COLABORACIN

SOBRE LA AUTONOMA DEl DERECHO PENITENCIARIO

(NOTAS PROVISIONALES)
Por FRANCISCO BUENO ARUS
Letrado del Ministerio de Justicia. Profesor Ayudante de Derecho Penal.

Entendemos por Derecho penitenciario el conjunto de normas jurdicas que regulan la aplicacin o la ejecucin de las penas privativas de libertad. El hecho de que se trate de normas jurdicas impide toda confusin con la extensa serie de reglas de tipo tcnico o artstico que disciplinan tambin la ejecucin de las penas de privacin de libertad, y que constituyen la denominada, en sentido un tanto laxo, Ciencia
penitenciaria (1).

Sobre la naturaleza del Derecho penitenciario, la doctrina dista mucho de ser pacfica. Una minora se pronuncia por su autonoma dentro del total complejo del ordenamiento jurdico (2), en tanto que la mayor parte de los autores se inclinan por considerarlo parte del Derecho penal (sustantivo o procesal) o del Derecho administrativo, segn que su profesin personal sea la de penalistas o administrativistas (3). Incluso el propio sustantivo Derecha ha parecido excesivamente importante para aplicarlo a un conjunto de preceptos al que se negaba autonoma, propugnndose los vocablos, ms modestos, de Preceptiva o Legislacin penitenciaria, para su denominacin (4). Para tomar partido en esta cuestin preliminar, es preciso esclarecer el sentido de la autonoma jurdica. (Todo cuanto digamos a continuacin es sin perjuicio de la consideracin unitaria del ordenamiento jurdico, cuestin que en el Derecho positivo espaol juega ms como principio orientador de problemas de lege ferenda que como caracterstica actual del sistema). Alonso Olea, por ejemplo, juzga que existen
(1) HCTOR BEECHE incluye el Derecho penitenciario dentro del contenido de Ja Gie Ciencia penitenciarla, dando as a sta una difusa orientacin (Sistemtica, de :? ncia penitenciaria, La Habana, 1951; tambin en Revista de la Escuela de estudios Penitenciarios, Madrid, octubre 1950 y siguientes). (2) Especialmente G. NOVEUJ: L'autonomia del Diritto penitenziario, Rif i Diritto Penitenciario, enero-febrero 1933 (traduccin castellana en Revista l y Penitenciaria, Buenos Aires, julio-diciembre 1943). (3) La ms completa exposicin crtica de doctrinas y autores en MANUEL DE "IVACOBA: Relaciones entre las diversas disposiciones legales que regulan la e\je0 }i*n de las penas de privacin de libertad; en el Derecho positivo espaol, tesis aootorai (indita), Facultad de Derecho de la Universidad de Madrid, 195T. (4) Cfr. JIMNEZ DE ASA: Tratado de Derecho penal, I, 3. edicin, Buenos es 1964, pg. 68.
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dos clases de autonoma: autonoma por razn de las fuentes (de primer grado), autonoma por razn de la materia regulada (de segwndo grado). Siendo las fuentes por regla general comunes a todos los sectores del ordenamiento, es la especialidad de la materia regulada la que ha de darnos la pauta para distinguir unos sectores de otros (5). Efectivamente, los adjetivos que sirven para denominar los diversos sectores del ordenamiento jurdico (civil, penal, administrativo, laboral...) indican que la diferenciacin es de naturaleza material (6). Ahora bien, es especial la materia regulada por el Derecho penitenciario? Alonso Olea ya nos advierte sobre la conveniencia de no ser rigoristas al considerar las autonomas jurdicas. No hay compartimentos estancos entre unos y otros sectores o ramas del ordenamiento, pero suele haber una materia especfica o ms intensamente regulada por cada uno de ellos, sin perjuicio de reflejos o conexiones con los dems sectores. Desde este punto de vista, podra estimarse que la regulacin de la ejecucin de las penas privativas de libertad representa de suyo una materia propia y diferente de las que constituyen el objeto de los Derechos comnmente conocidos. Pero, si el rigorismo es rechazable, tambin lo es la facilidad