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BOLILLA I Derecho en General ETIMOLOGA: la voz del dcho proviene del latn Directum cuya traduccin es sin inclinarse o de Directus q significa enderezar o alinear, trmino q insita la nota d coaccin. Los jurisconsultos Romanos designaban al dcho con la palabra IUS (voz latina) q deriva de IU (ligar o constreir). CONCEPTO: CELSUS: es el arte de lo bueno y lo equitativo. Incorpora la idea de equidad y justicia dando un sentido idealista. DERECHO como sistema normativo de conducta. DERECHO es un conjunto de normas dictadas por la autoridad competente con arreglo de formalidades prescriptas. La ausencia del ordenamiento no significara la inexistencia del dcho. Su mayor representante fue Kelsen quien defina la dcho como el conjunto de normas reguladoras de la actividad social impuesta por los hombres investidos de la fuerza. COSSIO: representante de la corriente q sostiene al dcho como efectivamente realizado lo define como Conducta humana en interferencia intersubjetiva BORDA: lo define como el conjunto de normas de conducta humana obligatorias y conforme a la justicia. ABELENDA: adopta la teora tridimensional del dcho y dice; son las conductas o actividades sociales de los hombres en cuanto son o deben ser objeto de regulacin de jurdica normativa en funcin de la justicia y desde luego la regulacin de esa conducta en normas regulatorias, heternomas, coercitivas, imperativas, atributivas y fundamentalmente justas.

De este concepto se desprende:

aconducta o actividad social de los hombres: forma parte del contenido del dcho la conducta de los hombres en su vida en relacin; se ocupa del hombre en el ejercicio d su libertad frente a sus semejantes. Todo esto constituye en contenido del dcho en su aspecto objetivo q no es ms q la regulacin normativa de ellas para distribuir posibilidades e imposibilidades y crear una sociedad ordenada con criterio de justicia. bderecho como objeto de regulacin jurdica en funcin de la justicia: el dcho est inserto en el campo de la moral y la justicia es ingrediente necesario de sus manos x lo tanto, quien suma la tarea de regular jurdicamente los comportamientos humanos deben enunciar los juicios de valor para atribuir a cada tipo de conducta un contenido valioso/disvalioso. cla regulacin de la conducta en normas obligatorias, heternomas, coercitivas, imperativas, atributiva y fundamentalmente justas: las normas q no perciben el ideal de justicia no merecen el calificativo de jurdicas. FUENTES del Derecho BORDA: el propio, fundamento y origen de algo ETIMOLOGA: la palabra fuentes proviene del latn FONS y q significa manantial de agua q brota de la tierra, se usa tbn en sentido figurado para designar:. La expresin fuente del dcho se aplica a las normas o preceptos del dcho positivo del cual nacen derechos y obligaciones para las personas. En el mbito jurdico, la expresin fuentes del derecho, con distintos sentidos metafricos, se emplea para aludir: aA la esencia misma de la idea de derecho o al origen del ppio de el. bAl origen de las normas jurdicas que integran el dcho positivo. cAl fundamento o sustento de los dchos subjetivos, esto es para indicar aquello de donde surgen las facultades, poderes o prerrogativas en q se traducen los dchos. CLASIFICACIN: 1Formales: son los hechos sociales imperativos emanados de autoridades externas al intrprete. Tales son la CN, la ley, la costumbre, la tradicin (jurisprudencia y doctrinas antiguas) y la autoridad (jurisprudencia y doctrina modernas) 2Cientficas: son las q provee la propia materia u objeto material del dcho q es la conducta del hombre, leyes anlogas, principios morales cristianos, derecho pblico y materia positiva de las cosas. FUENTES: 1CONSTITUCIN: es la primera fuente de dcho objetivo vigente en la sociedad jurdicamente organizada. Es la norma jurdica superior, fuente de todas las inferiores, en ella se encuentra su fundamento o la razn de ltima validez. Es el resultado del acto constituyente y esta colocada en la cspide de la pirmide jurdica de normas y contiene los principales rectores de la organizacin poltica y jurdica del pas. 2LEY: es toda norma jurdica, imperativa de carcter gral. Establecida por la autoridad investida de la necesaria potestad para imponerla como regla de conducta. 3COSTUMBRE: - LLAMBAS consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento x los miembros de una comunidad social, con la conviccin de q responde a una necesidad jurdica. - Es la larga, constante y uniforme, aunque no metdica repeticin de actos de convivencia social, q x virtud d su tan repetida prctica, adquieren el carcter de regla obligatoria con el consenso gral. De los individuos q la practican convencidos q su observancia responde a una necesidad e dcho.

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Elementos: La costumbre exige la presencia de dos elementos

1un elemento objetivo q esta dado por una serie de actos semejantes uniforme y constantemente repetidos: - uniformidad en el modo de realizacin - repeticin constante de los actos q constituyen la prctica y no interrumpida por periodos en los q se realicen actos o conductas distintos. - Generalidad de la prctica, quiere decir q el uso debe estar extendido en la comunidad. - Duracin de la prctica por un cierto tiempo. 2- y un elemento subjetivo o psicolgico consistente en la conviccin o creencia q tiene la comunidad de q tal el uso resulta jurdicamente obligatorio/necesario. Reforma art. 17 CC.: Nuestro CC en su art. 17 constituye el punto de referencia al tratar el tema del valor de la costumbre, ya q dicha disposicin trat de excluir originariamente ese valor. En su anterior redaccin deca: las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte, sino por otras leyes. El uso de la costumbre, o prctica no pueden crear dchos., sino cuando las leyes se refieren a ellos Con la sancin de la ley 17.711, las normas consetudinarias adquieren mayor importancia como fuentes de dcho, en su texto actual el art. 17 dice: los usos y costumbres no pueden crear dchos sino cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente 4- Jurisprudencia: es la fuente del dcho q resulta de la fuerza de combinacin q emana de las decisiones judiciales concordantes sobre un mismo punto, emana de la actividad de los jueces, es decir, ella se forma solamente en caso de conflicto q deba dirimirse por la intervencin estatal. 5- Doctrina: es el conjunto de teoras y estudios cientficos referentes a la interpretacin del dcho positivo para su justa aplicacin. Su influencia como fuente es grande debido a q es invocada efectivamente por los jueces para fundar en ella la fuerza de conviccin objetiva de sus fallos, pero tbn en cuanto a los legisladores, los cuales seinspiran en obras o proyectos de juristas. La doctrina es una imporante fuente mediata del dcho, su valor depende del prestigio y autoridad cientfica del jurista. 6- Otras fuentes: Dcho natural: ante un vaco del dcho positivo el juez puede encontrar la solucin del caso en los grandes ppios del dcho natural. Ppios generales del dcho: son aquellos ppios superiores de justicia radicados fuera del dcho positivo q han recibido sancin humana universal, relacionados con el dcho natural. La Equidad: (Rivera) puede tener dos sentidos a) mitigacin del rigor de la ley; b) adaptacin de la ley a la circunstancia del caso concreto, d tal forma q esta resulte ms justa de lo q resultara. Segn Savalier es el dcho natural interpretado objetivamente por el juez. Espritu d la ley: en ausencia de un texto expreso q resuelva un caso concreto con claridad es posible solucionarlo de conformidad con el espritu d la ley; por medio d este ha d entenderse el pensamiento intimo q la norma legal encierra y se identifica con la finalidad perseguida al ser sancionada. DERECHO OBJETIVO: Concepto: Es el conjunto de normas o reglas de conducta q prevee o describe comportamientos humanos imponiendo deberes o reconociendo facultades q solamente cuando se positivizan adquieren el carcter de heternomas y coercibles si tienden a ser justas. OSORIO Es el conjunto de normas jurdicas que forman el ordenamiento vigente. CLASIFICACIN: DCHO POSITIVO: se constituye por el conjunto de normas q integran los ordenamientos jurdicos de los estados; son siempre normas obligatorias y heternomas q contienen preceptos imperativo-atributivos establecidos por la autoridad social en cada estado en los distintos momentos de la historia para satisfacer las necesidades de vida social dentro de un rgimen de libertades ordenadas con criterio de justicia. Derivan d la voluntad d c/ pueblo y su obligatoriedad tiene 2 caractersticas: la vigencia y la eficacia. Ossorio: sistema de normas jurdicas q informa y regula efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histrico. DCHO NATURAL: OSSORIO: sistema de normas reguladoras de conducta humana justas eternas e inalienables. Existen 3 posiciones sobre lo q se entiende por dcho natural: 1- tradicional: el dcho natural es el conjunto de normas ininmputables hacia el cual deben orientarse las conciencias jurdicas. 2- Ideal contingente: lo concibe como ideal enteramente variable se transforma con las civilizaciones y necesidades. 3- Postura eclctica: es una sntesis de las anteriores, el dcho natural evoca en el espritu, no una realidad de los tiempos muy remotos o muy actuales, sino ms bien un ideal a seguir, aparece como base y punto de direccin a los ojos del dcho positivo. Tiene elementos fijos y variables, estos ltimos son la tendencia comn de los pases para las reformas de acuerdo a la poca.

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Posicin de la ctedra: es el conjunto d normas no escrita absoluta y esencialmente justas, se identifica con lo q Sto. Toms llama ley natural y q constituye en su concepcin cabalmente una participacin de la criatura racional en la ley eterna e inmutable establecida x Dios, solamente por el enteramente conocida y q se encuentra integrado x elementos eternos e inmutables q son aquellos aspectos de la ley eterna claramente reveladora q c/ hombre o los diferentes pueblos en la bsqueda del orden social justo creen haber descubierto. Ramas: Entendido el dcho ms como el conjunto d normas aplicadas coercitivamente x la autoridad pblica es necesario agruparlas cientficamente para realizar el estudio de las mismas, de all surge la clasificacin del dcho positivo. La ms amplia clasificacin opone al dcho pblico del dcho privado (remonta del dcho romano), la distincin se va a basaba en el inters protegido por el dcho: el pblico se refera al estado y la cosa pblica mientras q el privado tomaba en cuenta lo pertinente a la utilidad de los particulares. Otros criterios: a) teora de la naturaleza de la relacin jurdica regulada: segn esta postura el dcho pblico sera un dcho de subordinacin, caracterizado por la desigualdad de los 2 trminos de la relacin jurdica: el Estado x un lado y los individuos particulares x otro, la justicia toma la forma distributiva. El dcho privado sera un dcho de coordinacin, en el cual los sujetos estn ubicado en un plano de igualdad, la justicia toma forma de conmutativa. Borda y LLambas han considerado esta tesis como insuficiente x cuanto en las relaciones q se establecen en el mbito del dcho pblico existen supuestos de coordinacin e igualdad: relacin entre Estado-provincias-municipios. b) Teoras de los intereses en juego: esta tesis romanista manifiesta q la distincin se halla en el inters: si lo q predomina en la Norma jurdica es el inters gral. es dcho pblico, y si lo q prima es el inters de los particulares es dcho privado.Este criterio debe rechazarse por impreciso y estril. Es poco menos q imposible delimitar la lnea q separa al inters pblico del privado. La mayora de las leyes del dcho privado, como las de la propiedad, flia o comercio se dictan teniendo en cuenta intereses grales.; a la inversa, numerosas normas de dcho pblico, como la proteccin de la CN a la libertad, honor, y vida, tienden primordialmente al amparo de interese individuales. c) Teora de los sujetos: debe buscarse la distincin en el sujeto de la relacin: si interviene el estado como poder pblico estamos en presencia de una norma de dcho publico. Si intervienen solo los particulares o el estado en su carcter de simple persona jurdica se tarta de dcho privado. d) Teora negatoria: finalmente hay autores q niegan el carcter cientfico de la distincin. P/ llambas el punto de vista verdadero recoge las dos tendencias ltimamente expuestas. La oposicin entres dcho pblico y privado no responde a una diversidad esencial pues el concepto de dcho es uno solo. Pero la diferencia sobre la base de la calidad de los sujetos es til p/ un ordenado conocimiento de las inst. jurdicas. La divisin solo tiene un sentido pragmtico y didctica. e) Abelenda: considera como ms acertada la teora de los sujetos ya q la prctica demuestra las dificultades de las anteriores. An as la ctedra se adhiere a considerar la divisin por cuestiones didcticas.

Ppales divisiones del derecho pblico:

a) Dcho Constitucional: organiza los poderes, atribuciones y deberes del estado, en si mismo y en su relacin con los gobernados b) Derecho Administrativo: organiza el funcionamiento de la administracin pblica. c) Derecho penal. Determina la represin de lo hechos q ponen en peligro la digna subsistencia de la sociedad. d) Derecho internacional pblico: rige las relaciones d lo estados extranjeros entre si e) Derecho eclesistico: es el conjunto de normas q regula la relacin de la iglesia catlica con el estado.

Divisiones del derecho privado:

aderecho civil: es tronco comn, es el fondo residual subsistente despus de los diversos desmembramientos ocurridos en el curso de la historia. bDerecho comercial: rige las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de los actos de comercio cDerecho del trabajo: rige las relaciones entre patrn y obrero dLegislacin rural: rige las relaciones de vecindad rural y resuelve dificultades provenientes de la explotacin agrcola-ganadera. eDerecho de navegacin: rige las relaciones jurdicas derivadas de la navegacin.

Ramas que no tiene ubicacin precisa:

aprocesal: segn borda es pblico el procedimiento penal y administrativo (puesto q su objeto es el funcionamiento de servicios pblicos) y es privado el procedimiento civil, comercial y laboral xq su objeto es hacer efectivo los dchos q las leyes conceden a los particulares y q regulan las controversias de los particulares entre s.

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bTambin podemos encontrar dentro de esta categora al dcho de minera y al dcho internacional privado ya q no han sido no han sido ubicados con precisin puesto q en la doctrina no existen criterios uniformes.

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Etimologa: la palabra civil proviene del latn civile. En roma se distingua el jus naturale q era comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad y el jus civile q era el dcho propio de los ciudadanos romanos. El dcho civil se refera al dcho vigente en roma y comprenda normas de dcho pblico y privado. Concepto: es el dcho q rige al hombre como tal sin consideraciones de sus actividades o profesiones particulares q reglan las relaciones con sus semejantes y con el estado, cuando este acta en su carecer de simple persona jurdica y en tanto esas relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carcter genricamente humano. Materias que reglamentan su forma o contenido: el dominio de aplicacin del dcho civil se ejerce a travs de 4 inst. fundamentales (complejo orgnico de disposiciones de dcho) a- personalidad: el dcho de la personalidad considera a la persona en si misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad, estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o los nucleamientos de los hombres son considerados sujetos de dcho: 1existencia e individualizacin de las personas fsicas 2capacidad de las personas fsicas y sus variaciones 3existencia, individualizacin y capacidad de las personas morales. b- Familia: rige la organizacin de la sociedad primaria en q el hombre nace, se desenvuelve y define dentro de la comunidad fliar el estado de cada uno de sus miembros. c- Patrimonio: rige las relaciones derivadas de la apropiacin de la riqueza y del aprovechamiento de los servicios, se dividen en: 1dchos reales 2dchos de las obligaciones o personales 3dchos intelectuales. d- herencia: rige las trasmisiones de bienes mortis causa: sucesin ab-intestato, testamentaria, legados, legtima. Dcho subjetivo Concepto: designa una facultad, poder o prerrogativa, atribuida al sujeto aludido en la norma jurdica, quien en virtud de ello puede orientar su conducta en determinado sentido, a saber, el sealado por ella. Es la facultad de proceder ante los semejantes de la manera permitida o indicada en la norma y de exigir de otros u de otros sujetos una conducta correlativa adecuada a ella. Diferentes doctrinas: a- doctrina de la voluntad (Savigny): sostiene q el dcho subjetivo es un poder atribuido x el ordenamiento jurdico a una voluntad- esto tendra dos significaos: 1- representa tener dcho a un cierto comportamiento, acto u omisin x parte de todas las personas o d una persona frente al titular. La ley dicta una norma de conducta q pone a disposicin de aquel en cuyo favor se ha dictado dejando al beneficiario la facultad de hacer uso o no d la norma. 2- La voluntad juega el rol de decisiva p/ la creacin de ciertos dchos o p/ su suspensin o modificacin, as el propietario tiene dcho d vender o alquilar, y el acreedor tiene dcho d sacar su crdito. D este modo la voluntad es la q produce los efectos previstos en las normas jurdicas. b- Doctrina del inters: (Ihering) critica la anterior y desarrolla la idea de q el dcho subjetivo es un inters jurdicamente protegido. Los elementos q constituyen los ppios son: 1- Sustancial: en el q reside el fin prctico de dcho y q es la utilidad, la ventaja, la ganancia asegurada por el dcho. 2- Formal: es el fin nicamente como medio, a saber la proteccin del dcho, la accin judicial. El inters es lo q constituye el ppio de dcho al q se une la accin judicial. c- Doctrinas mixtas: manifiesta q los elementos de la voluntad y el inters no se contraponen, sino complementan. Se sostiene q generalmente el dcho subjetivo es el poder atribuido a la voluntad p/ la satisfaccin de intereses jurdicamente protegidos. La doctrina nacional toma como aceptado este criterio. d- Abelenda: El dcho subjetivo es la facultad, poder o prerrogativa p/ satisfacer intereses humanos q el dcho objetivo reconoce y protege, a quien realmente posee una voluntad, o a quien una abstraccin, intelectivamente, atribuye una voluntad ajena, esto es, al sujeto jurdico o persona, q en virtud de tal prerrogativa puede, x si o x otro, hacer u omitir legalmente algo y exigir de otro u otros sujetos jurdicos un determinado comportamiento, siempre de acuerdo con las prescripciones de las normas jurdicas y respecto d la regla moral, y de los pilares en los q se asienta el orden jurdico.

Clasificacin
1. Absoluto: es aquel que a favor de su titular impone a los dems una sujecin genrica de no perturbar ni violar ese dcho. Alude a los sujetos frente a los cuales pueden hacerse valer (personalidad, familia, reales). Relativos: pueden hacerse valer frente a un sujeto determinado

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2. Patrimoniales: tutela directamente intereses econmicos valorables en dinero. No patrimoniales: actan preferentemente en relacin a intereses del orden moral (dcho. De flia y de personalidad) 3. Transmisibles: dchos patrimoniales son por regla gral transmisibles. Intransmisibles: son aquellos inalienables, no pueden ser sujeto de actos de disposicin, y por lo tanto no pueden ser trasmitidos a 3eros (personales) 4. Accesorios: son aquellos que tienen su vida vinculada a otros (principales) y que se transmite conjuntamente con ellos. Principales: hipoteca, prenda, fianza, etc. 5. Subdivisin de los patrimoniales: - Reales: son aquellas situaciones jurdicas que reflejan el modo de estar de las personas con relacin a las cosas (art. 2503) - Crditos u obligaciones (personales): son los que imponen al sujeto pasivo (deudor) dar, hacer, no hacer algo a favor del sujeto activo (acreedor). - Intelectuales: se ejercen sobre las obras de la inteligencia y el espritu. 6. Subdivisiones de los extrapatrimoniales: a) De la personalidad: se refieren al reconocimiento y respeto de la personalidad humana y su dignidad propia en el doble aspecto: corporal e individual (dignidad, honor, intimidad, etc.), son absolutos, no disponibles y no transmisibles. b) Personales familiares: son aquellos que tiene el sujeto en virtud de la posicin que ocupa en la flia. Carecen de contenido patrimonial, son intransmisibles (dcho y obligaciones que emanan de la patria potestad, tutela, curatela, obligaciones esposa/esposo) c) de cooperacin: autoriza formar la voluntad y tomar parte en la actividad de sociedades, asociaciones, corporaciones, derivado de la posicin de socio o miembro. Cdigo Civil Argentino Codificacin: Concepto: Es el ltimo escao en la evolucion de la presentacin d las leyes civiles. Es q en realidad el cdigo es una nica ley q se caracteriza por la unidad de sancin y publicacin, la homogeneidad de contenido, la exclusividad y la sistematizacin. Caracteres: a) Unicidad: Trata de un cuerpo nico, sancionado, publicado y declarado obligatorio por el Estado en un solo momento donde estn todas las normas concernientes a la rama del derecho a la cual el se destina. b) Homogeneidad: Esta se desprende de q se tarta de una ley sobre una sola materia c) Exclusividad: deviene d q en principio no hay normas d esa materia fuera del cdigo. Esto esta manifestado por ej. en el art 22 de C.C. lo q no esta dicho explicita o implcitamente en ningn art. de este cdigo, no puede tener fuerza de ley en dcho civil aunq anteriormente una disposicin semejante hubiera estado en vigor, sea por una ley gral, sea por una ley especial. d) Sistematizacin: es su ppal caracterstica, ya q las materias tienen una exposicin ordenada y coherente, conforme a un mtodo q por ello reviste especial importancia en la tarea codificadora. e) Ventajas de la Codificacin: esta se presenta como un avance en la exposicin de las normas, puesto q facilita enormemente su conocimiento, interpretacin, aplicacin enseanza. Normalmente evita dudas acerca de la vigencia de algunos textos en determinadas materias, contribuyendo a la seguridad jurdica. Aun asi hoy asistimos a una decadencia de la codificacin, como consecuencia de la inflacin legislativa vinculada a la creciente complejidad de las relaciones sociales. Resea Histrica La legislacin civil a partir de 1810: a) Vigencia del dcho Hispnico: al producirse la rev. De mayo se encuentran vigentes las leyes q la metrpoli haba sancionado para las indias, y otros textos q no tenan sancin oficial pero se aplicaban efectivamente (7 partidas). Las inst. judiciales eran impuestas por Espaa. Esto generaba grandes problemas, nunca se saba cuales eran aplicables y en ocasiones se exiga la prueba efectiva del uso. Las partidas eran de aplicacin posterior a otros 8 textos, pero lo cierto es q nuestro virreinato tena gran influencia en la resolucin de pleitos. b) Emancipacin Nacional. Derecho patrio: Esa legislacin devino incompatible con la emancipacin. A partir de 1810 los sucesivos gobiernos van dictando leyes aisladas, algunas de ellas son verdaderamente revolucionarias pero todas incoherentes. Por ej. la Asamblea del ao XIII suprimi el mayorazgo, la esclavitud a futuro, las encomiendas, etc. Ello import un paso fundamental dentro de la igualdad conformando un verdadero estatuto republicano de la flia, de la sucesin y de los dchos reales. Una ley del 20 de marzo de 1833 autoriza al gob. A dar dispensas para contraer matrimonio entre distintos cultos. Las cuestiones relativas al matrimonio, divorcio y nulidad fueron excluidas de la jurisdiccin eclesistica y se creo el ministerio de menores. Leyes especiales dictadas por las prov. Admitieron la emancipacin. Se mejor el status sucesorio del conyugue y se dictaron leyes relativas al estado civil. Por lo tanto en la poca de la sancin del cdigo estaban en vigor textos hispnicos y la dispersa legislacin provincial.

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c) Organizacin nacional: Urquiza como director provisorio dict en el 1852 un decreto mediante el cual se organizaba una comisin dividida en 4 secciones, para dictar los cdigo civ, comercial, penal y de proced. Esta tarea no tuvo siquiera ppio de ejecucin. La Const. De 1853 estableca en su art. 67 (atribuciones del Congreso) el dictado de los cod. civ, comercial, penal y d minera. El cod. se proced. Se reserva a las prov. respetando la tradic. patria en la materia. La ley n 12 del 30 de nov. de 1854 encarga al PE el nombramiento de una comisin codificadora, pero esta fue postergada sine die. d) El cd. de comercio del estado de Bs.As: Estando Bs. As. Sesecionada se le encargo a Eduardo Acevedo la redaccin de un cdigo de comercio con la ayuda de D. Vlez Sarfield (ministro de Gob.) En menos de un ao prepararon el trabajo q fue presentado en Abril de 1857; este fue sancionado como cod. De comercio del estado de Bs .As. en el 59. Unificado el estado nacional y bajo el imperio del art. 67 de la C.N de 1860 el congreso sancion los cod. d fondo. Lo cierto es q el cod. De comercio ya estaba hecho y por ley de agosto de 1862 se lo convierte en cod. de la nacin. e) La ley 36 y el decreto del 20 de octubre de 1864: A pedido del Dip. Jos Mara Cabral se sancion en junio de 1863 la ley 36 por la q se autorizaba al Pe nombrar a las comisiones q redactaran los proyectos de los cod. civil, penal de minera y ordenanzas militares. Mitre por Decreto 20/10/64 design a Vlez Srfield para q presida la comisin encargada de la redaccin del cod. civ. El Codificador: Velz Sarfield Naci en Amboy Crdoba 18/02/1800. Curs sus estudios en el colegio Monserrat de Crdoba. A los 18 se recibi en bachiller en arte y a los 20 de bachiller en leyes. Para poder ejercer como abogado debi realizar dos aos de prctica forense. En dic 1822 tomo posesin de estrados. Siempre ambiciono actuar en Bs. As. y su parentesco con el gob. d San Luis (stos Ortiz) le facilit el camino. Represent a San Luis en Congreso Gral Constituyente de 1824 se destac su capacidad y espritu de trabajo. Su versacin en economa poltica le vali ser designado prof. de esa mat. en la UBA. Voto a favor de la CN de 1826 (unitaria) y fue el encargado de llevar el texto a las prov. D CUYO y presentarlo a Facundo Quiroga quien lo rechaz. La cada de Rivadavia y la Federacin lo relegaron a un 2do plano, del q pudo emerger x su amistad con Quiroga de quien fue abogado y consejero, en aquella poca empez su renombre como abogado y jurista, gracias a su prestigioso estudio en Bs. As. La muerte de sus protectores y su simpata por los unitarios lo hicieron sospechoso. En 1842 se embarc hacia Montevideo. La pobreza, la amargura y el destierro lo mueven a gestionar el perdn de Rosas q consigui en 1846. Reinstalado en Bs. As. obtiene la devolucin de sus bienes y logra la estimacin de Rosas y Manuelita quienes le encargan algunos dictmenes de suma importancia. Aos estuvo Vlez alejado de la poltica por sus vinculaciones con el bando vencido, se dedic al estudio del dcho. Se convirti en un erudito y en un sabio jurisconsulto. Dps de Caseros ya no dej de ocupar un lugar de primersima fila en la conduccin politica del pas. Miembro de la legislatura portea, erigida luego de aquella batalla, impugno el acuerdo de San Nicols. Producida la segregacin de Bs. As. Vlez se desempeo como hombre de Consejo: Fue ministro de gob y RREE de Obligado y Alsina, asesor de gob reorganiz y dirigi el bco prov de bs as, negoci los tratados de convivencia con la Confederacin, Fundo y dirigi el Nacional. Dps de la batalla de Cepeda fue miembro de la convencin prov, q observo y modific la CN de 1853. En 1862 fue elegido Senador Nac. luego es ministro de Hacienda de Mitre y del Interior de Sarmiento. Entre tanto en 1864 haba recibido el encargo del Cod. Civ. Muri el 30/03/1875.

