Sunteți pe pagina 1din 11

Ensayo:

La evolucin jurisprudencial experimentada por el dao moral en sede contractual.

La evolucin jurisprudencial experimentada por el dao moral en sede contractual. Al analizar los hitos ms importantes, respecto a la procedencia de dao moral en sede contractual en la jurisprudencia, el ms significativo es el fallo de la Excma. Corte Suprema de 3 de julio de 1951,1 no solo porque marca un punto de inflexin frente a una marcada reticencia de la jurisprudencia a no acoger la indemnizacin de estos perjuicios en sede contractual, sino tambin porque abandona uno de los puntos ms discutidos hasta ese momento, la interpretacin restrictiva del artculo 1556 del Cdigo Civil. Esta interpretacin exegtica contrastaba el artculo 2329, que prescribe la reparacin de todo dao en sede extracontractual, con la referencia que hace el artculo 1556 solo extensivo al dao emergente y al lucro cesante, conceptos que histricamente han tenido una clara connotacin patrimonial. El razonamiento del fallo define el dao de acuerdo al inters que se lesiona, de este modo el dao moral se traduce en una lesin a la integridad psquica que repercute indirectamente en el orden patrimonial, entendido como facultades econmicas. Hasta ese ao la doctrina no profundizaba mayormente el tratamiento del dao moral, solo la influyente obra de Arturo Alessandri del ao 1943 (De la responsabilidad extracontractual en el Derecho Civil chileno ) que, citando a Mazeaud, Planiol y Ripert estimaba que el dao moral es indemnizable en materia contractual, haciendo la observacin que en el estado actual de la jurisprudencia el dao moral no es indemnizable2. A este fallo que acoge la indemnizacin del dao moral en sede contractual, se le va a sumar una sentencia dictada por la Excma. Corte Suprema de 14 de abril de 19543, que abandona la tradicional interpretacin restrictiva que se haca del artculo 1556, si se indemniza el dao moral proveniente de un cuasidelito
1

Citado del libro del profesor Leslie Tomasello, El dao moral en la responsabilidad contractual (Santiago, 1969). En: AEDO BARRENA, Cristin, El dao moral en la responsabilidad contractual y extracontractual (Santiago, 2001), p. 460. 2 JANA LINETZKY, Andrs; TAPIA RODRGUEZ, Mauricio, Dao moral en la responsabilidad contractual a propsito de un fallo de la Corte Suprema de 5 de noviembre de 2001 , en Cuadernos de anlisis jurdicos (2004), p. 177. 3 AEDO BARRENA, Cristin, El dao moral en la responsabilidad contractual y extracontractual, cit. (n. 1), p.462.

resulta contradictorio que se rechace su procedencia si se funda en un incumplimiento contractual, en ambos casos las consecuencias desfavorables son las mismas: dolor, sufrimiento, desesperacin producida por la lesin de un inters jurdico. Este fallo concibe el dao extrapatrimonial como pretium doloris, lo que va a dificultar su resarcibilidad ante la eventualidad de tales perjuicios, este tema se sumar a otro de igual relevancia: si al momento de la celebracin del contrato las partes pudieron prever la eventualidad de un perjuicio moral derivado del incumplimiento de una de ellas. Tal como lo seala el profesor Enrique Barros, la discusin jurisprudencial en torno a la procedencia de la reparacin del dao moral se resolver atendiendo a la exigencia de que dicho dao sea previsible para las partes al momento de contratar, a menos que intervenga dolo del deudor, de acuerdo al artculo 15584. A partir de estos fallos la jurisprudencia acept la indemnizacin del dao moral solo a algunos tipos de contratos. De la dcada de los cincuenta han transcurrido muchos aos de desarrollo de la doctrina, influyendo en nuevos fallos y nuevas interpretaciones respecto a la procedencia del dao moral en sede contractual. En el presente ensayo analizaremos a la luz de la jurisprudencia de los ltimos dos o tres aos la evolucin del dao moral derivado del contrato, distinguiendo hitos importantes y esbozaremos, a partir de estas sentencias, los problemas que ms interesan a la doctrina nacional contempornea.