acomodaticia, que nos llevara a conceptuar autnoma la regulacin de cada instituto jurdico. En la prctica, este vicio ya se ha dado en algunos autores, al hablar de Derecho agrario, Derecho aeronutico..., etc., denominaciones que no pueden tener otro significado sino facilitar la exposicin didctica de la normativa referente a esos temas, sea cualquiera el sector del ordenamiento jurdico a que materialmente pertenezcan las normas en cuestin. Es ste el caso del Derecho penitenciario? No cabe una solucin tajante. Pero s ir esclareciendo pistas que acaso nos conduzcan algn da a una solucin real (y viable en el sistema jurdico espaol; otra cosa sera pura elucubracin terico-abstraeta, sin ningn sentido). Como hemos dicho, los penalistas adscriben generalmente sin dudar el Derecho penitenciario al Derecho penal, del que constituira una parte, precisamente aquella consagrada a regular la ejecucin de una de las penas, la ms importante (aunque no la ms grave) y frecuente en el sistema actual. Los administrativistas opinan que, siendo la ejecucin de las penas competencia de la Administracin, los preceptos que la regulan se refieren a uno de tantos servicios pblicos y son de naturaleza administrativa. Quin tiene razn? A mi juicio, ambos. Ejecucin, aplicacin y cumplimiento de las penas son trminos diferenciados por algn autor concienzudo (7). Prescindiendo por ahora de esta cuestin, quiero no obstante destacar los dos aspectos fundamentales de la ejecucin de las penas: el cumplimiento de las mismas
(5) ALONSO OLEA: Explicaciones de Ctedra en la Facultad de Derecho de Ia Universidad de Madrid, curso 1955-56. (6) Gfr. una critica de las diferenciaciones materiales dentro del ordenamiento jurdico en mi resea a la obra de M. MONTOEO: La infraccin administrativaCaractersticas, manifestaciones y sancin, en este BOLETN, 25 septiembre 1965, pginas 49 y sigs. (T) Cfr. J. M. MATA TIEKZ: Intervencin judicial en el cumplimiento de &s penas de privacin de libertad, en este BOLETN, 15 y 25 de abril de 1965.
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5 a lo largo del perodo de tiempo fijado por los Tribunales, y el tratamiento o rgimen de vida impuesto al condenado durante ese perodo por el Estado, por medio de la Administracin pblica. Es decir, el quantum, y el cmo de la ejecucin de la pena, de los que el primero est regulado por el Derecho penal, y el segundo, por el Derecho administrativo. Una ojeada a nuestros textos positivos confirma esta apreciacin. La duracin de las penas de privacin de libertad se halla prevista, de modo originario, en el Cdigo penal, especialmente en sus artculos 80 a 100. El mismo Cdigo dispone que la forma de la ejecucin de las penas quede confiada a la Ley y Reglamentos (art. 81), criterio que se reitera en el artculo 83 (pena de muerte) y en el 84, el cual atribuye a la legislacin penitenciaria el rgimen de desarrollo del sistema progresivo, sealado para las penas privativas de libertad superiores a arresto. A su vez. el artculo 990 de la Ley de Enjuiciamiento criminal precepta que las penas se ejecutarn en la forma y tiempo prescritos en el Cdigo penal y en los reglamentos. Es claro, pues, que la forma de ejecucin de las penas privativas de libertad se confa a los reglamentos (no habiendo leyes penitenciarias, la remisin amplia del artculo 84 del Cdigo penal se delimita tambin a los reglamentos), esto es, a disposiciones administrativas. En resumen, en nuestro Derecho positivo, la legislacin referente a la materia penitenciaria se compone de normas penales (reguladoras de su duracin) y normas administrativas (relativas al procedimiento). Se configura as tambin una doble relacin jurdica entre el condenado y el Estado, que tiene cada una su regulacin propia y su propio sistema de reclamaciones y recursos. Esta doble procedencia y calificacin de los preceptos que constituyen la legislacin penitenciaria