FUENTES
a) Dcho Romano: Fuente indirecta ya q nada esta extrado exactamente de ningn jurisconsulto romano. Copia sus estructuras bsicas y reflejan el espritu romano con ms fidelidad q los cod. europeos. Concretamente se advierte a travs de los romanistas a quienes admiraba Velz: Vinnio, Heignesio, Cujas; y a los estudiosos Maynz, Mackledey, Monitor, Ortolo y sobretodo Savigny, este ultimo es el ms citado en especial con respecto a las pers. Jurdicas, las obligaciones en gral., dominio y posesin y adopcin del ppio de domicilio aplicado al estado y la capacidad. Por otro lado Vlez fue un eximio conocedor de las partidas. b) Dcho Vigente: Comprende Legislacin Espaola, Dcho Hispnico, Indiano y Patrio. Hace referencia frecuentemente en sus notas. Siendo el dcho patrio vigente y conocido, mayores referencias parecan superfluas e innecesarias, el cod. continu la tradic. Jurdica del pas, en lo nico q innovo es en la tcnica legislativa. El codificador tuvo en cuenta el dcho vigente, y el forneo le sirvi para perfeccionar nuestras inst. pero no p/ sustituirlas por otras extraas a nuestra sociedad, cuyas costumbres Vlez conoca y respet. c) El Cod. de Napolen y sus comentaristas: Segn Segovia la mitad de los art. del cod. Francs han sido reproducido por Vlez, si bien solo 145 han sido copiados. Sin embargo segn Borda se exagera

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la influencia del cod. francs pues este a su vez posee influencia romanista. La influencia mayor del cod. francs se produjo en la tcnica jurdica. Los comentaristas ms destacados de este cod. son: Aubry y Rau, Troplong (sucesin testamentaria y dcho reales) Demolombe, Chabot, y Zachariae. d) La obra de Freitas: Freitas era un eminente jurista brasileo a quien se le encarg la org. De la legislacin portuguesa. Este clasifico y sistematiz este material conforme al mtodo q expone en su introduccin, q es una disquisicin jurdica pura, es sumamente original, cuenta con notas referentes a como debe interpretarse las dif disposiciones, pero quedo inconcluso al llegar a las sucesiones debido a la renuncia de Freitas. el esbozo era un anteproyecto. Posea un gran rigor lgico lo q llev al autor a crear divisiones de cada tema, tbn posea gran precisin conceptual. e) Otras fuentes: Borda cita como otras fuentes a: Cod. Civ de Chile elaborado por Bello q Vlez juzga muy superior; Al del estado de Louisiana, al de los estados Sardos, el italiano, el prusiano, el sajn, el austriaco y el ruso, entre los autores destaca a Goyena (proyecto CC para Espaa), a Story y Foelix (problemas de dcho inter priv) a Serrigny (sobre dcho adm) y a muchos ms. f) Dcho cannico: tuvo influencia particularmente en materia de dcho de flia y matrimonio. Vlez adopt el matrimonio cannico como el nico vlido. Imposibilita la celebracin del matrimonio a los no catlicos, ello motivo q aos dps se sancionara la ley de matrimonio civ. (ley n 2393).

Mtodo
I Ttulo preliminar: De las leyes II Ttulo Preliminar: de los modos de contar los intervalos del dcho Libro I: de las personas I seccin: de las personas en gral. II seccin: de los dchos personales en las relac de flia Libro II: de los dchos personales en las relac. Civiles I seccin: Obligaciones II seccin: Hechos y actos jurdicos III: seccin: contratos Libro III: de los dchos reales Libro IV: de los dchos reales y personales. Disposiciones comunes I seccin: sujeciones II seccin: privilegios III Seccin: prescripcin Leyes Modificatorias y Complementarias del Cdigo Civil a) Ley de Matrimonio Civil n 2393 - 12/11/1888: sustituy el rgimen matrimonial del cdigo civil por medio del cual se permita a los no catlicos celebrar matrimonio. Esta ley a su vez fue modificada en 1968 x ley 17711 y sustituida x ley 23515 de 1987. b) Ley de Derechos civiles d la mujer n 11357 14/09/1926: ampli considerablemente la capacidad civil d la mujer casada. c) Ley de Adopcin n 13252: la adopcin no haba sido incluida en nuestro cdigo hasta la sancin d esta ley, q fue sustituida x ley 19134. d) Ley de Propiedad Horizontal n 13512 30/09/1948: el codificador haba prohibido la divisin horizontal d la propiedad (art 2617), esto fue derogado por esta ley, hasta hoy vigente. e) Ley de venta d inmuebles fraccionados y a plazo n 14005 30/09/1950: regul la venta d plazos d lotes d terrenos. Sigue hoy vigente con modificaciones q introdujo la ley n 23266. f) Ley sobre hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio n 14367 11/10/1954: introdujo sustanciales reformas al rgimen del derecho d familia, suprima parcialmente las distinciones entre los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio, actualmente todos los hijos son iguales ante la ley (ley n 23264). g) Ley sobre Catastro y Prescripcin de Inmuebles n 14159 03/10/1952: normas sobre catastro y reglament como juicios contenciosos el procedimiento d adquisicin d inmuebles x prescripcin. Se encuentra vigente en lo sustancial. h) Ley de Rgimen d Menores y d la Familia n 14394 30/12/1954: Reforma en cuanto a capacidad para celebrar matrimonio, simple ausencia y presuncin d fallecimiento. Incorpor el bien d familia inejecutable x deudas posteriores a la constitucin como tal. Introdujo el divorcio vincular, luego suspendido por decretoley 4070/56 y luego sustituido x ley n 23515,q nuevamente reglament esa forma d disolucin d matrimonio. i) Ley de Nombre n 18248. j) Ley d Registro d la Propiedad del Automotor (decreto ley n 6582/58): crea registro nacional d la propiedad del automotor y modifica sustancialmente el rgimen dominial d esas cosas al obligar el registro d los negocios jurdicos d la propiedad y declarar q el propietario es quien tiene inscripto a su nombre el vehculo.

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Proyectos d Reforma Integral Anteproyecto d Bibilioni: se hizo sobre un mtodo moderno, pues siguiendo los cdigos alemn y brasileo, incluye un Libro Primero que contiene una parte general, que comprende normas aplicables a toda relacin jurdica, donde trata de las personas, los hechos jurdicos y el ejercicio los derechos. Luego, en el Libro Segundo (parte especial) trata del derecho d familia. El Libro Tercero d las obligaciones y sus fuentes, en particular los contratos. El Libro Cuarto d los derechos reales y el Libro Quinto d sucesiones, prescripcin y registros. Esta obra tuvo gran mrito. Proyecto d 1936: Bibiloni falleci poco despus de entregar su trabajo a la Comisin Reformadora que lo haba nombrado, sta juzg que era necesaria una revisin general del mismo, y encarg a Lafaille y Tobal la redaccin definitiva. El 01/10/1936 el proyecto fue elevado al Poder Ejecutivo y este lo envi al Congreso, donde nunca fue considerado. Anteproyecto d 1954: Es obra del Instituto d Derecho Civil d la Direccin d Institutos Jurdicos dependiente del Ministerio d Justicia. Llambas fue el verdadero impulsor d este anteproyectos. Es una obra moderna ajustada a un excelente mtodo: ttulo preliminar con 3 captulos con disposiciones generales, normas d derecho internacional privado y cmputo d plazos. Libro I, parte gral: persona, bienes, hechos y actos jurdicos y tutela d los derechos. Libro II, familia. Libro II, sucesiones: trata d la herencia, con lo q modifica sustancialmente la ubicacin d esta materia. Libro IV, obligaciones. Libro V, derechos reales e intelectuales. Ley N 17711 Reforma de 1968 Sancionada el 22/04/1968. Rige a partir del 01/07/1968. -Antecedentes: poco despus d producida la revolucin de 1966,la Secretara d Estado d justicia design una comisin q deba estudiar la reforma del Cdigo Civil. Se reformaron cerca d 200 artculos, pero su importancia no radica en la cantidad sino en el cambio d orientacin q se refleja en algunas d las instituciones incorporadas. Hubo un cambio d filosofa liberal individualista y positivista por otra d contenido ms social, mas humano, preocupado d una justicia ms autntica. Se destacaron: a) admisin d la teora del abuso del derecho (art. 1071), el vicio d lesin (art. 954), la teora d la imprevisin y el principio d la buena fe como regla d interpretacin d los contratos (art. 1198). b) La muy importante reforma del artculo 2513, q siguiendo las ideas del liberalismo manchesteriano, atribua al dueo poderes omnmodos, inclusive los d degradar y destruir la propiedad. El nuevo texto suprime esas potestades inicuas y prescribe q debe hacerse un ejercicio regular d la propiedad (limitacin del carcter absoluto del dominio, arts. 2512-2513 c) La Modernizacin ha resultado no solo del cambio filosfico sino tbn d haberle impreso la dinmica apropiada a nuestro tiempo. d) Mayora d edad los 21 aos art 126 e) Ampliacin d la capacidad d los menores d 18 art 128 f) Admisin d la emancipacin dativa al lado d la derivada del matrimonio y se aumenta el mbito d su capacidad (art 131) g) Introduccin d la teora del riesgo creado en materia d ilcitos (art 1113). h) Admisin d la mora automtica d las obligaciones a plazo (art 509) i) Introduccin del pacto comisorio tcito en los contratos (art 1204) j) Admisin del divorcio x mutuo consentimiento (art 67 bis, ley d matrimonio civil). k) Abreviacin d los plazos excesivamente prolongados d prescripcin. l) se mejora la situacin d la mujer casada, ponindola en pie d completa igualdad con el marido, y se ha hecho ms estrecha y vital la sociedad conyugal, al exigir el consentimiento del cnyuge para disponer d los ms importantes bienes del matrimonio (art. 1276 y 1277),con lo q se protege a los cnyuges d las enajenaciones inconsultas, inconvenientes o fraudulentas del cnyuge administrador. m) Acentuacin d la seguridad jurdica protegiendo a los terceros adquirientes d buena fe y a ttulo oneroso (art 1051) y a quienes han adquirido un inmueble x boleto d compraventa (art. 1085). n) Modifica el sistema d los efectos d la ley con relacin al tiempo (art 3) o) Reconocimiento d la costumbre como fuente del derecho (art 17) p) Nueva regulacin d la persona jurdica (art 33, 45, 46, 48) q) Introduccin en nuestro derecho positivo d la institucin d la inhabilitacin. r) Reforma d algunas disposiciones sobre tutela y curatela y admisin d la astreintes Art 66b bis s) La reparacin amplia del dao moral y la responsabilidad civil contractual Art 522 y extracontractual 1078 t) Inscripcin registral como forma d publicidad para la transmisin d derechos reales sobre inmuebles Art 2505 u) Se presume la aceptacin d la herencia bajo beneficio d inventario Art 3.363 v) Nuevas reglas d colacin (art 3477) y sobre orden hereditario (art 3569 bis, 3571, 3573, 3576, 3576 bis, 3581,3585 y 3586).

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w) Derogacin d la prohibicin del casamiento entre leprosos. BOLILLA 2 Teora general de la Ley Concepto Surez: Es el precepto comn, justo, estable, suficientemente promulgado. Justo se refiere a la igualdad d tratamiento d situaciones iguales. Comn significa q es una norma formulada en trminos generales x haberse establecido para un nmero indeterminado d actos. Suficientemente Promulgada hace referencia a que ha d haber sido establecida x el legislador conforme al mecanismo constitucional. Ley y Norma Jurdica La ley para la Ciencia del Derecho, es la norma en sentido general, que tiene un elemento material que se traduce en la norma general, y un elemento formal que es la legislacin. La norma jurdica es el contenido de la ley, el tema sobre el que lo que versa, la ley es tambin una norma jurdica cuando tiene un contenido jurdico y es sancionado por el Estado. Las normas jurdicas pueden ser distintas disposiciones, que no especficamente pueden ser establecidas por el Estado, por ejemplo: un contrato que produce efectos inmediatos. La ley es una especie de norma jurdica. En sentido amplio, ley es toda norma jurdica imperativa de carcter general, establecida por la autoridad social investida de la necesaria potestad para imponerla como regla de conducta obligatoria. Pero si esto es as, en el lenguaje jurdico con la expresin ley se alude a la que emana del proceso legislativo cumplido de acuerdo con los preceptos de la Constitucin Nacional relativos a la "Formacin y sancin de las leyes". De ah que sea necesario distinguir el sentido amplio y el restringido, o como se dice en doctrina, ley en sentido material y ley en sentido formal. Ley en sentido material: Es la norma escrita sancionada por la autoridad pblica competente. Responden a este concepto: la CN y las Constituciones provinciales; las leyes dictadas x el Congreso Nacional y x las Legislaturas Provinciales, si estatuyen normas generales; los decretos reglamentarios del PE; las ordenanzas municipales de carcter general; los edictos d la polica; los reglamentos d la corte suprema; y acordadas d las cmaras d apelaciones cuando establecen normas generales. Ley en Sentido Formal: Es el acto emanado del PL que en el orden nacional se elabora a traves d lo dispuesto en los artculos 68 a 73 d la CN, bajo el ttulo d la formacin y la sancin d las leyes. En el orden provincial son dictadas por las legislaturas d cada provincia. Estas leyes reciben un nro q las identifica y segn su contenido sern al mismo tiempo o no leyes materiales. Revisten este doble carcter las expresiones del PL nacional o provincial, que sean d carcter general, pero son nicamente formales las que se refieren a asuntos concretos del gob, administracin pblica, las individuales, etc. Naturaleza: Origen Pblico, la ley emana d autoridad pblica y x ello acta en la soberana poltica diferencindose d las reglas impuestas x poderes privados, tales como la patria potestad o los poderes convencionales. Caracteres Obligatoriedad: es la esencia d la ley para asegurar su cumplimiento y real vigencia. Contiene siempre una sancin para el q la viole, sancin q en el orden civil puede ser la nulidad del acto, la indemnizacin d los daos y perjuicios ocasionados a 3ros, etc. Es el carcter imperativo d la ley, obliga a todos, es lo q dispone el artculo 1 del CC, cuando seala q las leyes son obligatorias para todos los q habiten el territorio d la repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Generalidad: se trata d una norma dictada con carcter general y no con relacin a cierta persona en particular. Por eso no son leyes en sentido material las q conceden una pensin a determinada persona, x ej. Hace referencia a q se establece para un nro indeterminado d personas o d hechos, no siendo imprescindible q se aplique a todos los habitantes, pero si q su aplicabilidad a los sujetos contemplados sea indefinida, general y abstracta, q no se agote en un caso. Autenticidad: la ley debe emanar del poder con funicn legislativa, ejercido en forma legtima, en consecuencia el tema se relaciona con la sancin y la promulgacin d la ley. Justicia: el concepto d justicia se vincula a la igualdad, la ley debe tener un tratamiento igualitario para situaciones semejantes. Desde otro punto d vista, la justicia d la ley est tambin vinculada a su adecuacin a la CN, es decir la supremaca constitucional. Efectos d la Ley con Relacin al Tiempo Fecha d Entrada en Vigencia Art 2 CC reformado x ley 16504 dice: las leyes no son obligatorias sino dps d su publicacin, y desde el da en q ellas determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias dps d los 8 das siguientes a los d su publicacin oficial. Cuando la ley seala la fecha d su entrada en vigor: La ley es obligatoria desde el momento sealado en ella. Puede ocurrir q la trascendencia d la reforma legislativa imponga un plazo mayor q el fijado en el artculo 2. Otras veces, la urgencia d la media puede mover al legislador a prescindir del plazo d8 dias para los departamentos d campaa, inclusive en algunos casos puede establecerse q la ley se aplique con retroactividad.

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Caso en q la ley no establece la fecha d comienzo d su vigencia: las leyes entran en vigencia a los 8 das d su publicacin oficial Principios q surgen del art. 3 del CC Aplicacin o efecto inmediato d las nuevas leyes a las situaciones jurdicas en curso. Principio d irretroactividad salvo disposicin legal en contrario Lmite d la retroactividad dada x los derechos amparados x la constitucin. Subsistencia d las leyes supletorias vigentes al tiempo d la conclusin d los contratos. Efectos Inmediatos y Diferidos Nuestro cdigo adopta d manera expresa la regla del efecto inmediato d la nueva ley, la q se aplicar a las situaciones y relaciones jurdicas q nazcan con posterioridad a ella y a las consecuencias d las situaciones y relaciones jurdicas existentes al tiempo d entrada en vigor del nuevo texto legal. Consecuencias alas q se aplican las nuevas leyes: consecuencias son todos los efectos d hecho o d derecho q reconocen como causa a una relacin jurdica existente. Las nuevas leyes se aplican a las consecuencias q se producen despus d la sancin d una nueva ley. Situaciones jurdicas ya constituidas o ya extinguidas: se rigen x la ley bajo la cual se constituyeron o extinguieron, d otro modo habra retroactividad. Si un matrimonio se concluy d acuerdo a la forma exigida x la ley, la reforma q d este se haga no lo afecta aun cuando agregue nuevos requisitos. Situaciones jurdicas en curso d constitucin: algunas situaciones jurdicas tienen un iter constitutivo. La constitucin d sociedades tpicas, si durante ese proceso d constitucin se modifica la ley, la nueva normativa es aplicable a ese proceso d constitucin. Excepciones: la nocin d efecto inmediato tiene dos excepciones: o 1, la ley nueva puede tener efecto retroactivo si ella misma lo establece o 2, puede darse un fenmeno d supervivencia d la ley antigua cuando la nueva ley contiene disposiciones supletorias q no se aplican a los contratos en curso d ejecucin. Efectos Diferidos. Cuando las leyes en conflicto son supletorias, dado que atienden solo intereses particulares, pueden ser dejadas de lado en los convenios, pero se aplican si ellos nada disponen. Se considera que al ser leyes que reemplazan la voluntad expresada por los contratantes, pasan a integrar el contrato, pues se incorporan por voluntad implcita de las partes. En este caso sigue vigente la ley supletoria derogada, proyectndose hacia el futuro en lo que a ese contrato concierne. La ley vieja tiene, por tanto, un efecto llamado ultra activo o de supervivencia como si fuera una clusula que asumieron en el contrato las partes y que no es necesario alterar por no estar afectado ningn inters pblico o general. Al sobrevivir la ley modificada, se produce el fenmeno de dos leyes vigentes al mismo tiempo, el de los contratos anteriores la nueva, que se rigen por la anterior, y de los contratos posteriores, que desde luego, se regulan por la nueva. En curso de ejecucin estn los contratos ya celebrados cuando se sancion la nueva ley, pero no extinguidos al entrar en vigencia. Retroactividad La retroactividad se da cuando la nueva ley se aplica a los actos jurdicos realizados bajo el imperio d la ley antigua, y a las situaciones jurdicas nacidas o hechos acaecidos bajo la vigencia d aquella. Para q una ley sea retroactiva, debe cumplir 2 requisitos conforme lo dispone el art. 3: q la ley as lo debe declarar expresamente y q no afecte los derechos q estuvieran amparados por garantas constitucionales. El 1 requisito es inherente a ella su declaracin, x lo q la misma obedecer a la necesidad d su aplicacin retroactiva. El 2 requisito es una limitacin del 1, ya q la ley no debe afectar las mencionadas garantas constitucionales, y si lo hiciere ser declarada inconstitucional. Ultractividad Art 3 trae una regla q consagra la subsistencia d la ley antigua. En efecto, las nuevas leyes supletorias no se aplican a los contratos en curso d ejecucin, por lo q estos se siguen rigiendo x la ley antigua. Normalmente se entendi q de esta manera se respetaba la voluntad d las partes expresada en el contrato. Esta solucin era grata a los ojos d los juristas q hicieron un dogma d respeto a la autonoma d la voluntad. Borda sostuvo q la legislacin supletoria deba presumirse incorporada al contrato, an cuando las partes no lo hubieran dicho expresamente. De all q aplicar una nueva legislacin supletoria a un contrato en curso poda significar una mutacin importante d las obligaciones y derechos q las partes se haban atribuido en el contrato. En cambio, Llambas ha criticado la solucin del art 3, propiciando la aplicacin inmediata d la nueva ley a los contratos en curso. Ha sostenido como fundamento que d este modo subsistiran dos ordenamientos distintos en materia contractual, y q es manifiesto q las nuevas leyes deben ser preferentemente d aplicacin inmediata x considerarse mejores q las sustituidas.

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Seguridad jurdica y el principio de irrectroacividad Segn borda, al introducir el ppio de irretroactividad en la CN se le otorga una rigidez q no concuerda con las necesidades jurdicas polticas y economa. d una sociedad solo algunos pases latinoamericanos y noruega lo han establecido en su CN. Pero esto trae tan graves inconvenientes q el legislador no a podido menos q desconocerla y admitir excepciones. Tambin ha ocurrido con la jurisprudencia de nuestra cortes suprema de justicia segn la cual el ppio de q las leyes no pueden tener efectos retroactivos si afectan dchos adquiridos patrimoniales es de orden constitucional, no obstante a ello ha debido reconocer la constitucionalidad de numerosas leyes q los afectan. El ppio de irretroactividad no afecta al legislador q pueda dictar leyes de ese carcter; slo obliga al juez en el caso en q la ley nueva nada disponga. La inseguridad en el goce de los bienes, el desconocimiento de los dchos nunca han provenido de los jueces. Es al legislador al q hay q temerle pues si estos dictan leyes injustamente retroactivas se pueden producir perjuicios irreparables. La solucin Del problema de la seguridad individual no esta pues, en la proteccin const. de todos los dchos adquiridos pues esto resulta jurdicamente imposible, sino en el amparo const. d aquellos dchos q se estiman fundamentales para el individuo y la soc. De esta manera la proteccin de los dchos no solo esta por sobre encima de la ley, sino q es completa. No los ampara tan solo porq la ley los afecta con carcter retroactivo, sino q los ampara en todo caso, para el pasado y para el futuro. No se resguardan as todos los dchos actuales, como lo hara la proteccin indiscriminada e imposible de los dchos adquiridos, peor existe la conciencia clara de q no deseamos q estos se mantengan inmutables para el porvenir. La corte suprema cuando ha rido proteger un dcho no ha acudido al CC sino a la a la proteccin de la CN dado q el primero es insuficiente para dar seguridad y continuidad a los dchos. Por lo tanto al darles jerarquas const. se los protege frente a toda ley q los afecte sustancialmente. Efectos de la ley con relacin al territorio Anlisis del primer titulo preliminar del CC La aplicacin territorial surge del artculo 1 del CC: las leyes son obligatorias para todos los q habitan el territorio d la repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliado o transentes Contenido SITUACION LEY QUE RIGE Estado Domicilio Capacidad/ incapacidad de hecho Instrumentos pblicos Lugar de celebracin Contratos (tbn reformas y solemnidades) En situacin permanente Lugar en el que estn situados Los que el propietario lleva consigo Bienes muebles Uso personal Domicilio (del propietario) Para venta o transporte Inmuebles (situados en Arg) Leyes Argentinas Sucesiones Domicilio (del causante) Aplicacin del Derecho Extranjero Como regla general aparece la aplicacin territorial d la ley. Hay ciertos casos d aplicacin extraterritorial cuando la misma ley lo dispone. Cuando estn en juego los principios d orden pblico, aun cuando x el primer envio correspondiere la aplicacin extraterritorial d la ley extranjera, se la dejar d lado volvindose a la aplicacin territorial d nuestras leyes, tal como lo dispone el artculo 14 del CC: las leyes extranjeras no sern aplicables: 1 cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico criminal d la repblica, a la religin el Estado, a la tolerancia d cultos, o a la moral y a las buenas costumbres, 2 cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu d la legislacin d este CC,3 fueren d mero privilegio, 4 cuando las leyes d este CC, en colisin con las leyes extranjeras, fueren ms favorables a la validez d estos actos. De aqu surge toda vez q corresponda aplicar la ley extranjera, el juez deber abstenerse d hacerlo cuando tal ley est en pugna con el derecho d nuestro pas (CN al, administrativo, penal, fiscal) e igualmente inaplicable la ley extranjera cuando se opone a la religin, si aquella ley ha sido dictada en odio al culto catlico. Los casos mencionados x ese precepto no son sino meras aplicaciones del principio d orden pblico x lo q toda ley q resultare lesiva a las instituciones fundamentales del pas sern obviadas x el juez. Tcnicas Jurdica d Aplicacin Interpretacin y Aplicacin d las Leyes. Concepto. Aplicacin: cuando se trata d someter las relaciones nacidas entre las personas a las normas jurdicas (leyes, costumbres o principios generales), se est aplicando el derecho. Normalmente esta

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aplicacin va a tener como resultado final una sentencia, un mandato particular y concreto derivado d la aplicacin d las normas jurdicas con efecto en el caso particular. Esta tarea de aplicar el derecho impone: a) elegir la norma aplicable, y b) atribuir sentido a las normas, tanto aquella d la cual se extrae el mandato particular como d aquellas cuya aplicacin se excluye en el caso completo (*Galgano) Vinculacin con la Interpretacin: aplicacin e interpretacin son actividades ntimamente ligadas, ya que slo puede ser debidamente aplicado lo q es comprendido en su propia razn d ser. Sin embargo, debe sealarse q la interpretacin es una actividad d conocimiento, referida a la norma aplicable al caso concreto; la aplicacin en cambio es una actividad dirigida a determinar los efectos y consecuencias jurdicas q produce la norma q corresponde; d all q la aplicacin es un acto d autoridad, un acto d imperio x el cual el juez decide el litigio. Interpretacin: esta precede a la aplicacin, es buscar el sentido y valor d la norma para medir su extensin precisa, y apreciar su eficacia en cuanto al gobierno d las relaciones jurdicas, aparentemente comprendidas en el mbito d su vigencia (LLambas). Tipos d Interpretacin Interpretacin Autntica o Legislativa: Segn Borda, es impropio hablar d interpretacin legislativa, pues el Poder Legislativo es el q dicta la ley, pero no la interpreta, ya que le basta con el poder d dictar la norma, modificarla, substituirla x otra. Las llamadas leyes interpretativas significan en realidad una nueva norma jurdica. Interpretacin Judicial: es la ms comn, la nica q interesa desde el punto d vista del derecho positivo, puesto q los jueces integran el ordenamiento jurdico y sus fallos tienen carcter obligatorio para las partes. La ley es lo q los jueces dicen q es. Es concreta, busca el sentido d la ley q ms convenga al caso que debe decidir: es una interpretacin influida x los hechos del caso, x los intereses en juego y la moral. Interpretacin doctrinaria: es la que hacen d la ley los autores y tratadistas. Es un importante aporte al esclarecimiento del sentido d los textos legales, q los jueces utilizan con frecuencia. Es abstracta y casi siempre puramente lgica. El problema del Derecho Injusto La postura tradicional en esta materia es la de q el intrprete no puede juzgar acerca d la justicia d la ley. El derecho, aun injusto, debe aplicarse No se concibe la existencia d un derecho injusto, el concepto d derecho implica la idea d justicia. Las normas jurdicas dictadas x el poder pblico, para merecer el nombre d jurdicas, deben ser justas. X consiguiente, si el juez estima q una norma es injusta, debe negarse a aplicarla, xq no es una ley, no es derecho. Para decidirse a negar validez a una ley, el juez no puede determinarse x apreciaciones d carcter estrictamente subjetivo; no basta q estime q la solucin legal puede ser sustituida x otra mejor, o q es inconveniente. Para q sea legtima la negativa del juez a aplicar la ley, debe haber una colisin radical entre ella y los principios del derecho natural. En nuestro derecho positivo, la negativa d aplicar una ley injusta no ofrece ningn conflicto d orden legal. La Constitucin Nacional incluye entre sus preceptos todos los principios fundamentales del derecho natural, y el prembulo establece afianzar la justicia, lo q significa q toda ley injusta es anticonstitucional, x lo tanto el juez argentino puede negarse a aplicar una ley injusta. Reglas de interpretacin de la ley 1. Texto de la ley: El juez debe atenerse al texto de la ley considerando el lenguaje tcnico-jurdico. Por texto debe entenderse no solo la letra sino tbn su espritu. El texto debe tenerse siempre presente como manifestacin autentica y solemne del espritu, pues su finalidad es precisamente revelarlo. 2. relacin de la disposicin interpretada con otras de la misma ley o de otras leyes: las normas legales no deben interpretarse aisladamente sino armonizndolas con otras disposiciones de la misma ley. Tbn debe coordinrselas con las de las otras leyes, particularmente con las posteriores. Se debe concordar la vieja ley con el espritu de la legislacin contempornea e interpretarla de acuerdo con necesidades y tendencias actuales 3. Condiciones economa, sociales y polticas: El juez debe apreciar las circunstancias del momento. El CC debe ser interpretado en concordancia con las nuevas ideas jurdicas, q son resultado de las convulsiones sociales. 4. Fin d la ley: toda norma jurdica se dicta con un propsito determinado, el intrprete debe contribuir a q ese fin se cumpla. La expresin voluntad del legislador o de la ley se emplea aludiendo al propsito q ha inspirado a la norma jurdica ( y no a la intencin psicolgica del legislador). 5. Fuentes, discusin parlamentaria y otros trabajos preparatorios: para establecer la intencin del legislador, la consideracin de estos factores permite seguir el pensamiento de los autores de la ley y precisar su alcance. Hoy tal procedimiento a cado en desprestigio pues lo q interesa al intrprete es cual es al interpretacin ms justa, la q mejor se adapta a las actuales circunstancias, la q satisface con ms acierto el espritu de la ley, el bien comn. Adems los trabajos preparatorios suelen ser confusos, contradictorios. La suprema corte ha reconocido el valor de interpretacin autntica a las

