia penal. Esto origino la dogmtica penal como una disciplina sistematizadora de orden racional. Se manifiesta en sus orgenes como un enfrentamiento entre una concepcin racionalista del derecho natural, propia de los siglos XVII Y XVIII con el propio movimiento codificador. La dogmtica penal se vincula a la ley positiva. Esto tuvo lugar con los planteamientos dogmticos de BINDING quien parte de las normas para dar explicacin metdica del sistema penal. Sin embargo, se debe sealar que la importancia del derecho positivo para la construccin dogmtica no signific que la dogmtica penal se limitara a ser un conjunto de deducciones de los dispuesto en la legislacin positiva, si no, elaboracin dogmtica parti siempre de premisas que si bien no estaban recogidas exclusivamente en el derecho positivo resultaban vinculantes por su plausibilidad racional. 9.1)- La Imputacin Moral: HEGEL Para HEGEL el concepto de delito era una unidad de sentido debido a la estrecha vinculacin entre el delito como negacin del derecho, y la pena, como negacin del delito. En esta visin, el hecho delictivo, la accin, no se diferenciaba de la culpabilidad del autor, pues solamente poda ser accin la manifestacin de una voluntad moral del autor. Para esta corriente, cuando se exteriorice lo interno, el suceso es querido y a eso le llama ACCION. Para los hegelianos la accin era entendida como exteriorizacin de la voluntad interna de un sujeto. Para ellos, el sujeto no se vea slo como un ser con capacidad de exteriorizar su voluntad subjetiva sino fundamentalmente como un ser pensante, racional y capaz de corromperse. La consideraron del delito como una unidad de la expresin de la voluntad interna del autor trajo como consecuencia para la imputacin penal una articulacin especial. Hegel no slo equipar la accin a la imputacin del hecho completo al autor sino que tambin se le present el problema de ver slo en esta estructura a las acciones de tipo doloso. Si bien posteriores pensadores a Hegel para corregir este defecto incluyeron expresamente la imprudencia en el concepto de accin, una separacin entre accin e imputacin del hecho al autor no se consigui materializar.

9.2)- Sistema clsico del delito: El Mtodo Positivista Se debe fundamentalmente a las corrientes filosficas de su tiempo donde se materializa la positivizacin de las ciencias jurdicas, donde se traslada el mtodo de las ciencias naturales a las ciencias sociales. La metodologa positivista de la escuela clsica llevo a la construccin de la teora del delito como una sumatoria de varios elementos, a saber: 1. Accin, 2. Tipicidad, 3. Antijuricidad 4. Culpabilidad Los tres primeros, se correspondan con la parte externa del delito, mientras que el ltimo constitua su parte interna. Ambas partes o bloques del delito no se percibieron como una unidad sino como una sucesin CAUSAL, es decir, la culpabilidad era la causa de la manifestacin de voluntad y esta a su vez la causa del resultado lesivo. La parte externa del delito requera de la existencia de la accin que puede entenderse como simple sucesin causal entre un movimiento corporal y la produccin de un resultado como modificacin del mundo exterior. La relevancia penal de la accin la entrega la TIPICIDAD al describir como delito la causacin de determinado resultado lesivo, por lo tanto, ahora la tipicidad es una categora descriptiva y objetiva. El nico cuerpo extrao en esta comprensin slo descriptiva de la parte objetiva del delito podra ser la antijuricidad aunque su concepcin formal como infraccin de la norma penal contribuy a suavizar esta forzada incorporacin en el esquema de interpretacin del delito que pretenda eliminar cualquier valoracin. La categora de la culpabilidad del causalismo se entiende como el compendio de todos los elementos subjetivos del delito, se entiende como una realidad sicolgica en el sentido de causa de la voluntad que daba origen al movimiento corporal de la accin. Es aqu donde se incorpora para los causalistas los elementos del dolo y la culpa en sentido estricto12. 9.3)- Sistema neoclsico: El Neokantismo La decadencia del sistema clsico del delito se inicia por la metodologa neokantiana13 de los valores que diferenciaba en el plano metodolgico entre ciencias naturales y las ciencias del espritu. En tanto ciencia del espritu el derecho no poda ser abordado con el mtodo emprico analtico propio de las ciencias naturales sino que deba recurrirse a un mtodo comprensivo valorativo. Este cambio metodolgico trajo modificaciones al causalismo aunque no se desprendi totalmente del sustrato naturalista de su esquema. Las crticas al sistema clsico comenzaron por el injusto porque se haca difcil la explicacin de esta categora solo con elementos objetivos: 1. porque no era posible en tipos penales como el HURTO, puesto que para determinar el carcter delictivo de esta conducta habra que recurrir al animus. 20-05-11 CASO 1
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Art. 373 CP: aqu no aparece claramente la descripcin del tipo penal. Se debe realizar una valoracin del mismo. Movimiento filosfico actual basado en la doctrina de Kant y orientado hacia cuestiones psicolgicas, lgicas y morales .

