FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE CATLICA DE SANTOS

JOS CARLOS MASSARELLI JUNIOR

A TERCEIRIZAO: UMA FORMA DE ENFRAQUECIMENTO DAS LEIS TRABALHISTAS PELA DISPERSO

SANTOS 2012

JOS CARLOS MASSARELLI JUNIOR

A TERCEIRIZAO: UMA FORMA DE ENFRAQUECIMENTO DAS LEIS TRABALHISTAS PELA DISPERSO

Trabalho de Concluso de Curso (TCC) apresentado na Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Santos como exigncia parcial para

obteno do ttulo de Bacharel em Direito. Orientadora: Prof. Alcina Maria Fonseca Beres.

SANTOS 2012
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JOS CARLOS MASSARELLI JUNIOR

A TERCEIRIZAO: UMA FORMA DE ENFRAQUECIMENTO DAS LEIS TRABALHISTAS PELA DISPERSO

Trabalho de Concluso de Curso (TCC) apresentado na Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Santos como exigncia parcial para obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

Santos, ___ de ________________ de 2012.

Banca Examinadora:

Alcina Maria Fonseca Beres, Professora Titular, Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Santos. Rodrigo de Farias Julio, Professor Titular,
assinatura assinatura

Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Santos.

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Dedico este trabalho primeiramente a Jesus Cristo, descrito na Bblia Sagrada, meu Senhor e Mestre, que foi a minha fortaleza nestes dias, sem me esquecer dos bens mais preciosos que possuo neste mundo, em que os valores morais so cada vez mais raros, Rose, Davi e Rebeca, minha famlia, que ratifica a importncia de construir algo que v alm das prprias mos. Muito Obrigado!

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AGRADECIMENTOS

Primeiramente, gostaria de agradecer Professora Alcina, pela pacincia e motivao que me dispensou na confeco deste trabalho, que confesso ser um grande desafio, o primeiro de tantos, motivando-me com suas histrias profissionais e pessoais, partilhando de seu otimismo e de sua sobriedade como magistrada que , sempre atenta possibilidade de, ainda que, firmemente, impulsionar-me a buscar algo mais excelente. Aos professores que compartilharam suas experincias profissionais e acadmicas, dando uma nova cor ao conhecimento adquirido, durante estes anos de academia. professora Bonavides, que alterou completamente a feio da faculdade, tanto estrutural como academicamente, nunca perdendo a simplicidade e brilho caractersticos de sua pessoa. Aos colegas com que me envolvi, nestes anos, conhecendo uma parte de suas vidas, dificuldades, aspiraes, temores e alegrias, compartilhando uma parte de meu ser com eles, a todos, obrigado pela pacincia que me dispensaram e pelas alegrias que me proporcionaram. Aos meus pais, por reconhecer que, boa parte de minha personalidade, foi forjada nas entranhas de meu mbito familiar primrio, e que esta formao proporcionou a possibilidade de ser a pessoa que sou. A Deus, demonstrado na pessoa de Jesus Cristo, inscrito na Bblia Sagrada, por estar me proporcionado a possibilidade de mudar o curso de minha vida a cada momento, pois tenho plena cincia e convico de que no estaria aqui caso Ele no houvesse intervindo em minha vida e transformado minha mente e comportamento, a Ele, o meu maior agradecimento foi a entrega de minha vida por completo, sem quaisquer reservas. Obrigado.

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RESUMO
MASSARELLI JNIOR, Jos Carlos. A Terceirizao: uma forma de enfraquecimento das leis trabalhistas pela disperso. 2012. 70f. Trabalho de Concluso de Curso da Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Santos.

A presente dissertao procurou analisar os mecanismos de disperso jurdica utilizados pelas empresas, com a finalidade de minimizar o impacto das leis trabalhistas sobre seus empregados e, consequentemente, sobre seu lucro, perfazendo um quadro de degradao dos direitos trabalhistas conquistados, levando o trabalhador, tacitamente, a uma condio de escravido legal. A terceirizao, por essncia, no algo pernicioso, como se posicionam alguns, ou algo que ir resolver todos os problemas de nossa economia, como outros tendem a articular, sendo possvel olhar para esta como um instrumento que, se bem utilizado, poder dar novo enfoque s relaes laborais, moralizando relaes trabalhistas e facilitando a vida dos que necessitam de maior flexibilizao diante de um mundo globalizado, em que as respostas empresariais tm de ser rpidas e, muitas vezes, pontuais. Foi estudada, primeiramente, a evoluo do direito trabalhista e a construo da terceirizao no mundo e, no Brasil, destacando os principais elementos de convergncia para o capitalismo, perpassando pela importncia da terceirizao para o capitalismo, como ferramenta til e efetiva nesta construo. Em seguida, foram elencados casos reais em que se observam os perniciosos efeitos deste engendramento nas relaes trabalhistas e suas sutis artimanhas, sendo, ainda, demonstrado como a falta de legislao especfica perniciosa para a sociedade e como afeta, diretamente, estas relaes em seu interior. Perpassando, a posteriori, anlise da legislao trabalhista em relao terceirizao e projetos especficos para tentativa de regulamentao, bem como relaes intrnsecos interesses. Ao final, foram analisadas as possibilidades de diminuio das demandas trabalhistas em relao regulamentao deste setor e as atuais consequncias sociais envolvidas nesta demanda, encerrandose o presente trabalho com as concluses finais embasadas no estudo desenvolvido.

Palavras chave: Terceirizao, legislao brasileira, histria da terceirizao, disperso jurdica, escravido legal.

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SUMRIO
INTRODUO ...................................................................................... 8 UMA BREVE HISTRIA DO TRABALHO ......................................10 DESDE O PRINCPIO ...............................................................................10 OS PRIMEIROS SINDICATOS ...................................................................13 AS LEIS DA FSICA E A TERCEIRIZAO ..................................................14 O CAPITALISMO E A TERCEIRIZAO .......................................15 NECESSIDADE X PERNICIOSIDADE ........................................................17 MODELOS DE TERCEIRIZAO...............................................................25 A TERCEIRIZAO E SUA SUBJETIVIDADE ..............................................29 A TERCEIRIZAO NO DIREITO DO TRABALHO FORMAO LEGAL .............................................................................................................36 A LEGISLAO BRASILEIRA .................................................................38 O IMPULSO ESTATAL, LEGAL, NA TERCEIRIZAO. .................................42 O ADVENTO DA CONSTITUIO DE 1988 ...............................................45 A TERCEIRIZAO BRASILEIRA E A INRCIA DO LEGISLADOR E A DISPERSO LEGISLATIVA ..................................................................54 A INRCIA DO LEGISLADOR ..................................................................54 A DISPERSO LEGISLATIVA ..................................................................60 POSSIBILIDADES DIANTE DA REGULAMENTAO DO SETOR ...........................................................................................................................64 CONCLUSO .......................................................................................68 BIBLIOGRAFIA ..................................................................................70

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INTRODUO

Ao estudar sobre a terceirizao necessrio recordar os caminhos que a sociedade trilhou para que se chegasse ao sistema atual com as caractersticas hoje sentidas no capitalismo, que tem passado por diversos questionamentos. O Capitalismo uma construo persistente que perdurou por quatro sculos at sua sedimentao, conforme afirma Grijalbo Fernandes Coutinho 1 ao citar Houtart, com a participao de vrios atores, sendo necessrio, portanto, o estudo de suas formaes e conceitos principais, perfazendo-se o caminho de estabilizao da burguesia e de sua estrutura de poder, o qual ser a base da resistncia de uma mudana efetiva da nossa sociedade. Neste contexto, lembrando que, eminentemente, o Capitalismo um sistema que prima pela concentrao de renda e riquezas, por outro lado, preciso perceber as mudanas ocorridas no mbito das sociedades, que tm clamado por uma distribuio justa de renda, estas mudanas foram a burguesia a buscar outros meios de envidar esforos no seu mpeto de ganhos, principal agente motivador do Capitalismo, conforme assevera Coutinho:
Encontra-se na gnese do capitalismo essa inteno deliberada de no se submeter ao mundo medieval lento e pacato, muito menos a eventuais amarras capazes de limitar o seu mpeto pelo lucro e pela acumulao de riquezas. E no foi por outra base principiolgica que as revolues burguesas dos sculos XVIII e XIX estiveram intimamente vinculadas defesa da liberdade de contratao sem a interferncia do Estado, numa poca de marcante liberalismo clssico. (COUTINHO, 2011, p. 76)

Nesta toada, existem vrios mecanismos utilizados por esta gleba da sociedade (burguesia) no objetivo de manter o poder, mecanismos complexos e sistemas desarticuladores, que facilitem o controle e sejam cada vez mais efetivos como assevera Michel Foucault 2:
As monarquias da poca Clssica no s desenvolveram grandes aparelhos de Estado exrcito, polcia, administrao local mas instauraram o que se poderia chamar uma nova economia do poder, isto , procedimentos que permitem fazer circular os efeitos de poder de

COUTINHO apud HOUTART, 2011, p. 86. FOUCAULT, Michael. Microfsica do Poder Organizao e traduo Roberto Machado. Rio de Janeiro: Edies Graal, 1979, p. 8.
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forma

ao

mesmo

tempo

contnua,

ininterrupta,

adaptada

individualizada em todo o corpo social. Estas novas tcnicas so ao mesmo tempo muito mais eficazes e muito menos dispendiosas (menos caras economicamente, menos aleatrias em seu resultado, menos suscetveis de escapatrias e de resistncias) do que as tcnicas at ento usadas e que repousavam sobre uma mistura de tolerncias mais ou menos foradas (desde o privilgio reconhecido at a criminalidade endmica) e de cara ostentao.

Diante deste universo de possibilidades, o presente trabalho visa analisar a descaracterizao, que se manifesta atravs da terceirizao da mo de obra, como afirma Jlio Bernardo do Carmo 3:
Como um dos objetivos primaciais da terceirizao, alm da maior agilidade, flexibilidade e competitividade da empresa tomadora de servios, consiste exatamente na reduo do custo da mo de obra, este novo modelo econmico pode trazer implicaes srias para o direito do trabalho, precarizando-o.

Tendo como foco principal as relaes trabalhistas dentro do sistema bancrio, no se esquecendo de exemplos emblemticos, como o caso da terceirizao das empresas de telecomunicaes. Como dissonante desta relao tem-se a confirmao pela Smula n. 331 do TST que afirma, em seu item III, que no forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia, de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados a atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direita, o que faz colidir com a realidade encontrada em nossos tribunais, bem como com a realidade encontrada pelos empregados dos diversos ramos de servios, inclusive os bancrios. preciso observar quais as brechas jurdicas utilizadas pelas empresas para verificar, de acordo com o Princpio da Primazia da Realidade, o que, realmente, acontece nas relaes de trabalho entre empresas contratantes e prestadoras de servios.

CARMO, Jlio Bernardo do. Cadernos da ANAMATRA IV Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da IV Regio. Ano 16. Porto Alegre: HS Editora Ltda., 2011, p. 67.

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UMA BREVE HISTRIA DO TRABALHO

Ao falar-se de terceirizao, faz-se necessrio um estudo mnimo das razes do trabalho e de seu amadurecimento e transformao, tanto no contexto histricosocial como no Direito. importante observar que o trabalho, em si, no bom ou ruim, uma necessidade do homem como ser social e como indivduo produtivo, pois no possvel focar o trabalho como algo laborioso ou penoso e, sim, como a produo do homem para o homem em diversas esferas. impossvel ler a histria e no se deparar com construo do homem em relao a si e sociedade, tendo o trabalho meno em todas as reas do conhecimento, conhecimento este fruto do labor mental transcrito e\ou transformado pelo homem.

Desde o princpio Desde que o mundo mundo, tem-se notcia de que o trabalho e o homem tm relao intensa, uma prova disto o texto da Bblia Sagrada 4, em Gnesis 3:19 que afirma: No suor do rosto comers o teu po, at que tornes terra, pois dela foste formado: porque tu s p e ao p tornars. Sendo que a relao entre o trabalho e os seres humanos nunca foi muito pacfica, principalmente quando se fala das riquezas que este produz, o que fica explicitado tambm no texto sagrado em I Timteo 6:9-10b, que afirma:
Ora, os que querem ficar ricos caem em tentao e cilada, e em muitas concupiscncias insensatas e perniciosas, as quais afogam os homens na runa e perdio. Porque o amor do dinheiro a raiz de todos os males;...

Tal quadro, mais tarde, foi confirmado pala Igreja Catlica, atravs da Encclica Rerum Novarum, do Papa Leo XIII5, em que afirma os conflitos existentes entre os detentores dos bens de capitais e produo e a imensa quantidade de proletrios, demonstrando a imensa distino entre estes e aqueles.

A Bblia Anotada. Verso Almeida, revista e atualizada. So Paulo: Mundo Cristo, 1994. VATICANO. Carta Encclica RERUM NOVARUM do Papa Leo XIII sobre a condio dos operrios. Disponvel em: <http://www.vatican.va/holy_father/leo_xiii/encyclicals/ documents/hf_l-xiii_enc_15051891_rerum-novarum_po.html>. Acessado em 23/05/2012.
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Apesar do olhar pragmtico que estas afirmaes podem propor, no se pode deixar de observar que, durante as eras, o trabalho foi o principal meio de multiplicao das riquezas humanas. A origem da palavra trabalho vem do termo tripalium e tripaliare conforme aponta Irany Ferrari6, sendo, posteriormente, alterado por assimilao em trapaliare, o que tem sentido de qualquer atividade, a referida autora. Pela necessidade de transformao da natureza e das matrias-primas, tendo, como objetivo principal, a adequao e sobrevivncia da humanidade, fez-se necessrio o trabalho do homem que, atravs de instrumentos rudimentares, tinha a possibilidade de transformar e\ou melhorar seu ambiente, evoluindo de sua forma mais primitiva para a produo manual e, posteriormente, atravs do trabalho de outros. Nesta poca, surge a noo de escravido e propriedade privada, por ser o trabalho considerado indigno para os senhores de terras e detentores de poder, viram estes na mo de obra escrava a possibilidade de produzir, sem ter de se sujeitar aos rudimentares sofrimentos do trabalho. Nesta demanda, surgem as necessidades de conquistas para maior acmulo de riquezas, sendo a mo de obra escrava essencial para que houvesse xito nesta empreitada, surgindo as viagens e conquistas martimas que descortinaram o mundo para o comrcio internacional e para duas modalidades de investimento dos atores internacionais: as colnias de produo (eminentemente escravocratas), com grande comrcio de matrias-primas e escravos e as colnias de colonizao, que tinham uma caracterstica de extenso dos reinos colonizadores. Caminhando um pouco mais na histria, temos a Revoluo Industrial na Europa, que comeara a surgir com mpeto, exigindo uma postura diferente dos Estados, que, com o advento das indstrias e da produo em larga escala, viram a necessidade de mercados consumidores se sobrepor necessidade de mo de obra; a nova classe burguesa, com seus financiamentos aos regimes da poca, obteve status diferenciado nas tomadas de posies dos governantes, forando as colnias a este mesmo movimento. Surgem os movimentos de libertao dos escravos, que, em troca desta libertao, trabalhariam por um valor pfio, sendo o mesmo consumido pela busca de sobrevivncia do mesmo, tornando-se novamente escravo.

FERRARI, Irani apud MORAES FILHO, Evaristo de, p. 14.

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J nos sculos XVIII e XIX, houve diversas mudanas sociais e econmicas, sendo as mais significativas a Revoluo Industrial (1760 - 1850), a Revoluo Francesa (1789) e a Abolio da Escravatura (1845 - 1900), todos estes eventos esto, intimamente ligados, conforme se observa em vrias literaturas histricas e como assevera Douglas Cole ao citar Genovese 7:
... At o final do sculo XVII, o contexto histrico das revoltas escravas transformou-se decisivamente, passando de tentativas visando libertao da escravido a tentativas mirando a derrocada da escravido como um sistema social, e insiste que estas ltimas revoltas se inspiravam em uma ideologia moderna, pelas reivindicaes universali stas dos Direitos dos Homens, em vez de uma chamada religiosa afro-americana guerra santa.

A partir de ento, surge o proletariado como contraponto na balana internacional, em que se situa a burguesia no outro extremo, que nada mais que os operrios que trabalhando em condies de extrema dificuldade e penria, inclusive, mulheres e crianas, com histrias que mais parecem um trailer de filme de terror. Nesta poca, o Capitalismo estava florescendo, tendo, como uma de suas mximas, a no interveno no mercado por parte deste Estado, diante do medo que existia da sombra do imperialismo, que acabara de ser enterrado. Os Estados observavam inertes os mercados, literalmente, consumirem estes operrios. As doenas do trabalho eram como gua em um rio caudaloso que no parava de jorrar e, embora crescente a riqueza, esta se concentrava nas mos de poucos, com o acmulo de pessoas nos grandes centros operrios, que, fatalmente, concentravam-se nos grandes centros de comercializao com nenhum saneamento e pouca comida, as doenas comearam a se proliferar e os movimentos contra esta tortura tambm, gerando diversos ncleos de descontentamento e preocupando a hegemonia recm adquirida pelos burgueses. Como se observa nas palavras do Professor Amauri Mascaro8 sobre o Liberalismo:
A concepo fundamental do liberalismo a de uma sociedade poltica instituda pelo consentimento dos homens que viviam em estado de natureza e na qual cada um, sob a direo da vontade geral, vive em liberdade e igualdade e com a garantia da propriedade de tudo o que possui. LIBBY, Douglas Cole, Org., FURTADO, Jnia Ferreira, Org. Trabalho livre, trabalho escravo: Brasil e Europa, Sculos XVII e XIX So Paulo: Annablume, 2006. p. 318. 8 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do Trabalho. 25 Edio. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 47.
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O governo simples intermedirio entre o povo e a vontade geral, qual lhe cabe dar cumprimento, com um mnimo de interferncia e com o mximo empenho no sentido de assegurar a liberdade civil e poltica, bem como os direitos naturais, porque estes preexistem ao Estado e no se sujeitam a restries.

possvel observar uma forte carga dos pensamentos contratualistas da poca como John Locke, dentre outros, em especial, Adam Smith, com o seu famoso livro, A Riqueza das Naes, que acreditava ser a liberdade a mola motriz para a produo da riqueza, sempre melhorando as condies do Pas e dos operrios, sendo que, no perodo acima descrito, verifica-se a saturao do sistema.