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manifestaciones del miembro informante de las comisiones parlamentarias, o a los fundamentos del mensaje del PE en q eleva al Congreso un proyecto de ley q dp resulta sancionado. An as, esta jurisprudencia ha dado lugar a fallos contradictorios. En la prctica de lo tribunales estos trabajos se invocan solamente si favorecen a la interpretacin q se cree preferible. Pero si se les reconoce valor como antecedente histrico y doctrinario. Adems las discusiones parlamentarias ayudan a poner de manifiesto el fin de la ley y las circunstancias de la poca. 6. Notas del CC: estas no forman parte de la ley ni tienen fuerza obligatoria, pero tiene valor en al interpretacin de ley a los antecedentes de su sancin suelen desarrollar y completar el pensamiento contenido en el art. Pero el juez puede desdear la solucin de la nota, si considera q el art. puede ser interpretado d una manera ms justa, tanto ms en cuanto Vlez no revis todas las notas. 7. Resultado d la interpretacin: si de un texto legal pueden resultar dos o mas interpretaciones de be preferirse la ms justa y q resuelva con mayor acierto y equidad los intereses en juego. 8. consecuencias no previstas: La aplicacin de normas legales q en abstracto son justas, suele acarrear consecuencias q no se han previsto y q son injustas el juez puede apartarse del texto y aplicar otros ppios legales. 9. Analoga: autorizada en el art. 16, su fundamento reside en q si el motivo d la ley es el mismo del caso no previsto, debe darse a este la mismo solucin. 10. Adagios: son preceptos lgicos y ppios de dialctica jurdica q facilitaban al razonamiento y prestaban apoyo a la argumentacin, o tenan por objeto mantener firme el espritu del legislador. No obstante la interpretacin no es un mero ejercicio lgico, sino q importa la valoracin de diversos factores. Adems estos adagios suelen ser contradictorios entre si y la doctrina moderna se ha manifestado contra ellos. Los tribunales suelen invocarlos pero con moderacin, para apoyar una solucin q se ha decidido de antemano. Consiguientemente, el Cdigo Civil establece la siguiente progresin para interpretar la ley: a) las palabras de la ley, esto es, una interpretacin gramatical. b) Su espritu, con lo cual se excede lo limitado de la letra de la ley, en caso de que la interpretacin gramatical falle; c) La analoga: mediante iguales razones, la solucin debe ser igual. Tngase bien presente que la aplicacin analgica, que es jurdicamente posible en materia civil, no lo es en mbito penal por principio de reserva que fluye del art. 18 de la Constitucin Nacional, en cuanto exige ley incrimitario anterior al hecho del proceso. d) Frustrada la bsqueda de solucin por esas vas corresponde acudir a los principios generales del derecho. e) Actualmente, habida cuenta de la virtualidad de la costumbre como fuente del Derecho, la norma consuetudinaria puede, en su caso, constituir tambin un cartabn interpretativo, paralelo o aun antepuesto a la misma ley. Solucin de Las Cuestiones Civiles. Obligacin De Juzgar. Art. 15 del Cdigo establece: Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio u oscuridad, insuficiencia de las leyes. Precepto tomado del art. 4 del Cdigo Civil francs, impone a los jueces la necesidad de encontrar siempre una solucin a todos los casos que se les plantean, para lo cual ha de recurrir a los medios establecidos por el art. 16 del C.C., es decir que si la cuestin no puede resolverse por la palabra ni por el espritu de la ley, atender a los principios de leyes anlogas y a la costumbre (art. 17) y si aun fuere dudosa, resolver por los principios generales del derecho. Estos textos nos enfrentan al problema de la plenitud del ordenamiento jurdico y la existencia de lagunas, as como, naturalmente, ante la necesidad de colmarlas para la resolucin de los casos particulares que se presentan a los jueces.

Lagunas

Legislativas

El positivismo jurdico, entre otros, ha sostenido la inexistencia d lagunas, pero ella ha sido casi abandonada en la doctrina civilstica contempornea. Se ha observado q la lgica es impotente para llenar todos los vacos resultantes d la insuficiencia d los textos. Una norma negativa (todo lo q no est prohibido est permitido) q complementara el sistema jurdico resuelve muy poco en la esfera d la aplicacin prctica, pues el principio general d libertad slo podra suplir la ley en las materias q dependen d la autonoma privada; pero carecera d toda eficacia obviamente en el mbito d los derechos reales o d familia. Por lo tanto, la existencia d lagunas es admitida, pues an la ms perfecta d las legislaciones no puede comprender la totalidad d los casos. Ello equivale a rechazar el dogma positivista. Obviamente no hay vacos en el ordenamiento jurdico en s, pues a travs d los medios d integracin el juez debe encontrar siempre una solucin. Dentro d estas soluciones, como lo seala el art. 16, est la recurrencia a la analoga o a la interpretacin integradora.

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Casos en q existen lagunas:

a) ausencia d regulacin: la ley calla en absoluto porq remite la solucin a la costumbre o porq considera q la cuestin todava no est madura para ser regulada. b) Por imperfeccin tcnica: porq alguna materia ha sido regulada sin tener en cuenta alguna d las posibilidades. c) Lagunas d regulacin: las enumeraciones limitativas o enumerativas pueden ser incompletas o puede darse x verbi gracia, como x ej en el art 114 q enuncia limitativamente a las personas q pueden denunciar la demencia, y q sin embargo es ampliado x la doctrina q legitima al enfermo y al tutor.

Los Principios Generales Del Derecho Como Fuente Del Derecho.

No hay uniformidad de criterios en cuanto a qu debe entenderse por principios generales del derecho. En la corriente Iusnaturalista, los principios son los del derecho natural (Llambas, Borda). Otra corriente doctrinaria, la positivista histrica, sostiene que los principios generales del derecho son las normas del derecho romano o el derecho comn (Bianchi). La corriente denominada positivista cientfica, por su parte entiende que los principios generales del derecho "son sencillamente los acuados por la ciencia del derecho". Se alude a las normas propuestas por los juristas en sus obras jurdicas (Pacchioni). Para otra corriente, que domin en Italia, la denominada legalista o estatista, dichos principios generales del derecho son los fundamentos de la legislacin positiva de cada Estado. Estos principios para esta corriente no se encuentran escritas en ninguna ley, pero que son los presupuestos lgicos necesarios de la distintas normas legislativas. Pueden ser de hecho principios racionales superiores de tica social, y tambin principios de derecho romano y universalmente admitidos por la doctrina, pero tienen valor no porque sean puramente racionales ticos o de derecho cientfico, sino porque han informado efectivamente el sistema positivo de nuestro derecho (alude al italiano) y llegado a ser de ese modo principios de derecho positivo vigente.Cabe destacar que existe corriente doctrinarias positivistas eclcticas que "procuran combinar algunas posiciones precedentes". Abelenda define "como aquellas normas de conducta que han recibido sancin humana universal, ya por medio de la opinin de los jurisconsultos, ya por medio de la conciencia colectiva fundada en los sentimientos ntimos de justicia y equidad que Dios ha inspirado en el corazn de los hombres, y que casi siempre se abren paso aun en medio de la lucha de los intereses y pasiones". Sin embargo, los principios generales del derecho deben adecuarse, en la solucin de las cuestiones civiles, a las circunstancias del caso y en consecuencia, los principios generales del derecho, debe ser considerado como un conjunto de normas integradas con elementos fijos e inmutables y otros en cierto modo variable de resolver de acuerdo con las circunstancias del caso no previsto en normas legales expresas, en tiempo y en todo lugar, con un sentido de justicia y equidad.

Modo De Contar Los Intervalos De Derecho.

Los ltimos 7 artculos del 2 Ttulo preliminar del Cdigo, del 23 al 29, contienen reglas destinadas a establecer cmo deben resolverse los problemas temporales de las situaciones y relaciones jurdicas. Estas normas son supletorias, y es por ello que las partes en las convenciones particulares, en las que no estn interesado el orden pblico, pueden modificarla o sustituirlas. Otras leyes, adems pueden estatuir reglas distintas y propias. Si nada disponen se ajustan a tales reglas, que son relativas al calendario, a qu se entiende por plazos, su nacimiento y terminacin, cmo deben calcularse y cual es su efecto y valor. Dias, Meses Y Aos. En la regla general la primera parte dice que los das, meses y aos se contar por el calendario Gregoriano. Art. 24 establece: "el da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche; los plazos del da no se contar de momento a momento, ni por horas, sino desde la medianoche en que termina el da de su fecha Sin embargo, la ley o las mismas partes pueden resolver que el plazo se computa por horas, en cuyo caso se contar hora por hora. Plazos De Semanas. Cdigo Civil no prevee el plazo por semanas, pero deben regir por analoga los principios expuestos Llambas Significa 7 das completos contndose, estos de acuerdo con las reglas sentadas en el prrafo anterior y a partir del da que se celebr el acto.

Plazos d Meses y Aos.

Los arts. 25 y 26 disponen la manera de contar los perodos de meses y aos. Art. 25 establece: "Los plazos de mes a mes, de ao a ao, terminarn el da que los respectivos meses tengan el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el 15 de un mes, terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses o el ao". Art. 26 prescribe lo siguiente: "Si el mes que ha de principiar un plazo de meses o aos, constar de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo, corriese desde algunos de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes". Ej: si se estipula un plazo de un mes a partir del 31 de enero, aquel vence el 28 de febrero o el 29 si

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el ao fuere bisiesto.

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Formas De Computar Los Plazos:

Art. 27 establece: "Todos los plazos sern continuos y completos, debiendo siempre terminar en la medianoche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazos, valen si se ejecutan antes de la medianoche, en que termina el ltimo da del plazo." Art. 28 determina que: "en los plazos que sealasen las leyes o tribunales, o los decretos de gobierno, se comprendern los das feriados, a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresandose as." Una excepcin muy importante al principio general sentado en estos artculos es la contenida en el Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin, segn el cul los plazos procesales no corren en das inhbiles. Caracter De Las Normas Del Segundo Titulo Preliminar Del C.C. Las normas sobre la manera de computar los perodos del tiempo, son de carcter meramente supletorio (art. 29). En consecuencia las partes, pueden convenir en sus contratos, que el plazo se computar de una manera distinta. Del mismo modo, las leyes provinciales, pueden apartarse de estas normas, que slo se aplican en caso de silencio de las leyes especiales y locales, y de las partes en los contratos.

BOLILLA 3 Concepto de Persona en el Cdigo Civil y En La Declaracion Universal de Los Derechos Del Hombre: Trascendencia.
Art 30 Cdgo C expresa son personas todos los entes susceptibles de adquirir derecho o contraer obligaciones Esta norma provoca criticas a la tcnica legislativa de Velez Sarfield puesto que la tarea de definir corresponde a la ciencia del derecho y no a las leyes. Sin embargo, el artculo es de gran utilidad para establecer las caractersticas relevantes del concepto de nuestro ordenamiento jurdico. Su fuente se encuentra en el art. 16 del Esbozo de Freitas. La definicin expresada separa en 2 partes: 1 consideremos el significado de la expresin ente y 2 explicitaremios lo relativo a la aptitud para adquirir derechos a) La palabra ente traduce el substratum, el contenido ontologico del concepto. Se trata al decir de Spota, del elemento material. El propio Freitas explica, que sin remontar a la idea de ente, nadie podr traducir la sintesis de la existencia de la personas, ya que hay dos mundos: el visible y el ideal. Para abarcar a ambos es que se recurre a esta categora abstracta que permite considerar soporte de la personalidad al ser concebido (cigoto, embrin, feto) (art. 63) al hombre (art. 51 del C.C.) y al grupo u organizacin humana (art. 32 y ss. del C.C.). b) La expresin susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones se vincula con la capacidad generica de adquirir derechos. Velez Sarfield, apartandose de Freitas, agrega contraer obligaciones siguiendo las enseanzas de Aubry Rau. El vocablo susceptible utilizado por el codificador se refiere a la aptitud o posibilidad de ser titular de relaciones jurdicas. Tal aptitud se llama capacidad de derecho y configura lo que Spota denomina el elemento formal. Es lo caracterisitico del concepto de modo tal que podra decirse capacidad de derecho y personalidad jurdica tienen igual significado. Recordar que Persona en sentido jurdico segn Ferrara, un producto del derecho. Trata de una categora jurdica que pertenece al mundo de los objetos culturales y no una realidad de hecho. Este concepto contiene un elemento material (ente) que es el soporte del elemento formal, tal es la aptitud que el derecho reconoce o atribuye para adquirir derechos y contraer obligaciones. La condicin de persona descansa en la comprensin que la Declaracin Universal de Derechos Humanos que se concret en el ao 1948 en esta expresin: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos y los otros. Por lo tanto no son nicamente entes, sino que son seres con dignidad dotados de razn y conciencia, y por lo tanto titulares de derechos y deberes. En cumplimiento del deber de cada uno es exigencia del derecho de todos, reza la declaracin Americana de los Derechos del Hombre, Derechos y deberes se integran correlativamente en toda actividad social y politica del hombre, aclara la misma declaracin.

Cdigo Civil Argentino. Derecho Comparado.

Velez Sarfield, siguiendo a Freitas, clasifica a las personas segn el modo de su existencia. Art. 31 del Cdigo expresa: Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Tal invocacin terminologica no prosper ni en doctrina ni los cuerpos legales posteriores, y es el C.C. argentino el nico que mantiene tales denominaciones. Otras formas de designacin son utilizadas con mayor frecuencia.

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Las personas de existencia visible son denominadas generalmente personas naturales, fisicas, individuales o humanas. El codificador utiliza dos expresiones, personas de existencia ideal o personas jurdicas, para designar a aquellas que la doctrina y otras legislaciones llaman tambin personas colectivas, morales civiles, o ficticias. Es dable mencionar, sin embargo, que Velez utiliza en el resto del artculado del Cdigo con gran frecuencia, y en la Leyenda del Ttulo I de la Seccin I del Libro I la expresin personas jurdicas. Esta denominacin es la que se ha impuesto. El art. 32 del C.C. expresa que todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas. Este precepto no proporciona definicin alguna de esta clase de persona por lo que aquella depender de la posicin que se adopte respecto de la naturaleza jurdica. Existe en consecuencia, la posibilidad de ajustar su concepto a los nuevos criterios doctrinarios. Comienzo d la Existencia d las Personas Fsicas El CC, con una visin profunda y humanista, siguiendo el criterio d Freitas, establece en su artculo 70: "Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas, y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos como si ya hubiesen nacido". En nuestro pas la doctrina mayoritaria considera correcta el criterio de Freitas seguido por Vlez, aunque fuera criticado por Orgaz quien sostiene en su obra "Personas individuales", que parten de un equvoco: "el de asimilar vida humana con persona humana, la ley protege la vida y los intereses del concebido sin que esto signifique que el feto es ya una persona. Protege por respeto a la vida humana, que ya existe, y por consideracin a la eventual personalidad futura del concebido". Abelenda y Rivera se adhieren al criterio de los juristas que aprueben el criterio de Vlez, ya que entiende, el primero de estos autores que no es posible "la discriminacin entre vida humana y persona humana. Sigue sosteniendo, este autor que si el derecho, de acuerdo con una exigencia tica, toman al ser humano como sujeto potencial de derechos y deberes, debe hacerlo desde su concepcin en el seno materno, que es el comienzo de existencia natural, y no desde el nacimiento. Cifuentes, afirma que aquel ya es criatura: tiene caractersticas biologicas propias, conformacin somatica que le pertenece, un destino moral y espritual propio, diferente del de sus progenitores. El ser concebido por otra parte no se identifica con el hombre, ya que estas dos realidades naturales son diferenciables entre s en virtud de la trascendnecia que tiene el hecho del nacimiento. Desde el punto de vista jurdico, en nuestro ordenamiento jurdico se es persona antes de ser hombre en sentido estricto. Nos dice Spota que el nacido vivo ya existi en esa condicin de persona al ser concebido y que el hecho de la concepcin y la vida intrauterina implica, por s, el elemento material soporte de la personalidad jurdica de la persona por nacer. El hombre, en cambio, constituye el elemento material de la que llamamos persona fsica. Las personas por nacer y las personas fsicas son, por lo tanto, dos etapas de la existencia de las personas naturales. Pacto d San Jos d Costa Rica Esta convencin, ratificada x nuestro pas, determina tambin q la existencia d las personas comienza desde la concepcin (art 4), y los pases signatarios deben adecuar su derecho interno a lo previsto en la Convencin. Personas por Nacer Tal como lo declara el artculo 63 del CC son personas por nacer las q, no habiendo nacido, estn concebidas en el seno materno. Concepcin. Es el hecho biolgico d la formacin d un nuevo ser en el seno materno. Marca el momento inicial d la vida humana y as mismo el reconocimiento d la personalidad jurdica del nuevo ser. Concepcin: es el hecho biolgico consistente en que el vulo materno, elemento femenino de la generacin, recibe el impulso fecundante del esperma, que es el elemento masculino de ella. Perodo: La ley aplica nociones empricas sobre la duracin mxima y mnima d la duracin del embarazo d la mujer, las q indican q no hay embarazo q dure ms d 10 meses o d 300 das, y meno d 6 meses o 180 das. X tanto, superponiendo ambos cmputos, queda libre un perodo d 120 das, durante el cual ha debido tener lugar la concepcin d la persona. Esto est manifestado en el artculo 76 la poca d la concepcin d los q naciesen vivos, queda fijada en todo el espacio del tiempo comprendido entre el mximum y en mnimum d la duracin del embarazo y el artculo 77 el mximum del tiempo d embarazo se presume q es d 300 das, y el mnimum d 180 das, excluyendo el da d nacimiento. Esta presuncin admite prueba en contrario. Derechos y Deberes que pueden Adquirir En nuestro derecho se atribuye capacidad jurdica, a ttulo de persona de existencia visible, al ser humano desde la concepcin en el seno materno. A este nuevo ser (mientras dura su vida intrauterina, "feto") el derecho civil argentino le asigna la denominacin de persona por nacer y con carcter condicional la personalidad jurdica.

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Segn el art. 70 los concebidos que son ya personas pueden adquirir algunos derechos, pudiendo hacerlo por donacin, herencia u otro medio equivalente. Estos derechos son actuales, no en potencia o reservados, aun cuando la consolidacin de ellos quede sometida al hecho del nacimiento en tiempo hbil, con vida y forma humana resolutoria que de que el concebido no muera antes de nacer o no nazca en tiempo hbil. En efecto el art. 70 dice: "Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre" y el art. 74 agrega: "Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerados como si no hubieran existido". El hecho de la muerte antes de nacer opera como una condicin resolutoria (extincin) de la personalidad jurdica de los concebidos no nacidos y de los derechos ya adquiridos. El art. 64 dice: "Tiene lugar la representacin de las personas por nacer, siempre que stas hubieren de adquirir bienes por donacin o herencias". La doctrina moderna sostiene que pueden adquirir derechos por una serie de hechos jurdicos, adems de los ttulos de donacin y/o herencia. a) Derechos: Adquisicin por donacin, herencia y legado hecho en testamento: Esta fuente de derechos aparece admitida expresamente en el artculo 64. Al referirse a la herencia comprende a todo ttulo de transmisin mortis causa, por lo que el sujeto por nacer puede ser heredero legitimo, testamentario o legatario. Del mismo modo pueden considerarse comprendidos los derechos que le sean atribuidos en virtud de cargos impuestos a otros herederos o legatarios. La hiptesis se subsume tambin en el art. 64 que interpretado a amplitud abarca a todos los casos de adquisicin a ttulo gratuito (Borda, Llambas). Adquisicin como consecuencia de una estipulacin en su favor: Segn el art. 504 pueden hacerse estipulaciones en favor de terceros en los contratos y como en la ley no hay ninguna prohibicin respecto de que se haga en favor de la persona por nacer, puede adquirir por ese ttulo. Este principio se aplica frecuentemente en materia de contratos de seguros y donaciones cuando se imponen cargos en favor de ellas. Adquisicin de derechos por medio del ejercicio de acciones de estado (reconocimiento de filiacin): Conforme al art. 254, reformado por ley 23.264, los hijos pueden reclamar judicialmente la filiacin extramatrimonial contra aquel que consideren su padre o su madre. Durante el rgimen anterior a la reforma se entenda que la ley autorizaba al concebido a ejercer la accin contra su padre extrapatrimonial, representado por su madre. No existen razones para apartarse de ese criterio. Asimismo el padre podr reconocer al hijo durante la concepcin (arg. Art. 248, reformado por la ley 23.264). Acciones de daos y perjuicios: La persona por nacer es titular d una accin x daos y perjuicios si se comete un hecho ilcito del q resulta vctima una d las personas obligadas a prestarle alimentos, siempre q pueda invocar un dao personal. Naturalmente tambin puede reclamar daos y perjuicios si ha sufrido un dao como consecuencia d un ilcito cometido contra su madre durante la gestacin. Adquisicin de derechos creditorios como consecuencia de actos ilcitos: Cuando alguna persona cometa algn ilcito en perjuicio de los parientes de quienes son sucesores las personas por nacer; y en perjuicio de ellas mismas, si es indemnizables, tienen derecho a la indemnizacin correspondiente, que debern reclamar en su nombre sus representantes. Adquisicin de derechos a ttulo de alimentos y litis expensas: El nacisturus puede reclamar alimentos de sus padres, lo que har por va de la representacin prevista en el art. 57, conferida en principio a los padres, o del Ministerio de Menores (art. 59). Adquisicin de derechos por realizacin de supuestos previstos en leyes sociales: En los casos en que las leyes laborales prevn indemnizaciones a favor de los derechos habientes de u trabajador, como sucede en la Ley de Accidente y Contrato de Trabajo, deben ser considerados como tales las personas concebidas al tiempo de fallecimiento. Adquisicin de derechos a consecuencia de los actos de administracin de sus bienes realizados por sus representantes legales. Adquisicin de derechos a consecuencia de su condicin de titular de otros bienes adquiridos por donacin o herencia: Por ejemplo: las personas por nacer recibe por donacin/herencia una casa alquilada. Al constituirse en propietario de ellas, tiene derecho a percibir los alquileres. Adquisicin de derechos por Seguros: Las personas por nacer pueden ser beneficiarias d un contrato d seguro d vida, as como d cualquier otro derecho q emane d estipulaciones hechas x terceros. Acciones Judiciales: A todos los hombres les corresponden acciones para hacerlos valer en justicia. El concebido tiene derecho a demandar judicialmente para hacer efectivos los derechos de q resulte titular. Es as q en nuestros tribunales la persona x nacer puede promover el juicio sucesorio d su padre extramatrimonial.