no supone un dato decisivo a favor o en contra de la autonoma de dicha legislacin como Derecho penitenciario. Tambin el Derecho del trabajo est integrado por normas civiles y normas administrativas, y nadie duda hoy de su autonoma; slo que en este caso existe una jurisdiccin propia (autonoma formal) que contribuye a dotar de indudable especialidad al sistema total de normas relativas a las relaciones laborales (8). Tal autonoma jurisdiccional no se da, sin embargo, en materia penitenciaria, donde Tribunales y Administracin regulan con independencia unos y otros aspectos de la ejecucin de las penas. Esto ltimo, pues, constituye un factor en contra del reconocimiento doctrinal de autonoma al Derecho penitenciario. Pero el estudio conjunto de cuantas normas y preceptos se refieran a esta materia es necesario no slo a fines didcticos de claridad y sistema, sino tambin porque unos y otros se condicionan y complementan, como es patente, Por ejemplo, en el tema de la redencin de penas por el trabajo. Desde tal punto de vista no cabe duda de que sera til pronunciarse por el otorgamiento de la repetida autonoma a dicho sector normativo (autonoma de segundo grado), vista la imposibilidad de reconducirlo en bloque al campo del Derecho penal o del Derecho administrativo. Ahora bien, las necesidades (o conveniencias) aducidas tampoco
. (8) Cfr. la resea citada en la nota 6.
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justificaran intrnsecamente tal resolucin, pues las mismas se satisfacen suficientemente con la consideracin conjunta, armnica, de la Legislacin penitenciaria en sus diversos aspectos, penales y administrativos, sin mayor trascendencia. Claro que tampoco la tiene la cuestin del nombre, y lo que est en juego es nicamente el rigor terminolgico. Por ello, el empleo de la expresin Derecho penitenciario es permisible, siempre y cuando se entienda en el mismo sentido (impropio) en que se utiliza cuando se habla de Derecho agrario, Derecho de la circulacin... o incluso Derecho de los menores (9). Que esto deba o no ser as es otro problema, y de mayor envergadura. La normativa actual de los condenados a pena de privacin de libertad, sometidos a esa doble relacin jurdica aludida, es una fuente inacabable de conflictos y dudas no resueltos legislativa ni doctrinalmente. Conflictos que se agravan con la suma de los existentes entre los dos poderes competentes en la materia, esto es, el Judicial y la Administracin, cuyas esferas de atribuciones no estn suficientemente delimitadas. Aunque el Reglamento de los Servicios de Prisiones tiende a minimizar la intervencin judicial, aleccionado posiblemente por los trminos vagos de la Ley de Enjuiciamiento criminal y la legislacin orgnica judicial (10). El primer paso ha de ser, segn creo, la delimitacin neta de atribuciones entre los Tribunales y la Administracin penitenciaria, para tratar despus de la conveniencia prctica de establecer, en su caso, una Jurisdiccin penitenciaria, o bien atribuir la gestin de los establecimientos penitenciarios al Poder judicial (penal). Ambas soluciones seran extremadas, y exticas en nuestro ordenamiento jurdico, que no est actualmente preparado para integrarlas. Pero slo cuando estos pasos (u otros anlogos) se dieran, cabra plantearse con propiedad la cuestin de la autonoma del Derecho penitenciario.

(9) Por aludir a una expresin de reciente cuo y cuyo empleo empieza a ser frecuente. Vase, por ejemplo, A. BEBISTAIN: <Una nueva ciencia: Derecho penal de menores, Revista de la Obra de Proteccin de Menores, mayo-junio 1964. Critica la expresada denominacin M. BIVACOBA en: Una nueva disciplina jurdica? El pretendido Derecho de los menores, Universidad, Santa Fe (Repblica Argentina), enero-marzo 1962. (10) Cfr. F. BUENO: El sistema penitenciario espaol, Madrid, 1967, pg. 64.
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