Juan es un pirquinero que tiene 45 aos de edad. Juan conoce a Mara que tiene 13 aos de edad. Mara sufre malos tratos permanentes en su hogar por su madre y por su padre. Juan que conoce a la familia (y que es soltero) comienza a darle proteccin y al cabo de unos meses, Mara se va a vivir a la casa de Juan. Mara ante el afecto de Juan transmuta su amor fraterno y producto de aquello Mara queda embarazada y da a luz a los 14 y 3 meses de edad, un nio. Juan est feliz y va con el certificado de nacimiento a inscribir a su hijo en el registro civil de Ovalle. En el registro civil, le solicitan antecedentes de l y la madre y por ello el oficial constata que esta ante un ilcito que es el del Art. 362 CP: violacin impropia. Hace la denuncia, a Juan lo toman detenido y a usted. Le asignan la defensa de Juan. Que podra alegar desde el punto de vista de los elementos del delito respecto a la conducta realizada por Juan. El delito de violacin impropia antes se cometi a los menores de 12 aos. Luego se cambi el rango a los 14 aos. Juan tena ignorancia respecto de la prohibicin de tener relaciones con una mujer menor Mara es hija de Juana que la tuvo cuando Juana tena 13 aos. El pirquinero llego hasta 3ero bsico, no tiene televisin, diario por lo que no tiene mucho acceso al conocimiento Se les absuelve. CASO 2 Doa Mara le encarga a doa Ubelinda, aprovechando un viaje de esta a Bolivia, traer hijas de coca en cantidad indeterminada en la festividad religiosa de la virgen de Andacollo, lo que Ubelinda cumple adquirindola en Ollage y con la cual es detenida a junto a su hermana Juana en Calama cuando funcionarios de la BICRIM la fiscalizan en la ruta. Conforme a la ley 20.000 y el reglamento la hoja de coca es droga. Las hojas de coca tienen por objeto una festividad religiosa ancestral propia del sincretismo de Amrica Latina. A las imputadas finalmente se les absuelve Identifique cuales de los elementos del delito se podra fundamentar la absolucin. - Art. 10 n 10 CP ---------------------------------- Convenio 169 OIT (Organizacin internacional del trabajo) - Ley 20.000, Art. 2 - Reglamento Ley 20.000 El Art. 8 CC: la ley se presume conocida por todos, no se aplica en materia penal, porque la responsabilidad penal no se presume (Art.19 n 7) y por ello deben probarse los hechos. 26-05-11 9.2) Sistema clsico (continuacin clase anterior): Parta de la diferenciacin en el plano metodolgico entre ciencias naturales y las ciencias del espritu. Las crticas al sistema clsico comenzaron por el injusto, puesto que haban ciertas situaciones o tipos penales que exigan ya un anlisis desde el punto de vista de la intencionalidad y esto no se resolva por el sistema clsico, por ello se incorporan y reconocen la existencia de elementos subjetivos en el injusto. Pero, no solo la critica apunt a estos caracteres puramente objetivos de la descripcin tpica son tambin a la exclusin de todo tipo de valoracin. El carcter puramente descriptivo de la tipicidad se cuestion por Max Mayer con los llamados elementos

normativos del tipo, para cuya verificacin era necesaria una actividad de valoracin en el propio tipo penal. Un ejemplo de ello, lo tenemos en el Art. 373 CP14. La admisin de elementos normativos del tipo llev a acercar la tipicidad a la antijuridicidad (que conlleva un elemento de valoracin) lo que motiv que algunos autores asumieran la llamada teora de los elementos negativos del tipo. 9.4)- Teora de los elementos negativos del tipo Teora en la cual la tipicidad y la antijuridicidad se fundan en una misma categora radicando la diferencia slo en el carcter positivo o negativo de sus elementos. Por ejemplo, en el HOMICIDIO los elementos positivos son la conducta de matar a otro, mientras que los elementos negativos seran las posibles causales de justificacin de esta conducta, como sera las posibles causas de justificacin de aquella conducta. Ejemplo: la legtima defensa. Tambin la distincin la podramos encontrar en el Art. 288 bis CP que se refiere al porte de armas blancas. El porte de armas tiene asociada una sancin penal para quien portare dichas armas a menos que justificare su porte. All hay un elemento negativo del tipo que est justificando (se confunde tipicidad y antijuridicidad). El mtodo valorativo condujo tambin a que la antijuricidad restara importancia a su concepcin formal como sola contrariedad a la norma y comenzara a mirar a su comprensin material como daosidad social que provocare la conducta. El mtodo valorativo del sistema neoclsico evidenci tambin que un entendimiento puramente subjetivo de la culpabilidad era insuficiente por cuanto sustentar el tratamiento de institutos penales ubicados en sede de culpabilidad no es del todo suficiente. Por ejemplo, no responde a los casos de culpa inconsciente donde era muy difcil poder encontrar el elemento volitivo (porque si se incorpora esto ya no se puede dejar exclusivamente en culpa sino que se puede pasar a dolo). Un concepto sicolgico de la culpa tendra que haber llevado a excluir del mbito de lo culpable todos los supuestos de culpa en sentido estricto. Tampoco el estado de necesidad exculpante poda sustentar su efecto disculpante en un mero aspecto sicolgico pues lo determinante estaba alojado en circunstancias objetivas de carcter excepcional como seran situaciones de peligro para bienes jurdicos elementales. Todo esto llev a un cambio en la configuracin de la categora de la culpabilidad la cual dej las consideraciones descriptivas como una realidad meramente sicolgica para dar paso a un juicio de valoracin. Este es el llamado concepto normativo de la culpabilidad: 9.5)- Concepto normativo de la Culpabilidad Si bien este nuevo planteamiento del delito mantuvo en su base la estructura del sistema clsico de separacin entre injusto, fundamentalmente objetivo, y por otra parte una culpabilidad fundamentalmente subjetiva se estableci un criterio de distincin entre el injusto y la culpabilidad. Este criterio era de carcter valorativo y dependiente de la cultura que daba lugar al derecho penal como producto cultural. Para ello, para afirmar la presencia del injusto haba que valorar el hecho desde el punto de vista de su daosidad social, mientras que para la

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Si se mirase solo la descripcin tpica no se sabra cuando se est frente a un delito, ya que en este artculo hay elementos valorativos y no solo descriptivos: por ejemplo, buenas costumbres

