APUNTES LEGALES PARA UNA FUSIN DE UNA EMPRESA Por Ingrid Mendoza C.

INDICE
I. II. III. IV. V. A. B. VI. A. B. C. D. E. VII. A. 1. 2. 3. B. VIII. A. B. C. IX. INTRODUCCION............................................................................................................................................... 2 OBJETIVO ........................................................................................................................................................ 2 CONCEPTO ...................................................................................................................................................... 2 ORIGEN ........................................................................................................................................................... 3 TIPOSDEFUSION............................................................................................................................................. 3 FUSINPORABSORCIN(OINCORPORACIN)....................................................................................................... 3 FUSINPORINTEGRACIN(OPURA) ................................................................................................................... 3 ASPECTOSLEGALES ......................................................................................................................................... 3 ACUERDODEFINIDO ......................................................................................................................................... 5 CONSTITUCINDELANUEVASOCIEDAD ............................................................................................................... 5 PROCEDIMIENTO ............................................................................................................................................. 5 ADMINISTRACINDURANTELAFUSIN ................................................................................................................ 6 REVOCACIN .................................................................................................................................................. 6 ASPECTOSIMPOSITIVOS............................................................................................................................. 6 REORGANIZACINDEEMPRESAS ........................................................................................................................ 6 La fusin de empresas ........................................................................................................................... 7 La escisin o divisin de una empresa en otras que continen o no las operaciones de la primera .... 7 La transformacin de una empresa preexistente en otra ...................................................................... 7 APORTESDECAPITAL........................................................................................................................................ 7 PROCEDIMIENTODEREGISTROCONTABLE................................................................................................ 8 LASEMPRESASDEREGISTROCONTABLE............................................................................................................... 8 LAEMPRESAQUESECREA ................................................................................................................................. 9 PARAUNAFUSINPORABSORCIN .................................................................................................................... 9 CONCLUSIONES............................................................................................................................................. 10

NDICEDECUADROS

CUADRO1. CUADRO2. ESTADODECAMBIOSENLAPOSICINFINANCIERA....................................................................................... 9 ESTADODEUTILIDADESRETENIDAS ......................................................................................................... 10

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I.

INTRODUCCION

La dinmica de los negocios y la necesidad de competir en mercados globalizados crea la necesidad de alianzas estrategias entre las empresas llevando en algunos casos a la necesidad de invertir en otrasempresasdelrubro,relacionadasconlaindustria. Las fusiones por lo tanto se originan como una necesidad de expansin de las empresas y el control necesariosobrelaparticipacinenlaindustriaynosolamentesobreunaempresa. Por ejemplo: si nosotros somos inversiones de una empresa de refresco, en algn momento por la dinmica del negocio, ser necesario invertir en otras empresas relacionadas como ser: las empresas productoras de tapa corona las productoras de envases de vidrio, e inclusive en otras empresas encargadasdeladistribucin.

II.

OBJETIVO

Cuando dos o ms empresas realizan operaciones en la misma rama o actividad comercial, dentro de un mismo ambiente mercantil y entorno social y realizan operaciones conjuntas, desde un punto de vista financiero se da el fenmeno de duplicidad de actividades. Por esto a travs de los aos se ha utilizado la fusin de empresas como una estrategia de crecimiento y optimizacin de recursos. Esto se hace con base en el concepto de la creacin de la sinergia, es decir, el valor de la entidad resultante de la fusin de las empresas es superior al de las empresas que se fusionan si se tomar porseparado.Deloanteriorsepuedensealarcomoobjetivosprincipalesdelafusinlossiguientes: Incrementarlosingresosdelassociedadesquesefusionan. DisminuirloscostosdeDistribucin. Quelosinteresesdecapitalesajenossereduzcan. Que la productividad de la empresa se incremente, redundando esto en un considerable aumentodeutilidades,etc.

Un caso tpico que se podra considerar como ejemplo de una fusin de empresas, es el sucedido entre el Banco Mercantil S.A., y el Banco Santa Cruz S. A., que hoy asumen un hombre comn que es BancoMercantilSantaCruzS.A.

III. CONCEPTO
Por Fusin se entiende a la unin jurdica de dos o ms sociedades mercantiles; es decir, dos o ms empresasconstituidasjurdicamentecomoentidadesdiferentes,decidenunirseparacrearunanueva empresa o que una de las existentes crezca. En el caso de que una de las empresas en cuestin sobreviva se le denominar fusionante y a las empresas que desaparecen se les llamaran fusionadas. Tambinsedaelcasodequetodaslasempresasinvolucradasdesaparezcancomoentidadesjurdicas independientescrendoseunaterceraempresaconunanuevaraznsocial. La fusin implica el traspaso de bienes, derechos y obligaciones de una o varias empresas, a otra que asume tales bienes, derechos y obligaciones, desapareciendo las primeras para dar lugar al nacimientoofortalecimientodeotrasempresa.