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b) Obligaciones en el sentido de deberes jurdicos. Llambas adopta una posicin en base a lo dispuesto en el art 53, Les son permitidos [a las personas d existencia visible] todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica. Siendo la persona x nacer incapaz absoluto d hecho (art 54 inc 1), la cuestin se resuelve a travs d las facultades d q disponen sus representantes para suplir tal incapacidad. Actuando el representante dentro d las facultades q le son propias en el marco d la ley, las obligaciones q en tal virtud haya contrado, comprometen la responsabilidad del incapaz. Las personas por nacer pueden, dada su personalidad, contraer obligaciones y deberes jurdicos derivados de actos de administracin de sus bienes. Por ejemplo, si el representante legal alquila una finca de propiedad de la persona por nacer, esta asume la calidad de locadora y con ella contraer los deberes jurdicos por su condicin de tal. Obligaciones propter rem. Esto es, las que derivan de una relacin de seoro sobre una cosa adquirida por un medio legalmente idneo. Obligaciones derivadas de algn empleo til o gestin de negocio en su favor. Por ejemplo: si alguien hace reparaciones urgentes en una finca de propiedad de la persona por nacer, tiene derecho a que se le reintegre lo gastado, lo cual constituye una deuda para la persona por nacer en cuyo favor se hizo la reparacin que signific un enriquecimiento. Deberes jurdicos como consecuencia de ser titular de derechos adquiridos por medios legalmente idneos. Por ejemplo: si recibe en donacin una cosa con un gravamen hipotecario o simplemente alquilada contrae los deberes como propietario o locador, respectivamente. Capacidad La persona por nacer, en el sistema de nuestro C.C. tiene aptitud para adquirir derechos desde la concepcin. Desde ese momento comienza su existencia jurdica y su capacidad de derecho (arts. 63 y 70 del C.C.) pero es, en virtud de su situacin fsica, incapaz absoluto de hecho (art. 54 inc. 1 del C.C.) y est sometida por lo tanto, a la representacin necesaria (art. 54 inc. 1 del C.C.) y promiscua del Ministeria de Menores (art. 59 del C.C.). La aparente limitacin de la representacin de estas personas a los supuestos en los que hubiesen de adquirir bienes por donacin o herencia (art. 64 del C.C.). No pueden ejercer por si mismos ninguno d los derechos d los cuales son titulares, es decir, tienen una imposibilidad material d obrar. Representacin El artculo 57 en su inc 1 establece quienes son los representantes d las personas x nacer. Para estos han d ser sus representantes los padres, en forma conjunta, d la manera y en las especificaciones q determina el art 264 (modificado x ley 23264 patria potestad). Para el supuesto d falta o incapacidad d los padres, el art 57 inc 1 atribuye la representacin d las personas x nacer, a los curadores q se les nombre. Algunos autores interpretan q esta ltima parte del precepto estara modificada x el art 264 bis, en cuanto dispone ahora q en el supuesto d q ambos padres sean incapaces o estn privados d la patria potestad, o suspendidos d su ejercicio, los hijos menores quedaran sujetos a tutela. La representacin cesa en los casos previstos en art. 69. En primer lugar cuando se produce el parto, haya nacimiento con vida. Cuando ste ha ocurrido con vida comienza la representacin de los menores impberes (art. 57 inc. 2 del C. C.). No se modifican sustancialmente las facultades que ya correspondan a los padres, quienes continuarn en ejercicio de la patria potestad. El hecho del nacimiento, sin embargo, tiene por principal efecto tomar irrevocables los derechos adquiridos con anterioridad al parto. Cesa tambin la representacin por muerte del feto intrauterinamente o por haber nacido muerto. En estos casos se carece de sujeto a quien representar y se opera la condicin resolutoria que provoca la prdida de los derechos que pudieran haberse adquirido durante la gestacin. Nuevas Tcnicas Cientficas d Procreacin Humanas y sus implicancias Jurdicas. Las tcnicas d reproduccin humana asistida son aquellos medios x los cuales el hombre interviene artificialmente en el acto d procreacin. Dentro d ella encontramos: a) Inseminacin artificial: x esta se entiende la intervencin mdica mediante la cual se introduce el semen en el organismo femenino, no a travs del acto sexual normal sino d manera artificial, a fin d producir la fecundacin. a. Inseminacin artificial homloga: es la q se practica con semen del marido y q se reconoce con la sigla IAH. b. Inseminacin artificial heterognea: se practica con semen d un dador no vinculado a la mujer receptora x el vnculo matrimonial. b) Fecundacin extracorprea o in Vitro: es el conjunto d intervenciones mdicas q van desde la obtencin del vulo y el esperma, hasta la implantacin del vulo fecundado en el tero propio o adoptivo para el ulterior desarrollo del mismo, pasando x la fecundacin y 1 desarrollo d la clula germinal fuera del seno materno. Se

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conocen distintos mtodos: a. FIV: en este caso el semen, q se obtiene x la masturbacin manual o mecnica, o mediante un preservativo adaptado, se coloca con los vulos obtenidos mediante aspiracin, en una plaqueta especial q permanece en una incubadora durante 48 hs hasta lograr la fertilizacin. Producida esta, se transfieren algunos embriones a la madre, pudiendo congelarse los restante. b. GIFT (transferencia d los gametos a las trompas d Falopio): consiste en colocar en cada una d las trompas 2 vulos, tambin extrados mediante la laparoscopa y espermatozoides para q fecunden aquellos en las propias trompas, es decir en el mbito en q normalmente se produce la fecundacin. En estos casos la fecundacin puede tbn lograrse con el semen del marido, concubino o dador voluntario y la implementacin puede hacerse en el vientre d la persona cuyo vulo se fecunda, o en el d otra mujer (madre portadora). Implicancias Jurdica La redaccin o interpretacin literal del art 70 resulta insuficiente frente a los procesos d fecundacin extracorprea q se ha transformado en una realidad incuestionable. La concepcin no acaece necesariamente en el seno materno. Ello plantea la cuestin del estatus jurdico del embrin hasta el momento d su implantacin en el seno materno. La respuesta a esta cuestin adquiere enorme trascendencia, x cuanto ella depender d q lo consideremos una cosa o una persona fsica. Toda esta materia genera una serie d cuestiones: naturaleza d los vulos y espermatozoides, dacin d los gametos, donde se debate la necesidad o no del anonimato del dador; naturaleza jurdica del embrin; congelacin; manipulacin y destruccin d embriones supernumerarios; legitimidad o no d la maternidad x sustitucin. -Derecho a la Procreacin: la postura negatoria d la existencia d este derecho se sustenta en q la fecundacin es un hecho d la naturaleza y x lo tanto excluido d la libertad del hombre, q no existe un derecho al nio, y q entre los derechos/deberes del matrimonio, no existe el d procreacin. Por otro lado la tesis positiva reconoce la existencia d este derecho, es el correlato d la libertad d procrear cuando quiero, como quiero y con quien quiero. Desde este punto d vista, la tesis positiva es sustancialmente falsa, y parte d la confusin entre una libertad y un derecho subjetivo. El hombre y la mujer tienen la libertad d procrear o d no hacerlo, derecho a la privacidad sin la injerencia del Estado (mtodos naturales). Pero cuando hablamos d mtodos q requieren la intervencin d terceros, ya no implica el ejercicio d una libertad individual y est comprometida la intervencin d terceros y la responsabilidad del estado. A utilizacin d estas tcnicas d reproduccin habr d ser convalidada x el derecho cuando la decisin d quienes pretendan utilizarla est justificada y no causen un agravio a los derechos del nio. Naturaleza d los gametos Un sector d la doctrina considera q se trata d cosas, ya q cuando se los ha separado del cuerpo, dejan d formar parte d l y son susceptibles d constituir el objeto d relaciones jurdicas (Zannoni). Por otro lado, Vidal Martnez sostiene q las clulas germinales son elementos regenerables q como cualesquiera componentes del cuerpo humano, an separados del mismo, son en principio cosas fuera del comercio. Aunq cabra admitir q para fines tales como investigacin o dacin, fueran objeto d trfico. Pero en cuanto a los gametos humanos considerados en su funcionalidad, ya no es posible este tratamiento, ya q pertenecen al mbito d los derechos d la personalidad, pues d alguna manera, rasgos fsicos y psquicos se transmiten mediante los genes, d padres a hijos. Su uso est, por ende, limitado a la moral y a las buenas costumbres. Dacin y comercializacin d gametos En estricto derecho no corresponde hablar d donacin sino d dacin ya q no podra ser un contrato porq el objeto (semen u vulo) se encuentra fuera del comercio (art 953 CC). Se trata d elementos inalienables q nopueden ser objeto d trfico jurdico. -Prohibicin d la Comercializacin: a) en el plano internacional, los documentos, informes y legislacin q se conocen, se orientan hacia la prohibicin d la comercializacin. b) en nuestro sistema legislativo, la dacin d rganos se encuentra reglada xla ley 24193. esta ley no es aplicable a la dacin d gametos, x ser estos elementos regenerables (Art 1 d la ley). El principio d prohibicin d la onerosidad d las daciones constituye una regla general q emana d la ley 24.193 y la ley d hemodonacin (22.290). -Revocabilidad Rivera plantea q la dacin es revocable hasta tanto no se haya unido el vulo con el esperma. Es q si bien el acto d disposicin relativo constituye una limitacin voluntaria al ejercicio d los derechos d la personalidad, ellos permanecen siempre dentro d la esfera d disposicin del sujeto, quien puede retrotraer las circunstancias d estado inicial. -Capacidad Los actos d disposicin d los gametos solo pueden ser consentidos x personas plenamente capaces, y el consentimiento no puede ser suplido por autorizacin judicial. -Anonimato Debatido es si debe o no mantenerse. La necesidad d anonimato se fundamenta en:

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1) facilita la dacin q sera prcticamente inexistente si el dador supiera q por ese hecho pudiera contraer relaciones jurdicas. 2) Procura el mayor bienestar del nio, el cual podra tener problemas psicolgicos x descubrir su verdadero origen. Por otro lado se encuentra el inters d todo ser humano d conocer su realidad biolgica, x lo tanto creemos q el derecho a la intimidad d la intimidad d los dadores debe ceder ante el derecho del hijo sobre todo si con el anonimato se pretende evitar las posibles responsabilidades procreacionales. As mismo resulta interesante analizar la propuesta de VelazcoUna alternativa sera la d clasificar en dos niveles dicha informacin: 1)historia mdica y gentica pero no identificacin del donante; 2) identidad del donante. Al primero habr libre acceso mientras q al segundo si se demuestra la necesidad de conocer los datos. -Prohibicion de la dacin de gametos de quienes tienen enfermedades hereditarias: en la doctrina se ha sostenido q han de reputarse incapaces de realizar dacin de sus gametos a los sujetos q tengan enfermedades genticas trasmisibles hereditariamente. -Los destinatarios de estas tcnicas: la utilizacin de las tcnicas de reproduccin asistida habr de ser convalidada por el dcho cuando al decisin de quienes pretendan utilizarlas este justificada y no cause ningn dao a los dchos del nio. No parece dudoso q una pareja de diverso sexo unida ne matrimonio, en al cual alguno de los cnyuges sufre una esterilidad no superable por otros medios, est legitimada para usar las tcnicas de fecundacin asistida, pues asegura q el nio q ha de nacer en el seno de una flia completa, con padre y madre. Menos estable puede resultar la pareja concubinaria, pero de todos modos, dado el matrimonio no asegura de manera definitiva el matrimonio tampoco asegura de manera definitiva la estabilidad de la pareja. Entonces no parecera a prima facie contradictorio con los intereses de los nios la utilizacin de estas tcnicas en estas parejas. Por el contrario resultara a nuestro juicio francamente contradictorio con el dcho del nio a nacer en una flia completa y a una vida fliar normal, q las tcnicas de fecundacin asistida sean usadas en mujeres solas y en parejas del mismo sexo. Naturaleza jurdica del embrin en el Ordenamiento Jurdico Arg: -Para la ley civ Arg. se es persona desde la concepcin (art. 70) pero en la fecundacin asistida no hay concepcin, pero lo cierto es q el CC fue redactado cuando era imposible este tipo de fecundacin. Sin embargo, el hecho de q no haya concepcin en el seno materno no es bice para aplicar el art. 17 por analoga en mrito a lo dispuesto en el Art. 16. Por otra parte el art. 51 precepta q son personas de existencia visible todos los entes q presenten signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades y accidentes. El mismo criterio mantiene la ley 23.264 (filiacin y patria potestad) ya q en su art. 264 establece q la patria potestad existe de la concepcin sin requerir q ella acaezca en el seno materno. Embriones supernumerados: La tcnica de FIV ante el peligro q una primera fecundacin no triunfe y evitar el riego q implica extraer los vulos mediante la lamparoscopa con anestesia gral. Se extraen numerosos vulos q se fecunda, dando as lugar al problema de los embriones sper numerarios. En gral. No se implanta un solo embrin, sino un numero q vara entre 3 y 5. Con este tipo de prctica se intenta evitar q la FIvb fracase por un aborto natural. Destino de los embriones supernumerados: la congelacin de los embriones super numerados da lugar al espinoso lugar de q hacer con ellos. En ppio el destino del embrin implantado es depender fundamentalmente de sus padres, pues si estos deciden posteriormente implantarlos no existe problema. La dificulta se presenta cuando los padres se niegan o no pueden implantar embriones congelados, las rtas posibles son 3: 1) Destruccin: nosotros al considerar q se trata de una persona no cabe sino repudiar la posibilidad de la destruccin aun admitiendo q no hay individualidad, por va de hiptesis hay vida humana y debe ser respetada 2) Experimentacin: para los cientficos ofrece una riqusima posibilidad en torno a la investigacin. En ppio por respeto a la dignidad humana se deberan evitar las experimentaciones con embriones humanos. Sin embargo preguntarse si ello no sera retardatorio para el progreso cientfico, y si la posibilidad de la curacin de los males q aquejan a la humanidad no e justificativo suficiente para permitir el mal menor, q es la experimentacin con el embrin. 3) Dacin: partiendo d la premisa d q el embrin es una persona humana, no puede admitirse q el sea donado pro sus padres genticos, y por ello no puede ser objeto d ningun tipo d contrato. Embarazo. Concepto Segn Llambas: Es el estado biolgico d la mujer q ha concebido mientras dura el perodo d la gestacin. Importancia Radica en: a) es el momento d la concepcin el q permite establecer si un hijo es o no matrimonial (art 246) b) en caso d q la viuda se case antes d los 10 meses del fallecimiento del marido anterior, tiene importancia para saber si los hijos pertenecen al 1 o 2 marido (arts 241-242) c) depende del momento d la concepcin la validez del reconocimiento d un hijo extramatrimonial hecho antes del nacimiento.

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d) Depende d el la adquisicin d derechos x donacin o herencia. D ah q el cdigo fije la poca d concepcin, aunq admite prueba en contrario segn la reforma d la ley 23264. As el art. 243, reformado por la ley 23.264 dispone: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a su disolucin, anulacin o a la separacin de hecho de los esposos. No se presume la paternidad del marido con respecto a los hijos que naciere despus de los trescientos das de la interposicin de la demanda de divorcio o de nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario. Por su lado, el art. 244, tambin reformado por la ley 23.264 establece: Si mediaren matrimonios sucesivos de la madre se presume que el hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo, tiene por padre al primer marido; y que el nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y despus de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo tiene por padre al segundo marido. Las presunciones establecidas en este artculo admiten prueba en contrario. Denuncia La prueba del embarazo se establece x la simple denuncia d este Estado x la parte interesada para q se tenga x comprobada, provisionalmente, la existencia del embarazo. Tal vez la denuncia resulte falsa, pero la ley prefiere correr estos riesgos antes q tolerar discusiones q daran lugar a la adopcin d medidas lesivas para la dignidad d la mujer. Arts 65 y 66: 3) la madre d la posible criatura concebida (art 65) es quien esta en mejores condiciones d conocer el hecho. 4) El marido d la madre embarazada. Se comprende q se admite su denuncia xq a el respecta la representacin del por nacer. (art 65) 5) Los parientes en gral del no nacido. (art 66 inc 1) la ley no distingue clases d parentesco ni grados, comprende tanto a los parientes legtimos cuanto a los ilegtimos d la madre o del padre q haya reconocido como hijo al nasciturus. 6) y todos aquellos a quienes los bienes hubieren d pertenecer si no sucediera el parto, o si el hijo no naciera vivo, o si antes del nacimiento se verificare q el hijo no hubiera sido concebido en tiempo propio. Estos son los herederos o legatarios del marido, q an teniendo un inters contrapuesto al d la persona x nacer pueden formular la denuncia del embarazo. 7) Los acreedores d la herencia (art 66 inc 2). Estos no tienen un derecho subordinado al nacimiento del concebido pero se les permite la denuncia para q pueda instituirse la representacin d este y ventilarse con el representante del cobro del crdito q tuvieran los acreedores sin necesidad a esperar a q ocurra el nacimiento. 8) El ministerio d menores (art 66 inc 3). Es el organismo al q se ha confiado la representacin promiscua d todos los incapaces d hecho x lo q ha d velar para q se provea al concebido del representante necesario para q se ocupe d sus intereses. Como consecuencia del sistema adoptado x el codificador para la prueba del embarazo, x la sola denuncia se ha previsto la postergacin d toda discusin sobre la existencia del embarazo, como lo establece el art 67 y el 68. Reconocimiento: medidas tendientes a verificar la efectividad del embarazo El art 78 dice No tendr jams lugar el reconocimiento judicial del embarazo, ni otras diligencias como depsito y guarda de la mujer embarazada, ni el reconocimiento del parto en el acto o despus de tener lugar, ni a requerimiento de la propia mujer antes o despus de la muerte del marido, ni a requerimiento de ste o de partes interesadas. Esto significa q tratndose del reconocimiento del embarazo no se puede adoptar medida alguna, ni an con aceptacin d la mujer; esta es la consecuencia d lo dispuesto en el art 65, pues si el embarazo se tiene x acreditado x la declaracin d cualquier interesado, queda x ello eliminada toda posibilidad d reconocimiento en el cuerpo d la mujer. La nica manera por la cual puede queda desvirtuada la denuncia del embarazo es por el transcurso del lapso mximo del embarazo, por lo q quedara demostrada la falsedad de la denuncia por el transcurso de aquel lapso sin q se produjera el nacimiento de la criatura. Nacimiento Nacer es aparecer y entrar en la vida visible. Es brotar hacia el exterior. No implica solo salir del vientre materno, sino tambin comenzar a vivir por cuenta propia. Es por ello que se requiere un nacimiento completo, entero, no siendo tal la simple aparicin de una parte (un brazo, cabeza o miembro). Se discute el momento en que puede considerarse consumado el nacimiento. Para muchos juristas no es necesario el corte del cordn umbilical, bastando que el nacido hubiera vivido fuera de la matriz un tiempo, aun cuando la criatura contine adherida al conjunto de vasos sanguineos de la placenta (Borda, Busso, Orgaz). Es dable recordar que, acorde con los arts. 70 y 74 del Cdigo Civil, el por nacer no alcanza a confirmarse como persona si muere antes de estar, aunque por instantes, completamente separado del seno materno. Por eso otros autores, sostienen que si al cortarse el cordn umbilical el nio no da seales de vida, no se produce la oxigenacin propia a travs de los

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pulmones y se da el caso del nacimiento muerto (Arauz Castez). Cifuentes comparte esta opinin. Sostiene, este autor, que no debe confundirse el parto, que es parir o dar a luz, con el nacimiento, que es empezar a vivir por s. Para que esto ltimo se produzca y pueda comprobarse, es condicin fsica que la respiracin sea un fenomeno producido con los propios organos. Mientras el cordn umbilical est intacto hay prolongacin de un estado intrauterino, pues se recibe la oxigenacin de la madre con verdadero impulso vital. La ley exige que el hijo sea: a) separado de la madre, b) que la separacin sea completa, c) que viva despus de la separacin aunque sea por instantes, y d) que sea una criatura humana. Es por eso que con respecto a los acardianos o acefalos, que al estar separados conservan aun algunos movimientos, debe considerarse que tiene meros reflejos y no signos de vida. (Cifuentes) Son indiferentes los medios de que se vale la ciencia para obtener la separacin, sea a travs de una ciruga (csarea) o espontneamente (art. 71) Importancia La importancia radica en la influencia q tiene en las relaciones jurdicas pendientes susceptibles d ser modificadas x la frustracin d la persona x nacer; Ejerce la mayor influencia sobre las relaciones jurdicas pendientes, cuando tiene lugar sin vida, este hecho aniquila retroactivamente la personalidad del nasciturus, y x consecuencia desvanece los derechos constituidos en cabeza suya. Cuando nace con vida tbn tiene inters jurdico, porq los derechos d esta persona resultan definitivamente consolidados x este nacimiento. Distintos Supuestos Nacimiento con vida: Se entiende el nacimiento con vida, cuando el nio, completamente separado del seno materno, tiene vida propia, independiente de la que le proporcionaba la madre. La criatura est completamente separada cuando se ha cortado el cordn umbilical. Si nace con vida, no hay distincin entre nacimiento espontneo y el que se obtiene por cesaria (art. 71). Nacimiento sin vida o muerte antes de nacer: La circunstancia de que muera antes de nacer (antes de estar completamente separado de la madre) determina la resolucin de la personalidad jurdica, es decir el "aniquilamiento de ella" con efecto retroactivo. Presuncin de que el nacimiento se produjo con vida. Inversin de la carga de la prueba: El art. 75 dice: "En caso de duda de si hubiera nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba a quien alegare lo contrario.... Reafirmando el principio establecido en el art. 75, el art. 73 dice: "Reputndose como cierto el nacimiento con vida, cuando las personas que asistieren el parto hubiesen odo la respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos de vida". Prueba d la muerte: En la actualidad hay medios para establecer este hecho: si el tejido pulmonar no flota en el agua, es porq nunca respir, y con ello se prueba q no naci vivo; si el tejido pulmonar sobrenada, es porq la criatura ha respirado, con lo q confirma la presuncin d vida. Esta comprobacin se realiza con autorizacin del juez. Los adelantos cientficos han restado todo inters a la prohibicin contenida en el art 73. Viabilidad. Criterios En algunas legislaciones se exige, adems del nacimieto con vida la llamada viabilidad, que es ms bien vitalidad y que los romanos llamaban vitae habilis. La criatura, una vez nacida, debe tener, para esas legislaciones, aptitud orgnica que le permita seguir viviendo por sus propios medios. Dicha aptitud, impuesta para el reconocimiento de la persona como sujeto y que nuestro Cdigo no exige (art. 72), significa que ya no importa que haya vivdo por horas, das o momentos. El problema se vuelve dificil cuando hay que investigar si la criatura muri por su condicin de no viable o por causas accidental Viabilidad significa nacimiento con vida y con los elementos de conformacin y desarrollo necesarios para seguir gozando de ella. Numerosas legislaciones contemporneas a nuestro Cdigo, exigen la viabilidad como una condicin para que el nacido adquiera sus derechos en forma irrevocable. Por ello, si el infante fallece por defectos orgnicos que hicieron imposible la continuidad de la vida o nace antes del periodo mnimo de gestacin, se considera al sujeto como nacido muerto o abortivo. Nuestro Cdigo no exige la viabilidad. El art. 72 dispone que no ...importar que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer, por un vicio orgnico interno o por nacer antes de tiempo. En la nota al art. 72 Vlez Sarfield explica las razones de tal solucin: 1) fundar la capacidad d derecho en la viabilidad y no enla vida es contradictorio a los principios grales segn los cuales es inherente a los seres humanos su capacidad d derecho, si siguiramos el criterio d la viabilidad, habra q retirar la capacidad a los enfermos desahuciados x haber perdido la aptitud d prolongar la vida. 2) La aptitud para prolongar la vida es asunto dudoso q da origen a enojosas discusiones d hecho q no es dable sujetar a criterios seguros y exentos d crticas, creando incertidumbre en los juicios individuales y a las opiniones d los facultativos.

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3) Basta q la criatura haya tenido, aunq por instantes, el soplo d la vida, para q el derecho no pueda tenerla como inexistente. Acreditacion Y Prueba Del Nacimiento. Cdigo Civil Y Decreto 8204/63 Y Sus Modificatorias. Ley 17.671 Y Sus Modificatorias. El nacimiento determina el comienzo de la existencia de las personas fsicas. Acreditar este hecho que desencadena mltiples consecuencias jurdicas, resulta de capital importancia. Las disposiciones legales que rigen este punto ofrecen particularidades segn se trate de hechos producidos dentro o fuera del terrritorio de la Repblica. Cuando el nacimiento ocurre en el territorio de la Nacin se prueba por la inscripcin realizada en el llamado Libro de Nacimientos que lleva el Registro Civil (arts, 79 y 80 del C.C. y el art. 27 del Decreto 8204/63). El hecho del nacimiento se acredita ante el oficial pblico con el certificado del mdico u obstetra y a falta de certificado, con la declaracin de dos testigos que hubieran visto al nacido y que firmarn la inscripcin (art. 31 del Decreto 8204/63). La vigencia plena de la ltima parte de este precepto, que autoriza la inscripcin del nacimiento con la declaracin de dos testigos resulta dudosa, en cuanto el art. 242 del Cdigo Civil, texto segn ley 23.264, dispone que: la inscripcin deber realizarse a pedido de quien presente un certificado del mdico u obstretica que haya atendido el parto de la mujer a quien se atribuye la maternidad del hijo. Inclusive en el debate parlamentario se cuestion esta solucin de la ley 23.264, particularmente en cuanto a que en zonas marginales puede no hallarse presente ningn mdico o directamente no haberlo en kilometros a la redonda. Ms aun, en la Cmara de Diputados se haba adicionado un texto segn el cual: En caso de manifiesta pobreza o marginalidad el oficial pblico podr aceptar la prueba testimonial de dos vecinos que hayan tenido conocimiento del embarazo y del parto, pero ese agergado fue desestimando por el Senado Obviamente la intencin del legislador de la ley 23.264 ha sido evitar las anotaciones fraudulentas de nacimientos, que sustituyen la adopcin y facilitan el comercio de nios. El decreto ley 8204/63 dispone que la inscripcin deber formularse en un plazo menor de cuarenta das contados a partir del nacimiento y establece en un mximo de seis meses de plazopara realizar la inscripcin tardia, Sobrepasando este trmino solo es admisible la inscripcin por orden judicial (art. 29 del decreto up supra), previo procedimiento sumario de informe. Las personas obligadas a denunciar el nacimiento son las que dispone el art. 30 del dectreto ley 8204/63: - El padre o la madre y, falta de estos, el pariente ms cercano que exista en el lugar o la persona a cuyo cuidado hubiera sido entregado el recin nacido. - Los administradores de los hospitales, hospicios, carceles, casas de huerfanos u otros establecimientos analogos, publicos o privados, respectos de los nacimientos ocurridos en ellos, en el caso de que las personas mencionadas anteriormente no lo hicieren. - Toda persona que hallare al recien nacido o en cuya casa se expusiere. En estos casos las personas indicadas tendrn la obligacin de presentar ropas y dems objetos hallados. - La autoridad encargada de llevar el registro de los hechos acaecidos a bordo (art. 27, inc. 3, decreto ley 8204/63), mediante la copia de la inscripcin que deber hacerse llegar al registro dentro de los cinco posteriores al arribo. Debe quedar bien en claro que no es imprescindible que sean los padres quienes hagan la declaracin, puede vlidamente hacerka un tercero, sin necesidad de exhibir poder alguno, salvo claro est, que las manifestaciones del denunciante sean destruidas mediante prueba en contrario. Si del certificado mdico partero surge que la persona ha nacido sin vida, se registrar el asiento en el libro de defunciones. Si de ese certificado surge que ha nacido con vida pero que falleci inmediantamente, se asentar ambos hechos en los correspondientes libros de nacimientos y defunciones. Debe destacarse que el nacimiento con vida es de trascendental importancia pues su acaecimiento estn sujetos como a una condicin resolutoria, todos los derechos nacidos en cabeza del mismo. En los asientos de los nacimientos debe constar: nombre, apellido y sexo del nacido, lugar, hora, da, mes y ao del nacimiento, nombre y apellido del padre y de la madre y sus nmeros de documentos de identidad, nombre y apellido del mdico o partera que extiende el certificado, por ltimo nombre y apellido del declarante y nmero de su documento (art. 32 ley 14.486 y decreto ley 8204/63) Si nace ms de un hijo vivo en un mismo parto, los nacimientos se asentarn en registros separados y seguidos, hacindose constar en cada uno de ellos que, en estos partos, nacieron otras criaturas. Tratndose de hijos extramatrimoniales, no se har mencin de padre o de madre, salvo que los hubieran reconocido. En el libro de nacimientos se inscriben tambin aquellos cuyo registro sea ordenado por el juez competente y los que ocurran en buques o aeronaves de bandera argentina o lugares bajo jurisdiccin nacional (art. 27 del Decreto 8204/63) Si el nacimiento tiene lugar fuera del territorio de la Repblica, el nacimiento de argentinos se acredita por los certificados de los registros de los lugares consulares o instrumentos redactados en el lugar. La forma de tales instrumentos se rige por la ley del lugar donde se extiende, de acuerdo al principio general contenido en los arts. 12 y 950 del Cdigo Civil.

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Estos documentos deben ser legalizados por los agentes consulares y diplomaticos argentinos y pueden registrarse como documentos de extraa jurisdiccin en el Registro Civil de nuestro pas (art. 63 del Decreto 8204/63) Los extranjeros cuyo nacimiento se haya producido fuera de nuestro pas, probaran tal hecho de acuerdo con las exigencias de la ley del lugar donde hayan nacido (art. 83 del C.C.). Es decir que para probar el nacimiento de un extranjero en el pais de su nacionalidad (francs en Francia) o en otro extrao (francs en Alemania) ser necesario presentar los instrumentos que se otorgan en el lugar de nacimiento, legalizados por los agentes consulares o por los diplomaticos de nuestro pas en aquel lugar. El art. 84 del Cdigo Civil se refiere a la prueba de los nacimientos de los hijos de militares en campaa. Esta norma ha perdido operatividad, al decir de Salvat, porque es hoy improbable que las mujeres acompaen a sus maridos o concubinos en campaas blicas fuera del territorio y porque los reglamentos militares tampoco regulan la cuestin.