constatacin de la culpabilidad ahora resultaba necesario someter al autor a un juicio de reprochabilidad por su comportamiento en atencin a los estndares culturales de exigibilidad15 9.6)- El Finalismo (Complemento punto 9.3) Como se dijo el sistema neoclsico del delito respondi a una metodologa neokantiana en la que no solo lo decisivo era la valoracin sino que esta era relativa y por lo tanto dependa del espacio y el tiempo. (lo peligroso de los sistema de valoracin es la subjetividad) La mala experiencia de las guerras mundiales motiv que al menos en Alemania, surgieran tendencias que buscaran crear una teora del delito basada en estructuras inmutables y universales que trascendieran lo contingente del derecho positivo. Este fue el camino tomado por el sistema finalista del delito propugnado por WELZEL Alemania qued tan trastornada con el periodo de Hitler y la creacin de tipos penales que consideraban todo lo que sea contrario al espritu del pueblo alemn. Genera problemas la determinacin de tipos penales muy amplios porque puede que el juez este influenciado polticamente. Segn este sistema finalista el legislador penal que esta vinculado a ciertas estructuras lgicoobjetivas que son inmutables en su labor de regulacin. Estas estructuras una vez reconocidas no pueden ser soslayadas por el legislador estando obligados a ellas para la configuracin del hecho delictivo. Welzel seala que las estructuras lgico-objetivas relevantes a estos efectos eran la accin humana como accin final y el poder actuar de un modo distinto. En cuanto a la primera estructura lgico-objetiva Welzel defini la categora de la ACCION basndose en la finalidad perseguida por el autor, slo de esa manera era posible diferenciar la accin humana de los puros sucesos causales. Esta comprensin de la accin produjo un cambio en el injusto penal. La tipicidad dej de ser una categora descriptiva y pas a dar cabida a elementos volitivos DOLO, CULPA como formas de tipicidad subjetiva. El DOLO fue definido como conocimiento y voluntad de realizar la conducta tpica; es el llamado dolo natural. Mientras que la CULPA se la entendi como la infraccin de un deber objetivo de cuidado. Con la introduccin de lo subjetivo en la tipicidad el desvalor del resultado dej de ser el referente del injusto pasando a asumir dicho papel el llamado desvalor de la accin. El injusto se convirti as en una categora objetivosubjetiva por lo que a esta comprensin del injusto se el llam con el nombre de Teora del injusto personal. La importancia del finalismo en cuanto a lo subjetivo del injusto se tradujo en una radicalizacin de la subjetividad del injusto convirtindose prcticamente en el eje del injusto y por tanto del delito. Para esta corriente u orientacin el injusto penal encontraba su fundamento en el llamado desvalor de la actitud, por lo que el resultado se convirti no ms que en una condicin objetiva de punibilidad La estructura lgico-objetiva de poder actuar de otro modo tuvo una implicancia fundamental en la configuracin de la culpabilidad. La culpabilidad sufri un fuerte proceso de subjetivizacin en la medida que el dolo natural pas a formar parte del tipo, quedando solamente en sede de culpabilidad el conocimiento del carcter antijurdico del hecho. Este es el llamado Dolus Malus.

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Lo que busca esta nueva corriente es ir reconociendo que la pura objetividad no es suficientes; se deben hacer valoraciones.

Por otra parte, la influencia de la estructura del poder actuar de un modo distinto en la culpabilidad trajo como consecuencia un proceso de normativizacin ms radical. Ejemplo: Delito de estafa informtica, desde un punto de vista tradicional, sus elementos son; El engao, lleva al error, este a la disposicin patrimonial, y esto al perjuicio. El engao: se ha dicho que por tener un carcter sicolgico solo se puede engaar a otra persona y no a una maquina. Desde ese punto de vista tradicional de la interpretacin sacar el dinero de una maquina (cajero) no hay engao es atpico. Por ello se comienza a normativizar. Desde esto ltimo, se podra llevar a la sancin porque lo importante es el perjuicio. Es una forma de adaptabilidad a los nuevos delitos que se van creando. 27-05-11 10)- NUEVAS TENDENCIAS MODERNAS DEL DERECHO PENAL La dogmtica alemana que hemos visto hasta el momento finalismo- basada en la teora del injusto personal ha recibido tambin crticas y en razn de ello examinaremos estas nuevas tendencias. Si bien es cierto la doctrina dominante no ha seguido necesariamente las vas metodolgicas del finalismo aunque reconoce al final que ha terminado por aceptar la estructura formulada por el finalismo, es decir, el injusto personal, la biparticin del error de tipo y el error de prohibicin, la teora normativa de la culpabilidad o el dominio del hecho en la autora y participacin. Pero ltimamente han surgido fuertes crticas a aquel sistema abstracto y cerrado del finalismo. La tendencia ms critica la encontramos en la ESCUELA DE FRANKFURT que no propugna abolicionismo del sistema penal en s si no un cambio del derecho penal, una orientacin a las ciencias sociales y una vuelta al derecho penal liberal. La caracterstica comn est eso s en abandonar un sistema dogmtico cerrado lgicamente y perfecto, pero que en la realidad resulta poco satisfactorio16 10.1)- La Orientacin Poltico Criminal Del Sistema Dogmtico El sistema finalista del delito situado en las denominadas estructuras lgico-objetivas mostr deficiencias en su aplicacin prctica. Haba una insatisfaccin de sus efectos sociales no dando solucin del problema conforme a su anlisis. El penalista era un sujeto ms cercano al mundo ideal alejado de la sociedad que por cierto era la que se deba regular y ordenar. En suma no daba una respuesta efectiva a la lucha contra la delincuencia. El ao 1970 CLAUS ROXINE en su estudio programtico denominado Poltica Criminal y sistemas del derecho penal plante una nueva orientacin de la dogmtica penal, a saber, LA POLITICA CRIMINAL. La poltica criminal y la dogmtica penal ya no podan ser entendidas como disciplinas independientes si no que vinculadas estrechamente mediante la normativizacin de las categoras dogmticas basndose en las finalidades poltico-criminales. La calificacin de teleolgico a este sistema dogmtico se debi a la intencin de informar cada categora dogmtica de una finalidad poltico criminal determinada, esto es, criterio de valoracin referidos a la eficacia y a las garantas del sistema penal. Esta referencia a determinadas finalidades o valoraciones poltico-criminales que por cierto por su naturaleza son cambiantes favoreci la construccin de un sistema
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Se critica al finalismo por ser muy terico; muy de laboratorio por lo que era difcil aplicarlo a la realidad