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IV. ORIGEN
La necesidad de buscar medios de competitividad en el mercado es lo que da origen, principalmente, a la fusin de empresas; es decir, la competencia que surge en el mercado entre los oferentes de bienes y servicios obliga a los administradores a tomar decisiones sobre estrategias que transformen a sus empresas, con un crecimiento y fortalecimiento sano para lograr ventajas competitivas por lo cualesconsideradacomounabuenaalternativalafusin

V.

TIPOS DE FUSION

Existendostiposdefusindeempresasmercantiles a)Porabsorcin b)Fusinporintegracin

A. FUSINPORABSORCIN(OINCORPORACIN)
Este tipo de fusin se da en el caso en que una de las empresas mercantiles que intervienen absorbe alasotrasempresas,esdecirdesaparecentodaslasempresasmenosuna,lacualasumirlosbienes, derechos y obligaciones de todas las que intervienen en el acto. Por lo tanto una de las empresas se convierteenempresafusionanteyabsorbealasdemsempresasdenominadasfusionadas.

B. FUSINPORINTEGRACIN(OPURA)
Este tipo de fusin se da cuando dos o ms empresas deciden unirse en una sola y jurdicamente estas empresas desaparecen y se crea una empresa nueva que es la que asume los bienes, derechos yobligacionesdelasotrasempresas.

VI. ASPECTOS LEGALES

Existensinembargoalgunosaspectosquesedebentomarencuentacomoser: Que cuando existe una fusin de empresas se asimila como un matrimonio entre dos personas naturales. En el sentido legal, nace una nueva empresa que ya sea la incorporante o la nueva empresa que nace como resultado de la unin de las dos empresas anteriores, asumen obligacioneslegalesanteterceros. Tambin se debe considerar los requisitos preliminares como ser: el compromiso de fusin y la preparacin de balances especiales a la fecha del acuerdo, por cada una de las sociedades participantes en la fusin siendo por lo general con una decisin de las dos terceras partes con derechoavotacin. El acuerdo definitivo y la constitucin de la nueva sociedad propiamente dicha, siguiendo los pasos establecidos en el Cdigo de Comercio y lo establecido en la parte establecidos en el CdigodeComercioyloestablecidoenlapartenormativaporFundeempresa. En lo correspondiente el Tramite N 10 FUSION DE SOCIEDADES , del Manual de ProcedimientosdeTramitesdeFundeEmpresas,semencionanentresusrequisitospresentar::

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a) Formulario N 0031/03 de solicitud de Registro de Fusin con carcter de declaracin jurada, debidamentellenadoyfirmandoporelrepresentantelegal. b) Balances especiales de corte practicados a la fecha de acuerdo, por la cada uno de los participantes en la fusin, acompaando la solvencia profesional original otorgada por el Colegio de Contadores o Auditores, de acuerdo a lo dispuesto por el nm. 2) del Art. 406 del Cdigo de Comercio. c) Compromisodefusinsuscritoporlosrepresentantesdelassociedadesintervinientes,aprobado porlaasambleadesociosojuntadeaccionistas. d) Testimonio de escritura pblica de acuerdo definitivo de la fusin, sea esta propiamente dicha o porabsorcin,enoriginalofotocopialegalizadalegible,quedebecontenerlosaspectosindicados enlosnm.1)al5) delArt.407delCdigodeComercio,ascomodebe contenerunaclusulaen la que expresamente se seale haberse dado cumplimiento a lo dispuesto por el Art. 406 inc. 2) delCdigodeComercio e) Publicacin in extenso en un peridico de circulacin nacional del testimonio de la escritura pblica de acuerdo definitivo de fusin. (Adjuntar pgina completa del peridico en que se efectalapublicacin). f) Testimonio de poder del representante legal, en un ejemplar original o fotocopia legalizada legible, en la que se inserte el acta de asamblea de socios o junta de accionistas en la que conste su nombramiento. Si el representante legal es extranjero debe presentar el documento original que acredite la radicatoria en el pas (nicamente para verificacin), debiendo constar en el mismo alternativamente: Visa de objeto determinado, permanencia temporal de un ao, permanencia temporal de dos aos, visa mltiple o permanencia indefinida, acompaando una fotocopia simple de dicho documento firmada por el titular. En su caso puede tambin presentar certificacin original o fotocopia legalizada extendida por el Servicio Nacional de Migracin SENAMIG.