Os primeiros sindicatos Com o sistema entrando em colapso devido a diversos fatores, como bem observa Norberto de Paula Lima 9, tradutor da obra, Riqueza das Naes, na introduo da mesma:
No hiato convulsionado causado pela Revoluo Francesa e pelas guerras napolenicas, houve recesso, dando origem a pensadores mais pessimistas, como Malthus (1766-1831). As tendncias de crescimento ilimitado da economia, maneira indicada por Smith, tiveram seu apogeu at o reinado de Vitria e Alberto. Aqui comea uma saturao, um esgotamento das possibilidades de um sistema que se fixara, comeando com a explorao excessiva dos operrios,... finalmente bem evidenciada por Marx. (grifo nosso)

Os movimentos trabalhistas comearam a se organizar, contudo, tendo forte resistncia nas instituies, estando estas ltimas em conformidade com o sistema vigente, com seu aparato legal, um exemplo disso so as leis que impediam as associaes e reunies como a Lei Le Chapelier 10. Juntamente com estes movimentos trabalhistas, surge o Intervencionismo do Estado, passando a tomar posio chave na economia, inclusive, nas relaes sociais de seu territrio, como explana o professor Mascaro, ao afirmar que o Estado acelerava a sua interveno na ordem privada, interferindo nas relaes jurdicas entre o trabalhador e o empregador11, o que prenuncia o Direito do Trabalho como conhecido atualmente.
SMITH, Adam. Riqueza das Naes. 3 Edio. So Paulo: Hemus, 2008. p. 15. UFMG Universidade Federal de Minas Gerais. Lei Le Chapelier. Traduo livre. 17/06/1791. Disponvel em <www.fafich.ufmg.br/luarnaut/Chapelier.pdf>. Acessado em: 25/07/2012. 11 NASCIMENTO, op. cit., p. 58.
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As leis da fsica e a terceirizao Como a prpria histria revela, os diversos interesses so colidentes entre si, o que levaria s leis naturalistas como clich para os acontecimentos seguintes, mas importa lembrar que a fsica mostra como chegar at a terceirizao do trabalho. Primeiramente, impe lembrar-se o pai da fsica, o cientista professor Isaac Newton, que descreveu trs leis para demonstrar o comportamento de corpos em movimento, o que se aplica perfeitamente ao momento de nosso estudo, vejamos o que diz a terceira Lei de Newton12:
The every action there is always opposed an equal reaction: or the mutual actions of two bodies upon each other are always equal, and directed to contrary parts. (Para cada ao h sempre uma reao igual e oposta: ou as reaes mtuas de dois corpos um sobre o outro so sempre iguais e dirigidas a partes opostas. Traduo livre e grifo nosso).

Diante do movimento contrrio ao liberalismo que se construiu contra o imperialismo decadente, surge o intervencionismo, que comea a se interpor ante as manifestaes do proletariado e os interesses da classe burguesa, vida por lucros cada vez maiores. Nesta dinmica, tem-se a criao de leis que restringem o horrio de trabalho, bem como a idade dos trabalhadores, conforme observa-se nos estudos do professor Amauri Mascaro13, possibilitando, ainda, a reunio dos trabalhadores em sindicatos, que passaram a se tornar meios de comunicao entre o proletariado e os empregadores gerando, ainda, diversas leis, em diversos pases, como forma de conteno de clamores e relativa organizao dos operrios14. Diante destes fatores, os custos de produo comearam a aumentar, associados crise econmica, bem como a competitividade que comea a surgir por parte do novo ator internacional, os EUA, que se consolidam aps a 2 Grande Guerra, fazendo com que os empresrios tivessem de buscar novas formas de acumulao de riquezas ou de efetivao da mais valia, termo criado por Karl Marx15 para expressar a forma de acumulao de riquezas do capitalista.

NEWTON, Isaac. Newtons Principia. The mathematical principles of natural philosophy. Translated into English by Andrew Motte. New York: Daniel Adee, 1846. p. 83 13 Cf. NASCIMENTO, op. cit., p. 48-61. 14 Cf. NASCIMENTO, op. cit., p. 55-68 15 Cf. MARX, Karl. O capital. Disponvel em http://www.marxists.org/portugues/marx/18 67/ocapital-v1/vol1cap07.htm. Acesso em 29/07/12.

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O CAPITALISMO E A TERCEIRIZAO

Como construdo, impossvel entender a terceirizao sem compreender-se o sistema de acumulao de riquezas do capitalismo, pois a terceirizao seria intil, sendo mais fcil controlar os prprios funcionrios a determinar que outros faam o servio. A lgica, por trs deste argumento, encontra-se no custo e na agilidade em se dispor da mo de obra, o que remonta de tempos antigos, conforme observam Viana, Delgado e Amorim16:
Na fase pr-industrial, alguns capitalistas que j no queriam ser apenas comerciantes, e no sabiam ou no podiam ser ainda industriais distribuam matria-prima entre as famlias camponesas, para mais tarde vender o produto acabado. Embora, num primeiro momento, todas as relaes fossem provavelmente de emprego, passaram a envolver tambm oficinas independentes, j agora nas cidades. A grosso modo, era a mesma terceirizao externa que hoje vemos.

Quando da industrializao da Europa, houve a necessidade iminente de se encontrarem dois produtos que eram escassos e extremamente necessrios para a indstria do sculo XVIII: a mo de obra, que deveria ser barata, e matria-prima em abundncia por conta do volume de produtos produzidos para satisfazer as necessidades dos consumidores. Estas necessidades foraram os pases a comearem a procurar reservas, o que desenvolveu as navegaes e as colnias, bem como a mo de obra. Logicamente, no poderiam os senhores do dinheiro e dos investimentos, havidos por lucros cada vez maiores, disporem de seu tempo e de seu fsico para a aquisio de matria-prima surgindo, portanto, a viso do escravo, como mo de obra barata e de fcil manejo, o qual tinha legislao pertinente ao seu uso, bem como o aval da igreja que asseverava no terem alma, surge como alternativa vivel ao crescimento e expanso da riqueza como assevera Ferrari, Nascimento e Martins Filho 17:

VIANA, Mrcio Tlio; DELGADO, Gabriela Neves; AMORIM, Hlder Santos. Terceirizao: Aspectos Gerais. A ltima deciso do STF e a Smula 331 do TST. <http://www.tst.gov.br/documents/1295387/1313002/3.+Terceiriza%C3%A7%C3%A3o+-+aspect os+gerais.+A+%C3%BAltima+decis%C3%A3o+do+STF+e+a+S%C3%BAmula+n.+331+do+TST.+ Novos+enfoques>. Acesso em 03/08/2012, p. 55. 17 FERRARI, Irany, NASCIMENTO, Amaury Mascaro, MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Histria do trabalho, do direito do trabalho e da justia do trabalho. So Paulo: LTr, 1998. p. 32.

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A remunerao que consistia basicamente na sobrevivncia do escravo, mantinha, por outro lado, a rentabilidade da terra do seu dono. Como bem acentuado por Manoel Alonso Olea,... o trabalho do escravo era desde o incio, um trabalho por conta alheia, no sentido de que a titularidade dos frutos do trabalho do escravo correspondiam imediatamente ao dono e no ao prprio escravo...

Poder-se-ia no somente observar a escravido como uma forma de trabalho, mas tambm como os primeiros indcios de terceirizao do trabalho na sua essncia, o que se apreende da afirmao acima. Observe-se o conceito de terceirizao expresso em uma pesquisa do DIEESE18:
Terceirizao o processo pelo qual uma empresa deixa de executar uma ou mais atividades realizadas por trabalhadores diretamente contratados e as transfere para outra empresa.

Ainda, conforme Maria Sylvia Zanella di Pietro19, a doutrina trabalhista define a terceirizao como a contratao, por determinada empresa, de servios de terceiro para o desempenho de atividade-meio. Como observado, o capitalismo est impregnado pela necessidade de transformao e acumulao de riquezas, para que estas sejam direcionadas a determinados fins ou pessoas, como afirmava o oficial maior do Cartrio de Registros Civis de Praia Grande, in memoriam, Dr. Ro berto Shoji (informao verbal)20: a riqueza cclica, ou seja, muda de mos durante as eras e os homens so conhecedores de tal mutabilidade. Atentando ao que Marx e Engels afirmam no Manifesto do Partido Comunista21:
A burguesia no pode existir sem revolucionar permanentemente os instrumentos de produo; portanto, as relaes de produo; e assim, o conjunto de relaes sociais. Ao contrrio, a manuteno inalterada do antigo modo de produo foi a condio precpua da existncia de todas as classes industriais do passado... Pressionada pela necessidade de

DIEESE Departamento intersindical de estatsticas e estudos socioeconmicos. O processo de terceirizao e seus efeitos sobre os trabalhadores no Brasil. <http://portal.mte.gov.br/data/files/FF8080812BA5F4B7012BAAF91A9E060F/Prod03_2007.pdf> acesso em 29/07/12. p. 5 19 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Parcerias na Administrao Pblica. 3 ed. So Paulo: Atlas, 1999, p. 163. 20 Conversas informais em viagens locais, na Praia Grande, entre os anos de 1989 e 1993. 21 MARX, Karl; ENGELS, Friedrich. Manifesto do Partido Comunista. Porto Alegre: L&PM Pocket, 2009, p. 28-29.

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mercados sempre mais extensos para seus produtos, a burguesia conquista a terra inteira.

O que demonstra a natureza dinmica do capitalismo e das riquezas. No entanto, no dotados de ingenuidade, a ponto de afirmar que somente no capitalismo tal ocorrncia dimensionvel, pois estamos falando do ser humano, que, por sua natureza, mau, conforme asseveram as escrituras nas palavras de Jesus, no Evangelho de Mateus 15:19 22, porque do corao procedem o s maus desgnios, homicdios, adultrios, prostituio, furtos, falsos testemunhos, blasfmias, bem como o Apstolo Paulo em sua carta Timteo, em I Timteo 6:1023, que afirma ser ...o amor do dinheiro a raiz de todos os males..., confirmando este raciocnio o escritor Max Weber 24 ao afirmar:
De fato, o summum bonum dessa tica, o ganhar mais e mais dinheiro, combinado com o afastamento estrito de todo prazer espontneo de viver , acima de tudo, completamente isento de qualquer mistura eudemonista25, para no dizer hedonista; pensado to puramente como um fim em si mesmo, que do ponto de vista da felicidade ou da utilidade para o indivduo parece algo transcendental e completamente irracional. O homem dominado pela gerao de dinheiro, pela aquisio como propsito final da vida. A aquisio econmica no mais est subordinada ao homem como um meio para a satisfao de suas necessidades materiais. Essa inverso daquilo que chamamos de relao natural, to irracional e um ponto de vista ingnuo, evidentemente um princpio guia do capitalismo, tanto quanto soa estranha para todas as pessoas que no esto sob a influncia capitalista.

Como possvel perceber, a terceirizao nada mais que um instrumento do capitalismo para executar a mais valia de forma mais efetiva, transferindo o capital do trabalhador para o empresrio.

Necessidade X Perniciosidade Nesta anlise sobre a terceirizao, deve observar-se este fenmeno de forma pragmtica, analisando no somente as mazelas do sistema, mas tambm as
BBLIA Anotada. Traduo Carlos Oswaldo Cardoso Pinto. So Paulo: Mundo Cristo, 1994, p. 1206. 23 Ibdem, p. 1521. 24 WEBER, Max. A tica protestante e o esprito do capitalismo. 2 ed. So Paulo: Thonson Pioneira, p. 28. 25 EUDEMONISTA, [Filosofia] Teoria moral fundada na ideia da felicidade concebida como bem supremo. Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa. <http://www.priberam.pt/dlpo/default .aspx?pal=eudemonismo>. Acesso em 03/08/2012.
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possibilidades e acertos que a terceirizao possibilitou, e possibilita, organizao e ao racionalismo do capitalismo de forma geral. muito interessante e propcia a afirmao feita pelo Desembargador Jlio Bernardo do Carmo, no XXII Encontro de Juzes do Trabalho do Rio Grande do Sul, neste sentido26:
A terceirizao apresenta-se hodiernamente como um fenmeno irreversvel que se infiltra na economia de quase todos os pases no mundo. No mercado de consumo acirrado e competitivo da era da globalizao, a tendncia das empresas buscar a especializao em todas as reas possveis, deverticalizando-se, ou seja, reservam para si a explorao de sua atividade nuclear, aprimorando-a sempre, ao passo que delega para terceiros a execuo de servios tipicamente perifricos. (grifo nosso).

No se trata de uma afirmao isolada e descontextualizada, mas de um olhar pragmtico sobre a questo. As palavras grifadas mostram a terceirizao como um fenmeno que veio agregar qualidade de forma definitiva, fazendo com que a empresa esteja focada na qualificao e aprimoramento de seus produtos e gesto. Por certo a terceirizao, diante destes argumentos, naturalmente, traz melhoria da qualidade e, em consequncia, ganhos financeiros. Observe-se o que DIEESE afirma sobre uma pesquisa que analisou as principais razes para a terceirizao 27:
- procedimento necessrio para o sucesso das inovaes organizacionais e gerenciais pretendidas; - o processo permite concentrar esforos no que definido como vantagem competitiva, transferindo o conjunto de atividades que no correspondem ao seu core business, sejam elas de apoio, ou mesmo de produo, para outras empresas; - reduo de custos ou transformao de custos fixos em custos variveis; - simplificao dos processos produtivos e administrativos; - a empresa terceira sempre encontra solues mais criativas e menos onerosas para a produo, o que elimina parte do desperdcio e do comodismo que, segundo os prprios empresrios, caracterstico das grandes empresas-me.

CARMO, Jlio Bernardo do. Cadernos da ANAMATRA IV, op. cit., p. 67. DIEESE Departamento intersindical de estatsticas e estudos socioeconmicos. O processo de terceirizao e seus efeitos sobre os trabalhadores no Brasil. <http://portal.mte.gov.br/data/files/FF8080812BA5F4B7012BAAF91A9E060F/Prod03_2007.pdf> acesso em 29/07/12. p. 10 e 11.
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 impossvel perceber que, com as atuais demandas globais de mercado e a instabilidade da economia, uma empresa, possivelmente, no sobreviveria sem a terceirizao de seus servios, possibilitando tomadas de decises mais geis e uma racionalizao de processos. J os aspectos negativos mesclam-se aos aspectos positivos, tornando difcil a determinao de respostas finalistas a respeito deste assunto, no entanto, possvel delimitar de forma tica a questo, baseado na afirmao de Norberto Bobbio 28:
preciso partir da afirmao bvia de que no se pode instituir um direito em favor de uma categoria de pessoas sem suprimir um direito de outras categorias de pessoas. O direito a no ser escravizado implica a eliminao do direito de possuir escravos, assim como o direito de no ser torturado implica a eliminao do direito de tortura.

Logo, a terceirizao a maneira mais fcil e menos dispendiosa de se dispor de funcionrios sem os custos e enlaces trabalhistas, especialmente, no Brasil. A palavra terceirizao no surgiu em nosso pas, sua origem remonta dos Estados Unidos e Inglaterra e tem seu equivalente em ingls na palavra outsourcing, que significa trazer de fora, ou seja, a prpria etimologia da palavra tem significado diferente do que atualmente entendido em nosso pas. Nas letras de Lara Parreira de Faria Borges temos29:
Nesse contexto de ideologia neoliberal, a terceirizao surge como uma espcie do fenmeno da flexibilizao trabalhista. De acordo com esta ideologia, a terceirizao passa a ser uma resposta necessria s novas transformaes econmicas e polticas que ocorrem por toda parte em que o capitalismo instaurou-se. Terceirizar foi a forma encontrada para que as empresas mantivessem altas taxas de produo, utilizando-se cada vez de menos recursos e expendendo o mnimo possvel com mo de obra. (grifo nosso)

Dentre algumas das crticas terceirizao, o professor Nilson de Oliveira Nascimento30 descreve:

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 41. 29 BORGES, Lara Parreira de Faria. Limites da terceirizao trabalhista na administrao pblica. <http://www.cesrei.com.br/ojs/index.php/orbis/article/viewFile/138/71> acesso em 03/08/2012, p. 49 e 50. 30 NASCIMENTO, Nilson de Oliveira. Terceirizao no direito do trabalho. Disponvel em: <http://www.professornilson.com.br/Downloads/TERCEIRIZA%C3%87%C3%83O%20NO %20DIREITO%20DO%20TRABALHO.pdf>, acessado em 04/08/2012, p. 55.

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So inmeras as desvantagens, sob o aspecto social, do processo de desconcentrao produtiva, principalmente aos trabalhadores. Dentre tais desvantagens, aponta-se: - precarizao das condies de trabalho, com a eliminao de benefcios sociais diretos (decorrentes do contrato de trabalho) e indiretos (decorrentes de normas coletivas); - reduo salarial. Em virtude da chamada Lei da Oferta e da Procura, os trabalhadores se submetem a prestar seus servios sob pagamentos salariais aqum da mdia destinada a sanar suas necessidades mnimas vitais; - insegurana no emprego, dada a ocorrncia da ampliao da rotatividade de mo de obra - aviltamento das relaes trabalhistas, pois os empregados terceirizados perdem as possibilidades de acesso carreira e ao salrio da categoria, situao que se agrava quando os trabalhadores exercem suas atividades nas mesmas condies e ao lado de empregados do quadro; (grifo nosso).