1. El problema de la procedencia de la indemnizacin del dao moral en sede contractual, al tenor literal del artculo 1556. De las sentencias analizadas, en la gran mayora, el recurrente argumenta la infraccin del artculo 1556, esto es que el Tribunal ha debido decretar la improcedencia del dao moral por no encontrarse facultado para referirse a tal indemnizacin debido a que solo se contempla, respecto de la responsabilidad contractual, el dao emergente y el lucro cesante. Esta observacin pretende que se vuelva a una interpretacin exegtica del artculo 1556 y a la patrimonialidad del contenido, tanto de dao emergente como de lucro cesante, consecuencia de
4

BARROS BOURIE, Enrique, Tratado de responsabilidad extracontractual (Santiago, 2007), p. 343.

que el contrato tiene como efecto establecer una relacin puramente econmica entre los contratantes5. Con todo, el razonamiento jurisprudencial destaca una tendencia a la uniformidad respecto a la procedencia de la indemnizacin de perjuicios por dao moral en sede contractual, destacando como hito una sentencia de la Excma. Corte Suprema de 19946 en la que establece que al sealar el artculo 1556 que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante no se establece una exclusin forzosa de la reparacin del dao moral, la norma no indica que solo comprenda o abarque los sealados rubros. Bajo esta lnea argumentativa, en nuestra legislacin positiva no hay una distincin expresa entre daos morales y daos patrimoniales, por tanto y de acuerdo al aforismo jurdico, donde el legislador no distingue no es lcito al intrprete hacerlo, a modo de ejemplo el profesor Fernando Fueyo invoca los artculos 2314 y 2329 que, por su contenido amplio, bien podran incluir las dos formas de responsabilidad, la extracontractual y la contractual7. En ese mismo orden de ideas, la sentencia de la Excma. Corte Suprema de 2009 destaca que la ley no ha prohibido que la indemnizacin por dao moral pueda invocarse fuera del mbito de responsabilidad extracontractual, posibilitan la reparacin de daos no patrimoniales el artculo 544, en relacin con el artculo 539 en las relaciones de familia y el artculo 1544 en el rea de las convenciones.8 Siguiendo con el anlisis del artculo 1556, la jurisprudencia destaca la concepcin que las nuevas doctrinas sobre resarcimiento del dao moral tienen acerca de dao emergente sealando que el dao moral es una forma de dao emergente, de este modo no solo comprende el dao pecuniario. Para llegar a este razonamiento se recurre al sentido natural y obvio de la palabra dao que, de acuerdo al diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola (en adelante, RAE) incluye a toda privacin de bienes materiales e inmateriales o
5

Corte Suprema, 26 de enero de 2009 (consid. 1); Corte Suprema, 27 de marzo de 2008 (consid. 6); Corte Suprema, 25 de marzo de 2008 (consid. 1). Sin embargo, un fallo de Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de octubre de 2004 (consid. 1 y ss.), rol N 8563-99 determina que no es posible disponer una sancin reparatoria desde la perspectiva de la responsabilidad civil, pues la indemnizacin del dao moral no tiene cabida en materia contractual. 6 Corte Suprema, 20 de octubre de 1994 (consid. 6 y ss.), rol N 18647. 7 FUEYO LANERI, Fernando, Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones (Santiago, 2004), p. 384. 8 Corte Suprema, 26 de enero de 2009 (consid. 6, n 3).

morales, de acuerdo a lo prescrito por el artculo 20 este sentido debe primar sobre cualquier otra definicin que no sea legal9. Reafirma esta interpretacin la definicin dada de la voz emergente por el diccionario de la RAE segn la cual se dice que algo es emergente cuando nace de otra cosa, de este modo el legislador, al emplear el adjetivo emergente para calificar el sustantivo dao , estaba queriendo decir que este dao provena de no haberse cumplido la obligacin, de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento10. Otra lectura podemos encontrar en el voto disidente del Ministro Sr. Jorge Rodrguez Arizta que en la sentencia de la Excma. Corte Suprema de 2007 seala: respecto de los perjuicios susceptibles de ser indemnizados cuando provienen de responsabilidad contractual la norma del artculo 1556 citado es clara en su sentido, lo que no permite desatender su tenor literal a pretexto de consultar un espritu o intencin ajenos a lo all expresado sin oscuridad alguna, como lo ordena el artculo 19 del Cdigo Civil. Aquella norma legal, mientras est escrita en la forma como hoy lo est, slo cabe al juez aplicarla, sin que le sea permitido interpretarla para variar su sentido.11