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Los Derechos Civiles Constitucionalizados. Consideraciones Generales. Los derechos d la personalidad son aquellos que son innatos a al hombre como tal y d los cuales no pueden ser privados (vida, honor, libertad, etc). Algunos autores sostienen que: a) para q exista un derecho subjetivo es indispensable la existencia d un deber correlativo. En cambio, frente a los dchos. D la personalidad no existe sujeto pasivo. b) Todo derecho requiere un objeto sobre el cual recaer, pero el objeto del derecho vendra a ser el propio sujeto, ya q no pueden separarse d la persona humana, puesto q la integran, la personalidad es el presupuesto d todo derecho y x consiguiente no puede ser un derecho en si mismo. c) Estos pretendidos derechos no tienen modo d adquisicin, transferencia o extincin d) En conclusin, son bienes jurdicamente protegidos. Estas objeciones no son decisivas. a) en lo q atae al deber correlativo, consiste en la obligacin q pesa sobre todos los integrantes d la sociedad d respetar ese derecho. el sujeto pasivo no est determinado, pero no por eso deja d existir. b) Tampoco falta el objeto, si bien el honor, la integridad, etc deben integrar la personalidad humana, en la prctica puede darse q una persona sea privada d ellos. Son, por consiguiente, separables del sujeto, y este es el objeto sobre el q recaen estos derechos. c) La legislacin no dispone los modos d adquisicin, transferencia y extincin porq se trata d derechos sui gneris: nacen y se extinguen con la persona, tbn hay numerosos derechos patrimoniales q no se pueden transferir ni ceder, y no x ello dejan d ser derechos. d) No son bienes jurdicamente protegidos porq al admitir la existencia d un bien, se admite q es algo distinto del sujeto. Al incorporar la reciente reforma constitucional dada el 22 de agosto de 1994, en el inciso 22 del art. 75 a los Tratados Internacionales, dandole rango Constitucional, se ha completado el proceso de constitucionalizacin de los derechos civiles, y por ende de los derechos personalisimos. Ello es as por cuanto la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, llamada Pacto de San Jos de Costa Rica, firmada en dicha ciudad el 22/11/1969, y que fuera ratificada por nuestro pas por la ley 23.054 del 1 de marzo de 1984, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos y el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos, ratificada por nuestro pas por la ley 23.313 del 17 de abril de 1986, donde se incluyen tales derechos, han sido incorporados a la Cosntitucin con identico rango. No obstante esta incorporacin, la que por otra parte, garantiza su prelacin con respecto a cualquier ley interna, desde que tiene rango Constitucional, se entendi que los Tratados Internacionales obligan al pas que lo suscribe, y ste no puede eludir su observacin y cumplimiento arguyendo que una ley interna se opone al mismo. Se estara violando la Convencin de Viena, anteponiendo una legislacin interna a un Tratado y simultneamente dejando de ser aplicacin y cumplimiento a ste por y para priorizar a la ley. Las Generaciones De Los Derechos Civiles. La clasificacin se basa en un criterio temporal que identifica a los derechos, conforme a la poca de su aparicin en tres momentos. Los derechos de la primera generacin guardan correspondencia con los albores del constitucionalismo y el dictado de las primeras constituciones. Fieles a la ideologa liberal en boga aquellas priorizaron una actitud pasiva del estado, comportamiento que era indispensable para que la sociedad pudiera gozar de la propiedad, comercio, navegacin, transito, libertad fsica. Cronologicamente la segunda generacin adviene con el constitucionalismo social. Para el goce de los derechos no basta que el estado se abstenga, es indispensable que tome parte, asuma un papel activo para tutelar a algunos sectores que requieren su apoyo. Desfilan as las ideas de leyes protectoras del trabajo, retribucin justa, salario mnimo vital y mvil, proteccin de la familia, jubilaciones, huelga, etc. La tercera generacin de derechos, que irrumpe tras la Segunda Guerra Mundial, es fruto de la evolucin de la humanidad y del permamente reclamo de realizacin del hombre. De la mano de esta nominacin emergen derechos que en unos casos se titularizan en el hombre (derecho de rplica, la propia imagen, del consumidor) o en la sociedad toda (derecho del ecosistema, a la paz, a la autoderteminacin, al desarrollo, calidad de vida). Muchos de estos derechos lucen todava como expresiones lricas sin otro sustento que el empuje humano para que maana sean realidad. La Cuarta generacin son los derechos del porvenir; son los derechos que se les dejan a las generaciones futuras. Derechos d la Personalidad En el orden interno se receptan dentro del derecho pblico o en el derecho privado. La necesidad de reafirmar el carcter irreductible de estos derechos, tanto frente al Estado como frente a otros centros del poder (gurpos o

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individuos), ha determinado su incorporacin en numerosas constituciones nacionales y la propuesta de su enunciacin expresa en los proyectos de reformas constitucionales (nacionales o provinciales) y en muchas de ellas. Dentro del mbito del Derecho Privado, la necesidad de proteger y garantizar su vigencia explica la incorporacin sistematica de los llamados derechos de la personalidad o personalisimos en los Cdigos Civiles Modernos o su tratamiento por medio de leyes especiales. Los derechos personalisimos aluden, por lo tanto, a los derechos del hombre o derechos de la persona humana o derechos humanos, desde la rbita del derecho privado, particularmente dentro del Derecho Civil. Estos derechos solo pueden predicarse, en consecuencia, con relacin a la persona natural. Los Cdigos Civiles del siglo pasado no contienen, en general, principios sistematizados destinados a proteger aquellos derechos que aseguren al hombre el goce de todos sus bienes fsicos o espirituales. El Derecho Civil pronto advierte, sin embargo, la necesidad de contra con preceptos concretos que garanticen al hombre el pleno desarrollo de sus facultades. El reconocimiento, proteccin y delimitacin privada de estos derechos personalsimos se presentan entonces como un imperativo cada vez ms acuciante en nuestros tiempos, dada su permanente e incesante evolucin. Caracteres (segn Cifuentes) a) innatos, corresponden a la persona desde el origen d esta b) vitalicios, rigen durante toda la vida d la persona, por regla general se considera q se agotan con la muerte; no obstante, existe una tendencia a ampliar su marco d accin en cuanto a ciertos aspectos se trasladan a los herederos del titular, pudiendo ejercer estos algn tipo d accin (derecho a la intimidad y al honor). c) Necesarios, no pueden faltar durante la vida del ser humano ni pueden perderse d modo definitivo. Este carcter es consecuencia d los dos anteriores. d) Esenciales, porq representan un mnimo imprescindible para el contenido d la personalidad humana y porq tienen x objeto los bienes ms elevados frente a otros materialmente importantes. e) D objeto interior, las manifestaciones d la persona q corresponden a los derechos personalsimos son interiores, inseparables d ella. Son modos peculiares d su ser. f) Inherentes, unin inseparable del objeto respecto al sujeto. g) Extramatrimoniales, en primer lugar, los derechos personalsimos son d contenido extramatrimonial, en caso d ser lesionados generan a favor d su titular una accin d resarcimiento econmico. h) Relativamente indisponibles, no pueden ser enajenados ni transferidos mientras viva la persona, esto deriva d ser ellos vitalicios, inherentes y necesarios. i) Absolutos, son oponibles erga omnes. en todas las dems personas recae una obligacin pasivamente universal, en el sentido d q es deber d ellas respetar las facultades del sujeto. Este carcter no atribuye al ejercicio d un derecho d alcance ilimitado, sino q encuentra su lmite dond aparece el contacto con los derechos d las dems personas. j) Privados, este carcter no se altera x el hecho d q para la lesin d un derecho privado est previsto una sancin penal d carcter pblico. Esta no borra el derecho privado correlativo, sino q al protegerlo, lo sustenta. k) Autnomos, son derechos q bien se diferencian d todos los dems, inconfundibles, y x ello tienen carcter autnomo. Derechos Patrimoniales Y Los Derechos De Las Relaciones De Familia: Caracterizacion Y Diferencias. Los derechos no patrimoniales actan preferentemente en relacin a intereses de orden moral. Pertenecen a esta categora los derechos de la personalidad y las familias por regla general. Los derechos patrimoniales son aquellos que tutelan directamente intereses econmicos valorables en dinero. El conjunto de los derechos patrimoniales del sujeto constituye su patrimonio. Esta clasificacin se reciente de ser adecuada por el hecho que los derechos no se encuentran ajustadamente encasillados dentro de estas categoras. Hay derechos que la doctrina clsica los ha ubicado como patrimoniales, pero que sin embargo no lo son en principio; tal el caso de los derechos derivados de la fama y la clientela; que son tenidos en cuenta en la transmisin de fondos de comercio, pero que en esencia no tienen contenido econmico, aunque luego lo podrn adquirir cuando se concrete la transmisin. En sentido inverso en el rgimen de la sociedad conyugal los derechos que regula la ley por consecuencia del estado de matrimonio, tienen en cuenta todo lo concerniente a los bienes adquiridos durante el matrimonio. Es decir que dentro de los derechos extrapatrimoniales, como son para la doctrina clsica los derechos de familia, las relaciones que se crean por la circunstancia sealada tienen verdadero contenido econmico. Los derechos subjetivos han desbordado la clsica divisin bipartita, en derechos patrimoniales y extrapatrimoniales, y se reciente de precisin, porque tampoco acierta con identificar correctamente a los derechos. En definitiva, el criterio de lo econmico, o de valor econmico no se adecua para la catalogacin de los derechos subjetivos. Los derechos subjetivos quedan correctamente encasillados si son agrupados en atencin a su objeto; esto no impide sin embargo que luego de tal encasillamiento, devenga un ajuste teniendo en cuenta consecuencias o revalorizaciones econmicas. Tal seria el dao moral que afecta los sentimientos o emociones de la persona; que originariamente no son patrimoniales.

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As tenemos los derechos cuyo objeto recae sobre la propia persona, que son los llamados personalsimos, que originariamente no tienen contenido econmico, pero lo adquieren cuando son lesionados o atacados. Los derechos cuyo objeto recae sobre otras personas, o sea que el objeto si bien es la persona, a diferencia de los personalsimos, no es la propia persona, sino otra persona. Nos referimos a los derechos de familia, alguno de los cuales tiene contenido patrimonial como la sociedad conyugal y otros no lo tienen como el deber de fidelidad, cohabitacin y procreacin, nacidos tambin del matrimonio. Por ultimo los derechos cuyo objeto recae sobre los bienes o cosas, los cuales por lo general tienen contenido econmico, pero pueden carecer de ello como seria la fama, la clientela, etc. Si decimos que los derechos patrimoniales son los que pertenecen al titular del patrimonio y son susceptibles de apreciacin pecuniaria, no son ajustados a la verdad y tampoco estamos caracterizndolos, porque existen otros derechos que tambin pertenecen a la persona por ser su titular, que sin embargo no son originariamente susceptibles de apreciacin pecuniaria, pero lo pueden ser en determinadas circunstancias cuando son desconocidos o afectados, como seria la lesin moral o dao moral por la perdida de un afecto o de un sentimiento. Adems tales derechos son tambin subjetivos, y no estn desvinculados de la persona. As el patrimonio en su mas amplia acepcin seria el complejo de relaciones jurdicas de una persona, comprensivo del patrimonio propiamente dicho y del patrimonio moral. Este como el primero que comprende dos especies de bienes, las cosas y los derechos de crdito, tambin encerrara dos especies de derecho: los iura in persona ipsa o derecho de la personalidad; y los iura in persona aliena derivados del estado de la persona (padres, hermanos, etc). De tal manera entonces que la distincin entre patrimoniales carece de significacin cientfica, y mas esta impuesta por el peso de la tradicin que por lo tcnico. Algunos autores sostienen la siguiente clasificacin, de acuerdo con el Cdigo Civil, teniendo en cuenta el objeto de tales derechos: LOS INHERENTES A LAS PERSONAS, o sea cuyo objeto recae sobre la propia persona; LOS DERECHOS SOBRE LOS BIENES o sea cuyo objeto constituye el bien que ha tenido en mira sobre el cual se concreta. A su vez, los derechos inherentes a las personas se subdividan en dos grupos, que sern aquellos que la propia persona constituye el objeto del derecho y que solamente se manifiesta cuando el derecho es desconocido o agraviado que son los llamados derechos personalsimos; y aquellos otros que si bien el objeto constituye la persona, no es nicamente la propia persona, sino que puede recaer tambin en otras personas. Son los derechos derivados de las relaciones de familia o del estado de las personas (tales como la patria potestad, los derechos de los cnyuges, etc.). Derechos De La Personalidad. Anlisis Y Acciones Protectoras De Los Derechos Personalsimos. Derecho A La Vida. El derecho a la vida es el presupuesto y soporte necesario de la existencia de los restantes derechos humanos. Por ello es un propio derecho a la vida y no sobre la vida. Esta distincin no es puramente terminolgica sino que alude a la esencia y alcance del derecho. La vida como tal es una potencia poderosa que est por encima de la persona envolvindola. Se ha dicho que la persona tiene vida pero que tambin la vida la tiene a ella. La vida es entonces, una potencia que quiere conservarse y ha de ser conservada. Por ella estimamos que de este derecho innato no puede derivarse un poder omnmodo y soberano, sino que, por el contrario, su reconocimiento exige la fijacin de lmites. Como todo derecho supone el ejercicio de una actividad lcita que no contrare el fin supremo del hombre y los deberes que ste tiene para consigo mismo y para con la sociedad. El individuo debe cuidar su vida, los terceros, respetarla y el Estado protegerla y preservarla. Como consecuencia de todo lo dicho; en nuestra CN, la vida humana esta protegida por disposiciones de dcho constitucional, penal y civil. Nuestra CN, inspirada en pcipios cristianos (invocando a dios, prembulo y art 2), tutela la vida y la integridad fsica de las personas q habitan el suelo argentino (corroborante del art 18, q prohbe pena de muerte por razones polticas, tormentos y azotes) as mismo la CN comprende en su proteccin a las libertades y a las igualdades civiles, las q contienen los dchos de la personalidad en sus mismas entraas. El valor de la vida humana: de acuerdo con una corriente j8risprudencial basta con q se haya privado de la vida a alguien para q exista dao resarcible, pues la vida humana constituye por si un valor susceptible de apreciacin pecuniaria. Las facultades de disposicin del sujeto sobre su propia vida quedan muy restringidas. Fundamentales razones de orden superior se oponen a la legitimacin del suicidio, por ello el C. Penal castiga a quien ayuda o instiga al suicidio (art. 83, C.P.). En el mismo sentido, se prohbe a los profesionales de la medicina, practicar, colaborar o propiciar la eutanasia aun con el consentimiento del paciente o de sus familiares. Esto supone, que ni siquiera frente al pedido de la propia vctima y para abreviar sufrimientos previos a una muerte inevitable, es lcito quitar la vida. Se pena el homicidio en los arts 79 y 84; las lesiones causadas a otros en el cuerpo o la salud (89 a 94), otras hiptesis de homicidio o lesiones del 85 a 95, el aborto de 85 a 88, y el abandono de personas cuando se pusiere en peligro su persona o salud.

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En los cdigos civiles, por regla general no existe un reconocimiento expreso del dcho a la vida y sus consecuencias. De all q normalmente la proteccin de la vida humana se manifieste a travs del dcho al resarcimiento a favor de los parientes de la persona q ha sido privada de aquella. Desde el punto de vista del derecho civil se lo resguarda cuando se impone la obligacin de prestar alimentos a las personas vinculadas por parentesco de consanguinidad y afinidad de primer grado (arts. 367 y 368 del C.C.). Tambin cuando se concede la indemnizacin a los deudos de quien ha sido privado de la vida (arts. 1079 y 1084 y concordantes del C.C.). Aplicable a los casos de obligaciones q nacen de hechos ilcitos q no son delitos (1109). La vida tambin se tutela en la legislacin sobre trasplante de rganos. El concepto de muerte enceflica y los recaudos que deben tomarse para su diagnostico procuran garantizar la certeza de la muerte, y por lo tanto custodiar la vida del posible dador cadavrico. Derecho A La Intimidad. Definicin: el mbito comnmente reservado de la vida, de las acciones, de los asuntos, de los sentimientos, etc. Es lo mas personal, interior o privado, lo q nos desea dar a conocer ni dejarse ver, n sentir. Este dcho es el q garantiza a su titular el desenvolvimiento de su vida y su conducta dentro de aquel mbito privado, sin injerencias ni intromisiones q pueden provenir de la autoridad o de terceros, y en tanto dicha conducta no ofenda al orden publico y a la moral publica, ni perjudiq a otras personas. La proteccin de este derecho tiene raigambre constitucional (art. 19 de la C.N.) y por objetivo proteger la reserva espiritual de la vida privada resguardndola de toda ingerencia, fiscalizacin e intromisin que no se funde en necesidades sociales o en el inters pblico. El Cdigo Civil argentino, al incorporar el art. 1071 bis, ha dado recepcin legislativa a este particular derecho personalsimo que resulta as el nico que integra las normas del citado cuerpo legal. De la lectura del art. 1071 bis surgen las siguientes condiciones que deben acreditarse para que proceda la proteccin a la intimidad: 1- Perturbacin a la intimidad por cualquier medio. En tal sentido, el art. 1071 bis, a ttulo ejemplificativo enuncia conducta tales como: publicacin de retratos y difusin de correspondencia (se correlaciona con el art. 32 de la Ley 11.723 que prohbe la publicacin de cartas sin autorizacin del autor). La intromisin tambin puede producirse, expresa la norma legal ...mortificando a otro en sus costumbres o sentimiento, la terminologa empleada no es muy feliz pero resulta prctica para sealar el efecto de la intromisin que es afligir, causar pesadumbre o molestia por las costumbres o sentimientos del agraviado. Estas enunciaciones no agotan las formas de perturbar la vida privada, son simples indicadores de las mltiples maneras en que la coyuntura social actual puede afectar la reserva espiritual del hombre. Se sealan, por ejemplo, como conductas violatorias de la intimidad, el registro no consentido de la voz, (intervenciones de telfonos, micrfonos de largo alcance), las preguntas en las encuestas forzosas e informes preocupacionales, el narcoanalisis, etc. La sola notoriedad no priva a la persona de intimidad, nos dice Zavala de Gonzalez. Por ello, la intimidad de quienes han alcanzado notoriedad en la vida social, los famosos (al decir Castro y Bravo) puede tambin ser perturbada. Por otra parte, como los derechos personalsimos nacen con el hombre y terminan con su muerte, no corresponde hacer referencia a la intimidad de personas fallecidas. La fotografas de quienes lo estn solo pueden ser utilizadas o publicadas o incluidas en el comercio con el consentimiento de los familiares cercanos (conyugue, hijos o familiares directos). La autorizacin es revocable por voluntad d quien la haya autorizado previamente, resarciendo daos y perjuicios. Si algn agravio podr inferirse, ser a los sobrevivientes en su propia reserva espiritual. 2- Una intromisin arbitraria. Esta condicin se vincula con la ilegitimidad o ilicitud de la perturbacin. Ser legitima la intromisin que responda a un inters prevaleciente, como suele suceder en los supuestos en los que se investigan las conductas de los funcionarios pblicos, las circunstancias de un acto ilcito, etc. Si la ingerencia esta legitimada por alguna causa de justificacin, la misma no es antijurdica. 3- Una intromisin que no configure un tipo penal abstracto. Esta condicin ha sido criticada superflua por la comisin respectiva de las Segundas Jornadas del Derecho Civil de Mercedes, que recomend su supresin. Si el hecho lesivo a la intimidad constituye un delito del derecho penal, jugarn de todo modo los principios que rigen la responsabilidad civil. Para la tutela efectiva de la privacidad del sujeto la norma prev: El cese de la actividad lesiva, por ello bastar acreditar la arbitrariedad de la intromisin, con lo que se evita que el dao se consume, en algunos casos, o que continue produciendose. La publicacin de la sentencia condenatoria: el juez ordenar cuando lo solicite el agraviado. La jurisprudencia registrada en el pas, demuestra al decir de Zannoni , la inocuidad de esta publicacin, porque salvo algunas excepciones no neutraliza el agravio sufrido. La indemnizacin proceder cuando se hayan acreditado los extremos legales que comprometen a la responsabilidad del agente.

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El art. 1071 bis suprimi toda referencia al dolo y la culpa que contena el art. 32 bis derogado. Esta supresin ha dividido a la doctrina entre quienes sostienen que el factor de atribucin de responsabilidad es objetivo y aquellos estiman, como Zannoni, que en la ley vigente la afrenta a la intimidad puede regirse, segn las circunstancias, tanto por la responsabilidad subjetiva (acreditando dolo o culpa) como por la responsabilidad objetiva derivada del ejercicio abusivo del derecho. Debemos recordar que en cuanto a la extensin del resarcimiento, el legislador ha considerado que es el juez quien debe establecer el monto de la indemnizacin equitativamente. La referencia a la equidad, en una indemnizacin que es de derecho, ha sido criticada por la doctrina que sugiri su supresin. Se estim que no existe fundamento alguno para sustraer a los daos causados por el menoscabo de la privacidad de las normas ordinarias que rigen la responsabilidad civil. Derecho A La Identidad. En los ltimos tiempos, con fundados elementos racionales y de la vida, se ha abierto camino un nuevo derecho personalsimo que cubre toda la faz espiritual de la persona, no obstante que a la vez atiende a su composicin somtica. El derecho a la identidad personal se asienta en la condicin nica, individual e irrepetible del hombre. Cada persona es una, separada, distinta y singular. De ah nace la idea de que los aspectos que la componen como su carcter, perfil fsico, reacciones emocionales, trayectoria cientfica o deportiva, etc., conforman en conjunto un aspecto dinmico de la personalidad existencial, que es exclusiva, y tiene un valor y un inters protegibles. Esta peculiar identidad es un derecho personalisimo que sustenta la existencia de respeto por parte de todos los dems. La teora la esbozo De Cupis, y la desarroll la jurisprudencia italiana en los ltimos tiempos, habiendo recalado en ella, con especial profundidad, Carlos Fernandez Sessarrego. Sostiene, este jurista que tambin los datos formales de identificacin (el nombre, la identidad, la filiacin y el estado), forman parte de la identidad, pero son aspectos estticos de ella, formales y relaciones con dicha identificacin. Quedan los elementos dinamicos, propios de la existencia, que son los que mejor denotan el derecho a la identidad y que dependen de las actividades, aspiraciones, idioma e instalacin existencial de cada uno, los que no pueden ser menoscabados sin ofender ese derecho, y deben ser defendidos para resguardar a la persona misma. La rectificacin o respuesta, derecho de rplica, es uno de los medios de defensa de la identidad. Derecho Al Nombre. La Convencin Americana de Derechos Humanos declara que toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los apellidos de sus padres o de uno de ellos. A continuacin agrega que la ley asegurar este derecho para todos, mediante nombres supuestos, si fuere necesario. La proteccin al nombre es bien amplia, porque no solamente est reconociendo el derecho al nombre de pila, sino que corresponde por su filiacin familiar, que es tambin el reconocimiento del status familiar, que los Pactos tambin lo reconocen especficamente. Por otra parte la amplitud del reconocimiento de este derecho es lo suficientemente como para dar cabida y proteger a aquellas personas sin familia, a la niez abandonada, cuando expresamente indica que la ley reglamentar la forma de asegurar un nombre supuesto, si fuere necesario. Por ltimo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece el derecho de todo nio a ser inscripto inmediatamente despus de su nacimiento, con un nombre, por lo que asegura la plenitud del derecho, para todas las situaciones, y sobre todo para la niez abandonada, la que por supuesto se halla en completa indefesin. Derecho A La Nacionalidad. No obstante ser la nacionalidad un derecho poltico, la visin que se le ha dado constituye sin lugar a dudas un derecho personalsimo, porque se refiere al derecho a tener una nacionalidad como expresin del derecho a la identidad personal. Se destierra la condicin de apartida, porque todo Estado debe reconocerle la nacionalidad si naci en ese Estado, as como tambin los dems Estados deben reconocerle la nacionalidad del Estado donde naci, aun cuando no haya nacido en esos Estados. Si bien aparentemente parecera existir una diferente consagracin de este derecho, por cuanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles se reconoce a todo nio el derecho a adquirir una nacionalidad, la interpretacin que corresponde es considerar al derecho tan impostergable que toda persona debe desde su infancia o primera edad, quedar investida de una nacionalidad. Los Derechos Culturales. Entre los Pactos incorporados por la reforma Constitucional est el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que comprometen a los Estados partes a asegurar a los hombres y a las mujeres igual ttulo a gozar de todos los derechos econmicos sociales y culturales enunciados en el pacto. Entre esos derechos se mencionan: a) Participar en la vida cultural. b) Gozar de los beneficios del progreso cientfico.

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c) Beneficiarse en la proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias y artsticas de que sea autora. La lista indicativa de derechos culturales podra concretarse en la siguiente: 1. A la identidad cultural. A libre eleccin cultural, en particular de idiomas y convicciones propias, a la herencia cultural, el derecho a participar en la vida cultural, a ejercer la libertad esencial para la investigacin y la creatividad, a la comunicacin, a la propiedad intelectual, ect. 2. El derecho a la educacin. A la educacin bsica y general, a la educacin practica y a la orientacin y formacin vocacional. Derecho De Asociacion El carcter gregario del hombre es una constante histrica que se manifiesta a travs de agrupamientos. Naturalmente pertenece a la sociedad, por encima de esa inclusin de modo regular crea o se incorpora a organizaciones colectivas. Nace de ese modo el derecho de asociacin que para el constituyente debe concretarse con fines tiles (art. 14, C.N.). El derecho de asociacin es la facultad para congregarse en un organismo, sea crendolo, incorporndose a un ente ya existente o dejando de pertenecer a l. La calificacin de utilidad exigida por la ley fundamental se interpreta como sinnimo de licitud, ya que la expresin tomada en sentido lato hara depender la suerte de la asociacin de criterios subjetivos con los que el poder publico manejara a su antojo el reconocimiento de tales organizaciones. Tipos. Una asociacin es ante todo un ente susceptibles de adquirir derechos y contraer obliagciones. En relacin con ella el Estado, en ejercicio del poder de polica, se reserva el derecho de acordarle personera jurdica. La ausencia de esa especial calidad, sea porque los interesados no la solicitan o porque el estado le deneiega, no inhibe a que el agurpamiento funcione como simple asociacin. El Cdigo Civil distingue entre personas jurdicas de carcter pblico (el estado nacional, las provincias, municipios, entidades autarquicas y la Iglesia Catolica) y privado (las simples asociaciones y funcdaciones que obtengan autorizacin para funcionar, sociedades civiles y comerciales, sin autorizacin para su funcionamiento) (art. 33, C.C.). Amm del derecho de asociarse expresado de modo generico en el art. 14, nuestra Cosntitucin Nacional reconoce dos tipos especiales de asociacin, ellas son: la organizacin sindical libre y democratica (art. 14 bis, C,N.) y la de los partidos polticos (art. 38 C.N.) Derecho A Un Ambiente Sano. Convengamos ante todo que el medio ambiente trasciende a la ecologa. El primero es un trmino propio del mundo de la cultura, el segundo en cambio del de la naturaleza. Esta distincin formulada por Felipe Seisdedos prosigue con la aclaracin de que el medio ambiente o entorno involucra al ambiente natural y al inducido. Este ltimo conlleva la injerencia humana en el primero. La Constitucin reconoce ahora, a todo habitante, el derecho a un ambiente sano, equilibrado apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras y tienen el derecho de preservarlas (art. 41, C.N.). Puede parecer excesiva la ejemplificacin, pero la primera nocin de sanidad halla su antnimo en lo enfermo, de lo que se infiere que el derecho subjetivo constitucionalizado comporta la atribucin de vivir en un ambiente saludable. Pero el derecho establecido no se realiza con salubridad, exige para su plenitud que el ambiente sea equilibrado, imposicin que se traduce en explicitar la ecuanimidad, razonabilidad y proporcionabilidad como puntos de referencia de la simbiosis que genera la relacin hombre-ambiente. Todava hay ms, ese medio debe ser apto para que los seres racionales realicemos nuestro desarrollo y que para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras. A juicio de Colautti la primera tensin que se encuentra es que la proteccin del ambiente es de difcil conciliacin con otro derecho que estaba implcito y aparece enumerado tras la reforma, como lo es el derecho al desarrollo (art. 75, inc. 19). Tambin la Constitucin establece la obligacin de proveer a la informacin y educacin ambientales en el segundo prrafo del art. 41. Principio elemental de derecho es que el dao debe ser reparado. El dao ambiental no escapa a esa regla y la Constitucin reafirma que generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Ello significa que el autor de la ilicitud debe volver las cosas al estado que se encontraban antes de producirse la accin lesiva, sin perjuicio de indemnizar por los efectos nocivos que gener su comportamiento. Esta claro que no se trata de sustituir el imperativo ambiental con una mera formula compensadora que aliente la destruccin para suponer que pagando se puede contaminar. Rol Del Estado.