Recentemente, ao assistir a uma reportagem sobre a quantidade de acidentes de moto no trnsito e os interesses nos dois lados da questo envolvida (trnsito parado e necessidades de entregas X quantidade de pessoas mortas), ouvi um promotor afirmar que precisamos sopesar o que mais importante, atender as entregas no prazo ou s pessoas que esto morrendo? A resposta a esta demanda segue a mesma complexidade da necessidade da terceirizao e seus malefcios. Como exemplo, a reportagem feita pelo jornal The New York Times no dia 23/02/12 pelo colunista David Pogue31:
No ms passado, o New York Times publicou um artigo de primeira pgina destacando as condies de trabalho em uma fbrica na China de propriedade da Foxconn Technology, onde os produtos da Apple so construdos. Os problemas incluem os acidentes fatais e funcionrios feridos durante a utilizao de um produto qumico txico que pode causar danos nos nervos. (Embora a Apple seja o garoto propaganda da Foxconn, quase todos os nossos produtos eletrnicos so feitos nas mesmas fbricas chinesas, como o artigo do New York Times. A Foxconn tambm cria produtos para a Sony, Panasonic, Samsung, Sharp, Asus, Hewlett-Packard, Dell, Intel, IBM, Lenovo, Microsoft, Motorola, Netgear, Nintendo, Nokia e Vizio. O Xbox, o PlayStation e o Kindle, da POGUE, David. What Cameras Inside Foxconn Found. Traduo livre. 23/02/2012. Disponvel em: <http://pogue.blogs.nytimes.com/2012/02/23/what-cameras-inside-foxconn-found/>. Acesso em: 05/08/2012.
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Amazon so feitos aqui.) O artigo desencadeou uma tempestade de protestos, peties e manifestaes. De forma reveladora, a transmisso mostrou 3.000 jovens trabalhadores chineses em fila, s portas para a sesso de recrutamento da Foxconn na manh de segunda-feira. Agora, esses trabalhadores sabem sobre os suicdios que ocorreram na Foxconn em 2010. Eles sabem que o salrio inicial de $ 2 por hora (mais benefcios, e no h impostos sobre os salrios). Eles sabem que tm turnos de 12 horas, com duas pausas de uma hora. Eles sabem que os trabalhadores dormem em um dormitrio minsculo (seis a oito pessoas por quarto) por $ 17 por ms.

Infelizmente, fala-se da China, por ser ela a bola da vez na questo de explorao, e no se pode esquecer de que o Japo j foi, em tempos outrora, o maior copiador de mercadorias do mundo , o que prova que a terceirizao um fenmeno mundial (global) e que, como j aventado, migra conforme as flexibilizaes trabalhistas e a menor resistncia para realizao de lucros e acumulo destes. Recordo-me de uma histria que um construtor me contou enquanto o atendia, trabalho em um banco pblico e, nesta poca, trabalhava no setor empresarial, era um empresrio, dono de uma grande construtora, que acabara de retornar de uma viagem China, onde havia fechado um grande negcio (trs containers fechados de pisos vitrificados). Ele me relatou as imagens horrendas que havia visto na empresa em que comprara o produto, crianas de sete anos de idade trabalhando descalas e com uma grande bermuda com um rasgo no fundo, para que eles no precisassem sair do local de trabalho para fazer as suas necessidade bsicas, abaixando-se no local, trabalhando 12-16 horas por dia. Perguntei a ele (empresrio) se valeriam a pena os custos de transporte, alfndega, impostos e outros necessrios para que a mercadoria chegasse a seus prdios, a resposta foi impressionante: com tudo isto, a mercadoria chega ao local de uso a 1/3 do valor da mesma mercadoria comprada no Brasil, esta a dinmica da terceirizao. Se nos aprofundarmos no assunto veremos que, ao comprarmos uma televiso de uma empresa com o selo Amigos da Criana, que certifica a empresa que no permite o trabalho infantil, por outro lado, dentro do interior da mesma, tem-se produtos fabricados na China, ndia, Taiwan etc., que exploram suas crianas e

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adultos como a Inglaterra explorava na poca da Revoluo Industrial, mas que somente monta o produto dentro da fbrica terceirizada. Observem a afirmao de David Barboza e Charles Duhhigg no NYT em 19/02/201232:
Para que o sistema realmente mude, a Foxconn, seus concorrentes e seus clientes - que incluem Apple, Hewlett-Packard, Dell, alm de outras empresas de eletrnicos de grande porte do mundo - devem convencer os consumidores nos Estados Unidos e em outros lugares que a melhoria fbricas, para beneficiar os trabalhadores, tm que se valer de preos mais altos para as mercadorias. "Esta a maneira do capitalismo supor o trabalho", disse David Autor, um economista do Massachusetts Institute of Technology. " medida que as naes se desenvolvem, os salrios sobem e a vida fica, teoricamente, melhor para todos. "Mas, na China, para que a mudana seja permanente, os consumidores tm que estar dispostos a arcar com as consequncias. Quando as pessoas leem no jornal sobre as ms condies nas fbricas chinesas, eles podem at ter um momento de indignao. Mas, ento, elas vo para a Amazon e so implacveis como sempre em pagar os preos mais baixos.". A Foxconn, com 1,2 milhes de trabalhadores chineses, uma das maiores empregadoras da China. Rene, aproximadamente, 40 por cento dos smartphones, computadores e outros aparelhos eletrnicos vendidos em todo o mundo.

Em uma destas reportagens, um dos executivos da Apple afirmou q ue os clientes se preocupam mais com um novo iPhone do que com condies de trabalho na China. Na realidade, o que se observa, nestas histrias, que o problema mais grave que se possa perceber, e que, na verdade no interessa resolv-lo, por estarmos absortos em nossos mundos de novidades e de valores distorcidos. Atualmente, a questo, nos pases mais evoludos, gira em torno dos povos que podem comprar mais e trabalhar em condies mais escorchantes, para que isto acontea em uma democracia, necessrio burlar o sistema legal, dispersando as leis trabalhistas deste modelo.

BARBOZA, David e DUHHIGG, Charles. Pressure, Chinese and Foreign, Drives Changes at Foxconn. Traduo livre. 19/02/2012. Disponvel em: <http://pogue.blogs.nytimes.com /2012/02/23/pressures-drive-change-at-chinas-electronics-giant-foxconn/>. Acesso em: 05/08/2012.

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Para finalizar este tpico, observe-se que foi dito por Fernando Hoffmann em 2003 (9 anos atrs) sobre a terceirizao:
possvel e at mesmo fcil imaginar as dificuldades que trabalhadores das unidades formadas a partir da empresa-me tero ao pleitear, em face desta e perante a Justia do Trabalho, o reconhecimento, da relao de emprego ou, quando menos, a equiparao salarial, por exemplo. O que no se pode admitir, contudo, a abolio da responsabilidade entre a empresa terceirizante e as terceirizadas que, segundo se defende como regra geral, deve ser fixada de forma objetiva e solidria, por fora do princpio da proteo.

Analisem-se alguns quadros comparativos abaixo:

importante notar que a lucratividade dos bancos no uma novidade para ningum, at mesmos as pessoas menos instrudas sabem que o setor bancrio o setor que, ano aps ano, tem registrado altas taxas de lucratividade. No entanto, o grfico abaixo mostra o outro lado deste quadro:

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E isto no acontece somente no setor bancrio, consoante o quadro comparativo da Petrobrs entre trabalhadores diretos e terceirizados, com relao aos benefcios pagos aos mesmos:

No se trata somente de fatos isolados, as pesquisas desenvolvidas por entidades diversas tm demonstrado que o quadro acima tem se agravado a cada ano que passa. Infelizmente, percebe-se, por conta da postura do TST e STF, que so rgos polticos antes de serem rgos julgadores, uma mudana nesta postura citada, estamos negociam-se direitos e tica em troca de dinheiro. No se deseja promover uma caa as bruxas por parte do judicirio trabalhista, pois percebe-se, como demonstrado acima, que a terceirizao tem seus mritos e devem ser observados com vagar, necessrio deixar de lado a ingenuidade e perceber uma nova modalidade de escravido que tem surgido, a escravido legal (baseada em correntes emocionais, falta de regulamentao e lei da oferta e da procura), como afirmou Lvia Mendes Moreira Miraglia 33:
... inconcebvel a prevalncia do conceito restritivo de trabalho em condies anlogas de escravo com o intuito de caracteriz-lo to somente nas hipteses em que h restrio do direito de locomoo apenas uma das facetas do direito de liberdade do obreiro, pois no h

MIRAGLIA, Lvia Mendes Moreira. Trabalho escravo contemporneo: conceituao luz do princpio da dignidade da pessoa humana. Dissertao (mestrado em Direito do Trabalho) Faculdade Mineira de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, PUC, Minas Gerais, p. 151.

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que se falar em existncia de liberdade no contexto de uma relao trabalhista degradante.

Se existem dvidas a respeito destas informaes, veja o que o item 3 do contrato de trabalho da Foxccon assevera 34:
3. In the event of non-accidental injuries (including suicide, self mutilation, etc.), I agree that the company has acted properly in accordance with relevant laws and regulations, and will not sue the company, bring excessive demands, take drastic actions that would damage the company's reputation or cause trouble that would hurt normal operations. 3. Em caso de infortnios no acidentais (entre os quais suicdio e ferimentos autoprovocados etc.), confirmo que a empresa seguiu as leis e regulamentos e me comprometo a no process-la, a no fazer exigncias excessivas e no empreender aes drsticas que possam prejudicar a reputao da companhia ou causar problemas operao cotidiana.

Isto acontece em todo o mundo.

Modelos de terceirizao Necessrio entender, ainda, os modelos de terceirizao existentes, sem muito aprofundamento, pois no o escopo desse estudo. Basicamente, h dois tipos clssicos de terceirizao, embora outros possam ser descritos, que se mostram mais presentes na sociedade como um todo, terceirizao externa (servios externos so disponibilizados para que outras empresas o faam, habitualmente encontrados entre as empresas fornecedoras de alimentos em geral, que contratam seus prprios vendedores para que abram empresas e promovam, por conta prpria (empresrios individuais), a venda de seus produtos) ou, ainda, o fornecimento de determinado produto que possa ser usado na linha de produo e terceirizao interna (servios internos como o setor de contabilidade de uma empresa de alimentos, que pode ser exercida tanto internamente, por funcionrios terceirizados, como externamente atravs de um escritrio de contabilidade), sendo ainda classificada como total ou parcial35.

CHOW, Elaine. Translation: What will Apple think of Foxconn's employee non-suicide pact? Traduo livre. Disponvel em: <http://shanghaiist.com/2010/05/26/translated_foxconns _employee_non-su.php>. Acesso em: 08/08/2012. 35 Cf. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 10 Edio. So Paulo: LTr, 2011, p. 426-435.

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Outro conceito importantssimo para essa anlise o tipo, ou qual a amplitude, de atividades que poderiam ser terceirizadas em uma empresa, conforme observa Jlio Bernardo do Carmo 36:
O grande cuidado consiste pois em saber at onde pode ir a terceirizao das atividades de uma empresa, sem que este processo de

desverticalizao gere condies degradantes de emprego, seja por ferir o mnimo tico social consistente na supresso de direitos trabalhistas minimamente assegurados aos trabalhadores exercentes do mesmo ofcio, com ofensa ao princpio da isonomia, da dignidade da pessoa humana e da inviolabilidade de direitos sociais constitucionalmente assegurados.

Cita-se aqui do cerne da terceirizao, e do ponto de maior dificuldade para a magistratura de nosso pas. H duas classificaes de atividades terceirizveis, atividade-fim e atividademeio, sendo que a lei na Smula 331 do TST, em seu inciso III, preconiza que no forma vnculo de emprego com o tomador... servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta, o que tem sido discutido nas esferas inferiores do judicirio trabalhista, na esperana de se delimitar o que seria atividade-meio, observando que o raciocnio inverso da smula verdadeiro. Mauro Schiavi37 alerta sobre a dificuldade consensual da doutrina a este respeito afirmando que No h consenso na doutrina e jurisprudncia sobre as definies de atividade-meio e atividade-fim, mas o prprio Schavi conceitua estas atividades com o que se encontra na prpria doutrina, como segue:
A Doutrina costuma dizer que atividade-meio a que no est diretamente ligada atividade principal do tomador de servios, perifrica, no essencial, secundria, de apoio, no relacionada ao objetivo empresarial, e da qual a empresa pode prescindir. Nesta categoria, temos as atividades de alimentao de funcionrios, conservao e limpeza, vigilncia, operadores de elevador, auditoria, execuo de servios de contabilidade, assistncia mdica, assistncia jurdica, entre outras. J a atividade fim a atividade relacionada ao objetivo empresarial, ao produto ou atividade final da empresa, da qual no pode prescindir.

Cadernos da ANAMATRA IV Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da IV Regio. Ano 16. Porto Alegre: HS Editora Ltda., 2011, p. 67. 37 Revista do Tribunal do Trabalho da 2 Regio. N. 1. So Paulo: Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, 2009, p. 60.

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Para Wilson Alves Apolnio 38, ao ser citado pelo professor Nilson de Oliveira Nascimento, aponta a atividade-fim como:
..., os estudos sobre a referida polmica desdobram-se em duas correntes de opinio. Para alguns, a atividade-fim est relacionada essencialidade do servio, o que permitiria a concluso absurda de que atividade-meio no seria essencial. Outros doutrinadores propugnam que a atividade-fim est intrinsecamente relacionada com o objeto social da pessoa jurdica, o que permitiria dizer, por outras palavras, que as demais atividades, ainda que ligadas indiretamente a seu objeto, e todas so, salvo casos especficos e isolados, no seriam caracterizadas como atividades-fim.

Justamente neste ponto que se encontra a grande discusso da magistratura brasileira, pois, diante desta delimitao, poder-se-ia, tambm, limitar o oportunismo esprio de empresrios, nacionais e estrangeiros, que vm nesta circunstncia uma oportunidade de aproveitamento e disperso das leis trabalhistas. Como afirma o Desembargador Jlio Bernardo do Carmo 39 do TRT da 3 Regio:
Ouso afirmar, sem medo de errar que, no campo do direito social, ou mais especificamente do direito do trabalho, mostrou-se engenhosa a construo pretoriana a respeito da dissociao entre atividade-meio e atividade-fim, porque a mesmo postou-se como o marco diferencial entre o empreendedorismo econmico legtimo e o esprio, porque a terceirizao de atividade-fim aferida com base no objeto social da empresa tomadora e quando perpetrada, vem a ferir as balizas do mnimo tico social, porque retira do trabalhador conquistas sociais (direitos e vantagens) conseguidos ao longo da histria do direito do trabalho, com luta, suor e lgrimas, obstando que o caso concreto seja coberto pela malha protetora da legislao trabalhista.

O que se pode presumir destas informaes que a atividade-fim da empresa seria o que, efetivamente, est disposto em seu contrato social, como uma indstria de automvel, sua atividade fim a produo de automveis, caso contrrio seria indstria de qualquer outra coisa, ou at empregadora de mo-de-obra; para o banco, a sua atividade-fim deveria ser compra e venda de dinheiro (aplicaes e

NASCIMENTO, Nilson de Oliveira. Terceirizao no direito do trabalho. Disponvel em: <http://www.professornilson.com.br/Downloads/TERCEIRIZA%C3%87%C3%83O%20NO %20DIREITO%20DO%20TRABALHO.pdf>, acessado em 04/08/2012, p. 23. 39 Cadernos da ANAMATRA IV Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da IV Regio. Ano 16. Porto Alegre: HS Editora Ltda., 2011, p. 70.

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emprstimos); para uma empresa de telecomunicao, tudo que diz respeito transmisso de dados (voz, imagem e dados). Todos os outros servios adjacentes a estes seria atividade-meio, por exemplo, limpeza, contabilidade, administrao de passivos, veculos etc., o que se observa em todas as empresas citadas, contanto que no faa parte de sua atividadefim. O que no parece razovel seria um banco contratar uma pessoa terceirizada para abrir uma conta ou fazer um emprstimo bancrio, ou, ainda, uma empresa de automveis terceirizando completamente a sua produo. Conforme se observa no acrdo, unnime, que trata de um caso de produo rural, proferido pelo Sr. Relator Ministro Emmanoel Pereira da 5 Turma, no processo n TST-RR-16120076.2004.5.15.0052, julgado em 05/05/2010, publicado no DEJT 14/05/2010, conforme segue:
O Contrato Social de fls. 82/97, mormente o item II, do Captulo I (Denominao, Sede, Foro, Prazo de Durao e Objeto Social), destaca que a empresa tem por objeto social: "(a) a explorao de atividades agrcolas em geral, inclusive a produo, beneficiamento, compra e venda, importao, exportao e pesquisa de sementes e de plntulas ("PLUGS") de flores, por conta prpria ou de terceiros" (grifei). Como pode a recorrente dizer e redizer que sua atividade-fim restrita ao beneficiamento e pesquisa de sementes plantadas por produtores rurais diversos, e no o plantio em si, se tal afirmao se encontra em flagrante contradio com seu prprio contrato social. E no s isso, no fez qualquer prova, quer documental quer testemunhal, no sentido de comprovar que as plantaes no eram por ela mantidas e que o reclamante teria se ativado em outras lavouras.