2. Respecto a la categora de dao moral indemnizable. Este problema tiene relacin con la fragmentacin del dao moral que es consecuencia a su vez de la lesin a un inters extrapatrimonial. En las sentencias analizadas encontramos la reparacin del dolor o quebranto espiritual sufrido al percibir los padecimientos de un hijo12 y el menoscabo de derechos o intereses de una naturaleza puramente personal, propia de la esfera de la intimidad, generados a partir de la inclusin en una nmina de deudores morosos,13 un dao a la integridad o estabilidad psquica sufridas como consecuencia del cumplimiento
9

Corte Suprema, 26 de enero de 2009 (consid. 6, n 4 y 5), Corte Suprema, 27 de marzo de 2008, (consid. 5 y 6, n4), Corte Suprema, 11 de abril de 2007 (consid. 6). 10 Corte Suprema, 26 de enero de 2009 (consid. 6, n 6), Corte Suprema, 27 de marzo de 2008, (consid. 6, n6). Esta observacin realizada en los fallos se extrae de DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen, El dao moral, I, p. 346, citando a RUIZ GONZLEZ, El transporte de pasajeros en la doctrina y la jurisprudencia, Memoria de Licenciatura (Santiago, 1962). 11 Corte Suprema, 11 de abril de 2007, voto disidente del Ministro Sr. Rodrguez Arizta (consid. 1). 12 Corte Suprema, 25 de marzo de 2008 (consid. 6 n 4). 13 Corte de Apelaciones de Valparaso, 23 de julio de 2007 (consid. 4), rol N 217-07.

imperfecto del contrato14 incluso el peligro de verse expuesto a sufrir daos o lesiones producto de gases contaminantes15. Para la doctrina16 esto es un claro reflejo de la evolucin de nuestros tiempos actuales, debido principalmente a la proliferacin de contratos que llevan envueltos obligaciones de hacer, la infraccin derivada del incumplimiento de estos contratos origina una serie de daos personales que deben ser resarcidos como en el caso del contrato de transporte y el contrato de trabajo. Para Cristin Aedo la interpretacin sistemtica es el camino que conduce a la admisin amplia de la tutela de intereses extrapatrimoniales, de este modo destaca una sentencia17 que plantea una concepcin ms amplia de dao moral. Entender el dao moral como pretium doloris, esto es como dolor, pesar, molestia, angustia se traduce en la lesin a la integridad psquica que es solo uno de los bienes morales protegidos en el concepto de perjuicio moral.18 En este fallo se considera autnomamente al dao moral y se le define en funcin del contenido de la lesin como menoscabo de bienes extrapatrimoniales, no de derechos subjetivos ni simples intereses. Finalmente, una definicin jurisprudencial de dao moral en un sentido amplio la podemos encontrar en una sentencia de la Excma. Corte Suprema de 200719, entendiendo por este tipo de dao aquel que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona. En general es el sufrimiento que experimenta una persona por una herida, muerte de una persona querida, una ofensa a su dignidad u honor, la destruccin de una cosa de su afeccin.

3. Previsibilidad del perjuicio. Es un aspecto determinante para que, una vez que se produce el incumplimiento contractual, tenga lugar la reparacin del dao moral. Lo anterior
14 15

Corte Suprema, 11 de abril de 2007 (consid. 1). Corte de Apelaciones de Santiago, 31 de octubre de 2006 (consid. 12), rol N 6803-01. 16 DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen, El dao moral, I, cit. (n. 10), p. 345. AEDO BARRENA, Cristin, El dao moral en la responsabilidad contractual y extracontractual, cit. (n. 1), p.454 y ss. 17 Corte Suprema, 20 de octubre de 1994 (consid. 6 y ss.), rol N 18647. 18 AEDO BARRENA, Cristin, El dao moral en la responsabilidad contractual y extracontractual , cit. (n. 1), p.469 y ss. 19 Corte Suprema, 27 de marzo de 2008 (consid. 8), rol N 6700-06.