dogmtico abierto que no obstaculice el desarrollo social si no que ms bien lo favorezca o al menos se adapte17 La poltica criminal responde a una gama de intereses polticos y sociales que pueden resultar peligrosos. Ejemplo: Delitos ambientales. A lo largo de las ltimas dcadas Roxine trabaja en la reformulacin normativa de categoras dogmticas siempre con finalidades poltico criminales Ej: El art. 450 inc. 1CP en relacin a los robos con violencia a los que se le da una mayor pena- se consideraran consumados aun cuando estn en grado de tentativa, es decir, no se ha producido un dao al bien jurdico, pero se castiga de igual forma. Se ha recurrido a este articulo por considerarlo injusto, pero la CS ha dicho que este articulo forma parte de una poltica criminal. Esto permite un sistema conceptualmente abierto y por ello adaptable a la realidad social. A cada categora analtica del delito se le otorga una determinada funcin poltico-criminal. Por ejemplo, a la categora de la accin se le asigna la funcin de excluir del anlisis jurdico penal aquellos sucesos que no tienen siquiera una repercusin penal minima, pero debe indicarse que debido a la necesaria referencia a la ley penal de esta funcin delimitadora a la accin no se le considera una categora autnoma del delito sino que le incluye dentro de la categora de la tipicidad. Bajo estas circunstancias la tipicidad se presenta ahora como la primera categora del delito asignndole la finalidad de cumplir con las exigencias poltico criminales. A la antijuricidad se le configura una categora independiente en la que a diferencia del criterio general de valoracin que utiliza la tipicidad, procede a una valoracin concreta ante una situacin de conflicto social. Por ltimo, en la culpabilidad no solo se reconoce un sustrato o base individual informado por el poder haberse motivado de otro modo, sino que se incluye el elemento poltico criminal que se denomina responsabilidad y que en definitiva corresponde a la idea de la necesidad de imponer una pena. Hay muchos aspectos del sistema dogmtico que no se han acabado de desarrollar y que aun estn en discusin. Uno de los mayores reproches al pensamiento de Roxine es la falta de un sistema completo de imputacin de responsabilidad a partir de sus ideas programticas y que por ello adolece de inseguridades y ciertas arbitrariedades. Con todo, el pensamiento de Roxine ha cambiado el rumbo en la dogmtica penal: el rechazo de sistemas abstractos basados en principios inmutables y su orientacin hacia fines sociales. 10.2)- La normativizacin de las categoras dogmticas sobre la base de la funcin de la pena: el funcionalismo de JAKOBS El sistema funcionalista propugnado por Jakobs ha abierto discusiones. Tiene un punto de partida comn con el de Roxine, a saber, ambos creen necesario abandonar las estructuras ontolgicas y asumir conceptos normativos, pero Jakobs va ms all pues considera que ni siquiera deben establecerse limitaciones a la normativizacin de los conceptos. Esta labor de normativizacin debe estar orientada a la funcin social del derecho penal que para Jakobs no es ms que el
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Cuando se habla de modelos normativizados se refiere a tipos penales que estn formados por elementos que remite a

normas jurdicas, sociales, principios o a juicios de valor que ha de efectuar el juez.

mantenimiento de las expectativas normativas de conducta en el sistema social. La legitimacin material del derecho penal se obtiene de la necesidad de garantizar la vigencia de las expectativas normativas esenciales frente a aquellas conductas que expresan una mxima de comportamiento incompatible con la norma correspondiente. Para esta corriente al derecho penal no le corresponde resolver el problema ontolgico sino que debe resolver los problemas de la sociedad en s. Esta corriente se sustenta en conceptos sociolgicos desarrollados por la teora de los sistemas sociales de LUHMANN. Estas corrientes hablan desde la sociologa y no desde el derecho, por ello se comienza a ver que hay comportamientos sociales que son completamente distintos a los comportamientos individuales: el todo el ms que la suma de todas las partes. Para regular, se debe considerar no al pez, sino que al cardumen. Se debe ver al derecho penal con un carcter funcional donde lo que se busca es precaver que no se vulnere la norma en s. Para esta mirada es importante el rol; rol de padre de familia, de buen trabajador, etc. Porque de esa forma las cosas andaran mucho mejor En esta corriente la funcin de la pena consiste en una anulacin del sentido comunicativo del delito, es decir, el restablecimiento de la vigencia de las expectativas defraudadas. Esta corriente da una orientacin al concepto de unidad del delito donde la accin no es un elemento neutral. No es previo al que luego se le va sumando las categoras tradicionales de tipicidad, antijuricidad y culpabilidad, es un concepto unitario referido al significado social del delito. El concepto jurdico penal de accin no solo es la causacin individualmente evitable y objetivamente imputable, surge aqu la teora de la imputacin objetiva 11)- Teora de la Imputacin Objetiva Surge por Jakobs, quien introduce el riesgo responde: ejemplo: construccin de edificios que se derrumbaron en terremoto de concepcin. Bajo la concepcin tradicional no se podra determinar quines son los culpables: en este caso, la empresa constructora. Responde a la funcin asignada al derecho penal como la configuracin de las expectativas normativas depende de los roles que una persona asume en la sociedad sea el rol general de ciudadano o algn rol especial, la imputacin del hecho al autor depender de que haya efectivamente infringido ese rol general o especial. Por esta razn, adems del dominio del riesgo que normalmente exige la doctrina moderna (no es que no exista un riesgo, es te siempre existe, pero hay algunos que son permitidos, tolerables. Cuando se sale de ese riesgo permitido entra esta teora). Como criterio de imputacin se requiere que el autor haya infringido alguno de estos dos tipos rol (individual o general: ejemplo: Rol de taxista). La diferencia, en este sistema, entre accin y omisin es absolutamente superficial ya que lo que interesa ya no es la existencia de un movimiento corporal o no, sino nicamente la infraccin de un rol penalmente relevante.

TEORIA DEL DELITO

CONDUCTA

TIPICIDAD

ANTIJURIDICIDAD

CULPABILIDAD

ACCIN

OMISIN

02/06/2011 En el plano de la culpabilidad Jakobs procede tambin a desarrollar un concepto de culpabilidad estrictamente normativo que responda a la necesidad social de pena. La vigencia del principio de culpabilidad no se sustenta en la capacidad ontolgica de cada individuo de poder actuar libremente en la sociedad sino en la atribucin del sentido comunicativo y su relacin con la sociedad. As la exigencia de la culpabilidad (del autor) no se dirige a impedir la instrumentalizacin de la persona con la imposicin de una pena sino que busca excluir de la pena a aquellas personas que el sistema social no necesita castigar para solventar el conflicto social generado por la conducta delictiva. Seala que una sociedad admite tratar a los inimputables de una manera especial en la medida en que el propio sistema permita mantener una orientacin social. Con todo, pese al cambio en el contenido de las categoras del delito la estructura general igual se mantiene pero frente a ello surge la escuela de Frankfurt que defiende un cambio, para algunos es un retorno al sistema penal clsico, el D penal no cumple funcin real alguna dicen los miembros de esta corriente, su misin es imposible de cumplir de la manera en que actualmente est estructurado. EL RETORNO AL DPENAL LIBERAL En el actual panorama doctrinal se aprecian posturas que se alejan de las propuestas por el funcionalismo, estas posturas sostienen por el contrario a volver al viejo D penal de tradicin liberal solo de esta manera se puede proteger al individuo de la persecucin estatal desmedida. Para analizar el planteamiento de esta corriente debemos distinguir la tendencia base fundamentalmente filosfica que parte del racionalismo subjetivista y por otra aquella tendencia que se orienta a las ciencias sociales.