Observe-se que, alm do Princpio da Proteo, que precpuo ao Direito do Trabalho, o referido Ministro trabalha, tambm, com o Princpio da Primazia da Realidade e que o problema se instaura em todas as camadas de nossa sociedade. No entanto, o que tem acontecido muito pior que se possa imaginar. A subjetividade que se encontra na anlise destes preconceitos de terceirizao no conseguem afastar uma situao nefasta que o capitalismo traz consigo, a Lei da oferta e da procura, o que acontece na China, tambm acontece aqui, em bancos, petrolferas, siderurgias, em todas as reas da indstria e do comrcio.

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A Terceirizao e sua subjetividade Esta subjetividade mais difcil de ser mensurada ou apreendida, at mesmo porque, trata mais da questo de absoro do sistema como um todo, trata dos mecanismos que, bons e ruins, so utilizados pelas empresas, para que seus objetivos sejam alcanados. Observa-se isto como um sistema complexo e no separvel, onde as leis influenciam a si mesmas em um complexo jogo de poderes, como j citado por Focault, deixando o positivismo pragmtico de Hans Kelsen, para adentrar em um mundo, onde as informaes se complementam e se transformam mutuamente, como no Neoconstitucionalismo, onde somente a aplicao do texto legal, sem uma observao dos princpios e da situao ftica, gera uma desconformidade com a finalidade e aplicabilidade da Constituio, como resume Inocncio Mrtires Coelho: a) mais Constituio do que leis; b) mais juzes do que legisladores; c) mais princpios do que regras; d) mais ponderao do que subsuno; e) mais concretizao do que interpretao40. verdade que este exerccio deveras demorado e sua assimilao lenta por parte de doutrinadores e estudiosos, bem como por parte dos nossos magistrados, diante da descomunal carga de servios que se encontra sobre os seus ombros. Um pequeno exemplo dessa demora pode ser observado no prprio direito e suas teorias, para comear cite-se a Teoria da Despersonalizao da Pessoa Jurdica que surgiu na Inglaterra e veio ao Brasil na dcada de 60, tendo de percorrer um longo caminho at chegar a teorias interessantes, como a Teoria Maior e Teoria Menor da Despersonalizao, como aponta a ministra Nancy Andrighi, do Superior Tribunal de Justia (STJ)41, sendo resistida por muito tempo at que fosse totalmente consolidada, na atualidade, monstrando-se um instrumento til para a retomada de recursos adquiridos de forma ilcita, retirando a proteo jurdica da empresa. Outro exemplo vem do Direito Penal que, na rea da Responsabilidade Penal, outrora considerava que a empresa no poderia falar por si mesma, no tem vontade prpria, conforme Claus Roxin assevera, Tampoco son acciones conforme al Derecho Penal alemn los actos de personas jurdicas, pues, dado que les falta una sustancia
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MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 127. 41 Cf. STJ Coordenadoria de Editora e Imprensa. Desconsiderao da personalidade jurdica: proteo com cautela. 30/10/2011. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/portal_stj /publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=103724>. Acesso em: 09/08/2012.

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psquico-espiritual, no pueden manifestarse a s mismas 42, mostrando-se, atualmente, sem fundamento por conta da Teoria da Responsabilidade Penal Ambiental, observe o que foi dito por Flvio Augusto M. de Barros43 em 2001:
De acordo com a teoria da fico jurdica, a pessoa jurdica no tem existncia real, no tem vontade prpria. Apenas o homem possui aptido de ser sujeito de direitos. Ora, essa teoria no pode prevalecer, porque, se a pessoa jurdica uma fico, o Direito o , porque emanado de uma pessoa jurdica, isto , do Estado. Trata-se de uma teoria contraditria, pois, ao mesmo tempo em que nega a vontade pessoa jurdica, admite que ela adquira direitos.

Desta mesma maneira, ainda que, de forma mais gil, como de praxe pelo Judicirio Trabalhista, os entendimentos doutrinrios e conceitos demandam um tempo de absoro, o que prejudica diversas pessoas at que estes conceitos se consolidem como jurisprudncia. Podemos observar que as mudanas so demoradas no sistema legal, no entanto, no capitalismo, existe uma agilidade muito maior para persecuo de seus objetivos, necessitando de consumidores submissos e sem escolhas. Impe-se, ento, a afirmao clssica: Todos tm escolhas! Vejamos. Em uma das fbricas da Foxccon, foi encontrada uma faixa, dentro da fbrica, com os seguintes dizeres: Tempo trabalhando agora ou tempo procurando emprego, parece-me uma afirmao interessante e bem atual44. Diante disso, gostaria de expor a histria de uma colega de trabalho. Trabalho em uma empresa pblica do sistema bancrio e, durante quatro anos, pude trabalhar em uma agncia em que TODOS os funcionrios faziam horas extras e, para no trabalharem ilegalmente, batiam o ponto e continuavam trabalhando aps duas horas extras, o que uma ilegalidade flagrante. Dentro da agncia, existem vrios funcionrios de empresas terceirizadas como faxineiros, atendentes de balco de entrada e atendentes de autoatendimento. Por fora legal, eles no poderiam atender na venda de produtos, abertura de contas, tratamento com numerrio etc., no entanto, o que realmente acontecia, era que as
SMANIO apud ROXIN. SMANIO, Gianpaolo Poggio. A responsabilidade penal da pessoa jurdica. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 443, 23 set. 2004 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/5713>. Acesso em: 7 ago. 2012. 43 BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito penal. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. v. 1, p. 111. 44 Cf. TERRA Tecnologia. Aps denncias, Apple ter auditorias trabalhistas na Foxconn. 13/02/2012. Disponvel em: <http://tecnologia.terra.com.br/noticias/0,,OI5610382-EI15608,00Apos+denuncias+Apple+tera+auditorias+trabalhistas+na+Foxconn.html>. Acesso em 25/09/2012.
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funcionrias terceirizadas atendiam as pessoas como um funcionrio da empresa, fazendo todas estas atividades, exceto tratamento com numerrio. Em contrapartida a isto, a empresa disponibiliza senhas pessoais para que isto no ocorresse, tentando legalizar a prova, alegando que no sabia que isto acontecia ou que no era possvel faz-lo e os donos das senhas as disponibilizam-nas para os funcionrios terceirizados, para que estes faam o servio proibido. Os responsveis (gerentes) sabiam disto e faziam reunies mensais com os seguintes dizeres: - Temos que trabalhar dentro da legalidade e com qualidade de vida. - As oportunidades esto para todos, depende de voc conquist-las. - Temos que ser responsveis, temos muito servio e no preciso falar sobre a responsabilidade que cada um tem com a empresa, portanto, se no estamos alcanando as metas, a culpa nossa, de cada um de ns. Para aqueles que entendem, meia palavra suficiente. Ao final, em reunies separadas, todos eram intimados a dar mais de si para a empresa, no importando as consequncias. Costumava brincar com os terceirizados informando que, quando sassem da empresa, seria o primeiro advogado a procur-los, por conta da facilidade de se demonstrar o ocorrido, logicamente, porque conheo as sistemticas da empresa e as maneiras usadas para burlar a legislao trabalhista. Observe que as implicaes so interessantes a este respeito, o funcionrio que trabalha para a empresa, alm de ser mais bem preparado, ganha o DOBRO que o terceirizado ganhava, por conta da responsabilidade que lhe imposta. Os terceirizados no tinham alternativas, pois, por vrias vezes, havia ameaas veladas de troca de funcionrios terceirizados, sendo que as constantes trocas faziam com que a empresa terceirizada demitisse o funcionrio. A presso por produtividade maior sobre eles, por no terem direitos trabalhistas to amplos como os funcionrios da prpria instituio e por no terem sindicato atuante e efetivo. At hoje, a situao da empresa continua do mesmo jeito e o corpo dirigente da empresa sabe e no faz nada. Observe-se o que foi dito pelo Ministro Relator Maurcio Goldinho Delgado em seu acrdo datado de 20/06/201245:

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Processo: RR - 131500-67.2007.5.04.0404 Data de Julgamento: 20/06/2012, Relator Ministro: Mauricio Godinho Delgado, 3 Turma, Data de Publicao: DEJT 22/06/2012.

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O assdio moral nas relaes de trabalho tema multidisciplinar, envolvendo estudos em inmeras reas, dentre as quais a psicologia, medicina e a sociologia, uma vez que os elementos que sobressaem na tipificao do assdio moral (violncia psicolgica, constrangimento, humilhao e abuso de poder) so inerentes s relaes humanas. definido na doutrina como sendo "toda conduta abusiva (gesto, palavra, comportamento, atitude...) que atenta, por sua repetio ou

sistematizao, contra a dignidade ou a integridade fsica de uma pessoa, pondo em perigo seu emprego ou degradando o ambiente de trabalho" (A reparao do dano moral no Direito do Trabalho/ Luiz de Pinho Pedreira da Silva. - So Paulo: LTr, 2004, p. 103). Outra pesquisadora brasileira, Maria Ester de Freitas, em seu artigo Assdio moral e assdio sexual: faces do poder perverso nas organizaes, posiciona, com justeza, que esse fenmeno se conecta ao esforo repetitivo de desqualificao de uma pessoa, que, dependendo das circunstncias, pode levar ou no ao assdio sexual."

Cursos internos so oferecidos, pelas empresas, para que os funcionrios internalizem conceitos de qualidade e comprometimento, de forma a sujeitarem-se a estas determinaes de forma consensual, somente por no fazerem parte do grupo, ou por ser o desejo, lgico, do grupo. a utilizao da socializao humana contra ela mesma. Outro caso interessante o de uma funcionria (uma colega pessoal) de uma grande rede de comrcio de material de construo, que me procurou, informando que h trs meses no recebia salrios, por no vender o valor mnimo determinado pela empresa, e que no sabia o que fazer. Expliquei o que a lei garantia a ela e fiz um roteiro para que ela pudesse processar a empresa, posteriormente, descobri que a mesma no o fez, pois descobrira que no conseguiria emprego em qualquer empresa que trabalhasse dentro da referida loja, poltica da empresa. Como no havia perspectiva de outro emprego, no saiu e no reclamou. Trabalho escravo? Para ela, no! Esta era a realidade de TODOS os vendedores desta empresa, inclusive, que estavam h mais tempo sem nenhuma remunerao, em alguns casos, h oito meses. Se formos visitar alguns bairros de minha cidade, Praia Grande, (poderia ser qualquer outra) conseguiramos angariar facilmente algumas empregadas domsticas para trabalharem recebendo menos de um salrio mnimo. O que diremos s pessoas que trabalham como bancrios, petroleiros, marceneiros, pedreiros, dentre outros, pela metade do salrio base da categoria, pessoas que esto passando por muitas Pgina 32 de 70

dificuldades, trabalhariam com gratido e empenho, simplesmente porque no tm outra opo, ou melhor, poderiam passar fome. Mas este ciclo pernicioso no acontece somente com pessoas que no tm dinheiro, posso observar casos como estes em escritrios de advocacia onde, teoricamente, no existem pessoas passando fome. Sei que, para isto acontecer, temos de ter os instrumentos fornecidos pelo capitalismo atravs da massificao das necessidades e do enfraquecimento dos valores, observem-se os instrumentos abaixo: Pessoas necessitadas = para ser feliz voc tem que ter; Pessoas endividadas = vrias parcelas de vrios produtos

comprometendo a renda; Pessoas descontroladas = o controle est ligado ao que consigo ou no consigo deixar de fazer, como comprar no carto. Pessoas sem objetivos = no sabem para onde vo, poltica do deixa a vida me levar; Pessoas sem valores ou valores distorcidos = famlia importante, mas dinheiro mais importante e estar na empresa, com o grupo, ainda mais importante. Acredito que, para a maioria das pessoas, sair deste ciclo vicioso impossvel e que a Justia do Trabalho, inerte por sua natureza, nunca conhecer a realidade destes acontecimentos; mas lembro-me de alguns princpios trabalhistas que poderiam auxiliar nesta soluo, Princpio da Primazia da Realidade, Princpio da Proteo, in dbio pro operario" e Princpio da Irrenunciabilidade dos Direitos Trabalhistas, dentre outros, estes poderiam tornar o mais social dos direitos em um direito social. Portanto, como j havia sido aventado, uma ceara de difcil mensurao, por se tratar do quantum a pessoa seria capaz de suportar para trabalhar. Observe o que foi dito em uma audincia pblica feita pela Fiesp 46 a respeito do tema:
Ronald Moris Masijah afirmou a pouco que no se pode confundir terceirizao com trabalho escravo. Concordamos com a necessidade de

MACEDO, Idhelene. 14/09/2011. Fiesp alerta para confuso entre terceirizao e trabalho escravo. Disponvel em: <http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/DIREITOSHUMANOS/202544-FIESP-ALERTA-PARA-CONFUSAO-ENTRE-TERCEIRIZACAO-ETRABALHO-ESCRAVO.html>. Acesso em 09/08/2012.

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controle das empresas terceirizadas, mas as contratantes no tm condies de fazer um monitoramento completo que identifique possveis casos de trabalho escravo, declarou. Masijah sugeriu, ainda, que fosse criado um selo, semelhante ao ISO 9000, que seria fornecido pelo Ministrio Pblico do Trabalho e pelo ministrio do Trabalho e renovado anualmente. O trabalho escravo traz prejuzos no s para os trabalhadores, mas tambm para as empresas nacionais, enfatizou.

Passando a responsabilidade para o Governo ou a sociedade. Em outra reportagem, pela Agncia Cmara47:
O subsecretrio de Inspeo do Trabalho do Ministrio do Trabalho, Renato Bignami, afirmou h pouco que a terceirizao um dos principais canais para trfico de pessoas para o trabalho escravo no Brasil. Na maior parte das fiscalizaes do Ministrio do Trabalho, os trabalhadores em situao anloga a de escravo so subcontratados. Ao subcontratar a empresa tem a falsa iluso que se livra de responsabilidades e custos. L no final tem um trabalhador trabalhando 15, 16 horas por dia para receber 1/3 do salrio mnimo, disse.

Nesta mesma toada, uma declarao do Juiz Grijalbo Coutinho feita h dez anos48:
...eu posso revelar a minha posio que de restrio muito grande a terceirizao, eu acho que s fragiliza e acaba, mas um fenmeno mundial, a terceirizao, que est ai e o Brasil dentro dessa mesma perspectiva tem abraado essa poltica de flexibilizar e tambm de terceirizar, mas eu pessoalmente tenho restrio terceirizao...

Corroborando com ele, a Juiza Luciana Conforti49, do Conselho Fiscal e da Comisso de Direitos Humanos da Anamatra e Presidente da Amatra 6 (PE), alerta, em um congresso sobre trabalho escravo realizado em 2012, que h relao entre trabalho escravo e terceirizao, justificando que muitas vezes as empresas que terceirizam os servios no verificam, no fiscalizam a empresa contratada, at

MIRANGA, Tiago. Terceirizao favorece trabalho escravo, reclama subsecretrio. 26/06/2012. Disponvel em: < http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/DIREITOSHUMANOS/420911-TERCEIRIZACAO-FAVORECE-TRABALHO-ESCRAVO,-RECLAMASUBSECRETARIO.html>. Acesso em 09/08/2012. 48 OIT Organizao Internacional do Trabalho. Seminrio. I jornada de debates sobre trabalho escravo. 24/09/2012. Disponvel em: <http://www.oit.org.br/sites/all/forced_labour /brasil/documentos/jornada.pdf>. Acesso em: 09/08/2012. 49 Jornal ANAMATRA. Anamatra debate tema no Congresso Nacional. Braslia: Grfica Executiva, n. 151, maio de 2012. 23 p., p. 10.

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mesmo por existir uma preocupao com o valor da prestao do servio e a quantidade de produo, no com a qualidade deste. Como se percebe, o assunto vasto e realmente interdisciplinar, no entanto, no o escopo desse estudo a anlise pormenorizada destas questes. Nos prximos captulos, vamos analisar a questo jurdica do assunto.

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A TERCEIRIZAO NO DIREITO DO TRABALHO FORMAO LEGAL

O direito do trabalho teve seu nascimento ha muito tempo, provavelmente, em 1806, na Frana, atravs dos conseils de prudhommes, que deram incio aos julgamentos de algumas demandas trabalhistas entre fabricantes e comerciantes 50. Por ter seu vis atrelado Revoluo Francesa, nasce com a misso precpua de proteger os empregados do poder dos empregadores, visando garantir os direitos de Primeira Gerao, com isto, inicia-se um novo momento para histria jurdica. Como lembra Maurcio Godinho Delgado, at 1848, predominaram manifestaes esparsas ou incipientes 51. Perodo em que as grandes revolues, em todas as reas do conhecimento, estavam a pleno vapor. Perodo permeado pela Revoluo Industrial e muitas mudanas de cunho jurdico, baseadas em um olhar novo sobre a vida, liberdade e dignidade, aparelhando-se tambm os direitos sociais. Em 3 de abril de 1926, a Lei 563, na Itlia, criou os probiviri, equivalente aos prudhommes, ganham poderes para atribuir leis aplicveis a todas as empresas e empregados da categoria, dando incio codificao do Direito do Trabalho 52. Com o final da 2 Grande Guerra, surge a necessidade de se instituirem leis internacionais para evitar conflitos entre as grandes potncias, baseado na teoria Realista das Relaes Internacionais, surge um novo ente internacional, a Organizao das Naes Unidas ONU, em substituio antiga Liga das Naes 53, que no obteve xito em seus propsitos, dando impulso nas relaes internacionais e na judicializao das Naes, percebendo esta a necessidade de uma organizao internacional que auxiliasse as naes em relao ao incremento da justia social mundialmente, visando um aplacamento do descontentamento das populaes e consequente revolues, no Tratado de Versalhes54 de 1919, em seu artigo 387, afirma:
Cf. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do Processual do Trabalho. 25 Edio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 63 64. 51 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6 edio. So Paulo: LTR, 2007, p. 94. 52 Cf. NASCIMENTO ibidem 65 66. 53 Cf. ILB Instituto Legislativo Brasileiro. Curso de Relaes Internacionais teoria e histria. Realizado entre 15/03/2012 a 30/06/2012. 54 LIGA DAS NAES. Tratado de Versalhes. Disponvel em: <http://www.oit.org.br>. Acesso em 14/08/2012.
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Art. 387. Fundar-se uma organizao permanente encarregada de trabalhar pela realizao do programa exposto no prembulo. Os membros fundadores da Liga das Naes sero membros fundadores desta organizao e, de ora em diante, a qualidade de membro da primeira implica a de membro da segunda.