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Si este que tratamos es derecho para los habitantes del hoy y aqu, tambin es obvio que comporta un deber presente dirigido a preservar el medio en proyeccin a las futuras generaciones. Y ese derecho-deber se conjuga en relacin con el rol del Estado el que a travs de sus autoridades proveer a su proteccin, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informtica y educacin ambientales. Derecho-deber para los hombres, deber para el poder quien al trazar sus rumbos de accin no podr desentenderse de una poltica tuitiva que programe, planifique y ejecute estas directivas del constituyente. Si grande es la responsabilidad del administrador y del legislador, no le va en zaga la que se ha institucionalizado como cometido de la justicia. El mandato del art. 41 esta emparentado a la previsin que habilita interponer accin expedita y rpida de amparo en lo relativo a los derechos que protegen el ambiente, as como los derechos de incidencia colectiva en general (art. 43, C.N.) Amparados en el tema de la legitimacin procesal de quien acciona, generalmente nuestros tribunales fueron remisos a este tipo de tutela. Levantada la restriccin que algunos tribunales creyeron exista es de esperar que muchos fallos hagan mrito del que la jurisprudencia supo ganarse en Kattan. En el caso que data de 1983, el juzgado federal en lo Contencioso Adminsitrativo n 2 de la Capital Federal neg la captura de catorce delfines realizada en el mar Argentino ante el requerimiento de un acuario japons. Para fundar esa dedicin el juez interpret que se ignoraba, segn la constancia de la causa, el verdadero impacto que la captura de esos animales poda tener sobre la especie. Consider adems, que exista un interes colectivo e individual coincidente en proteger el equilibrio ecologico, lo cual legitimaba a los habitantes defender a las generaciones futuras de las depredaciones actuales. Otro caso relevante, porque lleg hasta la Corte, es el registrado en Christou. Un gurpo de vecinos de Tres de Febrero dedujo amparo contra la municipalidad de ese partido solicitando se anulara la ordenanza que autorizaba la creacin de un area industrial en la zona. Alegaban los actores que la instalacin de la pretenda area industrial provocara contaminacin con los consiguientes riesgos para la salud. El alto tribunal acogi el amparo juzgando que en el caso se encontarban restringidos derechos esenciales de las personas. Derechos Del Consumidor. En el trasncurso de este siglo, reflejando los comportamientos humanos que en punto a consumo se dieron, gano la calle una expresin que identifica a la de nuestros das como sociedad de consumo. Aquel rotulo tiene que ver con la estandarizacin de productos, la masividad de alternativas que el mercado ofrece, la existencia de economas de escala, el avance de la tcnica y el acceso a nuevas y mejores condiciones de vida. Lo cierto es que los negocios jurdicos que siempre fueron patrimonio primario de toda vida comunitaria se han extendido y multiplicado hasta el infinito. Un rasgo usual de todo contrato es el de reconocer al menos dos sujetos: uno suminsitrando bienes, servicios, capital, etc, y otro recepcionandolo. Ampliada la oferta, tambien se ha ampliado la demanda. La experiencia ha demostrado que esa extensin contribuy a fortalecer la parte mas poderosa del convenio y disminuy las potencialidades del ms debil. Urga que el estado concurriera en defensa de este ltimo. As lo han hecho la mayora de las naciones donde el fenmeno se acentu dando respuesta poltica a tan subido requerimiento social con normas que contemplaban aquella situacin de desequilibrio. El cmputo de esa realidad y en lo que al ordenamiento argentino concierne ha ido limitando, de modo gradual, el principio de las libres convenciones que en nuestro derecho aparece consagrado en el art. 1197 del Cdigo Civil, En prueba elocuente de ello, la reforma de 1968 introdujo ciertas variantes a la autonoma de la voluntad con la admisin de la figura de la lesin (art. 954), el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071) y el principio de la buena fe (art. 1198) No ha sido ajeno a este proceso la aparicin de los llamados derechos de la tercera generacin, que por sus caractersticas no se titularizan en un individuo en particular, sino que protegen a un grupo indeterminado de personas. En este contexto nace el concepto de consumidor que en nocin ampliada involucra a toda persona que adquiere o utiliza un bien o servicio para satisfaccin de sus necesidades. Con ese norte, la reforma constitucional de 1994 cristaliz disposiciones que tutelan los derechos del consumidor. En rigor de verdad, antes de la innovacin constitucional, el tema haba sido resuelto por la llamada ley de defensa del consumidor N 24.240, la que junto con las leyes de defensa de la competencia N 22.262, de abastecimiento, N 20.680 y de lealtad comercial, N 22.802, conformaban un vasto cuerpo instrumental para la tutela de las relaciones que se daban en el ambito del mercado. El art. 42 de la Const. Nacional, comienza diciendo: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tiene derecho, en relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos, a una informacin adecuada y veraz, a la libertad de eleccin y a condiciones de trato equitativo. El constituyente distingui entre consumidor y usuario. El primero adquiere bienes, el segundo servicio. En toda relacin de consumo la Constitucin depara:

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A) Derecho a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos. La nocin de salud debe ser aprehendida con el sentido que le atribuye O.M.S.: completo bienestar fsico, mental y social. Y no meramente ausencia de enfermedades. El concepto de seguridad quiere evitar que el consumidor sea aprovechado en su vulnerabilidad con bienes y servicios de mala calidad, defectuosos, mal diseados, nocivos, o bien victimas de contrataciones sobre la base de clusulas predispuestas inequitativas, desequilibaradas, hija del poder de dominacin o de la fuerza de una de las partes. Finalmente la idea de intereses econmicos entronca con la proteccin que desde la perspectiva patrimonial merece todo consumidor o usuario. B) Derecho a una informacin adecuada y veraz. El presupuesto liminar de cualquier tipo de contratacin es la informacin. Solamente el conocimeinto y particularmente el conocimiento veraz de la calidad y cantidad de bienes y servicios que se ofertan en el mercado debe ser el determinante de la opcin o preferencia asumida por el consumidor. Para el ejercicio de este derecho es indispensable que el oferente no apele a publicidad engaosa, ni disfrace el producto de modo que su apariencia surgiera virtudes de las que carece. C) Derecho a la libertad de eleccin. Consecuencia de la informacin es la ulterior eleccin que realiza el consumidor. La finalidad de esta clausula pasa por prohibir cualquier regulacin que impida esa libertad de eleccin y desde ya los monopolios que liquidan la libre competencia. D) Derecho a un trato equitativo y digno. Equitativo, en cuanto a derecho a recibir igual bien o servicio por igual pago o contraprestacin. Digno, en tanto el trato dispensado a los consumidores o usuarios guarde conformidad a los usos sociales, costumbres del decoro comercial, dignidad personal, reglas de la tica, etc. Deberes Del Estado. Todo ese haz de derechos no sera factible de realizacin si el estado no tuviera los compromisos que el reformador ha marcado. Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los serviciso pblicos y a la constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios. Se reafirma con el precepto el sentido intervencionista que en punto a las relaciones de consumo se asigna al poder, habida cuenta de que su protagonismo es vital para la suerte de los derechos que se reconocen en el primero de los prrafos del art. 42 De esa suma de potestades cobran especial relevancia las referidas al control de calidad y eficiencia de los servicios pblicos. A nadie escapar que tratndose de servicios esenciales, imprescindibles para los tiempos actuales como el agua, la luz, telfonos, etc., el usuario concurre a recibirlos en muchos casos sin contar con la alternativa de un servicio paralelo que le permita optar por otra prestacin. La responsabilidad es mayor porque tales servicios han sido privatizados y toda las cuestiones que tienen que ver con el modo en que se brindan y especialmente con las tarifas es materia de permanente actualidad Aunque el rol del Estado no se manifiesta por el cauce protagnico que le trazara el constituyente, y exhibe la contracara de un mercado de dficit en la asuncin de deberes que se han puesto a la cabeza del poder. Desde luego que las atribuciones emergentes del art. 42 deben conectarse a la habilitacin del art. 43, en cuanto autoriza interponer accin de amparo en lo relativo a los derechos de usuarios y consumidores. Para el Congreso el imperativo constitucional marca que la Legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios, y de las provincias interesadas en los organismos de control (art. 42, in fine).

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BOLILLA V

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Atributos de la persona fsica Concepto Las personas estn dotadas d cualidades intrnsinsecas q concurren a constituir la esencia d la personalidad y a determinar al ente personal en su individualidad. Se llaman atributos inherentes a la personalidad xq son calidades dependientes e inseparables. D manera q no pueden existir sin l y esto no puede ser sin revestirlos. Ubicacin dentro d los derechos subjetivos Desde otro ngulo, la funcin constitutiva de los atributos los ha colocado preferentemente dentro de la rbita del derecho pblico, no obstante que la persona tiene a su respecto destacados intereses en ellos y est primordialmente facultada, en el orden privado, para defenderlos. A diferencia de los derechos personalsimos subjetivos, han sido impuestos por la norma jurdica, construccin jurdica, la que no confiere un seoro, potestad o posibilidad de obrar libremente con ellos, sino tan slo la posibilidad de reaccionar en su defensa, para tutelar la propia condicin de persona compuesta de los atributos. Es la persona misma la que est en juego cuando se niega o viola un atributo, pero no una de sus prerrogativas de goce personal, las cuales pueden destacarse del sujeto como sus manifestaciones ms entraables e ntimas. Por ejemplo, si se trata de amparar el nombre propio se esta defendiendo a la persona que lo porta, lo que es distinto a defender la honra o fama que, como derecho personalsimo, ese nombre puede representar para dicha persona. La reafirmacin del domicilio importa preservar la identificacin espacial de la persona, pero no significa tutelar la privacidad como derecho que se desenvuelve en ese lugar. Enumeracin y Caracteres Son comunes a todas las personas y son: 1) nombre, 2) capacidad, 3) domicilio, 4) patrimonio. Pero hay ciertos atributos q son propios d las personas visibles: estado civil. Poseen los siguientes caracteres: a) Necesidad. No puede haber persona sin nombre, o ser absolutamente incapaz de derecho, o carecer de domicilio general, o concebirse una persona fsica sin estado; no se puede carecer d ellos. Cuando en los hechos se da un caso en que la persona aparece en algunas de estas situaciones, las normas jurdicas prevn el modo de regularizarlas. b) Unidad. Cada atributo tiene el carcter de nico, en el sentido que no pueden tenerse legtimamente ms de uno del mismo orden. Por ejemplo: no pueden tenerse vlidamente dos nombres civiles ni ostentar simultneamente dos estados bajo la misma formalidad (ser hijo simultneamente de dos padres). Cuando aparentemente ocurrieran tales duplicaciones, el propio ordenamiento jurdico determina el modo de establecer cul es el verdadero atributo. c) Indisponibilidad. Son inenajenables e imprescriptibles. Las leyes que lo regulan son imperativas por lo que las personas no pueden, arbitrariamente, modificar sus atributos, ni pueden ser perdidos x el transcurso del tiempo. Ello solo podr hacerse cuando se produzcan los hechos jurdicos que son antecedentes normativos del cambio. d) Vitalicios: lo son x cuanto se extinguen con la vida d la persona q los detenta. Nombre. Concepto. El nombre, que es la parte esencial de la oracin gramatical que expresa los objetos del pensamiento que la integran como elementos principales y directos, y desde el punto de vista jurdico, es el vocativo con que se designa a las personas y se obtiene la necesaria individualizacin de ellas como sujetos potenciales de derechos y deberes. Cada persona representa, como miembro de una sociedad jurdicamente organizada, un centro de imputaciones de derechos y deberes, y como es necesario que ese centro aparezca con toda nitidez, se le asigna un nombre o vocativo personal, con cuya sola expresin aparece. De ah que el nombre, desde el punto de vista jurdico, constituya un atributo de la personalidad o cualidad necesaria atribuida por el derecho a cada persona para individualizarla y diferenciarla netamente de todas las dems. Segn Perreau es el trmino q sirve para designar a las personas d una manera habitual. Elementos En los ordenamientos jurdicos contemporneos, al igual que en el nuestro, el nombre, como atributo jurdico de identificacin o individualizacin de la persona, est constituido por dos elementos: a) el prenombre, que es el vocativo individual que identifica a cada persona dentro del grupo familiar, llamado tambin en los pueblos de religin cristiana nombre de pila o bautismal; es la forma d designacin d cada individuo y se adquiere x inscripcin en el registro civil; y b) el apellido o nombre de familia, "nombre patronmico" o simplemente "patronmico", que indica la familia a la cual pertenece la persona que la ostenta y es vocativo a todos los miembros del mismo grupo familiar que cumple la funcin de completar la identificacin del sujeto jurdico, indicando su filiacin.

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Naturaleza Jurdica Segn Borda, la naturaleza est dada x la confluencia d dos puntos d vista: el nombre es a la vez un derecho d la personalidad, pues el nombre forma parte d la personalidad del hombre, est vinculado a l; y una institucin d polica civil, ya q sirve para la identificacin d las personas y es inmutable. Si nicamente se tomara en cuenta la primera posicin, se desconocera el inters social d la cuestin, no tendra explicacin q se niegue el derecho d cambiar el nombre (salvo en casos muy particulares). Si slo se tuviera en cuenta la segunda, se desconocera uno d los derechos ms ntimamente vinculados a la personalidad humana. Caracteres a) Obligatoriedad, segn el art 1 d la ley 18.248, toda persona debe llevar un nombre b) Unidad: el nombre es nico porq las personas no pueden tener + d 1 nombre. c) Indivisibilidad: nadie puede tener un nombre frente a unos y frente a otros uno distinto. d) Oponibilidad erga omnes: posibilidad d usar el nombre frente a todos y es comn a todos los derechos absolutos. El nombre es oponible por la persona a quien corresponda contra todos, sea mediante el ejercicio d facultades, sea mediante acciones frente a quienes pretendan desconocerlo o vulnerarlo. e) Valor moral o extramatrimonial: el nombre es inestimable en dinero, no obstante (la doctrina espaola) generalmente las acciones relacionadas con el nombre tienen un claro trasfondo econmico, as las acciones d reclamacin o impugnacin del nombre, van unidas a las reclamaciones hereditarias. X otra parte, las manifestaciones a lesiones del nombre, generalmente se producen en reclamos pecuniarios. f) Inalienabilidad: es un carcter fundamental el q sea inalienable e intransmisible entre vivos, deriva d su carcter extramatrimonial, d su condicin d atributo a la personalidad, y d regulacin x normas d orden pblico. No puede ser enajenado o transmitido mediante acto jurdico alguno. g) Alienabilidad d derechos patrimoniales derivados del nombre: en principio, no habra inconveniente en enajenar los derechos patrimoniales q surjan del nombre (ej: el jugador d ftbol q cobra una suma d dinero porq con su nombre y apellido se identifica una marca d indumentaria). h) Vinculacin a una relacin familiar: en lo q hace el apellido es innegable su vinculacin con la familia d origen, esto no se aplica a las personas d filiacin desconocida. i) Imprescriptibilidad: el nombre no se puede adquirir ni perder x el transcurso del tiempo. Limitaciones (Ley 18248) La eleccin es discrecional xq el artclo 3 d la ley dice: el derecho d elegir el nombre d pila se ejerecer libremente con la salvedad d q no podrn inscribirse: 1 los nombres extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, q expresen tendencias polticas o ideolgicas o q susciten equvocos con respecto del sexo d la persona. 2 nombres extranjeros, salvo los castellanizados x el uso o cuando se tratare d nombres d los padres del inscripto, si fueren d fcil pronunciacin y no tuvieran traduccin al idioma nacional. Queda exceptuado el nombre q se quisiera imponer a los hijos d funcionarios o empleados extranjeros d las representaciones diplomticas, y d los miembros d misiones pblicas o privadas q tengan residencia transitoria en el pas. 3 apellidos como nombres. 4 primeros nombres idnticos entre hermanos vivos. 5 ms d tres nombres. Inconstitucionalidad d la limitacin del nombre? La Corte Suprema Nacional ha establecido de manera expresa la constucionalidad de las limitaciones impuestas por el Artculo 3 de la Ley N 18.248. Lo ha hecho en particular con relacin a la prohibicin de imponer nombres extranjeros que no tienen traduccin al castellano. Para sotener la constitucionalidad del precepto se ha dicho que si bien los padres tienen derecho a la eleccin del nombre, ese derecho como los dems reconocidos por la Constitucin, se ejercen conforme a las Leyes que reglamentan su ejercicio (Art.14 C.N.), y que no apacere irrazonable la limitacin impuesta por el artculo 3 toda vez que el nombre constituye el elemento primario a travs del cual el individuo se relaciona e integra con la sociedad en la cual le ha tocado vivir, y la razonabilidad de la norma pasa por el derecho de la persona que va a ser identificada a serlo, de modo que facilite aquella integracin y lo ponga a resguardo de situaciones que la tornen ms dificultosa. Reforma De La Ley 23.552 (Nombres Indigenas) Aunque no estaba previsto en la Ley 18.248, la jurispruedencia haba aceptado los nombres de origen indioamericano, fundada en que pertenecen a los aborigenes de nuestra tierra que hablan dalectos que integran el acervo cultural argentino. As se permiti la colocacin de nombres tales como Lihuen, Ixel, Usel, Hincel y Kanki entre otros. El 20 de Septiembre de 1984 se sancion la Ley N 23.252 que introduce el Artculo 3 bis a la Ley del nombre, disponiendo: Podrn inscribirse nombres aborigenen o derivados de voces aborgenes autctonas y latinoamericanas, que no contraren lo dispuesto al Artculo 3, Inciso 5, parte final.

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En base a esta regla, se autoriz el nombre de Gori Wamancha. Nombre d Pila El derecho de imponer el nombre a sus hijos surje de la patria potestad. En el rgimen originario del Cdigo Civil, la titularidad de la patria potestad corresponda a ambos padres, pero su ejercicio atribua al padre de la criatura. Ello implicaba que ambos padres tenan el derecho de imponer el nombre a sus hijos, pero en caso de desacuerdo era el padre quien, por tener el ejercicio de la patia potestad, poda imponer su criterio. En lo que hace a los padres matrimoniales, el rgimen no haba generado ningn inconveniente jurisprudencial que demuestre la inconveniencia del sistema. LEY 23.264: En el ao 1985, la Ley 23.264, modific el rgimen de la Patria Potestad, estableciendo el ejercicio conjunto de la misma, para el suspuesto de padres matrimoniales y de padres extramatrimoniales que conviven juntos. La Ley presume que uno de los padres cuenta con el consentimiento del otro que no requieran el consentimiento de ambos, salvo cuando mediara expresa oposicn. El rgimen difiere en el caso de los padres divorciados y extramatrimoniales menores y mayores de edad. En estos supuestos resulta importante determinar quien tiene el ejercicio de la patria potestad, debido a quien la ejerza tendr el derecho de imponer el nombre a su hijo. Cabe analizar cada uno de los supuestos por separados. Hijos Matromoniales : Acuerdos De Padres: Ambos conyuges tienen el derecho de elegir el nombre de sus hijos. Si uno de ellos inscribiesen en el Registro Civil, se presume que cuenta con el consentmiento del otro para hacerlo (Art.264, Inc. 1). Desacuerdo De Los Padres: En el supuesto en que los padres no se pusiran de acuerdo sobre la denominacin a dar a su descendiente, el conflicto deber ser derimido judicialmente, de conformidad a lo dipuesto por el art .264 ter. Valoracion: La doctrina ha sealado lo disvalioso de este sistema, por la gran ingerencia estatal en algo que hace a la esfera ntima de la familia, adems porque d lugar a situaciones injusta. Por ejemplo en el suspuesto de que el padre le quisiera poner MIGUEL como su padre, y la madre JUAN como el suyo, llevado el conflicto a decisin Judicial, nos encontraramos con que el nio podra estar largo tiempo sin nombre tanto como dure la contienda. Por otra parte, el Juez, carece de elementos como para inclinarse por uno u otro nombre, a ms de ello el mgistrado de Primera Instancia podr elegir un nombre y tal Resolucin podra ser modificado por la Cmara, que quizs se inclinara por otro, a ms que la Corte podra tambien variar el Resolutivo. Rivera sostiene que el sistema debera ser, decisin conjunta y eleccin por algunos de los conyuges, en caso de desacuerdo, es decir que hubiera derecho de decisin dentro de la familia y no fuera de ella. Supuesto De Muerte De Uno De Los Padres: En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncn de fallecimiento, privacin de la patria potestad, o suspensin de su ejercicio a uno de ellos, la decisin corresponde al otro padre (Aer. 264 Inc. 3). Hijos Extramatrimoniales: En este supuesto la eleccin se armar aquel que lo ejerciera (Art. 264 Inc. 4). En el caso especial de la madre extramatrrimonial, la incripcin podr realizarla quien presente un Certficado Mdico y Obsttrico que determine la prueba del nacimiento y la identidad del nacido (Art. 242). Ello implica que en los hechos, cualquier persona que realice la inscripcin, le puede poner el nombre al menor. Reconocido Por Ambos Padres: Si ambos padres conviven se aplica el mismo rgimen que para los padres matrimoniales, es decir que la eleccin ser conjunta con decisin judicial en caso de desacuerdo. Padres Menores De Edad: En este supuesto la eleccin debe ser realizada por el tutor que se designa al nio (Art. 264 bis). Esto responde al derecho subjetivo d identidad. Nombre Extranjero La limitacin con respecto al nombre extranjero es la q ms conflictos crea; las autoridades del registro civil suelen tener analista o catlogo cerrado, del cual no se apartan, recortando inconvenientemente el derecho d libertad e impidiendo la natural creacin idiomtica d nombres. Pero la ley deja a salvo a casos d nombres extranjeros castellanizados x el uso, esto es, asumidos x el idioma espaol como propios. Tambin los nombres d los padres del inscripto, si fuesen d fcil pronunciacin y no tuvieran traduccin en el idioma nacional. Se trata en verdad del castellano q no es idioma argentino, sino d toda Latinoamrica y d Espaa. Se excepta d la prohibicin a los hijos d funcionarios o empleados extranjeros d las representaciones diplomticas o consulares acreditadas en el pas y d los miembros d misiones pblicas o privadas q tengan aqu residencia transitoria.

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El Apellido O Nombre Patronimico. Concepto. El apellido es la designacin comn a todos los miembros de una familia. Corresponde distinguir entre doble apellido y apellido compuesto. Apellido Compuesto. Doble Apellido. El doble apellido, resulta de la agregacin del apellido materno al paterno. Este apellido va variando de generacin en generacin, por las agregaciones. El apellido compuesto es aquel que se presenta integrado por dos apellidos inseparables, de modo tal que si se suprime uno de ellos, la denominacin queda incompleta. El apellido compuesto es inalterable. (Ej.: Martinez de Hoz; Alvarez de Toledo; Vern de Astrada). Adquisicin Del Apellido. Diversos Supuestos. El apellido se adquiere en principio por filiacin y no por voluntad paterna . En el caso de la mujer casada, por el matrimonio se adquiere al uso del apellido del marido. Tambin puede adquirirse por un acto administrativo como ocurre en los menores no reconocidos. Apellido Del Hijo Matrimonial Regla General: En principio el apellido del hijo matrimonial es el de su padre. Transmision Del Apellido Compuesto Y Del Doble Apellido. El apellido compuesto se transmite de generacin en generacin y en forma idntica. En el caso del doble apellido se transmite a la descendencia solamente el primero de sus elementos. Ejemplo: El hijo de Silvia Lpez y Juan Prez, tienen derecho a usar el apellido Prez Lpez, pero solo va a transmitir a su prole el apellido Prez. Pero, a su vez, este hijo podr adicionar el apellido de su madre o el doble apellido de su padre. As si Prez Lpez, se cas con una seora de apellido Flores, su hijo tendr que usar obligatoriamente el apellido Prez, pero podr ser tambin: Prez Lpez; Prez Flores Prez Lpez Flores, lo que revela que no se ha previsto una norma limitativa del nmero de apellidos. De todos modos en nuestro pas no es frecuente el uso de numerosos apellidos. Prohibicion De Supresion Del Apellido En esta materia rige el principio de inmutabilidad, por lo que una vez que el apellido materno se adicion al paterno no se o puede suprimir. Opcion A Favor De Los Padres Los padres tienen el derecho a inscribir al hijo con el apellido doble del padre o adicionar el materno al paterno, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 4 de la Ley N 18.248. Si bien en doctrina, se ha interpretado que se requiere la conformidad de ambos padres para la imposicin o la agregacin del apellido materno, despus de la reforma de la Ley N 23.264 ha de entenderse que cualquiera de los padres puede inscribir al nio con el apellido materno, ya que cuenta con el consentimiento presunto del artculo 264, Inc. 1. En la prctica cualquiera de los padres puede realizar tal solicitud ante el registro, antes de que el menor cumpla los 18 aos de edad. Opcin A Favor De Los Hijos A partir de los 18 aos los hijos pueden optar por agregar el apellido materno al paterno. La Ley no puede imponerse un lmite de tiempo para hacer uso de esta opcin, la que, por otra parte, se ejerce mediante un simple trmite administrativo. Pliner indica que no aparece como razonable que pueda ejercerse despus que el individuo ha sido reconocido en su vida de relacin con un apellido determinado. El Apellido De Los Hijos Extramatrimoniales Es necesario distinguir varios supuestos: a) Reconocimiento Unilateral Del Padre. En el supuesto en que el padre reconozca al menor, ste tiene derecho a usar el apellido paterno; pero si el reconocimiento es posterior al nacimiento podr, con autoizacin judicial, mantenerse el apellido materno cuando el hijo fuera pblicamente conocido por ste (art. 5) La ley no hace alusin expresa al reconocimiento obtenido por sentencia judicial contra el padre. Pliner sostiene que lo dispuesto en el art. 5 no puede extenderse al reconocimiento forzoso, pues sera muy discutible tener que aceptar que el padre impusiera su apellido al hijo que se neg admitirlo como propio. Rivera sostiene que la solucin legal es identica en los supuestos de reconocimiento voluntario o sentencia judicial, por cuanto la ley no establece diferencias. Y cuando, el legislador ha querido que los efectos del reconocimiento voluntario fueran distintos que los forzosos, lo ha establecido expresamente. As cabe sealar, que el reconocimiento del hijo durante la minoridad comporta dos consecuencias que no se extienden a la sentencia que declara la filiacin: el usufructo sobre los bienes del reconocido (art. 287) y la vocacin hereditaria con respecto al mismo (art. 3296). En todos los dems, las consecuencias son identicas, por ende en materia de nombre rigen iguales principios para el reconocimiento voluntario y el obtenido por sentencia judicial. b) Reconocimiento Unilateral De La Madre. La ley 18.248 establece que el hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de los progenitores adquiere su apellido. Esta ley era congruente con la forma de adquirir la filiacin extramatrimonial en el rgimen del Cdigo Civil en el cual ello acaeca solamente por el reconocimiento o por sentencia judicial. Desde el ao 1985 en nuestro pas se puede determinar la filiacin materna sin necesidad de reconocimiento, de