EL LIBERALISMO RACIONALISTA El liberalismo racionalista en el D penal est marcado por el pensamiento Kantiano por el cual se indica que no es el objeto el que suministra el conocimiento sino que este se encuentra condicionado por las estructuras del sujeto, en otras palabras, por su racionalidad (el conocimiento no est en el objeto sino que nosotros elaboramos el conocimiento) desde el punto de vista del sujeto racional lo existente tiene un doble carcter por una parte la realidad puede apreciarse como un suceso sujeto a leyes naturales aprehensibles por la experiencia, por otro lado como aquella que tiene lugar mediante una accin libre del individuo orientada teleolgicamente (es decir, en relacin a un fin) en el primer mbito (relacin leyes naturales) el criterio racional que ordena el conocimiento es la causalidad mientras que en el segundo existe la posibilidad de oponerse a los procesos causales, es decir, una causalidad por medio de la libertad. Al D le interesa fundamentalmente los procesos causales que se determinen mediante la libertad, donde el criterio esencial de configuracin de la realidad es la accin personal del individuo, es el individuo a quien acta y es un ser auto-fundante, su actuacin se determina por sus propias capacidades de fundamentacin, el sujeto racional no acta segn las leyes naturales sino que debe actuar segn su representacin de las leyes morales que se someten al imperativo categrico de seguir la mxima mediante la cual pueda querer al mismo tiempo que sea una ley general, este es el llamado imperativo categrico de Immanuel Kant en su libro la metafsica de las costumbres. LIMITES A LA ACCION EXTERNA DE LOS INDIVIDUOS: Estos se establecen mediante las reglas jurdicas que buscan integrar en la accin externa el ser libre de los otros sujetos. Una conducta es contraria al D cuando no observa las mximas del comportamiento y significa el desconocimiento de la relacin de mutuo reconocimiento entre los sujetos individuales pues afecta los elementos de existencia de la libertad de la persona, su autonoma. PARO NACIONAL DE ESTUDIANTES 14/10/2011 ACCIN U OMISIN Podemos encontrar esto en el art 1 i1 y 2 CP, lo importante ac es la palabra voluntaria. A que se refiere voluntaria? La expresin del art.1 del CP ha generado controversias respecto a la expresin voluntaria y sobre todo por la presuncin de voluntariedad contenida en dicha norma, en nuestra doctrina nacional el profesor Echeverri y Novoa estiman que la expresin voluntaria se refiere a libertad, inteligencia e intencin de obrar con lo cual bajo esta mirada nuestro CP en su art. 1contendria una presuncin legal de dolo mientras que al art. 2 se referira a delitos imprudentes o delitos culposos. Otros autores esta vez espaoles, pero refirindose en el anlisis a una disposicin espaola equivalente al art.1 vigente en el CP del ao 1983 sealaban que la expresin voluntaria solo se refiere a libertad e inteligencia pero no a intensin con lo cual abarca tanto delitos dolosos como a delitos culposos, el problema est en que en la legislacin penal espaola de esa poca no tena una disposicin similar a la del art 2 de nuestro CP. El autor nacional Pedro Ortiz seala que la expresin voluntaria no se refiere ni a dolo ni a culpa sino que se refiere al querer o voluntad que mueve al sujeto a obrar, de tal suerte que el legislador

refiere al dolo y a la culpa en el art.2 del CP y en el art 1 CP se refiere solo a la voluntariedad de la conducta y no a la voluntariedad referida al delito. El profesor Bustos seala que la voluntariedad solo se refiere a parte de los elementos de la culpabilidad especialmente a la imputabilidad y a la conciencia de la antijuridicidad. Cury estima que la expresin voluntaria se refiere solo a uno de los elementos de la culpabilidad que es la conciencia de la antijuridicidad. Para Cousio la expresin voluntaria solo alude al dolo, aunque tambin a la libertad e inteligencia como atributo del espritu. Para Gallaher el problema que ha generado el art 1 CP que algunos sealan que sera una presuncin de carcter simplemente legal y que por lo tanto puede ser destruida mediante la prueba de la involuntariedad del acto ha sido una afirmacin sin mayor reflexin por la mayora de la doctrina y tambin por la jurisprudencia, seala que esto puede deberse por la preocupacin sobre el contenido mismo del precepto ms que en su estructura , seala que el art.1i 1 CP contiene 3 hechos hipotticos: a) Haberse ejecutado una accin u omisin b) El estar penado por la ley c) El de ser voluntaria LA norma del i2 del art. 1 regula los dos primeros hechos como indicios del tercero, es decir, determina que se tendr por establecida la voluntariedad de una accin u omisin penada por la ley cuando se acredite o conste precisamente la accin u omisin penada por ley. En el fondo Gallaher estima que no corresponde a una presuncin estructuralmente hablando. TEORIA DE LA ACCIN La accin es todo comportamiento o conducta humana dominada o dominable por la voluntad. Sabido es que el D penal regula conductas humanas de tal suerte que el comportamiento del ser humano es un elemento pre-jurdico que constituye la base de toda reaccin jurdico-penal, es el punto de partida y luego se van sumando los restantes elementos de la teora del delito a saber la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad que unidos entregan el concepto de delito. Pero no todo comportamiento humano es objeto de regulacin o de inters para el D penal, solo los mas graves e intolerables de los hechos ser materia de su preocupacin pero tampoco es de inters del D penal la regulacin de los pensamientos e ideas. En Chile el concepto de accin ha seguido muy de cerca el desarrollo dogmatico que ha tenido el D comparado la teora de la accin. FUNCIONES QUE SE ATRIBUYE AL CONCEPTO DE ACCIN 1) Elemento bsico del D penal ;la accin es el elemento comn a todas las manifestaciones del comportamiento humano que son objeto de regulacin por el D penal, por lo tanto la accin contiene comportamientos dolosos o imprudentes, omisivos u, es decir la accin amalgama las ms amplias formas posibles en que puede manifestarse la conducta punible. 2) Es pilar fundamental del sistema jurdico-penal , una vez que determinamos que estamos en presencia de una accin para efectos jurdico-penales, o sea el verbo, dicho concepto se nutre de predicados como la tipicidad, antijuridicidad y la culpabilidad es decir, la accin recorre todo el sistema jurdico-penal a modo de columna vertebral por esta razn la accin debe ser de carcter