Sendo posteriormente ratificada pela assinatura da Declarao de Filadlfia, assinada em 1944, com diversos princpios, tendo ampliado a ao normativa desta organizao. Dentre as vrias convenes adotadas pelo Brasil, gostaria de citar a Conveno 29 (Trabalho Forado ou Obrigatrio), que entrou em vigor em 01/05/1932, aprovada pelo Decreto Legislativo n. 24, de 29.5.5655, que aponta em seu artigo 2, dando a definio sobre trabalho forado ou obrigado:
Para os fins da presente conveno, a expresso trabalho forado ou obrigatrio designar todo trabalho ou servio exigido de um indivduo sob ameaa de qualquer penalidade e para o qual ele no se ofereceu de espontnea vontade. (Grifo nosso)

No entanto, somente aps o fim da 2 Grande Guerra, em 1945, com o surgimento da ONU Organizao das Naes Unidas, que a OIT comeou a atuar fortemente no mundo, e que os interesses globais comearam a ser articulados neste sentido. Observe o que descrito pela carta da ONU em seu artigo 5556, sob o ttulo da Cooperao Internacional Econmica:
Com o fim de criar condies de estabilidade e bemestar, necessrias s relaes pacficas e amistosas entre as Naes, baseadas no respeito ao princpio da igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos, as Naes Unidas favorecero: a. Nveis mais altos de vida, trabalho efetivo e condies de progresso e desenvolvimento econmico e social; b. A soluo dos problemas internacionais econmicos, sociais, sanitrios e conexos; a cooperao internacional, de carter cultural e educacional; (Grifo nosso)

Sendo, novamente, confirmada a necessidade da instituio de rgos especializados, em seu artigo 57, que assevera que as vrias entidades especializadas, criadas por acordos intergovernamentais e com amplas responsabilidades internacionais,..., sendo estas vinculadas ONU.
OIT Organizao Internacional do Trabalho. Conveno 29. Disponvel em: <http://www.oit.org.br/node/449>. Acesso em 15/08/12. 56 ONU Organizao das Naes Unidas. Carta das Naes Unidas. Disponvel em: <http://www.un.org/es/documents/charter/>. Acesso em: 14/08/2012.
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Na Declarao de Filadlfia, de 1944, denominada como Constituio da Organizao de Direito do Trabalho, em seu prembulo dispe que a paz, para ser universal e duradoura, deve assentar sobre a justia social, observando que as dificuldades encontradas nas condies de trabalho so inmeras e atinge inmeros indivduos, lembrando que o descontentamento que da decorre pe em perigo a paz e a harmonia universais, considerando urgente a necessidade de melhoria das condies de trabalho, dentre elas est afirmao do princpio para igual trabalho, mesmo salrio 57. (Grifo nosso). A preocupao internacional foi se materializando atravs de diversas normas, ratificadas por vrios pases e que foram internalizadas por estes.

A Legislao Brasileira Anteriormente citado, o direito do trabalho no Brasil pode ser determinado a partir do perodo da escravido, assim como podemos entender a escravido como uma espcie de terceirizao do trabalho, guardadas as devidas consideraes. Observe o que, conforme j fora abordado por Alex Faverzani da Luz e Janana Rigo Santin, o perodo da abolio, at meados de 1926, as alteraes da legislao trabalhista no foram substanciosas, mesmo tendo havido mudanas to significativas como a prpria abolio da escravatura e a Proclamao da Repblica, como veremos abaixo 58. A Constituio do Imprio, de 25 de maro de 1824, teve sua primeira insero na seara trabalhista no artigo 179, inciso XXIV que diz:
Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Politicos dos Cidados Brazileiros, que tem por base a liberdade, a segurana individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do Imperio, pela maneira seguinte. XXIV. Nenhum genero de trabalho, de cultura, industria, ou commercio pde ser prohibido, uma vez que no se opponha aos costumes publicos, segurana, e saude dos Cidados. (grifo nosso)

J na Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 24 de fevereiro de 1891, surgi no artigo 72, 24 que, garantido o livre exerccio de
OIT Organizao Internacional do Trabalho. Constituio da Organizao de Direito do Trabalho (OIT) e seu anexo (Declarao de Filadlfia). Disponvel em: <http://www.oit.org.br/ sites/default/files/topic/decent_work/doc/constituicao_oit_538.pdf>. Acesso em: 16/08/2012, passim. 58 LUZ, Alex Faverzani da; SANTINI, Janana Rigo. A evoluo histrica da Justia do Trabalho e os direitos sociais no Brasil. Disponvel em: <http://seer.ufrgs.br/aedos/article/view/10 629/6895>. Acesso em: 17/09/12, p. 124.
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qualquer profisso moral, intelectual e industrial , confirmando a importncia do trabalho em nosso Pas. Entretanto, preciso se situar no pensamento dominante no incio da normatizao trabalhista no Brasil, impondo reportar-se s palavras de veto ao projeto de Lei do Senador Moraes e Barros, de 1896, que demonstrava claramente o conceito capitalista de liberdade de mercado, feito pelo Vice-Presidente Manuel Vitorino Pereira, citado pelo professor Amauri Mascaro 59:
... o papel do Estado nos regimes assistir, como simples espectador, formao dos contratos e s intervir para assegurar os efeitos e as consequncias dos contratos livremente realizados. Por esta forma o Estado no limita, no diminui, mas amplia a ao de liberdade e de atividade individual, garantindo os seus efeitos.

Em 1916, no Cdigo Civil, inicia-se uma concepo, ainda embrionria dos conceitos de terceirizao, que foram aperfeioados at os dias atuais, com a regulamentao da empreitada e da prestao de servios, conforme segue em seus respectivos artigos60:
Seo II DA LOCAO DE SERVIOS Art. 1.220. A locao de servios no se poder convencionar por mais quatro anos, embora o contato tenha por causa o pagamento de dvida do locador, ou se destine execuo de certa e determinada obra. Neste caso, decorridos quatro anos, dar-se- por findo o contrato, ainda que no concluda a obra (art. 1.225). Art. 1.237. O empreiteiro de uma obra pode contribuir para ela ou s com seu trabalho, ou com ele e os materiais. Seo III DA EMPREITADA Art. 1.216. Toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio.

Surge, no Ministrio da Agricultura, Indstria e Comrcio, o Conselho Nacional do Trabalho, criado pelo Decreto n. 16027/23, com doze membros, que, possivelmente, foi o ncleo do atual TST61. Contudo, repetindo o ocorrido na histria internacional, o Brasil tambm teve sua produo jurdica trabalhista incipiente e esparsa, havendo manifestaes de

NASCIMENTO, Amauri Mascaro apud PEREIRA, Manoel Vitorino, p. 92-93. BRASIL. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Lei N 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L3071.htm>. Acesso em: 20/08/2012 61 Cf. FILHO, Ives Gandra da Silva Martins. Histria do trabalho, do direito do trabalho e da justia do trabalho. So Paulo: LTr, 1998, p. 180.
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controle disperso, at o surgimento da Constituio de 16 de julho de 1934, que tentou compilar alguns direitos trabalhistas mnimos em seu artigo 121, no Ttulo IV, sob o ttulo de Da Ordem Econmica e Social, nos seguintes dizeres 62:
Art. 121 - A lei promover o amparo da produo e estabelecer as condies do trabalho, na cidade e nos campos, tendo em vista a proteo social do trabalhador e os interesses econmicos do Pas. 1 - A legislao do trabalho observar os seguintes preceitos, alm de outros que colimem melhorar as condies do trabalhador:

Tendo, ainda, exaltado o direito de todos ao trabalho no artigo 11363, com o ttulo de Dos Direitos e Garantias Individuais, em seu inciso 34:
A todos cabe o direito de prover prpria subsistncia e de sua famlia, mediante trabalho honesto. O Poder Pblico deve amparar, na forma da lei, os que estejam em indigncia.

Consolidada uma parte das leis que estavam esparsas em diversos dispositivos, dando fora constitucional s mesmas. Observe-se, ainda, que, nesta Constituio, foi dado o incio oficial Justia do Trabalho como ente especializado neste direito, ficando, assim, o Direito do Trabalho oficialmente institucionalizado, o que demonstra o artigo 122 e seu nico64:
Art. 122 - Para dirimir questes entre empregadores e empregados, regidas pela legislao social, fica instituda a Justia do Trabalho, qual no se aplica o disposto no Captulo IV do Ttulo I. (Grifo nosso) Pargrafo nico - A constituio dos Tribunais do Trabalho e das Comisses de Conciliao obedecer sempre ao princpio da eleio de membros, metade pelas associaes representativas dos empregados, e metade pelas dos empregadores, sendo o presidente de livre nomeao do Governo, escolhido entre pessoas de experincia e notria capacidade moral e intelectual.

Ento, em 1937, tem incio a Era Vargas, que proporcionou, para o Estado, um controle maior sobre as demandas estatais e trabalhistas, influenciado pelo fascismo italiano, conforme se apreende do art. 13665:

Ibidem, Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 16 de julho de 1934. BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 16 de julho de 1934. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constitui%C3%A7ao 34.htm>. Acesso em: 16/08/2012. 64 Ibidem, Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. 65 BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 10 de novembro de 1937. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao 37.htm>. Acesso em: 16/08/2012.
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Art. 136 - O trabalho um dever social. O trabalho intelectual, tcnico e manual tem direito a proteo e solicitude especiais do Estado. A todos garantido o direito de subsistir mediante o seu trabalho honesto e este, como meio de subsistncia do indivduo, constitui um bem que dever do Estado proteger, assegurando-lhe condies favorveis e meios de defesa. (grifo nosso)

O dever-obrigao demonstrado na expresso dever social, fica reforado com o advento do Cdigo de Direito Penal que tipificou o crime de vadiagem nos termos dos artigos 93, II, b, do Cdigo Penal 66, regulamentado pelos artigos 14 e 15 do Decreto Lei n 3688/41 67. importante salientar o que foi dito por Romita, ao ser citado por Livia Mendes Moreira Miraglia 68:
...que a [...] regulao estatal das relaes de trabalho tinha dois pressupostos-base: evitar consequncias das lutas de classe e conjurar no nascedouro toda possibilidade de rebelio. (Grifo nosso) O Estado intervm para regular minuciosamente as condies de trabalho para que a ao sindical se mostre desnecessria, de modo a condicional os interessados a buscar no Estado a soluo dos conflitos.

Finalmente, em 1943, surge a CLT Consolidao das Leis do Trabalho, atravs do governo de Getlio Vargas, pelo Decreto-Lei n. 5452 de 1 de maio de 1943, como instrumento de propaganda de seu governo, no entanto, agremiou em seu diploma as leis trabalhistas at 1943 em vigor em nosso Pas69, contendo um apanhado das leis existentes, citando, inclusive, a empreitada e subempreitada, bem como a pequena empreitada, como seguem:
Art. 455 - Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro. (grifo nosso) Pargrafo nico - Ao empreiteiro principal fica ressalvada, nos termos da lei civil, ao regressiva contra o subempreiteiro e a reteno de

BRASIL. Cdigo Penal Decreto-Lei 2848, de 07 de dezembro de 1940. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 16/08/2012. 67 BRASIL. Lei das Contravenes Penais Decreto-Lei 3688, de 03 de outubro de 1941. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3688.htm>. Acesso em: 16/08/2012. 68 MIRAGLIA, Lvia Mendes Moreira apud ROMITA, Arion Sayo. A terceirizao trabalhista no Brasil. So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 83-84. 69 Cf. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do Trabalho. 25 Edio. So Paulo: Saraiva, 2010.

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importncias a este devidas, para a garantia das obrigaes previstas neste artigo. (grifo nosso) Art. 652 - Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: a) conciliar e julgar: III - os dissdios resultantes de contratos de empreitadas em que o empreiteiro seja operrio ou artfice;

Observe que, neste perodo, j se vislumbravam os problemas provenientes da terceirizao irresponsvel e inconsequente, j se falando em ao regressiva e reteno, mediante reclamao dos funcionrios contratados pelas subempreiteiras, como se depreende da legislao acima. Como informa Maurcio Godinho Delgado 70, a terceirizao, o modelo trilateral de relao socioeconmica e jurdica, sendo, portanto, distinto do clssico modelo empregatcio, que se funda em relao de carter essencialmente bilateral, como j se pode observar nos artigos acima.

O impulso estatal, legal, na terceirizao. Como se pode observar, hodiernamente, o maior comprador e usufruturio de todos os sistemas so os governos, at mesmo por conta de seu tamanho e poder. Diante desta realidade, tornar-se parceiro de negcios desta grande empresa, constitui-se de algo atrativo para qualquer pessoa jurdica, no sendo diferente em nosso pas, principalmente com a legislao que passou a vigorar desde 1967, conforme segue. Com o advento do Decreto-Lei n. 200/6771, a terceirizao tende a ganhar corpo, por conta da demanda de servios e possibilidades de ganhos que os negcios com o Governo poderiam gerar, observe abaixo os artigos principais deste decreto:
Art. 10. A execuo das atividades da Administrao Federal dever ser amplamente descentralizada. 1 A descentralizao ser posta em prtica em trs planos principais: c) da Administrao Federal para a rbita privada, mediante contratos ou concesses. 7 Para melhor desincumbir-se das tarefas de planejamento, coordenao, superviso e contrle e com o objetivo de impedir o DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 10 Edio. So Paulo: LTr, 2011, p. 426, passim. 71 BRASIL. Decreto-Lei N 200, de 25 de fevereiro de 1967. Dispe sbre a organizao da Administrao Federal, estabelece diretrizes para a Reforma Administrativa e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del0200.htm>. Acesso em 21/08/2012.
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crescimento desmesurado da mquina administrativa, a Administrao procurar desobrigar-se da realizao material de tarefas executivas, recorrendo, sempre que possvel, execuo indireta, mediante contrato, desde que exista, na rea, iniciativa privada suficientemente desenvolvida e capacitada a desempenhar os encargos de execuo. (Grifo nosso)

Esta lei trata da terceirizao no setor pblico, mas, anteriormente, j havia leis que normatizavam setores especficos, como os Decretos-lei 1212 e 1216 que regulamentavam os servios bancrios de empresas interpostas e, em 1968, editado o Decreto-lei 756, que regulamentava o funcionamento das agncias de

regulamentao ou interposio de mo de obra. Em 1970, a Lei 5645, enumerava as atividades passveis desta interposio de mo de obra, sendo primeiramente dirigido Administrao Pblica72. Em 1974, sancionada a Lei n. 6019/7473, que regulamenta o trabalho temporrio no setor privado, conforme segue:
Art. 1 - institudo o regime de trabalho temporrio, nas condies estabelecidas na presente Lei. Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servios. (grifo nosso) Art. 10 - O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora ou cliente, com relao a um mesmo empregado, no poder exceder de trs meses, salvo autorizao conferida pelo rgo local do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, segundo instrues a serem baixadas pelo Departamento Nacional de Mo-de-Obra. (Grifo nosso)

Aqui, a terceirizao apenas temporria, trs meses salvo autorizao, o que limitava grandemente a demanda, no entanto, em 1983, surge a Lei 7102/83 74, normatizando a terceirizao de servios de vigilncia bancria e transporte de valores de forma permanente, conforme segue:
Art. 3 - A vigilncia ostensiva e o transporte de valores sero executados:
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Cf. MIRAGLIA, Lvia Mendes Moreira apud ROMITA, Arion Sayo. A terceirizao trabalhista no Brasil. So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 142, 143. 73 BRASIL. Lei n 6019, de 03 de janeiro de 1974. Dispe sobre o Trabalho Temporrio nas Empresas Urbanas, e d outras Providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/l6019.htm>. Acesso em 25/08/2012. 74 BRASIL. Lei n 7102, de 20 de junho de 1983. Dispe sobre segurana para estabelecimentos financeiros, estabelece normas para constituio e funcionamento das empresas particulares que exploram servios de vigilncia e de transporte de valores, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l7102.htm>. Acesso em 25/08/2012

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I - por empresa especializada contratada; ou II - pelo prprio estabelecimento financeiro, desde que organizado e preparado para tal fim, e com pessoal prprio. Art. 10 - As empresas especializadas em prestao de servios de vigilncia e de transporte de valores, constitudas sob a forma de empresas privadas, sero regidas por esta Lei, e ainda pelas disposies das legislaes civil, comercial e trabalhista. (Redao anterior Lei n 8.863) Art. 10. So considerados como segurana privada as atividades desenvolvidas em prestao de servios com a finalidade de: (Redao dada pela Lei n 8.863, de 1994) I - proceder vigilncia patrimonial das instituies financeiras e de outros estabelecimentos, pblicos ou privados, bem como a segurana de pessoas fsicas; II - realizar o transporte de valores ou garantir o transporte de qualquer outro tipo de carga.