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conformidad a lo dispuesto por el art. 242, que prev la posibilidad de su determinacin con un certificado mdico que acredite la identidad del nacido y el hecho del parto. Con estos dos elementos se puede lograr la inscripcin del recin nacido y tambin en este supuesto adquiere el apellido materno. Rivera afirma que en el caso de determinacin legal de la maternidad (art. 242) y de reconocimiento unilateral de la madre el menor adquiere el apellido materno. c) Reconocimiento Simultaneo De Ambos Padres. En el supuesto de reconocimiento simultaneo de ambos padres, el hijo adquiere el apellido del padre pudiendo adicionarsele el apellido de la madre en iguales circunstancias que para el supuesto del apellido de los hijos matrimoniales. La misma regla se aplica a la hipotesis de reconocimiento voluntario del padre y determinacin legal de la maternidad. d) Opcion A Favor Del Hijo. Procedimiento. Si el reconocimiento del padre fuere posterior al de la madre, el hijo tiene por dos aos contados a paritr de los 18 aos o de su emancipacin por matrimonio, o desde el reconocimiento si fuese posterior a estos hechos, la opcin para continuar usando el apellido materno o cambiarlo por el paterno o anteponer al de la madre. Para esta opcin se requiere autorizacin judicial. Ello se ha criticado en doctrina, porque en el supuesto de los hijos matrimoniales, no se requiere intervencin judicial, bastando la peticin del interesado frente al registro. Pero este caso es diferente ya que no importa una simple adicin de apellidos sino una modificacin trascendente, por la cual parece prudente la intervencin del juez. Si bien la ley no ha establecido procedimiento debe aplicarsele analogicamente lo dispuesto por el art. 17 de la ley 18.248. e) Hijo De Mujer Viuda. En el supuesto de hijo de mujer viuda hay que distinguir el momento del nacimiento. Si el nio nace dentro de los trescientos das de muerto el marido de la madre, se lo considera hijo del matrimonio y por ende lleva el apellido del padre. Si el hijo nace despus de los trescientos das de disuelto el matrimonio de la madre, lleva el apellido de soltera de la madre y se rige por las dems disposiciones de la ley en materia de filiacin extramatrimonial. El Apellido De Los Hijos Adoptados. Adopcion Plena La adopcin plena confiere al adoptado el carcter de hijo legitimo y borra todos los lazos con la familia de sangre, excepto en lo que hace a impedimentos para contraer matrimonio. Con relacin al apellido de quien resultare adoptado por este sistema, corresponden las siguientes consideraciones: a) Adoptante individual mujer o varn solteros: El nio lleva el primer apellido del adoptante, pudiendo agregar el doble apellido de este si el adoptante lo solicitare (art. 326) b) Adoptantes cnyuges. Adquiere el apellido del marido como en el supuesto de hijos matrimoniales, pudiendo adicionar el doble apellido del padre o el apellido de la madre adoptiva. c) Adoptante viuda. En este supuesto el nio lleva el apellido de soltera de la madre, salvo que existan circunstancias justificadas que autoricen atribuirle el apellido del marido de la adoptante. En algn caso se consider que existan tales circunstancias, probando que el marido premuerto haba manifestado la intencin de adoptar a la criatura. d) Adoptante divorciada, separada de hecho o separada legalmente. En este supuesto el menor llevar el apellido de soltera de la madre, aun cuando sta casada. e) Opcin a favor del hijo adoptivo. Al igual que en el caso de hijos matrimoniales, a partir de los 18 aos el adoptado puede peticionar la adicin del doble apellido de su padre adoptivo o la agregacin del apellido de su madre adoptiva; ello por aplicacin de la ley 18.248 Como consecuencia de que desaparecen completamente los vinculos con su familia de origen, no pueden peticionar la agregacin del apellido de su familia de sangre. Adopcion Simple. En la adopcin simple se mantiene algunos vinculos jurdicos con la familia de sangre, ya que si bien confiere al adoptado la posicin de hijo legitimo, no crea vinculo de parentesco entre aqul y la familia de sangre del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados por la ley. La ley 18.248 no reglaba sobre el apellido en el caso de la adopcin simple ya que este instituto recin aparece con la consagracin de la ley 19.134: en el rgimen de adopcin en vigor, el art. 332 dispone: La adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aquel podr agregar el suyo propio a partir de los 18 aos. La viuda adoptante podr solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su esposo premuerto si existen causas justificadas. Corresponde distinguir los distintos supuestos que se pueden plantear, a saber: a) Adoptante varn o mujer soltera: El adoptado adquiere el apellido del adoptante, sin perjuicio de que el hijo adoptivo tiene el derecho de agregar el suyo propio o desde los 18 aos puede adicionar el doble apellido del adoptante (art. 4 ley 18.248). Sobre este

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punto un tribunal ha dicho, durante la vigencia del anterior rgimen de adopcin (ley 19.134), que el adoptado puede anteponer el apellido de sangre al del adoptante, pues autoriza a agregar ese apellido sin indicar orden; la solucin judicial anotada es muy discutible. b) Adoptantes cnyuges. Lleva el apellido del marido, pudiendo adicionarse su doble apellido o el de la esposa; facultad que tambin tiene el hijo a partir de los 18 aos. Asimismo a partir de esa edad puede adicionar su apellido de sangre. c) Adoptante viuda. En principio, el adoptado lleva el apellido de soltera de la adoptante viuda; el art. 332 deja a salvo la posibilidad de que, a pedido de la adoptante se imponga al adoptado el apellido del marido premuerto cuando concurran causas justificadas. La nica causa justificada es que el marido premuerto haya manifestado claramente su voluntad de adoptar al menor o que le haya dado trato de hijo. d) Opcin a favor del adoptado. El hijo adoptado por adopcin simple puede agregar su apellido al de sangre. La Ley de Adopcin no ha previsto desde que momento puede ejercerse este derecho, pero por aplicacin analogica de los arts. 4, 5, 6 y 12 de la ley 18.248 puede concluirse que el menor est legitimado para hacer uso de esa facultad a partir de los 18 aos, sin lmite de tiempo posterior (art. 4, ley 18.248). Esta opcin puede ejercerse directamente en sede administrativa (art. 4) El Apellido De Los Hijos Reconocidos. Si hubiere reconocimiento del padre llevar su apellido. Pero si el reconocimiento fuere posterior al de la madre podr con autorizacin judicial, mantenerse el apellido de la madre, cuando el hijo fuere pblicamente conocido por este. La intervencin judicial no parece necesaria, por que en las situaciones descriptas, no est en juego o en riesgo ningn derecho, y por ltimo, el menor esta suficientemente protegido en cuanto su inters, porque dentro de los dos aos de haber cumplido los dieciocho aos puede hacer la opcin. Mujer Casada. La ley 23.515 (art. 4), con un criterio moderno y mucho mas razonable, ha dispuesto que el uso del apellido del marido precedido de la preposicin "de" (fulana de tal), ya no es obligatorio, sino una opcin de la mujer casada. La omisin de su uso era considerado doctrinariamente y jurisprudencialmente como causal de divorcio, por injurias graves. El Apellido De La Mujer Divorciada. La ley 23.515 ha introducido en nuestro derecho el divorcio vincular y ha reglado especificamente sobre el apellido de la mujer divorciada vincularmente. El art. 9 de la ley de nombre dispone a partir de la ley 23.515 que ... acerditado el divorcio vincular la mujer perder el derecho de usar el apellido marital, salvo acuerdo en contrario o que por el ejericio de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades. El principio general es que la mujer divorciada carece de derecho para seguir utilizando el apellido de su esposo; ello parece congruente con la desaparicin del vnculo. Excepciones. Existen dos supuestos de excepcin contemplados especificamente en la norma, que son la existencia de acuerdo sobre el uso del apellido y que la mujer sea conocida con el mismo en su actividad profesional. La posibilidad del acuerdo sobre el nombre constituye una excepcin a la regla de que se trata, una materia indisponible para los particulares. En cuanto al derecho de la mujer conocida en algn mbito profesional con el apellido de casada, para continaur con el mismo se ha estinado que resulta de una previsin injusta para aquellas mujeres que pueden desear conservar su apellido marital aun cuando tenga una actividad reducida al ambito hogareo o familiar, pero no han dado causa al divorcio. Apellido De La Mujer Separada. Decretada la separacin personal ser optativo para la mujer seguir usando el apellido del marido (art. 9 de la ley 18.248) El Apellido De La Mujer En Los Supuestos De Nulidad Del Matrimonio. El art. 11 de la ley 18.248 establece que decretada la nulidad del matrimonio la mujer perder el apellido marital. Sin embargo, si lo pidiera ser autorizado a usarlo, cuando tuviera hijos y fuese conyuge de buena fe. Si ambos conyuges fueran de mala fe, el matrimonio anulado se reputa como si nunca hubiera existido y produce iguales efectos jurdicos que el concubinato. Por ende la mujer no tiene derecho a seguir usando el apellido marital, por cuanto nunca tuvo ese derecho. Si ambos cnyuges fueran de buena fe, el matrimonio producir efectos jurdicos hasta el da de la sentencia que declare la nulidad. Ello implica que la mujer tena derecho a usar el apellido marital, y por ende es correcto hablar de la continuidad en el uso del mismo; la ley concede el derecho de continuar en el uso del apellido marital, solo si lo pidiera el conyuge de buena fe y en el caso de tener hijos. Apellido De La Viuda.

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La ley de nombre otorga a la viuda un derecho potestativo de seguir usando el apellido del marido o suprimirlo mediante la anotacin correspondiente (art. 10, ley 18.248) Ello implica que la mujer viuda que durante la vigencia de su matrimonio hubiere optado por el uso del apellido marital tiene el derecho de seguir usandolo sin ms, y tiene la opcin de requerir la supresin marital al Registro Civil. Toda la doctrina ha criticado el procedimiento por cuanto en el Registro Civil no se realiza ninguna inscripcin de la adicin del apellido marital; en consecuencia, el Registro en principio no tiene donde anotar la supresin; por ello el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de la Capital dict la resolucin del 8 de agosto de 1969, mediante la cual se dispone que efectuada la peticin interesada, correponde tomar nota marginal en la partida de matrimonio. A partir de la ley 23.515 la mujer viuda que en vida de su marido no hubiese usado el apellido marital no tendr que solicitar inscripcin de supresin alguna. En el caso de que la mujer viuda celebre nuevas nupcias, pierde el derecho a seguir usando el apellido del marido premuerto. Mujer Del Ausente Con Presuncin De Fallecimiento. En el supuesto del ausente con presuncin de fallecimiento no se disuelve le matrimonio hasta que el cnyuge no contrae nuevas nupcias; por ende la jurisprudencia ha entendido que la mujer conserva la obligacin de usar el apellido marital. En contra de este criterio se ha manifestado Moisset de Espans, para quien corresponde otorgar al cnyuge del presuntamente fallecido el derecho de opcin que tiene la divorciada y la viuda, ya que tanto la viuda como la cnyuge del presunto muerto tiene habilidad nupcial. Cabe sealar que la ley 23.515 mantiene el mismo criterio que la ley 2393 en el sentido de que el vinculo no se disuelve con la declaracin de presuncin de fallecimiento, sino que se disuelve por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado tal (art. 213, C.C.). Pero esta ley ha variado en otros criterios: llevar el apellido marital no es un deber sino una facultad (art. 8 de la ley 18.248) y en el supuesto de divorcio vincular, el principio general es el de que la mujer pierde el derecho de usar el apellido marital. Por lo que despus de la 23.515 resulta todava ms evidente que la mujer del presuntamente fallecido puede optar por continuar o no usando el apellido de su esposo. El Apellido De Los Extranjeros De Difcil Pronunciacin. El art. 7 de la ley 18.248 autoriza al extranjero que se nacionaliza a adaptar grfica y fonticamente al castellano su apellido de difcil pronunciacin. Cambio O Adicion De Nombre. El Principio De La Inmutabilidad. La inmutabilidad implica que el nombre no se puede cambiar salvo excepciones restringidas: tiende a proteger los derechos individuales y a la sociedad, ya que se trata de dar seguridad en la identificacin de las personas. El principio de la inmutabilidad del nombre era desconocido en el Derecho Romano Justinianeo, que acordaba libertad para cambiar de nombre siempre que el cambio fuera inocente, es decir sin propsitos fraudulentos. La estabilidad del nombre fue receptada por la ley del nombre francesa de 1794 y es hoy regla generalizada. El fundamento deviene de razones de seguridad, porque admitir el cambio arbitrario del nombre implica desorden, inseguridades e incumplimientos de deberes y obligaciones. La inmutabilidad del nombre fue un tema discutido en la doctrina patria, hasta la sancin de la ley 18.248 que lo acoge en su art. 15. Ha sido caracterizado en doctrina por Pliner como un severo principio relativo por ser una regla que admite excepciones, aceptables en forma restringida por estar involucrado el orden pblico. El nombre puede variarse ya sea por la alteracin o modificacin parcial (por ejemplos nombres extranjeros que se castellanizan) o por adicin de un nombre (ejemplo supuesto de la mujer casada). Cambio de nombre: El cambio de nombre solamente se admite cuando se dan determinados hechos normativamente previstos como antecedente de dicho cambio. 1) Por va principal: Este cambio tiene lugar a instancias del interesado, cuando existe una causa grave que lo asiste. Los motivos deben ser justos, y sern apreciados por el juez. Se ha considerado tales, aquellos que versen sobre motivos religiosos; cuando fueren de difcil pronunciacin; cuando hayan sido deshonrado; como traduccin al castellano de nombres extranjeros; cuando provoque confusin de sexo; cuando sean ridculos, cuando tuvieren implicancias polticas. 2) Por va de consecuencias: puede ser frente a la adopcin; a la homonimia; a la castellanizacin de extranjeros que se nacionalizan; a la nulidad del matrimonio; de la mujer viuda; a la mujer por separacin matrimonial; etc. 3) Por va de sancin: sera el caso de la mujer divorciada, cuando no se muestre digna de seguir llevando el apellido del esposo. El cambio de nombre es procedente en los siguientes casos: 1- Nombres indecorosos, afrentosos, ridculos o agraviantes para la persona; 2- Nombres extranjeros, cuando su significacin es inconveniente o cause desmedro de la personalidad, o por ser de difcil pronunciacin, o cuando se solicita el cambio por su traduccin castellana (art. 7)

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3- Nombres contrarias a las ideas o sentimientos religiosos de quien lo lleva; 4- Cuando el nombre hubiera sido deshonrado, sea por los padres, parientes o por homnimos. Sin embargo, no es suficiente para solicitar el cambio que aquellos hubiesen cometido un delito cualquiera, debe tratarse de un hecho grave que tuviera pblica notoriedad. 5- Existencia de varios homnimos: ha sido considerada causa justificada el cambio para eludir la confusin de las personas. Al contrario no se consideran justos motivos para el cambio los de puramente sentimental o familiar. Tampoco la costumbre de usar un nombre sin derecho a llevarlo, autoriza a solicitar el cambio. Podemos concluir que si bien es cierto que para la modificacin del nombre se requiere un elemento subjetivo, ste por si solo es insuficiente y se debe aportar adems elementos objetivos. Adicin autorizada x la ley a) hijos adoptivos: los adoptantes pueden solicitar la adicin d un nombre en el adoptado, si este fuera menor d 6 aos; el nombre adicionado puede anteponerse al q ya tuviera el menor, y si tiene mas d esa edad debe agregarse a continuacin d los q ya tuviere, respetndose siempre el lmite d los 6 aos (ley 18248) b) homonimia: se admite q se puede adicionar un nombre para evitar los efectos d la homonimia, x ej en el caso d primos q ejercen la misma profesin, e inclusive en el supuesto d padres e hijos c) extranjeros nacionalizados: el art 7 d la ley 18248 autoriza al extranjero q se nacionaliza a adaptar grfica y fonticamente al castellano su apellido d difcil pronunciacin. Cambio o Adicin Impuestos x la Ley a) divorcio vincular y nulidad d matrimonio: segn el art 9 d la ley 18248, modificada x ley 23515, la mujer casada q hubiera optado x usar el apellido marital, perder el derecho d usarlo dps del divorcio vincular, salvo acuerdo contrario oq x el ejercicio d su industria, comercio o profesin, fuese reconocida x aquel y solicitase conservarlo para sus actividades. El art 11 d la ley 18248 establece q decretada la nulidad del matrimonio o del divorcio vincular q autorizaba la ley 14394 la mujer pierde el apellido marital. b) Viuda q contrae nuevo matrimonio: en virtud d la aplicacin del artculo 10 d la ley del nombre, la viuda q se vuelve a casar pierde el derecho a seguir usando el apellido del marido. c) Hijos adoptivos: el apellido del adoptante es adquirido x los hijos adoptivos, pudiendo adicionar el d sangre cuando se trate d adopcin simple (art 12 ley 18248 y arts 326 y 332 Cambios autorizados x la ley a) prenombre del adoptado: los padres del adoptante pueden solicitar el cambio d nombre d su hijo adoptivo cuando tuviera menos d 6 aos. En caso d tener ms, pueden adicionar un nombre debiendo respetar el mximo d 3 (art 13 ley 18248) b) mujer viuda: la viuda q no contrae nuevo matrimonio y q usaba el apellido marital tiene derecho tras la muerte d su marido a solicitar ante el registro la supresin del apellido marital. c) Mujer separada: tras la separacin personal, la mujer separada tiene el derecho o no a optar x continuar usando el apellido marital. Cuando existan graves motivos, los jueces, a pedido del marido, podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital (art 9 modificado ley 23515) d) El artculo 15 autoriza el cambio d nombre cuando existiesen justos motivos, estos deben ser siempre d interpretacin restrictiva, y el cambio solo debe autorizarse cuando existen causas muy serias. a. Se aceptar el cambio x: motivos religiosos, apellido d difcil pronunciacin, nombre pblicamente deshonrado x los padres, traduccin al castellano d nombre extranjero, x confusin d sexo, nombre q en nuestro idioma tiene un significada ridculo o q se presta a giros injuriosos o agravantes, q tenga implicancia poltica y x cambio d sexo. b. No se aceptar el cambio x: el mero uso o costumbre d otro, motivos sentimentales. Procedimiento Para El Cambio De Nombre. Las legislaciones se encuentran divididas en dos grandes grupos - aquellas que los cambios de nombres son autorizados por la Administracin (Italia, Suiza) - aquellas donde los cambios de nombre slo son autorizados por el Poder Judicial, como la mayor parte de los pases de Amrica Latina y Gran Bretaa. En nuestro sistema los errores materiales pueden ser rectificados administrativamente; los cambios de nombre deben someterse a decisin judicial. Juez Competente. Lo es el del lugar en que se encuentra la partida original o el domicilio del interesado. Tipo De Proceso. El art. 16 de la ley 18.248 establece que la modificacin, cambio o adicin del nombre se tramitar por el procedimiento sumarsimo. En aquellas provincias, como Mendoza, donde tal procedimiento no existe, tramitar por el ms breve que autorizan las leyes locales. La ley de nombre establece as una excepcin al principio general sentado en el art. 71 del decreto ley 8204/63 que

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impone el juicio sumario para la rectificacin de los asientos en los registros. Ministerio Publico. En la modificacin del nombre se encuentra comprometido el orden pblico, es por ello que el legislador ha establecido la necesaria participacin del minsiterio pblico en el proceso a dirigir a obtener ese resultado. Si se tratar de la persona de un menor tambin deber intervenir el mnisterio pupilar (art. 59) so pena de nulidad relativa al procedimiento realizado sin su participacin. Cabe sealar que la participacin del ministerio pblico no suple la del asesor de menores. Publicidad. El pedido debe publicarse en un diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses. Entiende la generalidad de la doctrina que debi preverse una publicidad ms idonea. Es necesario sealar que los diarios oficiales son provinciales; ello acarrea mayor inseguridad al sistema por cuanto en las restantes provincias no se har ningun tipo de publicidad. Si bien la ley no lo dice, nada obsta a que ante un pedido del interesado y a su costa se realice mayor publicidad en cualquier otro medio de difusin. Oposiciones Dentro de los quince das de publicado el ultimo edicto se podrn formular oposiciones, fundadas en motivos graves, como podran ser la homonimia o una usurpacin de nombre. El plazo resulta verdaderamente exiguo y la falta de oposicin no impide el ejercicio de las acciones tutelares del nombre. Informes. La ley exige que se requieran informes para determinar la existencia de medidas precautorias, a nombre del actor. No se seala a quien se le deben solicitar los informes pertinentes, ni se establece cul es el efecto de la existencia de medidas. Entendemos que los informes debern ser solicitados a los registros, como por ejemplo al Registro de Propiedad Inmueble y Registro Pblico de Comercio, etc. La existencia de medidas precautorias no impiden el cambio de nombres; simplemente debern hacerse constar el cambio en el registro donde se halle asentado esa medida. Sentencia. La sentencia tiene efectos erga ommes y debe ser comunicada al Registro Civil. El pronunciamiento judicial recin va generar efectos cuando quede firme. Juicio Sucesorio. Las partidas que acreditan vocacin hereditaria pueden modificarse ante el juez de la sucesin. Esta posibilidad debe considerarse limitada a la mera rectificacin de erratas u omisiones materiales, pese a hallarse situada en el art. 16 de la ley 18.248, pues no se concibe que dentro del juicio sucesorio se realice un cambio de nombre. El Seudonimo. 1. Concepto. Etimologicamente la palabra seudonimo significa nombre falso. Rivera lo define como la designacin que una persona voluntariamente se da a s misma, sea con el objeto de ocultar su verdadera identidad o de darle realce, en el ejercicio de una actividad, y que puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre o con una designacin de fantasa. 2. Diferencias Con El Nombre. El nombre es obligatorio; el seudonimo es voluntario y absolutamente discresional de la persona que lo usa. El nombre se adquiere y transmite por filiacin; el seudonimo requiere de un acto volitivo y no se transmite por filiacin El nombre es inmutable, salvo justos motivos atendibles; el seudonimo se lo puede abandonar, cambiar, modificar. El mbito de aplicacin del nombre es generalizado, es decir que debe usarlo en cualquier actividad que realice el sujeto, con prescindencia de su voluntad; el seudonimo, en principio solo tiene eficacia en el ambito de las actividades para la cual ha sido elegido. El nombre es inalienable e imprescriptible; el seudonimo puede ser cedido a otros sujetos, o adquirido mediante su uso. El nombre es un atributo de la personalidad, carente de sentido patrimonial; el seudonimo, en cambio puede ser objeto de relaciones jurdicas patrimoniales. Spota considera que el seudonomino es un derecho extrapatrimonial, no apreciable pecuniariamente, mientrs que Llambas piensa que tiene naturaleza jurdica de un derecho intelectual, y Rivera que es un derecho patrimonial. Proteccin Juridica Del Seudonimo. El art. 23 de la ley 18.248 establece que cuando el seudonimo hubiere adquirido notoriedad, goza de la tutela del nombre. Esto significa que se halla protegido por las acciones tutelares del nombre, frente a la impugnacin,

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usurpacin o uso impropio que de l hagan los terceros. Pero la ley exige q este hubiera adquirido notoriedad (alcanzar cierta fama, aunq sea modesta). Por su parte, la ley 11.723, de propiedad literaria y artstica, en su art. 3 dispone: Al editor de una obra anonima o seudonima correspondern con relacin a ella los derechos y obligaciones del autor, quien podr recabarlos para s justificando su personalidad. Los autores que empleen seudnimos podrn registrarlos adquiriendo la propiedad de los mismos. El seudnimo ha d protegerse en todo supuesto en q el titular se vea vulnerado x una confusin perjudicial entre su actividad y la q cualquier otra persona despliegue. Proteccion Juridica Del Nombre. Diversas Acciones. La ley ha organizado tres acciones para proteger el nombre de una persona: accin de reclamacin o reconocimiento de nombre, accin de impugnacin, contestacin o usurpacin de nombre y accin de supresin de nombre. 1. Accion De Reclamacion O Reconocimiento De Nombre. a) Concepto. Es la accin que se confiere a quien se le ha negado, afectado o desconocido el derecho de usar su nombre, a fin de obligar a quien incurra en esas actitudes a cesar en ellas, y si correspondiere, a publicar la sentencia que lo decida. b) Legitimacin activa. La accin se concede al titular del nombre, y su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos. c) Desconocimiento del derecho de usar el nombre. El demandado debe haber ejercido alguna oposicin al uso del nombre por parte del sujeto afectado. d) Efectos de la sentencia. Dos posiciones se han sostenido en doctrina: Spota y Rivera sostienen que la sentencia es erga omnes, solucin que se funda en la indivisibilidad del nombre. Pliner considera en cambio, que la sentencia solo produce efectos entre las partes del juicio, pues segn su juicio la indivisibilidad del nombre no es suficiente para darle efectos erga ommes a la sentencia, por cuanto la indivisibilidad se da en todos los hechos y en todas las calidades posibles. De all concluye que, cada vez que incurra en una negativa del uso del nombre habr que iniciar un nuevo proceso, sin que sea posible oponerle la sentencia anterior a quien desconociere el derecho de usar el nombre. e) Condena accesoria. El juez puede ordenar la publicacin de la sentencia teniendo en cuenta la circunstancias del caso y mediando pedido de parte. Para ello tomar en consideracin la mayor o menor difusin del hecho y el grado de fama de la persona. Tambin puede demandarse la indemnizacin de daos y perjuicios, que ser otorgada si se dan los presupuestos generales de la responsabilidad civil. 2. Accion De Impugnacion, Contestacion O Usurpacion De Nombre. a) Concepto. Es la accin que se otorga al titular del nombre o a su conyuge, ascendiente, descendiente y hermanos, contra aquel que lo usa sin perjuicio para que cese en su uso indebido y resarza daos y perjuicios. b) Requisitos. Legitimacin activa. Son titulares de la accin tanto el titular del nombre como las personas individualizadas por el art. 22 de la ley del nombre, es decir, conyuge, ascendientes, descendientes y hermanos. Uso indebido del nombre. Para que la accin prospere es necesario que se use indebidamente el nombre. No procede la accin si el demandado lo usa correctamente, como ocurrira en el caso de la homonimia. c) Accin preventiva de cese de usurpacin. Nuestra legislacin no prev la accin de interdiccin, por la cual se prohibe el acto que todava no se ha comenzado a realizar bajo la amenaza de una pena. Por ejemplo si antes de la publicacin de una obra, se toma conocimiento de que se va utilizar indebidamente el nombre de otro autor. Sin embargo, la prevencin se podra cumplir mediante la utilizacin de medidas precautorias, cuando se reuniesen los recaudos sealados por las leyes procesales. En definitiva el tema se vincula con la tutela de los derechos personalisimos, en los que las medidas preventivas deben ser admitidas con amplitud. d) Cese o supresin de la perturbacin. El efecto propio de la sentencia es el cese del uso indebido del nombre, El cumplimiento efectivo de este cese podr lograrse mediante la fijacin de astreintes (art. 666 bis, C.C.). 3. Accion De Supresion Del Nombre (o defensa del buen nombre) a) Concepto y fundamento. Doctrinariamente esta accin ha sido denominada como accin de defensa del buen nombre o accin de supresin. Es la accin que se confiere al titular del nombre y en su caso a los herederos cuando su nombre ha sido usado maliciosamente para designar una cosa o producto industrial, comercial, fabril, etc., con tal que ese uso acarree al actor un perjuicio material o moral y que tiene como objeto suprimir ese medio de individualizacin de la cosa o personaje, y obtener la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios. El fundamento de la accin radica en que el uso indebido del nombre para individualizar un personaje de fantasa o