3)

a)

123b)

neutral al tipo, la antijuridicidad y la culpabilidad pero al mismo tiempo el concepto de accin debe tener la suficiente sustancia para poder contener los elementos estructurales del delito (tipo, antijuridicidad y culpabilidad). Funcin delimitadora la accin debe cumplir la tarea de excluir todo lo que no sea relevante para el enjuiciamiento jurdico-penal por ej. Los hechos de la naturaleza, los de los animales o los meros pensamientos. CRITICA A LA CONSIDERACION DE LA ACCION COMO ELEMENETO BASICO DE LA ESTRUCTURA DEL DELITO Hemos sealado que es necesaria la existencia de la accin como elemento previo e independiente en el proceso de la imputacin jurdico-penal pero esta afirmacin es criticada por cuanto desde un punto de vista del D penal la accin no solo puede ser considerada como un factor integrante del tipo penal que es la base estructural de la teora del delito, por otro lado se critica la existencia de un concepto pre-jurdico de accin puesto que el legislador puede elaborar o crear el concepto de accin que mejor le acomode a sus intereses poltico-criminales para as tener las herramienta para un adecuado y eficiente control social. Estas crticas tienen fundamento pero en el ncleo del tipo penal elaborado por el legislador siempre debemos encontrar un comportamiento dependiente de la voluntad humana lo ms esencial en la teora del delito es un comportamiento humano de accin u omisin, el tipo penal permite establecer si el sujeto y su comportamiento encuadran en una hiptesis de hecho descrita en la ley, pero no averiguar si hubo o no una accin humana voluntaria ya que ese dato previo al tipo, en consecuencia la accin es un elemento previo al proceso de imputacin jurdico penal. DISTINTOS CONCEPTOS DE ACCION ELABORADOS POR LA DOGMATICA JURIDICA El concepto pre-clsico de accin se suele considerara a Hegel como el padre del concepto jurdicopenal de accin que equipara accin con la imputacin del hecho completo, para este autor la voluntad es reconocer el hecho de un sujeto como accin suya, lo que el sujeto sabe de sus presupuestos, su finalidad, lo que hay en su dolo, es algo que se valora solo a nivel de la culpabilidad. Posteriormente autores como Berner incluyen la imprudencia en el concepto de accin aunque en este estadio no es clara la distincin del concepto de accin, de la imputacin del hecho como tal en otras palabras en esta etapa aun no se separa claramente la accin del tipo. Berner sealaba que delito es accin. Todo lo dems que se afirme del delito son predicados que se aaden a la accin. Luden sealaba que los elementos del delito eran Una accin humana La antijuridicidad de esa accin La cualidad dolosa o culposa de esa accin El concepto de accin en el sistema clsico y neoclsico, el concepto naturalista causal de la accin se considera a Von Liszt y a Bilig como los fundadores del sistema clsico del delito y del concepto natural de accin en su concepto la accin es una modificacin en el mundo exterior reconducible a la voluntad humana en la cual el resultado se encuentra vinculado a la accin u omisin voluntaria por una relacin de causalidad. Como se sabe, para el pensamiento filosfico del positivismo toda la realidad se poda explicar sobre la base de causa y efecto para la modificacin causal del mundo exterior deba bastar

cualquier efecto en el mismo por mnimo que fuera, as por ej. Las vibraciones del aire en el delito de injurias es una manifestacin de tal sentido pero esta visin es difcil de compatibilizar con la omisin por cuanto la omisin causalmente hablando nada podra producir , posteriormente Liszt formulo otro concepto de accin indicado que esta se trata de una conducta voluntaria hacia el mundo exterior, es decir, una causacin o una no evitacin del resultado del mundo exterior mediante una conducta voluntaria Belig seala que existe accin si objetivamente alguien ha emprendido cualquier movimiento o no movimiento siempre que dicho movimiento o no movimiento haya sido dominado por la voluntad, para esta posicin dogmatica la voluntad domina los nervios tanto en el movimiento corporal como en el no movimiento corporal. La voluntad queda as como una suerte de supra concepto pues cada vez que concurra una conducta humana dominada por la voluntad habr accin con independencia de en que consista esa conducta, este concepto de accin se denomina natural y cumple una funcin delimitadora que excluye las acciones de animales, los pensamientos y emociones. ELEMENTOS DE ESTE CONCEPTO NATURAL DE ACCION: a) Manifestacin de voluntad: esto supone libertad tanto fsica como moral, esto quiere decir que la persona no est sometida fsica o moralmente y adems volicin o impulso consciente de la voluntad que fsicamente se explica como un fenmeno psicolgico, un fenmeno de la conciencia por el cual establecemos las causas. Este concepto de accin presenta ciertos problemas con algunas reacciones o impulsos de orden pasional o de embriagues. b) El resultado: se concibe como un cambio en el mundo exterior que se percibe por los sentidos. c) La relacin de causalidad: es el nexo entre el movimiento corporal desplegado por el sujeto y los cambios ocurridos en el mundo exterior.