As

alteraes

posteriormente

ocorridas

nesta

Lei

so

de

cunho

organizacional, com exceo do 2, como segue, ampliando o leque de abrangncia destas empresas e possibilitando a utilizao destas por diversos outros nichos da sociedade empresarial, inclusive, pelo Poder Pblico75:
2 As empresas especializadas em prestao de servios de segurana, vigilncia e transporte de valores, constitudas sob a forma de empresas privadas, alm das hipteses previstas nos incisos do caput deste artigo, podero se prestar ao exerccio das atividades de segurana privada a pessoas; a estabelecimentos comerciais, industriais, de prestao de servios e residncias; a entidades sem fins lucrativos; e rgos e empresas pblicas. (Includo pela Lei n 8.863, de 1994)76.

Como se pode observar, tem-se incio flexibilizao das regras trabalhistas, por conta da globalizao e dos interesses de grupos econmicos em investirem de forma rentvel em nosso pas. Em 1985, surge a Smula 239 77, tentando evitar a fraude no setor financeiro, com a seguinte redao: bancrio o empregado de empresa de processamento de

Cf. MIRAGLIA, Lvia Mendes Moreira apud ROMITA, Arion Sayo. A terceirizao trabalhista no Brasil. So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 144. 76 BRASIL. Lei N 7.102, de 20 de junho de 1983. Dispe sobre segurana para estabelecimentos financeiros, estabelece normas para constituio e funcionamento das empresas particulares que exploram servios de vigilncia e de transporte de valores, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L7102.htm>. Acesso em 21/08/2012. 77 BRASIL. Smula 239 do TST. Disponvel em: <http://www3.tst.jus.br/jurisprudencia /Sumulas_com_indice/Sumulas_Ind_201_250.html>. Acesso em: 27/08/2012

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dados que presta servio a banco integrante do mesmo grupo econmico, tendo sido alterada pelas OJs n 64 e 126 da SBDI-1, ficando com a seguinte redao 78:
bancrio o empregado de empresa de processamento de dados que presta servio a banco integrante do mesmo grupo econmico, exceto quando a empresa de processamento de dados presta servios a banco e a empresas no bancrias do mesmo grupo econmico ou a terceiros. (Grifo nosso)

Em 1986, o TST, divulga dois Enunciados 256 e 257, revisto o Enunciado 256 pela Smula 331 de 1993, conforme segue 79:
CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE (cancelada) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Salvo os casos de trabalho temporrio e de servio de vigilncia, previstos nas Leis ns 6.019, de 03.01.1974, e 7.102, de 20.06.1983, ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios.

Permanece o Enunciado 25780 que afirma: O vigilante, contratado diretamente por banco ou por intermdio de empresas especializadas, no bancrio, ficando clara a distino das atividades.

O advento da Constituio de 1988 Com o advento da Constituio Cidad, os direitos humanos foram exaltados e as garantias individuais, sistematicamente, enunciadas, visando proteger a liberdade e dignidade do cidado, com limites aos excessos praticados pela terceirizao indiscriminada, atravs de seus princpios e normas, como afirma o professor Maurcio Godinho81:
Os limites da Carta Magna ao processo terceirizante situam-se no sentido de seu conjunto normativo, quer nos princpios, quer nas regras assecuratrios da dignidade da pessoa humana (art. 1, III), da valorizao do trabalho e especialmente do emprego (art. 1, III, combinado com art. 170, caput), da busca da construo de uma sociedade livre, justa e Ibidem, Smula 239 do TST. BRASIL. Enunciado 256 do TST. Disponvel em: <http://brs02.tst.jus.br/cgi-bin/nphbrs?d=BLNK&s1=256&s2=bden.base.&pg1=NUMS&u=http://www.tst.gov.br/jurisprudencia/brs/nsp it/nspitgen_un_pix.html&p=1&r=1&f=G&l=0>. Acesso em: 26/08/2012. 80 BRASIL. Enunciado 257 do TST. Disponvel em: <http://brs02.tst.jus.br/cgi-bin/nphbrs?d=BLNK&s1=257&s2=bden.base.&pg1=NUMS&u=http://www.tst.gov.br/jurisprudencia/brs/nsp it/nspitgen_un_pix.html&p=1&r=1&f=G&l=0>. Acesso em: 26/08/2012. 81 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 10 Edio. So Paulo: LTr, 2011, p. 433.
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solidria (art. 3, I), do objetivo de erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais (art. 3, III), da busca da promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, IV).

No entanto, a Constituio Federal, em seu artigo 37, XXI, j previa a possibilidade de terceirizao dos servios dos entes pblicos como se aduz do texto82:
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica

indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.

Em 1994, surge a Lei 8949, acrescentando o pargrafo nico do artigo 442 da CLT conforme segue:
Art. 442 - Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela. (Includo pela Lei n 8.949, de 9.12.1994). (Grifo nosso)

A partir de 1995, inicia-se uma forte tendncia de flexibilizao nas relaes trabalhistas, que engrossava o caldo das medidas neoliberais tomadas pelo Governo (Lei 8031/90 Programa Nacional de Desestatizao), a Emenda Constitucional n. 9, acrescenta o 1 no artigo 177 da Constituio Federal conforme segue 83:
Art. 177. Constituem monoplio da Unio: I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte,

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <file:///D:/Universidade-Faculdade/UNIVERSIDADE CATLICA DE SANTOS%20GRADUA%C3%87%C3%83O/2012/Legis la%C3%A7%C3%A3o/ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em: 26/08/2012. 83 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, op. cit..

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por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; 1 A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo observadas as condies estabelecidas em lei. (Grifo nosso).

Em 1997, surge a lei 9472/90, possibilitando a terceirizao da atividade-fim das empresas de telecomunicaes, como se l:
Art. 94. No cumprimento de seus deveres, a concessionria poder, observadas as condies e limites estabelecidos pela Agncia: II - contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio, bem como a implementao de projetos associados. Art. 196. Na reestruturao e na desestatizao podero ser utilizados servios especializados de terceiros, contratados mediante procedimento licitatrio de rito prprio,... (Grifo nosso)

Isto possibilitou a terceirizao total das empresas de telecomun icaes e, por ter trabalhado na antiga TELESP e TELEFONICA por sete anos, atual VIVO, posso falar com toda a segurana que no existem atividades-fim sendo desenvolvidas por funcionrios da empresa VIVO, somente por terceirizados, com salrios e condies de trabalho muito inferiores s conquistadas pelos antigos funcionrios, fazendo exatamente os mesmos servios, o que vem a afrontar diretamente os textos constitucionais analisados acima, inclusive o princpio da OIT, j aventado. Alis, como os empresrios poderiam diminuir os salrios de seus funcionrios, se a legislao no permite, exceto em caso de acordo em que deva participar o sindicato, estes, por sua vez, tm mais interesses polticos, diversos dos trabalhistas, distorcendo a misso precpua de intermediar de forma a garantir uma negociao mais equilibrada entre empregado e empregador. Nesse sentido, o entendimento do TST, explanado na Revista do TST n. 74, que afirma84:
Da prpria lei verifica-se que os servios de telecomunicaes, por definio, so terceirizados, havendo a atividade-fim, que a transmisso, emisso e a recepo do transmitido, servios esses que se realizam

MACIEL, Jos Alberto Couto. A terceirizao na atividade-fim. Rev. TST, Braslia, vol. 74, n. 4, out/dez 2008. Disponvel em: <http://www.tst.gov.br/documents/1295387/ 1312874/7.+Terceiriza%C3%A7%C3%A3o+na+atividade-fim.+Empresas+de+telecomunica%C3 %A7%C3%B5es+e+outras+concession%C3%A1rias+do+servi%C3%A7o+p%C3%BAblico.+ Novos+projetos+de+lei+e+inova%C3%A7%C3%B5es+de+liminar+concedida+no+STF>. Acesso em: 27/08/2012, p. 139

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mediante redes e outros de valor adicionado (no constituindo servios de telecomunicaes), os quais os Tribunais muitas vezes tm confundido com atividade-meio, mas que so, como os demais servios e a prpria rede, inerentes, acessrios, ou servios complementares usados

necessariamente pelas empresas de telecomunicaes.

Neste entendimento, observe o que foi dito pela Relator Ives Gandra Martins Filho no Recurso de Revista, RR - 1235-81.2011.5.03.013985, conforme segue:
3. Conforme dispem os arts. 25, 1, da Lei 8.978/95 e 94, II, da Lei 9.472/97, as empresas concessionrias de servios de

telecomunicaes podem contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades acessrias e complementares e inclusive inerentes ao servio concedido, ou seja, at de atividade-fim, mas, nesse ltimo caso, naturalmente, desde que no haja pessoalidade e subordinao jurdica do empregado. (Grifo nosso)

Tal recurso foi julgado provido, por conta da possibilidade de terceirizao, no entanto, a celeuma em torno do assunto permanece. Como se observa das incurses acima, vislumbra-se um posicionamento neutro em relao s mudanas ocorridas, mas esta postura tem mudado, at mesmo por conta do carter protetivo da Justia do Trabalho, como se aduz das palavras do Desembarcador Jlio Bernardo do Carmo 86:
No caso do artigo 94, item II da Lei n 9472/97 temos uma legislao federal (de ndole infra-constitucional) estabelecendo um veto permanente configurao da relao-jurdica do vnculo empregatcio, ao permitir a terceirizao em atividade-fim das empresas concessionrias de telecomunicaes, situao insustentvel, pois, mesmo diante da pessoalidade e subordinao direta do trabalhador terceirizado ao comando diretivo da empresa tomadora de servios, ficaria obstada a incidncia ftica (tatbestand)87 dos artigos 2 e 3 da CLT, com inexplicvel aniquilamento da soberania do Poder Judicirio Trabalhista de livremente aplicar o direito singularidade do caso concreto, o que impe total esvaziamento sua competncia constitucional, prevista enfaticamente no artigo 114, da Magna Carta.
85

BRASIL. Consulta de jurisprudencial TST - RR - 1697-95.2010.5.03.0002 Data de Julgamento: 22/08/2012, Relator Ministro: Ives Gandra Martins Filho, 7 Turma, Data de Publicao: DEJT 24/08/2012. Disponvel em: <http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/>. Acesso em: 27/08/2012. 86 CARMO, Jlio Bernardo do. Cadernos da ANAMATRA IV, op. cit., p. 72. 87 A palavra Tatbestand, em sua acepo original, quer se referir descrio do fato jurgeno, contida na lei, que tanto mais formar um verdadeiro tipo quanto mais precisa, rgida e ntida for a delimitao da matria a que a norma vincula alguma consequncia, vulgo fato gerador ou hiptese, guardando a preciso de exatido, rigidez ou delimitao.

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Em 1993, surge a Lei 8666/93, com o artigo 71, que contemplava a ausncia de responsabilidade da Administrao Pblica pelo pagamento dos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato, transcrito, com as alteraes geradas em 1995:
Art. 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato. 1 A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos

estabelecidos neste artigo, no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis. 2 A Administrao poder exigir, tambm, seguro para garantia de

pessoas e bens, devendo essa exigncia constar do edital da licitao ou do convite. 1 A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos

trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis. (Redao dada pela Lei n 9.032, de 1995) 2 A Administrao Pblica responde solidariamente com o

contratado pelos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato, nos termos do art. 31 da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991. (Redao dada pela Lei n 9.032, de 1995)

Em uma tentativa, a meu ver frustrada, de conter esta divergncia nos tribunais trabalhistas e no STF, foi aprovada pela Resoluo Administrativa 23/93 do TST, a Smula 33188 de 1993, com a seguinte redao e suas respectivas alteraes: (Grifo nosso)
CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE (nova redao do item IV e inseridos os itens V e VI redao) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da

BRASIL. Smula 331 do TST. Disponvel em: <http://www3.tst.jus.br/jurisprudencia /Sumulas_com_indice/Sumulas_Ind_301_350.html>. Acesso em: 27/08/2012

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Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividademeio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial . V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral. Histrico: Smula alterada (inciso IV) - Res. 96/2000, DJ 18, 19 e 20.09.2000 N 331 (...) IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666, de 21.06.1993). Redao original (reviso da Smula n 256) - Res. 23/1993, DJ 21, 28.12.1993 e 04.01.1994 N 331 (...) II - A contratao irregular de trabalhador, atravs de empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional (art. 37, II, da Constituio da Repblica). (...)

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IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial.

Primeiramente, foi observada a responsabilidade subsidiria do empregador e confirmada a no gerao de vnculo empregatcio sobre a contratao irregular em relao Administrao Pblica (Redao original de 1994) ento, com as aes opostas contra o artigo 71 da Lei 8666, houve uma nova alterao do texto, passando a vigorar com a redao acima exposta, retirando a responsabilidade subsidiria da Administrao Pblica, no caso de verbas trabalhistas tendo, no entanto, culpa in vigilando, por ter a responsabilidade de acompanhar a idoneidade das empresas licitadas para os respectivos servios89, sendo uma espcie de risco do negcio em relao terceirizao, no se falando em mera inadimplncia do contrato, como explica o Ministro Cesar Peluzo na ADC 1690, in verbis:
Quanto ao mrito, entendeu-se que a mera inadimplncia do contrato no poderia transferir Administrao Pblica a responsabilidade pelo pagamento dos encargos, mas reconheceu-se que isso no significaria que eventual omisso da Administrao Pblica, na obrigao de fiscalizar as obrigaes do contrato, no viesse a gerar essa responsabilidade.

Neste entendimento, caminha o julgamento pelo pleno do TST sobre o tema (IUJ-RR 2977513119965045555 297751-31.1996.5.04.5555)91, transcrito abaixo:
INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA ENUNCIADO N 331, IV, DO TST - RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA - ADMINISTRAO PBLICA - ARTIGO 71 DA LEI N 8.666/93. Embora o artigo 71 da Lei n 8.666/93 contemple a ausncia de responsabilidade da Administrao Pblica pelo pagamento dos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato, de se consignar que a aplicao do referido dispositivo somente se verifica na hiptese em que o contratado agiu dentro de regras e procedimentos normais de desenvolvimento de suas atividades, assim como de que o prprio rgo da administrao que o contratou pautou-se nos estritos limites e padres da normatividade pertinente. Com efeito,

Cf. SCHIAVI, Mauro. Revista do Tribunal do Trabalho da 2 Regio, op. cit., pag. 62-63. Ibidem, p. 63. 91 Tribunal Superior do Trabalho. Incidente de uniformizao de jurisprudncia Recurso de Revista: IUJ-RR 2977513119965045555 297751-31.1996.5.04.5555. Disponvel em: <http:// www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/1511663/incidente-de-uniformizacao-de-jurisprudencia-recur so-de-revista-iuj-rr-2977513119965045555-297751-3119965045555-tst>. Acesso em: 28/08/2012.
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evidenciado, posteriormente, o descumprimento de obrigaes, por parte do contratado, entre elas as relativas aos encargos trabalhistas, deve ser imposta contratante a responsabilidade subsidiria. Realmente, nessa hiptese, no se pode deixar de lhe imputar, em decorrncia desse seu comportamento omisso ou irregular, ao no fiscalizar o cumprimento das obrigaes contratuais assumidas pelo contratado, em tpica culpa in vigilando, a responsabilidade subsidiria e, consequentemente, seu dever de responder, igualmente, pelas consequncias do inadimplemento do contrato. Admitir-se o contrrio, seria menosprezar todo um arcabouo jurdico de proteo ao empregado e, mais do que isso, olvidar que a Administrao Pblica deve pautar seus atos no apenas atenta aos princpios da legalidade, da impessoalidade, mas sobretudo, pelo da moralidade pblica, que no aceita e no pode aceitar, num contexto de evidente ao omissiva ou comissiva, geradora de prejuzos a terceiro, que possa estar ao largo de qualquer corresponsabilidade do ato administrativo que pratica. Registre-se, por outro lado, que o art. 37, 6, da Constituio Federal consagra a responsabilidade objetiva da Administrao, sob a modalidade de risco administrativo, estabelecendo, portanto, sua obrigao de indenizar sempre que cause danos a terceiro. Pouco importa que esse dano se origine diretamente da Administrao, ou, indiretamente, de terceiro que com ela contratou e executou a obra ou servio, por fora ou decorrncia de ato administrativo.