g) Adicionalmente, en caso de tratarse de una fusin propiamente dicha, la sociedad emergente de la misma debe cumplir y adecuarse a las normas correspondientes al tipo societario respectivo, conformealodispuestoporelArt.408delCdigodeComercio. h) En caso de ser sociedades comerciales sujetas a regulacin sectorial , deben acreditar la autorizacindelaSuperintendenciarespectiva i) Para efectuar el presente trmite es requisito indispensable que las sociedades comerciales o las empresas unipersonales que se pretenden fusionar cuenten con las Matriculas de Comercio actualizadas. ElCdigodecomercioen suart.406establecequesedebecumplirconlossiguientesrequisitos paralafusindeempresas:

j)

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A. ACUERDODEFINIDO
Elacuerdodefinitivodefusindebercontener: a) Lasresolucionesaprobatoriasdelassociedadesparticipantes; b) Lanominadelossocioqueseacojanalderechoderetiroycapitalquerepresentanlosmismos; c) Lanominadelosacreedoresqueformulensuoposicinyelmontodesuscrditos. d) Las clusulas para la ejecucin del acuerdo que, adems debe observar el cumplimiento de las normasde disolucindecadasociedad.Seincluir clarayconcretamentelasparticipacionesque correspondenalossociosdelassociedadesquesedisuelvenysuscaractersticas. e) Lainclusindelosbalancesespeciales

B. CONSTITUCINDELANUEVASOCIEDAD
Lanuevasociedadseconstituirdeacuerdoconlasnormaslegalesquelecorrespondasegnsutipo. Para el caso de la sociedad incorporante, se proceder a la reforma estatutaria conforme a las normaslegalespertinentes.

C. PROCEDIMIENTO
PresentadaladocumentacinrequeridaenVentanilladeAtencinalCliente,staefectala constatacindelcumplimientodelosrequisitosexigidos,elcobrodelarancelcorrespondienteyla emisindelcdigodetrmitequeidentificaelcargoderecepcin.Encasoqueelrepresentantelegal seaextranjero,VentanilladeAtencinalClientedebeefectuarlaverificacindelafotocopiasimple coneldocumentooriginalqueacreditelaradicatoriadelmismo,yunavezverificadodebeser devueltodichooriginalenformainmediataalcliente. Una vez recibido el trmite e remite en el da al Jefe de Oficina de Sede o Gerencia de rea, para el reparto al Analista Jurdico quien luego de efectuar el anlisis jurdico y verificar el cumplimiento de las formalidades legales establecidas, puede efectuar el registro correspondiente o en su caso observareltrmite. Enelprimercaso,tratndosedefusinporabsorcinelAnalistaJurdicoprocedeasuregistroen la Matricula de la sociedad o empresa absorbente o incorporante y cancelar las Matriculas de lassociedadesoempresasincorporadasoabsorbidas. Tratndose de fusin propiamente dicha para la constitucin de una nueva sociedad o empresa, elAnalistaJurdicoprocedeelotorgamientodelaMatriculadeComercioalanuevasociedadyen consecuencia procede al a cancelaron de las Matriculas de Comercio de las sociedades fusionadas. Enamboscasosseprocedeadigitarlaspartespertinentesdeladocumentacinquecorresponda al trmite. Luego se procede a la digitalizacin de la documentacin en el sistema informtico y archivo fsico correspondiente incorporando las carpetas comerciales a las sociedades o empresas fusionadas a la carpeta comercial de la sociedad absorbente o en su caso de la nueva sociedad.

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Concluido el proceso de registro, Ventanilla de Atencin al Cliente extiende los respectivos certificados. En caso de existir observaciones al trmite, se emite una nota de devolucin en la que se especifique las observaciones que determinan las razones por las que el mismo ha sido observado y como puede subsanarse; derivndose los documentos a Ventanilla de Atencin al Cliente,parasudevolucin En caso de reingreso del trmite , adjuntando testimonio de aclarativa, complementacin o modificacin al instrumento, el Analista Jurdico debe realizar el procedimiento indicado precedentemente y en caso de proceder el registro debe digitar en forma vinculante tambin los datos de dichos documentos dentro del mismo registro de la escritura aclarada, complementada omodificada.

D. ADMINISTRACINDURANTELAFUSIN
Los administradores de la nueva sociedad o de la incorporante sern representantes de las sociedades disueltas, con las responsabilidades de los liquidadores, sin perjuicio de los correspondientesasucargo.