Viernes 21 de octubre de 2011 FALTA LA CLASE PASADA, DEL VIERNES 14 DE OCTUBRE. DELITOS DE PELIGRO E IMPUTACIN OBJETIVA. LA CAUSALIDAD EN LOS DELITOS DE RESULTADOS: No todos los delitos tienen un resultado visible. As distinguimos los delitos de mera actividad y los de resultado. - Delitos de mera actividad: el solo hecho que el sujeto realice cualquiera accin determinada basta para configurar el delito. Aqu podemos hacer otro distingo: los delitos de peligro abstracto y los delitos de peligro concreto. El profesor Duran sealan que los delitos de peligro abstracto son aquellos en los que se castigan una conducta... sin que en el caso concreto... de puesta en peligro. En estos delitos la peligrosidad tpica de una accin es motivo suficiente para su penalizacin sin que en el caso concreto se haga depender la punibilidad de la produccin real de un peligro. En cambio, en los delitos de peligro concreto si se exige una puesta en peligro in concreto. - Delitos de resultado:

Problema: Separacin cronotpica entre causa y resultado. La doctrina ha tratado de solucionar el problema de la causalidad agregando una exigencia ms de carcter normativo. Como respuesta a estas interrogantes surge la imputacin objetiva: para que un determinado comportamiento pueda ser entendido como que realiza el tipo.... sta reconoce o implica la admisin en la tipicidad de un elemento de valoracin (en esto difiere la doctrina clsica, los cuales sealan que alguien debe haber hecho algo; pero, qu sucede cuando no se hace nada (omite) y provoca un resultado)... Dnde se ha aplicado el mbito de aplicacin de la imputacin objetiva? En los delitos dolosos de comisin; tambin en los delitos de omisin impropia (se sanciona por un no hacer. Cundo se puede...? ); y en los delitos culposos o imprudentes. Cul es la diferencia entre delitos culposos y delitos dolosos? Qu pasa cuando un animal transita por una carretera y causa un accidente donde muere una persona? Hoy en da hay ms delitos culposos que dolosos. Qu debe hacer el legislador? Hoy la relacin causal no es suficiente. TEORAS PARA EXPLICAR LA RELACIN DE CAUSALIDAD. 1.- Teora de la equivalencia de las condiciones (conditio sine qua non). Un problema: infinidad de condiciones. Retrocede y no podemos saber cul es el lmite. Cules son los resultados insatisfactorios de la conditio sine qua non en ciertos casos? El desconocimiento de la virtualidad de la condicin supuesta. Por ejemplo, si se desconoce la propiedad de un medicamento para causar mal formaciones de los fetos de las gestantes que consumieron en producto (ej. Talimadina en Alemania). La causalidad tiene que negarse pues se ignora si el resultado se producira de igual manera si se hubiese producido... si se supiera que... pero se desconociera cul de las sustancias que lo componen exactamente fue la causante no habra problemas para afirmar una causalidad general, pero como no se sabe no podemos hacer esta... Ejemplos: - A vierte veneno en el caf de B, al cual C tbn hubiere echado veneno si A no lo hubiere hecho. - Cuando A dispara y mata a B justo cuando C tbn se dispona a hacerlo. En ambos casos si la conducta de A se suprimiera el resultado no desaparecido porque otra persona igual lo hubiese causado. CASOS DE CAUSALIDAD CUMULATIVA: ...de las cuales era suficiente para producirlo, no servira de nada suprimir in mente una de ellas, ya que el resultado se producira de igual manera. Ej.: A y B disparan al mismo tiempo disparos mortales causndole la muerte a C. CASOS DE CAUSALIDAD ADELANTADA: En estos casos que deriva de las anteriores hay dos o ms causas puestas en movimiento, pero una de ellas produce el resultado antes que las otras, la cual tbn lo hubiera hecho. Ej.: A y B vierten por separado sendas cantidades mortales de veneno en la tasa de caf de C, pero el veneno de A acta ms rpido y ocasiona la muerte de C. Aqu tendra que negarse la causalidad

de B y afirmarse la de A, no obstante que el resultado de la accin de B igualmente era causal del resultado. CASOS DE DESVIACIN DEL CURSO CAUSAL O CURSOS CAUSALES INDIRECTOS O MEDIATOS: Ej.: A hiere a B, pero ste B muere recin o slo debido a que la ambulancia en la cual es trasladado choca con otro vehculo. Si se suprime mentalmente la accin de A desaparece el resultado por lo cual este tendra que ser considerado como el causante de la muerte de B. CRITERIOS QUE LIMITAN LA RELEVANCIA JURDICO PENAL EN ANTE LAS ACCIONES TPICAS: EXIGE QUE ADEMS DE CAUSALIDAD UNA RELACIN DE RIESGO. 1. La disminucin del riesgo, 2. Creacin de un riesgo jurdicamente relevante; 3. Aumento del riesgo permitido; 4. mbito de aplicacin de la norma; 5. Realizacin del plan; 6. Esfera de responsabilidad de la vctima.

Viernes 28 de octubre de 2011 Continuacin de la Teora correctivas a la Conditio sine qua non: A tiene una enfermedad terminal y B entra a trabajar en el hospital que se trata, siendo ambos enemigos. B inyecta con una substancia letal... Qu pasa con una mujer que quiere heredar a su marido. Asisten a una corrida de toro... Desde un punto de vista causal es difcil sancionar a los sujetos de estos ejemplos. Estas teoras correctivas. TEORA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA. Cules son las condiciones adecuadas? Lo que probablemente ocurra es lo que nos permite determinar cul es la causa adecuada. Ej.: Una pareja va caminando por la playa, aparece otro sujeto y piropea a su novia, encarando al sujeto que hizo esto... Lo empuja, cayendo y muere porque sufra de hemoflico (se desangra). En esta teora lo importante es saber si el acto es la causa del resultado. El autor distingue entre causa y condicin. Es determinante que se tenga claro que se debe realizar un anlisis sobre las causa, las condiciones y el resultado. Cambia el ejemplo si el que golpeo al hemoflico sabia que este sujeto padeca esta enfermedad, ya que trabajaba en el hospital donde se trataba. - Crticas: No se puede hacer despus el anlisis cuando ya se ha producido... Es difcil de probar, ya que no se sabe si esa condicin efectivamente fue aprovechada por el sujeto que realizo el acto. Cae en lo subjetivo. Deja de ser causal, sino que... Pareciera ser que la condicin y la causa se unen, formando la concausa.