Ademais, conforme assevera Mauro Schiavi, preciso observar que, quando a Administrao opta por terceirizar servios, sujeita-se s normas do Direito Privado quanto s responsabilidades civil e trabalhista, sendo possvel causadora de danos ao trabalhador (artigos 186, 927, 932, III, 933 e 942, p. nico, ambos do CC) com o exerccio de sua atividade 92. Nesta toada, o artigo 173, 1, II, segue confirmando este pensamento dizendo que a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civil, comerciais, trabalhistas e tributrios 93. Finalmente, em 2010, foi julgada a ADC-16, determinando algumas diretrizes para a terceirizao no mbito pblico, conforme informativo 610 do Supremo Tribunal Federal, in verbis94:

Ibidem, p. 64 Cf. OLIVEIRA, Luiz Edgar Ferraz de. Revista do Tribunal do Trabalho da 2 Regio A Smula 331 do TST e o artigo, 71, 1, da Lei n 8666/93. So Paulo: Tribunal Regional da 2 Regio, 2009, pag. 29. 94 BRASIL. Informativo 610 do Supremo Tribunal Federal. Disponvel em: <http://www. stf.jus.br/arquivo/informativo/documento/informativo610.htm>. Acesso em: 26/09/2012.
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ADC e art. 71, 1, da Lei 8.666/93 - 4 Quanto ao mrito, entendeu-se que a mera inadimplncia do contratado no poderia transferir Administrao Pblica a responsabilidade pelo pagamento dos encargos, mas reconheceu-se que isso no significaria que eventual omisso da Administrao Pblica, na obrigao de fiscalizar as obrigaes do contratado, no viesse a gerar essa responsabilidade. Registrou-se que, entretanto, a tendncia da Justia do Trabalho no seria de analisar a omisso, mas aplicar, irrestritamente, o Enunciado 331 do TST. O Min. Marco Aurlio, ao mencionar os precedentes do TST, observou que eles estariam fundamentados tanto no 6 do art. 37 da CF quanto no 2 do art. 2 da CLT ( 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.). Afirmou que o primeiro no encerraria a obrigao solidria do Poder Pblico quando recruta mo-de-obra, mediante prestadores de servios, considerado o inadimplemento da prestadora de servios. Enfatizou que se teria partido, considerado o verbete 331, para a responsabilidade objetiva do Poder Pblico, presente esse preceito que no versaria essa responsabilidade, porque no haveria ato do agente pblico causando prejuzo a terceiros que seriam os prestadores do servio. No que tange ao segundo dispositivo, observou que a premissa da solidariedade nele prevista seria a direo, o controle, ou a administrao da empresa, o que no se daria no caso, haja vista que o Poder Pblico no teria a direo, a administrao, ou o controle da empresa prestadora de servios. Concluiu que restaria, ento, o pargrafo nico do art. 71 da Lei 8.666/93, que, ao excluir a responsabilidade do Poder Pblico pela inadimplncia do contratado, no estaria em confronto com a Constituio Federal. ADC 16/DF, rel. Min. Cezar Peluso, 24.11.2010. (Grifo nosso)

Colocando, portanto, um ponto na crise em relao ao tema no mbito da administrao pblica, mas a iniciativa privada ainda carece de legislao com relao a isto, principalmente quanto a sua delimitao.

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A TERCEIRIZAO BRASILEIRA E A INRCIA DO LEGISLADOR E A DISPERSO LEGISLATIVA

Gostaria, primeiramente, de deixar claro que a inrcia do legislador no algo exclusivamente nacional, um exemplo remoto disto foi registrado no processo de libertao dos escravos, na Inglaterra, em 1780, quando, em um dos diversos debates polticos para a aprovao de leis que proibissem a escravido, foi citado por Mark Shaw, ao mencionar a frase de lorde Pernrhyn95:
...Lorde Pernrhyn falou em nome da maioria do Parlamento, declarando que seria absurdo abolir a comercializao [...] [da qual] dependiam dois teros do comrcio deste pas.

Tendo sido aprovada a lei, neste mesmo pas, em 25 de maro de 1807, ou seja, 27 anos de espera e digresses polticas.

A Inrcia do Legislador Como se apreende da afirmao acima, a questo da escravido estava ligada a circunstncias mais prementes, o que demandou a adaptao da Inglaterra a uma nova postura comercial e social, assim tambm, a terceirizao no uma simples questo de abolir-se a prtica, levando em considerao que uma enormidade de pessoas, empresas e impostos dependem desta prtica. bem verdade que, por nos encontrarmos em um pas que no prima por conhecimento jurdico e cultural, tem-se de aguardar um tempo maior para verem-se leis que sejam, efetivamente, norteadas, no somente pelas necessidades sociais, mas tambm por um planejamento maduro e consciente das implicaes e impactos que estas tero em todos os ramos da sociedade. Interessante observar que esta postura protetora em relao s consequncias relativas s posies polticas, em nosso pas, no se trata de algo desconhecido. Uma situao emblemtica seria o direito greve no funcionalismo pblico, que, em 2007, foi julgado pelo Supremo Tribunal Federal, no Mandado de Injuno, MI 712-8, referente a este direito, pela inrcia do legislador, sabedores de que tal

SHAW, Mark. Lies de mestre. Traduzido por Jarbas Arago. So Paulo: Editora Mundo Cristo, 1997, p. 215.

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deciso, por parte do Congresso, exigiria uma enorme fora poltica e o desgaste de diversos parlamentares, observe a reportagem do STF96.
Na votao do Mandado 708, do Sintem, o relator, ministro Gilmar Mendes, determinou tambm declarar a omisso do Legislativo e aplicar a Lei 7.783, no que couber, sendo acompanhado pelos ministros Cezar Peluso, Crmen Lcia, Celso de Mello, Carlos Britto, Carlos Alberto Menezes Direito, Eros Grau e Ellen Gracie, vencidos os ministros Ricardo Lewandowski, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio.

Havendo, portanto, uma movimentao ativa do Judicirio, no sentido de proteger os interesses constitucionais vigentes, utilizando-se do Mandado de Injuno. Sendo, ainda mais ousado, v-se o que o Ministro Celso de Melo pronuncia no referido artigo97:
Ao resumir o tema, o ministro Celso de Mello salientou que " no mais se pode tolerar, sob pena de fraudar-se a vontade da Constituio, esse estado de continuada, inaceitvel, irrazovel e abusiva inrcia do Congresso Nacional, cuja omisso, alm de lesiva ao direito dos servidores pblicos civis - a quem se vem negando, arbitrariamente, o exerccio do direito de greve, j assegurado pelo texto constitucional -, traduz um incompreensvel sentimento de desapreo pela autoridade, pelo valor e pelo alto significado de que se reveste a Constituio da Repblica". Celso de Mello tambm destacou a importncia da soluo proposta pelos ministros Eros Grau e Gilmar Mendes. Segundo ele, a forma como esses ministros abordaram o tema "no s restitui ao mandado de injuno a sua real destinao constitucional, mas, em posio absolutamente coerente com essa viso, d eficcia concretizadora ao direito de greve em favor dos servidores pblicos civis". (Grifo nosso)

Como se observa, no questo de fcil digesto, a interveno do judicirio no mbito legislativo, mesmo porque, em nossa conceituao jurdica, esto todos enrijecidos nos medos conceituais histricos do imperialismo e nos conceitos jurdicos de John Locke e de Montesquieu sobre a separao dos poderes, sem aperceber-se que tal engrenagem dinmica e inter-relacional.

FK/LF. Supremo determina aplicao da lei de greve dos trabalhadores privados aos servidores pblicos. 25/10/2007. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticia Detalhe.asp?idConteudo=75355>. Acesso em: 17/09/2012. 97 FK/LF, op. cit., p. 1.

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Como j afirmado, anteriormente, a legislao brasileira vem tomando forma, em relao terceirizao, desde 1966, tendo o seu maior impulso com o advento das empresas de telecomunicaes em 1997 98. Foram diversos anos de lides em tribunais para formao de jurisprudncia no sentido de responsabilizar empresas que terceirizavam servios e que no tinham qualquer responsabilidade, funcionrios que trabalhavam nestas empresas se viam completamente marginalizados, pois, quando se percebia, a empresa estava falida, sem qualquer patrimnio e com um passivo trabalhista gigantesco, deixando de satisfazer obrigaes como INSS, FGTS etc., bem como salrios dos trabalhadores, o que no tardou para ser percebido pelo INSS que, eventualmente, arcava com o prejuzo, pois, conforme artigo 22, I, da Lei 8212/91, obrigatrio o recolhimento das contribuies, no caso de empregado CLT, pelo empregador, para o Regime Geral de Previdncia Social, no tendo responsabilidade o empregado por provar o recolhimento por parte do empregador. Diante desta problemtica, a mesma lei responsabilizava o contratante da empresa terceirizada. Com o advento da lei 8212/91, quando no fosse possvel cobrar a empresa terceirizada, o governo, na tentativa de diminuir o impacto negativo desta situao, impe o artigo 31 que afirma:
O contratante de quaisquer servios executados mediante cesso de mo de obra, inclusive em regime de trabalho temporrio, responde solidariamente com o executor pelas obrigaes decorrentes desta lei, em relao aos servios a ele prestados,...

No entanto, esta batalha foi perdida em 1998, com o advento da lei 9711/98 que limitou os efeitos do artigo 31 da lei 8212/91 at 01/02/99, atual entendimento. Portanto, fcil observar que, quando se trata de decises para conter o prejuzo aos cofres pblicos, o governo se empenha ao mximo para a consecuo de seus objetivos, mas, quando se est diante de necessidades que possam gerar desgaste poltico, essas mesmas decises se tornam incuas. Mas o que dizer, ento, da hipossuficincia do trabalhador, que, muitas vezes, troca, a regularidade legal pela sobrevivncia essencial. Qual o rgo ou entidade seria gil, o suficiente, para mitigar os impactos negativos que se falou at agora. Esta demanda, terceirizao, arrasta-se com o conhecimento do Poder Legislativo h muitos anos, como se pode observar em artigo publicado pela prpria
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Cf. MIRAGUA, op. cit., p. 242-245.

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Cmara dos Deputados, em que o Economista, professor Jos Pastore entrevistado99, como segue, ainda, que o posicionamento do mesmo seja a favor da total terceirizao:
...avaliou que a situao est ficando quase desesperadora para algumas empresas, processadas pelo Ministrio Pblico e pela Justia do Trabalho, com base na Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho (TST), nico instrumento para disciplinar a terceirizao no Pas.

No sendo, no entanto, um posicionamento nico, temos juristas como o Jurista Grijalbo Fernandes Coutinho, que se posiciona arrefecidamente contra a terceirizao, o que, conforme os seus prprios argumentos, visa deteriorao da qualidade do trabalho 100, o que tem acontecido, acredito, que, por culpa da falta de regulamentao, a que o setor tem passado. No entanto, nesta poca, j existiam projetos de leis tramitando nas respectivas Casas do Congresso sobre o referido assunto. Os projetos de lei 4330/2004 e 4302/1998 so um exemplo desta situao, possivelmente, conforme consulta feita no site da Cmara, os mais importantes projetos neste sentido, embora existam inmeros projetos em tramitao. O PL 4330/04 trata dos assuntos correlatos sobre a terceirizao, no entanto, o que mais importa, neste projeto, talvez seja a possibilidade de terceirizao escalonada, ou seja, a possibilidade de vrias terceirizaes sendo uma sobre a outra, erroneamente chamada de quarteirizao, o que poderia dificultar, ainda mais, a fiscalizao destas empresas, e sua execuo por parte do judicirio 101. O PL 4302/98, provavelmente, o mais minucioso projeto para regulamentao do assunto, dispondo sobre normas, direitos, obrigaes, garantias e deveres, sendo que a grande alterao em relao Legislao atual seria o artigo 6, 2, em que afirma que o trabalhador temporrio pode atuar tanto na atividademeio quanto na atividade-fim da tomadora de servios ou cliente, fazendo distino entre trabalhador temporrio e terceirizado. Este trabalhador poderia ficar

NARIZ, Luciana. Economistas pedem legislao sobre trabalho terceirizado. Agncia Cmara de Notcias, 18/10/07. Disponvel em: <http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/112 175.html>. Acesso em: 17/09/12 100 COUTINHO, Grijalbo Fernandes. O direito do trabalho flexibilizado por FHC e Lula. So Paulo: Ltr, 2009, 15-19. 101 BRASIL. Projeto de Lei 4330/04. Dispe sobre o contrato de prestao de servio a terceiros e as relaes de trabalho dele decorrentes. Site da Cmara dos Deputados. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=A6F40B95BD850CF4C 17F851E275D3BD7.node2?codteor=246979&filename=PL+4330/2004>. Acesso em: 08/10/12.

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na empresa por at nove meses, o que supriria uma necessidade temporria de contratao102. No entanto, nenhum dos projetos, ou outros, esto definindo a problemtica entre atividade-fim e atividade-meio, somente o Requerimento n REQ-11/2011 CETERCE, de autoria do deputado Assis Melo do PCdoB/RS, que solicita a realizao de audincia pblica na Comisso Especial do Trabalho Terceirizado, a fim de debater a terceirizao da atividade-fim, do Deputado Assis Melo, sendo aprovado por unanimidade na Comisso 103. A despeito do que possa parecer, como foi aventado pelo Ministro Celso de Melo, acredita-se que o TST, bem como o STF, poderiam contribuir de forma mais efetiva para a concretizao de uma democracia mais dinmica, utilizando-se desta viso mais tcnica sobre o assunto e, com as ferramentas adequadas, seria possvel que o TST delimitasse estas dificuldades encontradas na legislao, mesmo porque, em muitos casos, o Legislativo, parece desejar que outros resolvam seu pepino. No faltam iniciativas por parte de todos, uma amostra desta postura encontra-se no relato sobre a Audincia Pblica do TST sobre o tema, transcrito no site do Professor Amauri Mascaro Nascimento, onde o mesmo Professor Jos Pastore, acima citado, compareceu e reiterou seu posicionamento, observe 104:
Atualmente, o TST utiliza em seus julgamentos a distino entre atividade-meio e atividade-fim para caracterizar a licitude ou ilicitude na terceirizao. Ser que tal critrio no demasiado impreciso e de caracterizao duvidosa e equvoca, ao ponto de no transmitir a desejvel segurana jurdica?, questiona o ministro. Logo aps a abertura falou o professor de economia da Universidade de So Paulo (USP), Jos Pastore. Para ele, inmeros negcios ficariam inviveis sem a terceirizao. O professor defendeu a criao de um Conselho Nacional para Regulao da Terceirizao e a aprovao de BRASIL. Projeto de Lei 4302/98 de 19/03/1998. Dispe sobre as relaes de trabalho na empresa de trabalho temporrio e na empresa de prestao de servios a terceiros, e d outras providncias. Site da Cmara dos Deputados. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/propo sicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=889979&filename=REQ+11/2011+CETERCE>. Acesso em: 08/10/12. 103 BRASIL. Requerimento n11 de 16/06/2011. Requer a realizao de Audincia Pblica na Comisso Especial do Trabalho Terceirizado, a fim de debater a terceirizao da atividade-fim. Site da Cmara dos Deputados. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/propo sicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=889979&filename=REQ+11/2011+CETERCE>. Acesso em: 08/10/12. 104 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Audincia publica do TST estimula debate sobre a terceirizao. Novembro de 2011. Disponvel em: <http://www.amaurimascaronascimento.com.br /index.php?option=com_content&view=article&id=290:audiencia-publica-do-tst-estimula-debatesobre-terceirizacao&catid=71:noticias&Itemid=209>. Acessado em: 18/0982012
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projetos de Lei dobre o tema pelo Congresso Nacional. Porm, na opinio de Pastore, no h lei capaz de cobrir tamanha diversidade no campo da terceirizao, devido a atividades exercidas em horrios atpicos, por tempo de durao varivel, com maior ou menor dependncia tcnica e com categorias profissionais diversas. Ricardo Antunes, professor de Sociologia da Universidade de Campinas (UNICAMP), deu sequncia aos debates e ponderou sobre a degradao dos direitos trabalhistas. Segundo ele a terceirizao tem provocado perdas de garantias trabalhistas conquistadas com esforo pelos trabalhadores ao longo da histria. De maneira diversa disps o economista Gesner Oliveira, para quem o processo de terceirizao irreversvel e representa o fortalecimento da economia nacional com gerao de novas oportunidades de emprego. Gesner acredita na possibilidade de estimular a terceirizao e ao mesmo tempo proteger os direitos dos trabalhadores. (Grifo nosso)

Observe que, em certo sentido, todos tm razo em seus posicionamentos, baseado no que j foi estudado at aqui, mas ser que no se est somente olhando para uma determinada tica, sem levar em considerao fatos bsicos da economia, como o fato de que se alavancarmos a renda e a qualidade de vida dos trabalhadores, os mesmos movimentaro a economia de forma natural? preciso perceber que, no Brasil, est se flexibilizando a qualidade do trabalho, pois, ao terceirizar, contratamos para o mesmo trabalho pessoas que fazem o mesmo servio com salrios escorchantes e sem direitos ou garantias, infringindo diversos dispositivos da OIT, j explicitados, no se tratando, em nosso pas, da falta de leis, como bem observado pelo Procurador do Trabalho, Jos Claudio Monteiro de Brito Filho 105:
O trabalho decente, no Brasil, uma realidade normativa, embora parcial, mas com ausncia de condicionalidade material (considerando a questo da trplice dimenso do Direito, em formal, material e procedimental).

De forma mais aviltante, deixa-se de posicionar, diante desta realidade, o que me faz recordar da clebre frase de Martin Luther King, o que me preocupa no o

BRITO FILHO, Jos Claudio Monteiro de. Cadernos da ANAMATRA IV Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da IV Regio. Ano 16. Porto Alegre: HS Editora Ltda., 2011, p. 60.

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grito dos violentos, nem dos corruptos, nem dos desonestos, nem dos sem carter, nem dos sem tica. O que mais me preocupa o silncio dos bons 106.

A Disperso Legislativa A ideia de disperso est mais relacionada s Cincias Exatas sendo que o assunto estudado h milhares de anos, por diversas civilizaes, em diversos lugares, o que coloca uma gama de possibilidades para conceituao muito grande, o que no o escopo de estudo. No entanto, para este estudo, gostaria de trazer uma conceituao simples da palavra, encontrada facilmente na internet ou em dicionrios, como segue 107:
disperso (latim dispersio, -onis) s. f. 1. Ato ou efeito de dispersar. 2. Separao (de pessoas ou coisas) para diferentes partes. 3. Debandada. 4. [Estatstica] Flutuao de uma varivel aleatria. 5. [Fsica] Separao de uma onda nas diferentes frequncias que a compem (ex.: disperso da luz). 6. [Qumica] Mistura uniforme de pequenas partculas de uma substncia num fludo no qual no solvel (ex.: disperso coloidal).