E. REVOCACIN
El compromiso de fusin puede ser dejado sin efecto en tanto no se suscriba el acuerdo definitivo y noexistaperjuicioalassociedades,lossociosyterceros Puede darse el caso que como requisitos previos a una fusin de empresas, se necesite considerar lo correspondientealcapituloXdelLibroPrimerodelCdigodeComercio. La responsabilidad anterior de los socios, que se asume como ilimitada y solidaria que respalda las obligacionescontralosacreedores.

VII. ASPECTOS IMPOSITIVOS

EnlorelacionadoalosaspectosimpositivosaLey843,enelD.S.24051,ensuartculo28,enelinciso a)reorganizacindeempresas,mencionaentresusaspectosimportantesa: Lafusindeempresas Laescisinodivisin Latransformacindeunaempresapreexistenteenotras

A. REORGANIZACINDEEMPRESAS
En los casos de reorganizacin de empresas que constituyan un mismo conjunto econmico, la Administracin Tributaria podr disponer que el valor de los bienes de que se haga cargo la nueva entidad,noseasuperior,alosefectosdesudepreciacin,alqueresultededuciendodelospreciosde costodelaempresauotroobligadoantecesor,lasdepreciacionesimpositivasacumuladas.

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Se presume que existe conjunto econmico en los casos de reorganizacin de empresas, cuando el ochenta por ciento (80%) o ms del capital y resultados de la nueva entidad pertenezca al dueo o sociodelaempresaquesereorganiza. Seentiendepor: a) ReorganizacindeEmpresas

1. LAFUSINDEEMPRESAS
A estos fines, existe fusin de empresas cuando dos (2) o mas sociedades se disuelven, sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que se disuelven sin liquidarse.

2. LA

ESCISIN O DIVISIN DE UNA EMPRESA EN OTRAS QUE CONTINEN O NO LAS

OPERACIONESDELAPRIMERA

A estos fines, existe escisin o divisin de empresas cuando una sociedad destina parte de su patrimonio a una sociedad preexistente, o participa con ella en la creacin de una nueva sociedad, o cuando destina parte de su patrimonio para crear una nueva empresa, o cuando se fracciona en nuevasempresasjurdicasyeconmicamenteindependientes.

3. LATRANSFORMACINDEUNAEMPRESAPREEXISTENTEENOTRA
Adoptando cualquier otro tipo de empresa prevista en las normas legales vigentes, sin disolverse ni alterarsusderechosyobligaciones. En todos estos casos, los derechos y obligaciones correspondientes a las empresas que se reorganicenserntransferidosalaolasempresassucesoras.

B. APORTESDECAPITAL
Se entiende por aportes de capital cualquier aportacin realizada por personas naturales o jurdicas, en efectivo oen especie, a sociedades nuevas o preexistentes. En los casos deaportes en especie, se trasladaranlosvaloresimpositivosdelosbienesysistemasdedepreciacindelosmismos. En los casos de reorganizaciones de empresas, realizadas por personas obligadas u otras empresas, que no constituyan un mismo conjunto econmico, la Administracin Tributaria podr, cuando el precio de transferencia sea superior al corriente en plaza, ajustar impositivamente el valor de los bienes despreciables a dicho precio de plaza y dispensar al excedente el tratamiento que dispone este impuesto al rubro derecho de llave. En el caso de traslacin de perdidas, estas sern compensadas por la o las empresas sucesoras en las cuatro (4) gestiones fiscales siguientes computablesapartirdeaquellaenqueserealizolatraslacin. Toda reorganizacin de empresas deber comunicarse a la Administracin Tributaria en los plazos y condicionesquestaestablezca. c.ConjuntoEconmico.Cuandoserealicenohubieranefectuadotransferencias,aportesdecapital, fusiones, absorciones, consolidaciones o reorganizaciones de varias entidades, empresas, personas u

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otros obligados, jurdicamente independiente entre s, debe considerarse que constituyen un conjuntoeconmicoalosefectosdeesteimpuesto. Para tal efecto se tendr en cuenta: la participacin en la integracin de capital de las empresas vinculadas,elorigendesuscapitales,ladireccinefectivadesusnegocioselrepartodeutilidades,la proporcinsobreeltotaldelasventasotransaccionesquellevanacaboentres,laregulacinenlos preciosdeesasoperacionesyotrosndicessimilares. Losbienesdeuso,decambioointangiblestransferidostendrnparalaempresaadquirenteelmismo costo impositivo y la misma vida til que tena en poder del transferente, siempre y cuando no se hubiera dado mayor valor sobre el cual se hubiese pagado el impuesto. La reorganizacin de empresas se configura en los casos de transferencia, fusin, absorcin, consolidacin u otros, entre empresas que, no obstante ser jurdicamente independiente, integran un mismo conjunto econmico. No existe conjunto econmico, salvo prueba en contrario, basado en la titularidad del capital, cuando la reorganizacin consista en la transferencia de empresas unipersonales o sociedadesdepersonasodecapitalconaccionesnominativasasociedadesdecapitalconaccionesal portadoryviceversa;odeaccionesalportadoraotrasdeigualtipo.