Comenzaron a crearse otras teoras que pudieran explicar mejor los resultados desde el punto de vista causal. TEORA DE LA CAUSA NECESARIA. Es una continuacin de la anterior, pero no se logra dejar en claro de que se trata... Nacen otras teoras. TEORAS INDIVIDUALIZADORAS: Teora de la causa eficiente: Qu permite que un rbol nazca? La causa eficiente es la semilla, pero (algunos dirn) que si tiene esa misma semilla en una mesa no germinar... Teora de la condicin ms eficaz: No distingue mucho entre la teora dicha precedentemente. Tiene la misma lnea de razonamiento. Teora de la ltima condicin: Teora de Nagler: tiene una particularidad, ya que comienza a sustituir lo cientfico de lo social... No son suficiente las valoraciones naturalsticas, hay que tomar en consideracin otros criterios, los sociales. Teora de la relevancia (Mezger): Habla del elemento causal, como todos, pero incluye el concepto de lo normativa. Hoy en da es normativsmo. Ej.: La estafa... el error, engao, disposicin patrimonial y por ltimo el perjuicio. Se comienza a tener problema cuando todo se normativiza... se aleja de la realidad. TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA. De contenido esencialmente normativo. Nuestra sociedad actual tolera o no el riesgo? Hay riesgos jurdicamente aprobados, por ejemplo el conducir un automvil, el boxeo, etc. Un resultado se le imputa objetivamente a un individuo cuando l... Formulacin del juicio de imputacin: Ex ante (antes de que ocurra). Ej.: los dueos de los buses...; y Ex post (posterior al acto, se retrocede...). Ubicacin sistemtica: mbitos de aplicacin: diferentes posturas. En especial en los delitos de carcter culposo tiene especial importancia esta teora. Creacin de riesgos desaprobados: Cundo estamos frente a riesgos desaprobados? - Su determinacin: C. extranormativos (hombre prudente, hombre inteligente, etc.). Son conceptos relativos. C. normativos (existencia previa de reglamentacin). Se ha infringido el reglamento, tenemos riesgos desaprobados. - Creacin del riesgo... Corto el rbol del vecino. En el fondo se refiere a los supuestos en donde... sustitutos. - La no creacin de riesgos... Roxin: propone una exclusin de la creacin de riesgo en las acciones inadecuadas, que apreciadas ex ante no constituyen un riesgo o peligro. Para lesionar el bien jco. o bien un riesgo extremadamente insignificante...

Disminucin del riesgo: el autor modifica un curso causal aminorando o bien disminuyendo el riesgo q ya existe. Para la vctima, mejorando la situacin que... Ejemplo: quien ve como una piedra vuela peligrosamente hacia la cabeza de otro aunque no logra detenerla si logra desviarla a una parte del cuerpo... Riesgo insignificante: tbn ha de mirarse... y debern hacer este juicio en relacin a la importancia del bien... Tampoco diremos que hay una creacin del riesgo. Riesgo socialmente adecuado... a consecuencia de la prctica de deportes... Riesgo permitido... Aumento del riesgo permitido: En contra posicin con el anterior existen casos en el que es riesgo inicialmente se encontraba permitido, pero luego se incrementa. Para un sector de la doctrina es inimputable, ejemplo el empresario de una fbrica de fertilizante que no se apega a la legislacin correspondiente. Todos estos criterios hay que contextualizarlo, ya que nos permiten ir caso a caso y ver con el prisma de la imputacin normativa. - Relacin de riesgos en el resultado tpico: Ej.: A dispara a otro con nimo homicida. Lo lesiona de forma tal que hubiese muerto a consecuencia de ello, de no haber sido intervenido quirrgicamente de manera inmediata, sin embargo, en la operacin se utiliza en la operacin un... infectado, lo cual produce una infeccin lo que provoca la muerte del paciente. Se excluye la imputacin aunque el autor haya... de la relacin del riesgo, sino slo en conexin causal con el mismo. ... ex post, as como en el plano del ser (de las cosas) resulta absurdo pensar en deducir la existencia de una relacin de causalidad antes de que se haya producido una modificacin en el mundo exterior, tbn es absurdo el intento por establecer la existencia del vnculo... desaprobado que como quebrantamiento de una norma penal no se ha producido. Criterios para determinar cundo... 1. Teora de la conducta alternativa conforme a derecho... si en la configuracin de los hechos a enjuiciar la conducta incorrecta del autor ha incrementado ha aumentado la probabilidad del riesgo., en relacin con el comportamiento que hubiese sido el correcto. En otras palabras, nos debemos preguntar si el riesgo se hubiese producido si se hubiese actuado de otra manera. 2. Ppio. del Riesgo: consiste en determinar a partir... ex post si la creacin del riesgo a su vez concreta su realizacin en el caso respectivo. A PARTIR DE CONSIDERACIONES AXIOLGICAS Y JURDICAS INDEPENDIENTES DE LA CAUSALIDAD. Incluye criterios valorativos. Ejemplo del poltico que da un discurso en la plaza, alguien le dispara... pero atendidas las circunstancias de... sufre un ataque cardiaco y falleci. Lo normar es que el trfico jco va mas all de... anmicos, si no... 3. Bien irremediablemente perdido: si el suceso generador del dao recae sobre un objeto que ya lleva dentro de s- el germen de la destruccin y por lo tanto se encuentra ya disminuido en su valor. 4. Ppio de intensificacin, procede cuando con la conducta del autor se hayan disminuido... del bien. - Realizacin de riesgos en el resultado tpico: ... lo cual hace... al autor. Atribucin a los distinitos... una mujer ingiere en exeso bebidas alcoholicas, no le importa la integridad del feto. Con ello se propicia un serio riesgo de aborto... ste la hospitaliza, pero se le olvida aplicar un medicamento...

c. Consecuencias secundarias de infraccin... ejemplo: la abuelita que recibe una mala noticia y muere. d. provocacin imprudente... se refiere a las condcutas que, adems..., ocacionan la afectacin de ogtras a consecuencias de la intervencin deribada para salvar los primeros...