MODALIDADES DE ALIENAO OU ONERAO FRAUDULENTA DE BENS

FRAUDE DE EXECUO A segunda modalidade de alienao ou onerao fraudulenta de bens fraude de execuo que um instituto especial do Direito brasileiro, pois no h outro que tenha a mesma funo no Direito Comparado. Essa modalidade de alienao fraudulenta tambm tem relao com a responsabilidade patrimonial (art. 591 do CPC) uma vez que o devedor tem o dever de assegurar com o seu patrimnio (bens presentes e futuros), em valor que seja suficiente para satisfazer os direitos dos credores. Diferentemente da fraude contra credores, que prejudica apenas os interesses dos credores em particular, a fraude de execuo mais gravosa, pois prejudica no somente os credores, mas tambm, a prpria atividade jurisdicional do Estado, uma vez que s ocorre quando j existe uma ao judicial em andamento, por isso, pode-se dizer que constitui ato atentatrio dignidade da justia. Ressalte-se ainda que no existe fraude de execuo na iminncia do processo. Assim antes de estabelecida a relao processual, ou seja, antes da citao, impossvel configurar-se a fraude execuo, o que ocorrer apenas a fraude contra credores. A fraude de execuo tem algumas caractersticas peculiares que a distinguem da fraude contra credores, contudo, mesmo assim, alguns doutrinadores a interpretam como uma espcie de fraude contra credores. Para o doutrinador CMARA (2010):
Esta comparao, porm, que estabelece a ideia de que a fraude de execuo uma fraude contra credores qualificada, qual se comina, inclusive, uma sano de maior gravidade, s adequada quando se tem em mira a hiptese de fraude prevista no art. 593, II, do CPC. A situao referida no art. 593, I, nenhuma relao guarda com a fraude pauliana, uma vez que no se refere a uma execuo por quantia, mas sim execuo para entrega de coisa. (CMARA, 2010, p. 214)

O artigo 593 do Cdigo de Processo Civil, que trata da fraude de execuo, dispe:
Art. 593: Considera-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens: I - quando sobre eles pender ao fundada em direito real; II - quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia; III - nos demais casos expressos em lei.

Entre as situaes elencadas nos incisos do artigo supracitado, existem elementos comuns, sendo que para CMARA (2010), o mais relevante de todos a dispensa do

consilium fraudis, que o requisito subjetivo, ou seja, o concerto entre os sujeitos que praticam o ato, como elemento caracterizador da fraude. Entretanto, a Corte Especial do Superior Tribunal de Justia se manifestou de forma diversa a este entendimento, dando grande importncia ao elemento subjetivo na fraude de execuo, inclusive, aprovou uma smula de nmero 375, que tem a seguinte redao: O reconhecimento da fraude de execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. Sobre a aprovao da smula entende CMARA (2010):
Com todas as vnias ao STJ, este Tribunal confundiu as trs modalidades de fraude. Se a penhora j foi averbada (e penhora ato que se averba, e no que se registra), existe uma presuno absoluta de que a constrio conhecida por terceiros, e se estar diante de alienao de bem penhorado (instituto que no se confunde com a fraude de execuo). Caso no tenha havido averbao da penhora, poder haver fraude de execuo independentemente de prova de m-f do adquirente do bem, sendo certo que o elemento subjetivo, como j examinado, s se exige para a configurao da fraude contra credores (e nem esta exige propriamente m-f, mas to somente o potencial conhecimento de que o ato reduziria o devedor-alienante insolvabilidade). Com todo respeito merecido pelo STJ, a aplicao do entendimento consagrado nesse enunciado pe por terra todo o esforo da doutrina processual para proteger o credor contra as fraudes perpetradas pelo devedor, e torna quase impossvel o reconhecimento da fraude de execuo. (CMARA, 2010, p. 214).