implica que el dao moral, en el mbito contractual, habr de ser probado, no basta la sola violacin del contrato. De acuerdo a lo prescrito en el artculo 1558, para que los perjuicios sean reparables deben haber sido previstos o haber podido preverse al tiempo del contrato, en caso que se le pueda imputar dolo al deudor deber responder tambin de los perjuicios imprevistos20. La previsibilidad se valora en abstracto, comparando la conducta efectiva del deudor con el modelo del contratante diligente, al respecto la Excma. Corte Suprema la definir como una posibilidad de prever lo que no se ha previsto21. El riesgo debi haber sido asumido por la parte a quien se exige su reparacin al momento de la celebracin del contrato, ya sea porque el mismo fuese previsible en atencin al contenido de la prestacin pactada o porque su posibilidad fue puesta en conocimiento del responsable por la contraparte 22. Como lo destaca el profesor Enrique Barros, la procedencia de la indemnizacin del dao moral por incumplimiento contractual tiene lugar en la medida que la lesin de intereses extrapatrimoniales pertenezcan al tipo de riesgos que el deudor asumi expresamente o en razn de la naturaleza del contrato. Para el profesor Barros hay una barrera del dao previsible, superar dicha barrera implicara afectar severamente la institucin del contrato, por el contrario, retraer esa barrera de modo que se niegue la reparacin de perjuicios no patrimoniales, que naturalmente pertenecen al mbito de cuidado del deudor, implicara desproteger legtimos y significativos intereses no patrimoniales del acreedor23.

20

BARROS BOURIE, Enrique, Tratado de responsabilidad extracontractual, cit. (n. 4), p.343; JANA LINETZKY, Andrs; TAPIA RODRGUEZ, Mauricio, Dao moral en la responsabilidad contractual a propsito de un fallo de la Corte Suprema de 5 de noviembre de 2001, cit. (n. 2), p. 191. 21 a Corte Suprema, 29 de marzo de 1962, en RDJ, t. LIX, sec. 4 , p. 21. Citado en n. 96 en: JANA LINETZKY, Andrs; TAPIA RODRGUEZ, Mauricio, ibd. 22 CRDENAS VILLARROEL, Hugo, Dao moral por incumplimiento de contrato: un rquiem por la uniformidad jurisprudencial, en Revista chilena de derecho, 33 (2006), 3, p. 589; TAPIA RODRGUEZ, Mauricio, Cdigo Civil 1855-2005. Evolucin y perspectivas (Santiago, 2005), p. 349. 23 BARROS BOURIE, Enrique, Tratado de responsabilidad extracontractual, cit. (n. 4), pp. 344 y 345.

4. Consagracin del efecto horizontal de los derechos fundamentales. Es uno de los hitos ms relevantes, fue incorporada a nivel jurisprudencial en una sentencia de la Excma. Corte Suprema de 199424, por la cual se incorpor en materia de responsabilidad civil el artculo 19 N1 y 4 de la Constitucin, normas que jerrquicamente predominan por sobre el artculo 1556. A esta sentencia se sumaron sucesivos fallos que reflejaron el desarrollo de la teora constitucional moderna complementando, con normas de la ms alta jerarqua, la tesis de la reparacin del dao en sede contractual, de esta forma la Constitucin establece un conjunto de valores o principios que imponen lmites a la actuacin de los particulares en sus relaciones con otros particulares, elaboracin ms conocida como efecto horizontal de los derechos fundamentales. Para garantizar eficazmente la proteccin de intereses extrapatrimoniales de los particulares se invocaron derechos asegurados por la Constitucin como el respeto a la integridad fsica y psquica (artculo 19 N1) y el derecho a la intimidad, vida privada y el honor (artculo 19 N4). En este sentido la profesora Carmen Domnguez seala que bien podra afirmarse que, en la actualidad, la reparacin del dao moral est respaldada de una base constitucional25, de este modo no solo estn obligados a respetarla los particulares sino tambin todos los tribunales, conclusin que se deduce de la aplicacin del artculo 6 de la Constitucin por la que toda autoridad debe someter su accin a la Carta Fundamental y a las normas dictadas conforme a ellas. A la luz de la norma de interpretacin de la ley prevista en el artculo 24 del Cdigo Civil, 170 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil e integrando una falta de pronunciamiento del legislador del Cdigo Civil se establece que, como consecuencia que nuestro Estado es una Repblica Democrtica tanto los particulares como las autoridades son responsables en un plano de igualdad ante la ley y la justicia. Con ello se ha llegado incluso a fundamentar la reparacin del dao moral en el artculo 19, N7, letra i) de la Constitucin que se refiere a la

24

Corte Suprema, 20 de octubre de 1994 (consid. 10), rol N 18647. Publicado en GJ, N 174 (1994), pp. 155 y ss. Corte de Apelaciones de Concepcin, 28 de agosto de 2002 (consid. 21), rol N 161-02. 25 DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen, El dao moral, I, cit. (n. 10), p. 33.