VIII.

PROCEDIMIENTO DE REGISTRO CONTABLE

Para llevar a cabo el registro contable de una fusin, sealaremos una serie de pasos, que ordenan ordenadamente nos proporciona la informacin financiera correspondiente de todas y cada una de lasempresasinvolucradasenelprocesodefusin. Para una fusin por integracin, es decir, cuando las empresas desaparecen para inicia una empresa nueva

A. LASEMPRESASDEREGISTROCONTABLE
1.ObtenerEstadodeSituacinFinancieraprevioalaFusin 2. Registrar en los libros de contabilidad la eliminacin de las cuentas complementarias (estimaciones,depreciacionesyamortizaciones),contrasusprincipales. 3.ObtenerEstadodeSituacinFinancieraNeto 4. Reexpresar el Estado de Situacin Financiera Neto y registrar en los libros de contabilidad estos cambiosymovimientos,sepuedeutilizarparaellolacuentadeResultadosdeFusin,queseruna cuentadesupervitdelcapitalcontable. 5.PresentarEstadodeSituacinFinancieraReexpresado. 6. Presentar todos los Estados Financieros que la empresa maneje regularmente, as como los que le sean solicitados por los accionistas de la nueva empresa, ejemplo: Estado de Cambio en la Posicin Financiera,EstadodeUtilidadesRetenidas,etc.(vercuadro1y2) 7.Realizarelcorrespondientecierredelibroscontables: Capitalizarlascuentasdecapitalcontablecontracapitalsocial Lascuentasdeactivocontracuentapuenteporfusin Lascuentasdepasivocontracuentapuenteporfusin,y

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Elcapitalsocialcontracuentapuenteporfusin

B. LAEMPRESAQUESECREA
Deber de efectuar todos los trmites legales que realizo la primera vez que se constituyo, con la diferencia que su Estado de Situacin Financiera estar integrado por los diferentes estados presentados por todas y cada una de las empresas fusionantes, para lo cual se deber elaborar una hojadetrabajoendondesepresentendichosestadosdesituacinfinancierayatravsdelacualnos permitirobtenerelEstadodeSituacinFinancieradeFusin.

C. PARAUNAFUSINPORABSORCIN
Esdecir,cuandounadelasempresasprevaleceylasotrasempresasdesaparecen. Las empresas que desaparecen debern realizar los mismos pasos que se sealaron anteriormente para el cierre contable de dichas empresas y para la empresa que prevalece, solamente deber registrarunaumentodecapital.

CUADRO1.

ESTADODECAMBIOSENLAPOSICINFINANCIERA
800 320 900 470 1.480

ORIGENDERECURSOS Utilidadnetadelejercicio Cargosaresultadosquenoafectaronelcapitaldetrabajo Depreciacindelejercicio Amortizacindegastosdeinstalacindelejercicio Recursosprovenientesdeoperacionesnormales Otrosrecursos Prstamosbancarios Totalderecursosgenerados RECURSOSUTILIZADOSEN: Adicionesdeactivofijo Muebles Adicionesengastosdeinstalacin AUMENTONETOENELCAPITALDETRABAJO

1.120 2.600 4.000 6.600

1.370 5.230

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CUADRO2.
Conceptos Capital social al 1.500.000,0

ESTADODEUTILIDADESRETENIDAS
Utilidad Total neta 248.210,0 2.586.760,0

Capital liquido iniciarseelEjercicio Aplicacin de la 12.410,5 19.586,8 110.942,7 248.210,0 105.270,0 utilidad neta segn acuerdodeasamblea Utilidadneta relativaal 326.110,0 326.110,0 ejercicio social terminado Capitalliquido 1.500.000,0 192.910,5 245.336,8 543.242,7 326.110,0 2.807.870,0

Reserva Reservade Utilidad legal previsin poraplicar 180.500,0 225.750,0 432.300,0

IX. CONCLUSIONES
Se puede establecer que la fusin de las empresas es una necesidad para que las mismas puedan surgir y poder competir en el mercado, debido a la competencia que surge por la creciente globalizacin,debenbuscaralternativasparanoquedarrezagasentrelasalternativasestalafusin delasempresasyaseaporlaabsorcinofusin;integracinoescisin.

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