No tocante aos seus efeitos, os atos que o devedor pratica em fraude de execuo so tidos como ineficazes em relao ao credor, assim, a execuo ter seu curso normalmente. Nesse caso no h que se falar em nulidade ou anulabilidade, e sim em ineficcia, pois apesar de apto a produzir o efeito, inoponvel ao credor. A primeira hiptese a ser abordada, prevista no inciso I do art. 593 do CPC, trata de fraude de execuo quando h alienao de bem sobre o qual pender ao fundada em direito real. Ocorre quando h venda de bem que objeto de litgio em ao que versa sobre direito real, que aquele direito que tem eficcia erga omnes, ou seja, contra todos, sendo garantido o direito de sequela que a possibilidade do titular do bem retir-lo do quem de quem quer que o detenha. Para o doutrinador THEODORO JUNIOR (2008), o inciso I do art. 593 do CPC refere-se a uma hiptese anloga do art. 592, I, pois ambos tutelam o direito de sequela que decorre de todos os direitos reais, ressaltando que:
A diferena que o art. 592, n I, cuida da ineficcia da alienao ocorrida durante a execuo, seja ela apoiada em ttulo judicial, ou extrajudicial, ao passo que o art. 593, n I, antecipa a proteo sequela, fazendo a ineficcia atingir mesmo as alienaes verificas antes do julgamento definitivo da causa no processo de conhecimento. Convm recordar que, durante a execuo, a fraude se configura no s em relao aos direitos reais, mas tambm perante a realizao das obrigaes de entrega de coisa de natureza reipersecutria (art. 592, I), como as derivadas de possessrias, embargos de terceiro fundados em direitos pessoais, recuperao de bens locados ou dados em comodato, etc. ( THEODORO

JUNIOR, 2008, p. 206). Essa modalidade de fraude est normalmente ligada a uma execuo para entrega de coisa. Para CMARA (2010) no propriamente uma modalidade de fraude de execuo, sendo que, na verdade, a lei pretendeu com isso evitar que acontea uma sucesso fraudulenta no processo, em que se retirasse o demandado originrio para figurar em seu lugar algum em situao de insolvabilidade. Nesse caso, a ttulo exemplificativo, se houver uma ao reivindicatria, que tem por fundamento direito real de propriedade, se o demandado alienar bem sobre o qual as partes esto litigando, o adquirente no poder substituir o alienante ou o cedente, a menos que, haja o consentimento da parte contrria, conforme previso do art. 42, 1 do CPC. Assim, o demandado poder intervir no processo, agindo como substituto processual na defesa dos interesses do adquirente do bem, e a execuo de sentena se dar com a invaso do patrimnio do adquirente, e a constrio ir incidir sobre o bem litigioso. O inciso II do art. 593 trata da fraude de execuo quando ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. Neste caso a aplicao deste inciso deve ser feita diferenciando a hiptese em que o bem alienado esteja ou no vinculado a execuo. Se no houver prvia sujeio do bem execuo, o credor dever demonstrar o eventus damni, ou seja, a insolvncia do devedor que se originou da alienao ou onerao. Importante frisar que a insolvncia de decorrer do ato de disposio praticado pelo devedor e no obrigatoriamente do processo em andamento. Entretanto, se existir ligao do bem alienado ao processo fraudado, a caracterizao da fraude prescindir de outra prova. Um dos requisitos para que o ato seja considerado praticado em fraude de execuo, que existe um processo pendente que tenha capacidade de reduzir o devedor ao estado de insolvncia. Desse modo, podemos afirmar que a existncia de uma processo pendente induz a litispendncia, contudo, para isso imprescindvel que haja citao vlida do demandado para que essa se constitua. muito discutida a questo da necessidade ou no de inscrio no Registro de Imveis da citao vlida da ao para a configurao de fraude de execuo. A esse respeito entende o Professor THEODORO JUNIOR (2008) que:
(...) mesmo sem averbao, possvel pensar em fraude de execuo quando o terceiro adquire bem imvel sabendo, comprovadamente, que se acha penhorado. Nesse caso, o nus da prova daquele que alega a fraude, enquanto na situao da penhora averbada torna-se dispensvel qualquer tipo de prova da cincia do

gravame, por parte do adquirente, tendo em vista a eficcia natural da publicidade erga omnes que produz o registro pblico. ( THEODORO JUNIOR, 2008, p.