Ou ainda, o conceito acadmico de disperso luminosa, da fsica, como segue108:

A disperso luminosa a decomposio da luz policromtica branca em suas cores componentes e ocorre porque luz branca composta de infinitas frequncias (cores), cada uma delas, num meio com ndice de refrao diferente que o do vcuo e do ar, se move com velocidades e comprimentos de onda diferentes e sofre desvios diferentes. A disperso luminosa comea quando a luz penetra no prisma e termina quando a luz sai dele, ou seja, ocorre no interior do prisma. (Grifo nosso)

CONFIDENCIALMENTE PBLICO. Frases mais famosas de Martin Luther King. Disponvel em: <http://www.confidencialmente.com.br/frases-mais-famosas-de-martin-luther-king >. Acesso em: 18/09/2012 107 PRIBERAM. Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa. Disponvel em: <http://www.priberam.pt/DLPO/default.aspx?pal=dispers%C3%A3o>. Acesso em: 18/09/2012. 108 FSICA E VESTIBULAR. Difrao e disperso. Disponvel em: <http://www.fisicaev estibular.com.br/ondas6.htm>. Acesso em: 18/09/12.

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Esta mesma palavra foi utilizada, em 02/03/12, pela deputada Ceclia Honrio, em vdeo disponibilizado no site denominado Grupo Parlamentar Bloco Esquerda de Confiana, com a seguinte minuta109:
Na discusso sobre a nova lei-quadro das Fundaes, a deputada Ceclia Honrio defende que reduzir o Estado paralelo e responder disperso do estatuto jurdico das Fundaes uma ao necessria e critica a proposta do Governo que confunde perigosamente os regimes das fundaes privadas e o regime das fundaes pblicas. (Grifo nosso)

Neste sentido, a emrita deputada est se referindo falta de foco, ou ainda, separao em diferentes partes, algo muito comum em um pas com o arcabouo jurdico to avantajado quanto o nosso, a ponto de confundir e dificultar o trabalho at mesmo de desembargadores e juristas, teoricamente, doutos nestas artes. Na realidade, quando se fala da disperso jurdica, refe-se quantidade de leis que no atingem seu objetivo, mas que partem de um mesmo veio central. No caso em tela, a terceirizao uma questo de direitos trabalhistas, dignidade e viso econmica, onde, na realidade, existem os Princpios Constitucionais, sobre os quais a sociedade brasileira subsumiu seu poder diretivo, em tese, quando do Poder Constituinte Originrio, em face da Constituio Federal; os diversos grupos sociais que exercem sua fora, com interesses distintos, que, no decorrer dos tempos, mudam de posio ou de quantidade de poder, conforme vrios fatores, inclusive, externos; tem-se, ainda, a economia, como grande fora motriz e catalisador de decises, que influencia todas estas posturas, at mesmo os Princpios Constitucionais. Logicamente que, tal engrenagem tem diversos atores, como o

HONRIO, Ceclia. preciso responder disperso do estatuto jurdico das Fundaes. Disponvel em: <http://beparlamento.esquerda.net/video/cec%C3%ADlia-hon%C3% B3rio%E2%80%9C%C3%A9-preciso-responder-%C3%A0-dispers%C3%A3o-do-estatuto-jur% C3%ADdico-das-funda%C3%A7%C3%B5es%E2%80%9D>. Acesso em: 18/09/12.

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prprio governo, no entanto, este se encontra sujeito s mudanas eleitorais, logo, est anlise se condiciona, necessariamente, aos governos democrticos110. Portanto, a deputada est sinalizando para a atitude de quantidade versus objetivo, das leis, em relao ao objeto sobre o qual esta se foca. No caso em tela, sinalizando-se para a dificuldade de se objetivar, onde se deve continuar caminhando, aps passar por um determinado filtro. No quadro ao lado, criado para ilustrar o que estou falando, tem-se uma ideia ou necessidade, de toda ou parte da sociedade, que passa pelo filtro das normas e princpios jurdicos, mas, ao sair, dividese, pelas peculiaridades e interesses de cada grupo, no entanto, possvel perceber que se trata da mesma ideia. Esta disperso jurdica, embora seja uma caracterstica da democracia, enfraquece os princpios jurdicos, medida que grupos homogneos formam-se para impor, por conta de seu poderio econmico e aqui se trata unicamente disto, pois a democracia altamente dispendiosa, conforme observamos ao nosso redor com os escndalos suntuosos de poder financeiro/poltico. Neste raciocnio, possvel entender que, uma maior participao dos rgos fiscalizadores ou ainda julgadores, como o caso do Supremo Tribunal Federal e Tribunal Superior do Trabalho, poderiam render timos frutos, em uma seara em que as Normas e Princpios Jurdicos no so aplicados por diversos interesses, colidentes em alguns casos. Observe que este raciocnio confirmado no que foi dito pelo Procurador Jos Claudio Monteiro111:
Trabalho decente, no mbito da OIT, a expresso que, ao mesmo tempo que sistematiza um conjunto de normas fundamentais em matria de trabalho, cria um conceito que serve de estmulo para que os Estados adotem prticas que protejam o trabalho e permitam que os trabalhadores sejam partcipes na distribuio das riquezas decorrentes de seu labor. Normas e Princpios Jurdicos Ideia ou necessidade Peculiaridades e interesses

ESCOSTEGUY, Carlos Eugnio Varella. Curso de Direito Eleitoral do Instituto Legislativo Brasileiro. Curso, com tutoria, realizado no 2 semestre de 2012, pelo site: <http://www17.senado.gov.br/>, disponvel somente por acesso restrito. 111 BRITO FILHO, Jos Claudio Monteiro de. Cadernos da ANAMATRA IV Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da IV Regio. Ano 16. Porto Alegre: HS Editora Ltda., 2011, p. 64.

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No , ento, apenas um conjunto normativo, mas tambm uma forma de indicar no sentido de uma cultura que deve nortear a ao dos atores envolvidos com o mundo do trabalho, criando-se um ambiente que permita o exerccio da prestao pessoal de servios em condies justas.

Atente-se que, estas letras, encaixam-se perfeitamente aos conceitos e propsitos dos primeiros artigos da Constituio e no podemos nos esquecer de que as Convenes da OIT foram ratificadas pelo nosso constituinte, sendo, portanto, uma flagrante maneira de se dizer uma coisa e fazer outra, ou seja, hipocrisia. Uma abordagem focada sobre o assunto fora devidamente abordado pela Dra Miraglia ao retratar, detidamente, a Smula 331 do TST, em que j denunciava as flagrantes inconsistncias entre a prtica e a Legislao, apontando, de forma eficaz, os incisos da referida Smula, de forma a contrastar com a Constituio Federal112. Nesta seara, o TST torna-se uma lente convexa, forando os feixes a retornarem a seu veio original, tornando, portanto, mais eficazes e coerentes os princpios constitucionais que tratam da moralidade nas relaes trabalhistas, com foco na dinmica social da nossa Constituio Social, conforme j aventado. Portanto, tem-se, aqui, uma fora reversa na conduo de ideias e foras dispersantes, visto que os interesses envolvidos so muitos e, em todos os sentidos, econmicos, sociais, jurdicos por parte dos Tribunais Superiores, da sociedade e dos grupos econmicos.

Cf. MIRAGLIA, Lvia Mendes Moreira. A terceirizao trabalhista no Brasil. So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 180-210.

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POSSIBILIDADES DIANTE DA REGULAMENTAO DO SETOR No preciso ser expert para perceber que a atual situao legislativa , sobre terceirizao, tem levado as demandas aos mais altos nveis do Judicirio e tem acrescido, de forma significativa, as demandas nos tribunais inferiores trabalhistas. Como no haveria de ser, necessrio falar de valores, do quantun, provavelmente, representariam medidas prticas nas demandas e suas repercusses financeiras, afinal, vive-se em um sistema, onde o dinheiro de suma importncia. Veja, por exemplo, o que foi dito nesta reportagem que segue 113:
Construtoras ampliam equipe prpria Substituio da terceirizao no canteiro de obras recurso para reduzir atrasos e gastos com aes trabalhistas. Aquecimento do setor viabiliza mudana; obra do estdio do Corinthians tem 70% de funcionrios prprios. ... "O gasto tende a crescer ao internalizar a mo de obra. Porm a conta fecha porque o risco de aes trabalhistas e atrasos maior [com as terceirizadas]", diz Marcello Zappia, diretor de Recursos Humanos da Tecnisa. ... "Se o funcionrio nosso, estamos certos de que encargos e impostos esto sendo recolhidos corretamente."

Como possvel observar a preocupao com a qualidade diminu a terceirizao, por se tratar de algo paliativo e temporrio, o que demonstra que no estamos tratando a terceirizao como especializao de servios que a pode dispor e, sim, como uma maneira de diminuir custos, em detrimento de outros quesitos , ao olhar de alguns, irrelevantes. Outra reportagem, como segue, mais explcita114:
Companhias tm um peso de R$ 25 bilhes em processos trabalhistas Levantamento do GLOBO nos balanos financeiros das companhias mostra que 36 das maiores empresas de capital aberto do pas tm reservados R$24,9 bilhes para processos trabalhistas ainda em curso ao SALLOWICZ, Mariana. Construtoras ampliam equipe prpria. Folha de So Paulo Mercado. 09/06/2012. Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/fsp/mercado/47664construtoras-ampliam-equipe-propria.shtml>. Acesso em: 21/09/2012. 114 BAS, Bruno Villas; VALENTE, Gabriela. Companhias tm um peso de R$ 25 bilhes em processos trabalhistas. O Globo. 08/07/12. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com /economia/companhias-tem-um-peso-de-25-bilhoes-em-processos-trabalhistas-5424835>. Acesso em: 21/09/12.
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fim de maro deste ano, um crescimento de 23% em relao ao mesmo ms do ano passado. Os nmeros, frutos de aes individuais e coletivas, revelam o que aguarda as em presas nos prximos anos nos tribunais do pas. ... O setor bancrio lidera os montantes reservados para pagar futuras perdas trabalhistas. Somente quatro bancos tm R$12,3 bilhes provisionados: Ita Unibanco (R$ 4,1 bilhes ), Santander Brasil (R$3,3 bilhes ), Banco do Brasil (R$ 2,5 bilhes ) e Bradesco (R$ 2,3 bilhes ). Os processos so relacionados principalmente equiparao salarial e terceirizao da mo de obra.

Como se pode perceber, o tamanho da conta para empresas enorme, e faz com que as mesmas se posicionem a ter uma postura ativa em relao sua parcela de responsabilidade com relao terceirizao. Como mencionado nesse trabalho, estando no Capitalismo a equao que melhor se encaixa questo seria a de quanto ir custar o no cumprir da Legislao, pensamento comum para uma sociedade contextualista, onde a Legislao somente existe para nortear as aes, ao contrrio das sociedades contratualistas 115. Mas, como de se esperar, no somente as empresas como um todo sentem os impactos da terceirizao, temos a sociedade, que tem sua renda encolhida, em uma engenhosa arquitetura de diminuio de renda e aumento de trabalhadores, o que no caracteriza o enriquecimento de um povo e, sim, o seu aproveitamento como um todo. Estima-se que, por exemplo, nas empresas de telefonia, o nmero de trabalhadores, direitos e indiretos, cheguem 42 mil funcionrios em sete empresas diferentes (terceirizadas) sendo que, quando a mesma foi privatizada, o nmero de funcionrios da TELESP era de, aproximadamente, 26.000 trabalhadores. E no se pode negar os avanos feitos at aqui. Portanto, a terceirizao, se feita de forma equilibrada e com o devido controle legislativo e judicirio da disperso, poderia ser algo, efetivamente, bom para a sociedade, tendo em mente as respectivas isonomias e direitos dos trabalhadores.

Cf. FRAGA, Anderson. Brasil, o pas do jeitinho. Por qu? Serra e Cia/RJ. 18/12/2004. Disponvel em: <http://www.serraecia.jex.com.br/opiniao/brasil+o+pais+do+jeitinho+ por+que+>. Acesso em: 22/09/12.

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Outro dado interessante, e que no comentado pelo governo ou pelas autoridades econmicas, conforme segue116:
A reestruturao da telefonia no Brasil modernizou os servios ao consumidor, mas as terceirizaes reduziram os salrios de trabalhadores do setor em at 40%. A concluso est na tese de doutorado de Sirlei Mrcia de Oliveira, apresentada Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas (FFLCH) da USP. O estudo comparou a organizao e as relaes de trabalho na estatal Telesp e na Telefnica, que assumiu a telefonia fixa em So Paulo aps a privatizao, em 1998. Sirlei aponta que a Telesp tinha 24 mil funcionrios e a Telefnica possui 7.100. ... 'Existem 20 empresas trabalhando para a Telefnica, num total de 42 mil funcionrios, metade dos trabalhadores do setor no estado de So Paulo. '. (Grifo nosso)

Este o resultado pernicioso que o gafanhoto do capitalismo tem deixado como saldo para a populao brasileira. Uma espcie de escravismo. Para o judicirio, o impacto da regulamentao da terceirizao, iria atingir diretamente seu ofcio, lembrando que o aumento do quantitativo de aes tem relao direta com o tempo que uma demanda tende a sair do judicirio, perdendo, desta forma, empresas, sociedade e o prprio judicirio, que no consegue equalizar a demanda e o quantitativo de funcionrios existentes, observe os quadros abaixo retirados do Relatrio Analtico de Consolidao Estatstica da Justia do Trabalho117:

FETEC. USP: Mudana nas relaes de trabalho na telefonia diminui salrios e benefcios. Disponvel em: <http://www.fetecsp.org.br/index.php?option=com_content&view =article&id=8654&catid=51:renda&Itemid=125>. Acesso em 23/09/12. 117 TST. Consolidao Estatstica da Justia do Trabalho Relatrio Analtico 2012. Disponvel em: <http://www.trt7.jus.br/files/2011-06-29-TST%20Of_Circ_TST%20GP%204392011.pdf>. Acesso em 22/09/2010, p. 31-35.

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Como se pode observar, existe uma possibilidade plausvel de uma pessoa julgar 653 novos casos por ano, sem contar todos os outros atributos a que o juiz est obrigado, no querendo ser irracional, a que tipo de julgamento estamos expondo nossos magistrados ou nossas demandas. Se observados, detidamente, os dados, percebe-se que o nmero de aes por habitantes est subindo, o que indica que este quadro no tende a melhorar, enquanto o quadro de servidores por magistrado tem diminudo, o que aumenta a demanda de processos para o mesmo. Logo, a regulamentao do setor favoreceria todos os setores, em cascata, possibilitando meios para a economia, no espoliao do trabalhador e valorizao do servio magistral. Estas medidas, naturalmente, diminuiriam a conta, j carssima deste descaso legislativo.

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CONCLUSO

A terceirizao, por essncia, no se trata de algo pernicioso, como se posicionam alguns, ou como algo que resolver todos os problemas de nossa economia, como outros tendem a articular. Percebo a terceirizao como um instrumento que, se bem utilizado, poder dar novo enfoque s relaes laborais, moralizando relaes trabalhistas e facilitando a vida dos que necessitam de maior flexibilizao diante de um mundo globalizado, em que as respostas empresariais tm de ser rpidas e, muitas vezes, pontuais. O respeito aos direitos adquiridos assunto premente nesta lide, sendo alvo de toda a sorte de investidas por parte dos interessados em alavancar seus lucros, no percebendo que o estrangulamento destes direitos prejudica a todos, levando a um crculo vicioso e pernicioso, capaz de tornar toda uma sociedade refm de seus argumentos livre iniciativa. A terceirizao utilizada, erroneamente, como a possibilidade de se diminuir o salrio do trabalhador, nas grandes empresas, em uma clara manobra de desqualificao da mo de obra, o que vem na contramo deste instrumento de flexibilizao, o que tem causado vrios transtornos, inclusive, para empresas srias. No h como no se perceber a necessidade premente da regulamentao do setor e da delimitao de assuntos como: limites da terceirizao, atividade-fim e atividade-meio, sendo estes os que mais impactariam as aes do judicirio, diminuindo, consequentemente, as demandas de um Judicirio merc de um atendimento justo, no sentido ontolgico de justia, de nossa sociedade, que, em ltima anlise, o grande cliente deste sistema. Esta terceirizao tem sido abordada com olhar hipcrita, no se apercebendo dos tremendos malefcios que ela tem causado, para milhares de trabalhadores, que, no final das contas, ficaro sob a responsabilidade do Estado (INSS) pelos impactos negativos que tem causado sade do trabalhador, sem contar seus efeitos morais devastadores. Tendo em vista os argumentos e dados estudados, fica claro que, diante da morosidade do nosso legislativo, temos um efeito cascata sobre todos os meandros da sociedade, efeitos estes danosos para toda a economia e que vem, h anos, sendo cobrado por todos os ramos da sociedade, gerando um prejuzo enorme a todos.

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Diante da possibilidade de disperso jurdica, como foi demonstrado, fica claro que uma atitude pr-ativa do Legislativo e do Judicirio seria bem-vinda em qualquer sociedade democrtica, sendo de extrema importncia a cooperao em conjunto destes rgos visando o bem comum e no interesses polticos individuais ou determinados, o que vem sendo observado em alguns aspectos, corroborando com o Executivo na consecuo dos objetivos constitucionais determinados pelo poder originrio. Subsume-se deste trabalho que, no caso de no alcance deste sistema de cooperao, possvel que, o Judicirio, mais precisamente em nosso caso, da Justia do Trabalho, atue de forma ativa/preventiva, atravs dos instrumentos constitucionais postos sua disposio, suprindo/cooperando de forma decisiva para a delimitao/apontamento de necessidades/demandas legislativas, a fim de cooperar para que as lacunas, na aplicabilidade completa dos Princpios Constitucionais, sejam coibidas e, desta maneira, possam atingir uma maior parcela da sociedade, como prprio dos regimes democrticos.

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