indemnizacin por error judicial, contemplando la reparacin de perjuicios patrimoniales y morales26. En ocasiones se ha llegado a extremar lo que en doctrina comparada se conoce como interpretacin desde o segn la Constitucin, que se ha utilizado del argumento del artculo 5, inciso 2, para llegar a invocar declaraciones contenidas en diferentes acuerdos internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, argumento que llevara a recurrir, incluso, al Pacto San Jos de Costa Rica para proteger el respeto a la honra y el reconocimiento de la dignidad. Fundar normas que rigen a los particulares segn principios generales y abstractos, de la ms alta jerarqua normativa, puede conllevar situaciones de inseguridad jurdica. Estimamos que es demasiado forzado llevar la interpretacin sistemtica al mbito de derechos consagrados en convenciones y tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes. Tal como lo seala la doctrina, esta situacin puede llevar a alegar como dao moral consecuencias de incumplimientos contractuales que escapan de la previsin normal que haban tenido las partes al momento de la celebracin del contrato 27. Aplicar un criterio de solucin, a partir de principios generales que tienen lmites difusos, puede llevar a situaciones que atentan contra la certeza jurdica 28.

BIBLIOGRAFA. Monografas. AEDO BARRENA, Cristin, El dao moral en la responsabilidad contractual y extracontractual (Santiago, 2001). BARROS BOURIE, Enrique, Tratado de responsabilidad extracontractual (Santiago, 2007). DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen, El dao moral, I (Santiago, 2002). FUEYO LANERI, Fernando, Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones (Santiago, 2004).
26

Corte Suprema, 26 de enero de 2009 (consid. 6 n 6), rol N 5329-07 y Corte Suprema, 27 de marzo de 2008 (consid. 6 n 6), rol N 6700-06. 27 JANA LINETZKY, Andrs; TAPIA RODRGUEZ, Mauricio, Dao moral en la responsabilidad contractual a propsito de un fallo de la Corte Suprema de 5 de noviembre de 2001, cit. (n. 2), p. 183. 28 DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen, El dao moral, I, cit. (n. 10), p. 357.

PIZARRO W ILSON, Carlos, La responsabilidad contractual en Derecho civil chileno, en MANTILLA, Fabricio (coordinador), Libro colectivo. Problemas de Derecho de los contratos (Bogot, Legis, 2007). TAPIA RODRGUEZ, Mauricio, Cdigo Civil 1855-2005. Evolucin y perspectivas (Santiago, 2005).

Revistas. CRDENAS VILLARROEL, Hugo, Dao moral por incumplimiento de contrato: un rquiem por la uniformidad jurisprudencial, en Revista chilena de derecho, 33 (2006), 3, pp. 583-593. DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen, Aspectos modernos de la reparacin por dao moral: contraste entre el derecho chileno y el derecho comparado, en Revista de derecho (Universidad Catlica del Norte), 6 (1999), pp. 29-46. JANA LINETZKY, Andrs; TAPIA RODRGUEZ, Mauricio, Dao moral en la responsabilidad contractual a propsito de un fallo de la Corte Suprema de 5 de noviembre de 2001, en Cuadernos de anlisis jurdicos (2004), pp. 171-209.

Jurisprudencia. 1. Corte Suprema, 26 de enero de 2009, rol N 5329-07, publicada en GJ, N 343 (2009), pp. 129 y ss. 2. Corte Suprema, 27 de marzo de 2008, rol N 6700-06, publicada en N Legal Publishing: 38680. 3. Corte Suprema, 25 de marzo de 2008, rol N 4931-06, publicado en GJ, N 333 (2008), pp. 120 y ss. 4. Corte Suprema, 11 de abril de 2007, rol N 3291-05, publicado en JurisChile. Disponible en http://jurischile.com/2008/05/incumplimiento-deobligacin-contractual.html. 5. Corte Suprema, 20 de octubre de 1994, rol N 18647. Publicado en GJ, N 174 (1994), pp. 155 y ss. 6. Corte de Apelaciones de Valparaso, 23 de julio de 2007, rol N 217-07. 7. Corte de Apelaciones de Santiago, 31 de octubre de 2006, rol N 6803-01. 10

8. Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de octubre de 2004, rol N 8563-99. 9. Corte de Apelaciones de Concepcin, 28 de agosto de 2002, rol N 161-02.

11

S-ar putea să vă placă și