208). Diante disso, temos duas situaes que podero ocorrer: 1) Se houver citao inscrita no Registro de Imveis, no h que se falar em prova da fraude, vez que esta j est presumida em virtude do registro, vez que este pblico, ou seja, o conhecimento de todos, inclusive do prprio adquirente; 2) Se no houver inscrio da citao, nus probatrio do credor demonstrar que o adquirente tinha conhecimento da ao e curso. Assim, mesmo quando j existia o gravame judicial, sem ter sido registrado, para que haja configurao da fraude, o credor deve provar que o adquirente tinha cincia desse fato. Por fim, o inciso III do art. 593, prev ainda outros casos de fraude de execuo, que esto previstos no Cdigo Civil e em outras leis. Como exemplo, temos a penhora de crdito prevista no art. 615-A, 3; averbao no registro pblico da execuo distribuda, prevista no art. 672, 3 do CPC; e alienao de bens do sujeito passivo de dvida ativa regularmente inscrita, com previso no art. 185 do CTN. Por ser a fraude de execuo considerada ato atentatrio dignidade da justia elencada no art. 600 do CPC, o devedor incidir em multa fixada pelo juiz, em montante no superior a 20% (vinte por cento) do valor atualizado do dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de natureza processual ou material, multa essa que reverter em proveito do credor, exigvel na prpria execuo, conforme art. 601 do CPC.

FRAUDE A PENHORA OU ALIENAO DE BEM PENHORADO Verifica-se que existe certo aumento quanto ao nvel de gravidade entre as modalidades de alienao fraudulenta de bens, passando da menos grave, fraude contra credores, na qual se exige a reduo do devedor ao estado de insolvncia, depois a fraude de execuo, na qual exigido apenas o elemento subjetivo da insolvncia do devedor, at chegar, finalmente, na fraude a penhora, que considerada a mais gravosa de todas. A penhora, segundo os ensinamentos do doutrinador THEODORO JUNIOR (2008):
Antes de tudo, a penhora importa individualizao, apreenso e depsito de bens do devedor que ficam a disposio judicial (CPC, arts. 664 e 665), tudo com o objetivo de subtra-los livre disponibilidade do executado e sujeit-los expropriao. Para esse mister, o agente do rgo judicial h, primeiramente que buscar ou procurar os bens do devedor, respeitando porm, a faculdade que a lei confere ao prprio credor de fazer a escolha, desde que obedecidas as preferncias e demais requisitos legais de validade da nomeao de bens

penhora. (THEODORO JUNIOR, 2008, p. 296)

O bem penhorado, nesse caso, ser empregado na satisfao do crdito executado, o que ser feito atravs da expropriao do mesmo. Ressalte-se, porm, que a penhora no tem capacidade para retirar, por si s, o bem do patrimnio do devedor, assim, este ainda ter a faculdade de dispor desse bem. Contudo, no poder ser excludo da sujeio s medidas executivas. Diante disso, a alienao do bem penhorado, apesar de ser ato vlido, portanto, produzindo efeitos, inoponvel ao exequente, pois o bem alienado no poder ser excludo da responsabilidade patrimonial. Nesse caso, no importa se o devedor se tornar insolvente ou no, o ato continuar sendo fraudulento, ainda que ele disponha outros bens capazes de satisfazer os direitos do credor.

REFERNCIAS
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. 18 ed. 2 tiragem. Vol. II. Editora Forense. Rio de Janeiro, 2010. THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. 42 ed. Vol. II Atualizado at a Lei 11.441, de 04 de janeiro de 2007. Editora Lumen Juris. Rio de Janeiro, 2010.