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una marca, puede lesionar la personalidad o la intimidad de un sujeto. b) Distincin con la accin de contestacin o usurpacin del nombre. Mientrs que en la usurpacin una persona se atribuye un nombre que no le es propio y se hace conocer o firma con l, en la accin de supresin el nombre no es usado por una persona determinada sino que es empleado para designar una persona de fantasa o una cosa. c) Requisitos. Legitimacin activa. Se aplica el art. 22 de la ley 18.248. Utilizacion maliciosa del nombre del actor para la designacin de un personaje o de una cosa. Nuestra jurisprudencia registra un famoso caso al respecto. Tratase del caso Senillosa, en una obra cinematografica denominada Carnaval apraece un personaje con el nombre Ricardo Senillosa, personificando a un personaje de vida desordenada y de malos hbitos. Un seor Ricardo Senillosa demand a la empresa productora del film por considerarse retratado en se, poniendo de relieve que el apellido era el mismo que el del personaje, que se trataba de un apellido que proviene de un procer, y que las iniciales del nombre coincidan. Adems, destac que en una poca el tambin observ una vida desordenada, pero luego la cambi. Asimismo consider algunos aspectos de la trama lo aludan directamente. Tanto en primera y en segunda instancia, prosper la demanda en lo principal, pero no se hizo lugar a la reclamacin de daos y perjuicios. Es de destacar que este fallo que se hizo lugar a la accin sin haberse probado malicia, aunque esta resulta hoy con la nueva ley uno de los requisitos de la accin. La doctrina en general critica este requisito, por ser de dificil o de imposible prueba, y resta eficacia a la tutela del nombre por cuanto en una aplicacin estricta de la ley, la accin debera ser denegada en los casos de actitudes culposas meramente negligentes. La solucin dada por Borda es presuponer malicia en todos los casos haciendo caer en la otra parte la carga de la prueba de lo contrario. No obstante reconocer la inteligencia de la solucin, Pliner propugna la supresin de este requisito. Es preciso destacar que en un fallo posterior a la vigencia de la ley de nombre, se entendi que si bien el art. 21 de la ley 18.248 exige la malicia no se refiere con ello al dolo, conceptos que si bien juridicamente pueden considerarse sinominos, en la realidad de las cosas admiten diferenciaciones. Por ello conden al creador de un personaje de fantasa, un dragoncito Chipy en la demanda entablada por una persona que llevaba ese apellido. Perjuicio material o moral. Para hacer viable la accin la ley exige la existencia de un personaje material o moral. La jurisprudencia francesa registra un caso en el que se deneg la accin por falta de perjuicio. En las obras de Henry Montherlant figura un personaje de vida silenciosa, de nombre Pedro Costa, un seor de igual nombre se present a reclamar, pero el tribunal le deneg accin por entender que en Pars haba ms de dieciocho personas con ese nombre, que no se haba demostrado interes y que por lo tanto no estaban acreditados los daos. No basta que exista identidad de prenombres sino que debe existir un riesgo, riesgo de confusin perjudicial que permita entender como verosimil el dao. d) Efectos de la sentencia. Tiene efectos erga ommes lo que deriva del principio de indivisibilidad del nombre. Paralelo Entre El Nombre Civil Y Comercial. Trmite d Inscripcin: leyes 18.248 y 22.362 Aun cuando nada obsta a que el comerciante individual ejerza su actividad utilizando su nombre civil, caso en el cual est coincide con su nombre comercial, ambos deben ser distinguidos, en tanto el primero designa a la persona civil del comerciante, mientras que el segundo hace lo propio con su personalidad en el mundo comercial o de los negocios. El nombre comercial es aqul con el cual el comerciante se identifica y acta en el nombre de los negocios, y tiene un significado amplio, comprensivo tanto del patronmico con el que la persona fsica puede desarrollar su actividad comercial, conforme lo dicho precedentemente, como la designacin o denominacin de fantasa que utilice el establecimiento y de la ensea de este ltimo. Se entiende por insignia el nombre de fantasa aplicado al establecimiento del comerciante, por emblema una grafa que sirve para individualizar a la empresa, que puede ser una sigla, una letra o monograma, y por ensea una figura representativa. No contiene nuestra legislacin una regulacin general al respecto, sino referencias aisladas sobre el punto, tanto en la ley 11.867 (ley de transferencia de Fondos de comercio) que declara elemento constitutivos del establecimiento comercial al nombre y ensea, como en la ley 22.362 que a partir de 1980 reemplazo a la antigua ley 3975 y que regula las marcas y designaciones. Asimismo la ley 19.550 regula la denominacin de la razn social de las sociedades comerciales. El art. 1 de la ley 22.362 declara objeto de registro como marcas distintivas de productos o servicios a palabras con o sin contenido conceptual, dibujos emblemas, imgenes, bandas, combinaciones de colores, etc., en suma a todo signo con capacidad distintiva. La propiedad de la marca y la exclusividad de su uso se adquiere por el registro en la Direccin Nacional de Propiedad Industrial. Designacin, en cambio, es el nombre o signo con el que se anuncia una actividad con o sin fines de lucro. La propiedad de la designacin se adquiere por el uso, y solo con relacin al ramo en que la utiliza.

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Toda persona con inters legtimo puede oponerse al registro de marca o al uso de una designacin. Domicilio Relaciones De La Persona Con El Lugar. Concepto. El derecho positivo atribuye a las personas de existencia visibles ciertas cualidades o propiedades que se consideran inherentes a ella y que se denominan atributos, entre los cuales se encuentra el domicilio, que representa el indispensable asiento, sede legal centro espacial o lugar de la generalidad de sus relaciones jurdicas. El domicilio completa la necesaria individualizacin de la persona como sujeto potencial de derechos y deberes. Como asiento legal de la persona el domicilio general, es el lugar en el cual la ley considera que ella, como sujeto jurdico, est siempre presente, aunque de hecho, es decir en la realidad, se encuentra momentneamente alejada de el. De lo dicho resulta que el domicilio es un concepto jurdico de orden intelectivo y que su naturaleza es, por lo tanto abstracta ficticia, ya que no influye en la real presencia del sujeto jurdico titular ni sus alejamientos, siempre, claro est, que no importen supuesto de cambio previsto en la ley. El domicilio tiene, al decir de Josserand, los caracteres de fijeza, permanencia y por consiguiente ficcin. Cabe destacar que adems del domicilio general as aprehendido como atributo de la persona de existencia visible, en el mbito jurdico existen tambin domicilios especiales de alcance limitado a una o ms relaciones jurdicas determinadas de la persona. Artculo 89. El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos. Caracteres: Legal: en cuanto la ley lo instituye, computando uno u otro elemento material o intencional, segn los casos. Necesario: en cuanto no puede faltar en ninguna persona pues si alguien careciera jurdicamente de domicilio quedara sin soporte territorial sus dchos y deberes. nico: en cuanto queda eliminada la posibilidad de dos domicilios simultneos, pues la constitucin d un nuevo domicilio extingue los efectos de precedente. Siempre la persona tiene un domicilio gral. Y slo uno. Importancia: La importancia prctica y el inters que presenta el domicilio general se relaciona con ideas de diversos orden. As desde el punto de vista del derecho procesal, es un punto de referencia para indicar el lugar en que la persona titular debe ser emplazada o citada a comparecer a juicio. Tambin en el domicilio general deben hacersele las notificaciones de los actos extrajudiciales que legalmente lo requieran, por ejemplo la notificacin al deudor cedido (art. 1459 CC). El domicilio general del demandado determina la competencia del juez en las acciones personales, cuando el acuerdo contractual de las partes o de la ley no resulte otra competencia. El ltimo domicilio general del difunto determina la competencia del juez para entender en el juicio sucesorio de l (art. 328 CC). En la quiebra o en el concurso civil el domicilio del fallido o concursado determina la competencia del juez para entender en el juicio respectivo. Tambin en los juicios de interdiccin por demencia o sordomudez, el domicilio del denunciado determina la competencia del juez para entender en el juicio pertinente. La tutela y la curatela son provedas por el juez del domicilio del respectivo incapaz. El juicio tendiente a la declaracin del fallecimiento presunto de una persona debe tramitarse ante el juez del domicilio del ausente. En el derecho internacional privado, el domicilio se considera punto de conexin: as, nuestro Cdigo Civil seala la ley del domicilio para regir la capacidad e incapacidad de hecho de las personas (arts. 6 y 7). Las cosas muebles de situacin no permanente de una persona se rigen por la ley del lugar de su domicilio (art. 11 CC), etc. Clases: El domicilio general u ordinario, es decir el que la ley atribuye a la persona para la generalidad de sus relaciones jurdicas, segn los preceptos del Cd. Civil argentino, puede ser de tres clases: A) El domicilio de origen ; B) el domicilio legal; y C) el domicilio real o voluntario. Domicilio Real o voluntario: En el CC el concepto de domicilio real o voluntario est fijado en el art. 89, que precepta "El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios". Se trata del asiento jurdico de la persona considerando el lugar de la residencia efectiva. La idea de permanencia, segn hemos visto tipifica al domicilio real y lo diferencia de la residencia y d la simple habitacin. A esos conceptos, la doctrina adiciona un elemento intencional: debe tratarse de la residencia permanente con el nimo de establecer all el asiento de sus actividades. Elementos constituvos: aCorpus: es el elemento materia u objetivo constitudo por al residencia efectiva del individuo en lugar determinado. En la prctica el lugar de residencia y el de asiento ppal de los negocios pueden ser diversos. En este supuesto, para determinar cual es la residencia q causa domicilio, la ley se atiene al asiento de la flia segn

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el art. 94, si una persona tiene establecida su flia en un lugar y sus negocios en otro, el primero es el lugar de su domicilio. bAnimus: consiste en la intencin de permanecer en determinado lugar, constituyendo en l el centro de los afectos intereses, x tiempo indefinido. Actualmente algunos autores no consideran la intencin como elemento del domicilio, pues la intencin q se toma en cuenta es la q se manifiesta en hechos exteriores. Segn Borda y Orgaz uno no puede guiarse por las intenciones internas a menos q se traduzcan en hechos o circunstancias visibles o interpretables. Cambio y conservacin aLibertad en el cambio de domicilio: la libre mutabilidad constituye una caracterstica del domicilio real q susbsiste ms haya d algunas limitaciones circunstanciales. Art. 97: El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada ni por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad.El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento bCuando se produce: el cambio se produce instantneamente por la concurrencia de la habitacin efectiva con la intencin de permanecer en la nueva residencia. As lo dice el art. 97: El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento Como dijimos antes deben concurrir los dos elementos: de modo q el emro abandono material de la residencia no constituye cambio de domicilio si no va a acompaado de la intencin de establecerse en el nuevo lugar, y la sola intencin, si no va acompaado del hecho del traslado tampoco constituye cambio de domicilio. cprueba: como la voluntad de domicilio puede ser tcita, la acreditacin de esa intencin depender de las circunstancias, y son admisibles todos los medios de prueba. dCambio fraudulento: la jurisprudencia no admite la eficacia de cambio de domicilio q encubren meros movimientos aparentes para violar las leyes y evadir los efectos d las sentencias judiciales. eConservacin solo nimo: el art. 99 dispone: El domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo, o de no adoptar otro; es decir q el domicilio se puede conservar a slo nimo. La ley se refiere al caso d aquel cuya conducta exterior demuestra q no tiene la intencin d cambiar d domicilio. Pero si una persona se traslada realmente a otro lugar con la intencin d permanecer en l un tiempo indefinido, ese lugar debe considerarse como su domicilio aunq tenga el propsito d volver al anterior eventualmente. fSubsistencia del ltimo domicilio conocido: El art 98 dispone q: El ltimo domicilio conocido de una persona es el que prevalece, cuando no es conocido el nuevo. Es una derivacin del ppio de necesidad del domicilio; pero p/ q esto se apliq es necesario: q se haya abandonado el domicilio; q la persona haya estado en el pas, pues de haber estado en el extranjero se aplicar el art. 99, q no se trate de persona transente o trashumante, pues tendra el domicilio en su lugar de residencia; q se desconozca su actual residencia. Domicilio legal Concepto: el art. 90 lo define El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente . esto significa q independientemente de la residencia efectiva, la ley asume q la persona se encuentra all presente d una manera permanente, adquiriendo preeminencia sobre el domicilio real. Caracteres: aforzoso: esta imperativamente determinado por al ley; es intil la prueba q demuestre q la persona habite en otra parte. bExcepcional y de interpretacin restringida: funciona en la hiptesis prevista por la ley q no puede extenderse por analoga a otros supuestos. cnico: al ser una especie de domicilio gral. Participa de los caracteres del mismo, siendo en consecuencia nico. Ante la consecuencia de varios hechos constituvos de domicilio legal uno prevalecer sobre los otros. Sin embargo en algunos casos es posible reconocer dos domicilios a personas q ejercen funciones pblicas en distintas provincias. dFicticio: algunos autores dicen q lo es en cuanto no corresponde a la residencia efectiva. Nosotros no compartimos esta opinin ya q el domicilio es un concepto jurdico en todos los casos y para su determinacin se puede tomar la residencia. Clases: -Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin; Se entiende por funcionario pblico a todo empleado ya sea de alta jerarqua o no. Las variaciones provisorias en la duracin de la funcin no hacen variara el domicilio legal. Los efectos comienzan a producirse a partir del momento en q el funcionariio toma posesin del cargo. - Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aqul, si no

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manifestasen intencin en contrario (manifestndolo voluntariamente, esto esta permitido ya q la funcin militar activa supone cambios de destino peridicamente), por algn establecimiento permanente, o asiento principal de sus negocios en otro lugar; -El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado; - Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad, es decir todas las obligaciones nacidas de la actividad de esa sucursal, inclusive la q surjan de delitos o cuasi delitos cometidos x los representantes, agentes y dependientes. -Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual, esto esta estipulado debido a la condicin de necesario del domicilio. Se refiere a sujetos q carecen de asiento fijo, x lo q la ley toma un elemento por lo gral. irrelevante como es la mera habitacin o residencia actual. - Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes. Los hijos matrimoniales tendrn el domicilio de su padre y madre, o del q tenga la tenencia; los hijos extramatrimoniales tendrn el domicilio del padre q lo haya reconocido o el d convivencia d sus padres o del padre q tenga su guarda; si no han sido reconocidos tienen el domicilio del tutor, o del guardador o del q lo ha recogido; los emancipados eligen sui domicilio. Los dementes y sordomudos tiene el domicilio del curador. Los penados, salvo las excepciones del art. 12 del CP, conservan el domicilio precedente xq la residencia en prisin es involuntaria. - El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin - Los mayores de edad que sirven, o trabajan, o que estn agregados en casa de otros, tienen el domicilio de la persona a quien sirven, o para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa, o en habitaciones accesorias, con excepcin de la mujer casada, que, como obrera domstica, habita otra casa que la de su marido (dependientes) - La mujer casada era incapaz de hecho relativo por lo cual se le impona el domicilio de su marido Derogado por la ley 23.515. Actualmente se fija d mutuo acuerdo. Domicilio de origen: Concepto: El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos (art. 89 CC). Los hijos de filiacin desconocida carecen de domicilio de origen por lo q se estima q su domicilio de origen ser el del lugar de nacimiento o del establecimiento q los hubiera recogido. Caracteres: Aplicacin Prctica Del Domicilio De Origen. Los supuestos normativos en los cuales el domicilio de origen tiene aplicacin prctica en nuestro CC son los siguientes: aEl domicilio de origen y el abandono del domicilio en pas extranjero. Los supuestos de personas con domicilio en el extranjero que lo abandonan sin el propsito de regresar a l. En este sentido el art. 96 del CC establece: "En el momento en que el domicilio en pas extranjero es abandonado, sin nimo de volver a l, la persona tiene el domicilio de su nacimiento". Este precepto, indudablemente, se refiere al domicilio de origen, segn opinin unnime aceptada en nuestra doctrina civilista. Como el domicilio real o voluntario se cambia por el abandono sin nimo de volver a l o con el manifiesto propsito de no regresar, y sin necesidad de constituir otro nuevo, segn resulta de los arts. 97, 92, 90, inc. 5 y concs., CC, la ley, a falta de otro domicilio conocido, le asigna el de origen, ya que la persona no puede dejar de tener domicilio general. bEl domicilio de origen en el caso de legitimacin de hijos extramatrimoniales. Los casos de legitimacin de hijos extramatrimoniales en los cuales el domicilio de origen determina la ley aplicable. As, el art. 312 derogado por la ley 23.264, CC, preceptuaba: "En cuanto a los hijos que tuviese su domicilio de origen en la Repblica, este Cdigo no admite otros modos de legitimacin", y el siguiente art. 313 derogado por la misma ley estableca: "En cuanto a los hijos que tuviesen su domicilio de origen fuera de la Repblica, se admiten los modos de legitimacin que dispusieren las leyes del pas de este domicilio" Domicilio Especial Concepto: es el lugar establecido por la ley o designado por los particulares en sus actos jurdicos, donde deben producirse algunos o todos los efectos exclusivamente concernientes a una o varias relaciones jurdicas. Caracteres Diferenciales: Del concepto mismo del denominado domicilio especial y de sus caracteres especficos resulta que ms que un domicilio atributo de la persona es, como dice Orgaz, una derogacin parcial de los efectos normales del domicilio general u ordinario. Los caracteres diferenciales son los siguientes: a. No es necesario. Ello en el sentido de que puede haber personas que no tengan domicilio especial.

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Esto lo diferencia del domicilio general u ordinario, que no puede faltar en una persona, como que es un atributo de la personalidad, segn vimos. b. Puede ser mltiple. No hay inconveniente legal alguno para que una persona constituya uno o varios domicilios especiales como asientos legales exclusivamente concernientes a las obligaciones emergentes del contrato o de los contratos en que se los establezca. Esto lo diferencia del domicilio general, que, como vimos, es nico. c. Es transmisible. Se transmite tanto a herederos y sucesores universales cuando se lo hubiese establecido en un contrato (art. 1195, Cd. Civil) como a los acreedores, ya que stos pueden ejercer las acciones del deudor en el domicilio constituido (art. 1196), salvo en los juicios universales (arts. 3284, Cd. Civil y ley de concursos). Estado Concepto romano En Roma la voz status aluda a los diversos elementos constitutivos de la personalidad o caput, q consista en la reunin en un mismo sujeto de los tres estados integrantes de aquella: el status libertatis (ser hombre libre), el satus familiae (ser patter familias), el status civitatis (ser ciudadano romano). nicamente quien poseyera estas tres atribuciones poda ser considerado con plenitud de dchos y por tanto con capacidad jurdica. Concepto actual En decho moderno estas caractersticas y discriminaciones han perdido significacin. El status libertatis no existe en tanto ha dejado de ser un factor de diferenciacin entre las personas, ya q esta consagrado en el art. 15 de nuestra CN; en cuanto al status civitatis, ha dejado de ser un elemento computable desde q la ley argentina protege y obliga paritariamente a los seres humanos, independientemente de su calidad de nacionales o extranjeros. Solo resta el status familiae, q tiene ahora un sentido diferente del romano. Segn Savatier es el estado de una persona es el conjunto de calidades extramatrimoniales determinantes de su situacin individual y familiar. Este conjunto de calidades se traduce en un modo de ser de la persona en la sociedad. Si queremos definir cuales son los elementos del mismo, podremos apreciar q en la doctrina moderna no existe paridad de criterios, variando segn los autores y dependiendo de q tengan un criterio ms o menos amplio: Primera concepcin: corresponde a la persona en relacin al grupo social y al grupo familiar a los cuales pertenece (Aubry y Rau, Colin) Segunda concepcin: (Planiol, Josserand) es un concepto mas amplio, pues no solo incluye los factores q fijan la posicin de la persona frente a la sociedad y la familial sino tb las cualidades inherentes a la persona, como ser el sexo, la edad o la salud mental. Segn ellos el estado es el conjunto de las cualidades legales q resultando, a veces, de actos puros y simples, como la edad, a veces de actos jurdicos como la naturalizacin y el matrimonio, confieren a la persona el modo de ser y determinan su individualidad Tercera concepcin: el estado esta integrado por toda cualidad de la persona con influencia sobre un conjunto mas o menos extenso de relaciones jurdicas: as la calidad del ausente, heredero, empleado, militar, etc. puede ser apreciado: 1) con relacin a las personas consideradas en s mismas; 2) con relacin a la familia y 3) con relacin a la sociedad. (Borda, Ferrara) Observa acertadamente Orgaz, q las posiciones anteriormente expuestas son literarias, en cuanto no corresponden a la acepcin legal de la palabra estado. En razn de los dispuesto e los art: 14 a 20 de la CN, y el art 1 del CC, carece de toda relevancia la distincin entre ciudadanos y extranjeros, en el orden civil, quedando claramente expuesto q no alude a situacin jurdica ni cualidad alguna d las personas. Concluye diciendo q para referirse al estado, se habla de la posicin del individuo en la sociedad, y no puede tener otro sentido q con referencia a la familia. Nocin del estado de las personas en el cdigo civil Concepto legal de estado Segn Orgaz, la palabra estado es usada en dos sentidos; en el sentido vulgar, en q alude a situaciones de hacho en q pueden encontrarse las personas o a las cosas q les correspondan, es decir q no precisa una manera de ser de las personas, sino de estar tb aplicable a las cosas; y en sentido tcnico, q es el utilizado por el codificador, y q se refiere inequvocamente al estado de familia. E resumen, en la terminologa de nuestro dcho positivo, el estado o o estado civil de la personas fsicas se refiere exclusivamente al modo de ser de la persona dentro de la familia: bajo este Angulo, se puede tener el estado de padre o hijo, hermano o pariente, en general, q varia segn sea hijo legitimo o extramatrimonial. A todas esas situaciones de las personas en general, corresponde un cmulo de dchos y deberes q especialmente se estudian en el dcho de familia. Caracteres y efectos del estado civil Caracteres del estado

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1. esta fuera del ambito de la autonomia de la voluntad, y esta sujeto a una regulacin de orden publico 2. es intransmisible e inalienable 3. es irrenuciable (ats. 845 y 872 CC) 4. es inprescriptible (arts.262 y 4019 inc.2) 5. es indivisible, carcter q engendra la autoridad absoluta, erga omnes, de la cosa juzgada q recae en las acciones del Estado. 6. es reciproco porq a cada uno corresponde otro igual o desigual correlativo, por ejemplo al de esposo le corresponde el de esposa (estado igual), al de padre le corresponde el de hijo (estado desigual) Efectos del estado civil Produce los siguientes efectos jurdicos: (a) Influye sobre los otros atributos de la Persona: Ejerce influencia sobre los otros atributos de la persona: capacidad, domicilio, nombre y sobre el patrimonio. (b) Implica un derecho subjetivo: Todo estado civil implica un derecho subjetivo para la persona. Este derecho subjetivo es sobre el mismo estado y se traduce en una prerrogativa jurdica del sujeto de poseer el estado que por la ley le corresponde, y la de exigir de todos los dems el debido respeto a su situacin jurdica en la familia. (c) Establece consecuencias en el derecho sucesorio y de familia: El estado preside el derecho de familia, en cuyas normas se establecen los efectos jurdicos de cada estado y en el orden sucesorio el estado es supuesto normativo para los derechos hereditarios. (d) Origina deberes jurdicos: El estado genera deberes jurdicos de suministrar alimentos a los parientes necesitados, o de denunciar su demencia. (e) Concede el beneficio de competencia. El estado de pariente impone tambin al acreedor el deber jurdico de conceder al ascendiente o descendiente que no le haya inferido alguna ofensa que constituya causa de desheredacin, el beneficio de competencia para el pago de sus deudas (art. 800, inc. 1). (f) Es causal de excusacin o de recusacin: En el mbito del derecho procesal el estado de pariente en los grados previstos en las leyes rituales es causal de excusacin o de recusacin de los jueces y funcionarios, de tacha de los testigos, etc. (g) Es agravante o eximente de pena de figuras delictivas : En el orden penal el estado civil puede constituir una agravante calificativa (art. 80, Cd. Civ), o una eximente de pena de ciertos supuestos de delitos de hurto (art. 185, Cd. Penal), o de encubrimiento, etc. Proteccin Concepto de accin del estado: Son acciones de estado los derechos pblicos subjetivos a travs de los cuales se requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin jurdica que se declare, constituya, modifique o extinga un estado de familia. Las acciones de estado son imprescriptibles y su ejercicio puede efectivizarse en cualquier tiempo; son inherentes a la persona; no se transmiten por causa de muerte, y aun cuando parezca que as acontece en ciertos supuestos, lo que ocurre es que la ley legitima a determinados sucesores para que ejerzan una accin a titulo propio y originario; son irrenunciables, sin embargo el estado no se opone a q no se ejerzan dado su carcter de dcho subjetivo; son inalienables porq no pueden ser objeto de sesin. Estas caractersticas dependen de alas corrientes doctrinarias q las expongan , pero no constituye nuestro objeto de estudio, por lo q nos limitamos a enumerar las fundamentales y mas generales de ellas. La proteccin dispensada por el estado se concreta por medio de las siguientes acciones: Las acciones del estado pueden ser clasificadas en dos categoras teniendo en cuenta su objeto, segn lo cual pueden ser:

De conflicto conyugal Matrimoniales De validez

Por su referencia al vinculo

Legitima De filiacin Extramatrimonial

Adoptiva Cuasi familiares Tutela

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Por sus efectos

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Constitutivas (dan origen o crean el respectivo estado de familia) De reclamacin Declarativas (reconocen o desconocen un estado preexistente) De impugnacin Acciones propiamente dichas. Procesos la accin de reclamacin de estado: es la que tiene por finalidad el reconocimiento del estado del accionante que es desconocido por el demandado. Pertenecen a esta categora la accin que puede ejercer el hijo legitimo para que se le reconozca en ese carcter (art. 254, texto segn ley 23264); o especialmente la que le compete al hijo extramatrimonial para ese mismo objetivo (art. 254, C.C.); o finalmente la que intenta alguien para ser reconocido como cnyuge de una persona, si carece de ttulo conyugal por nulidad del acta de matrimonio u omisin del asiento. la accin de impugnacin de estado: es la que tiene por objeto el reconocimiento de la inexistencia o falsedad, del estado que se atribuye el demandante. Pertenecen a esta categora: la accin de impugnacin de paternidad, sea por desconocimiento simple de ella en razn de haber sido concebido el hijo antes de la celebracin del matrimonio (hiptesis del art. 260, reformado por ley 23.264); sea por desconocimiento riguroso de la paternidad de los hijos nacidos durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o anulacin, alegando el marido que no puede ser padre o que la paternidad presumida por la ley (arts. 243 y 244) no debe ser razonablemente mantenida en razn de prueba que contradicen (supuesto del art. 258, texto segn ley 23.264); la accin por impugnacin de maternidad, en razn de no ser la mujer la madre del hijo que pasa por suyo (supuesto del art. 261, texto segn ley 23264); la accin por impugnacin de filiacin que ejerciera el hijo extramatrimonial tendiente a demostrar la falsedad del reconocimiento hecho por quien se dice el padre o madre (hiptesis del art. 263, Cdigo Civil texto segn ley 23.264); la accin distinta de la anterior, por nulidad del reconocimiento efectuado; en fin, la accin por nulidad de matrimonio. Posesin de estado Nocin segn Llambas Hay posesin del Estado cuando alguien disfruta de un determinado estado de familia con independencia del titulo sobre el mismo estado, es decir cuando alguien ocupa una determinada posicin, y goza de las ventajas anexas a la misma soportando igualmente los deberes inherentes a esa situacin. Clsicamente se distinguieron como elementos de la posesin de estado: el nombre, el trato y la fama, haciendo referencia al uso del apellido, el tratamiento recibido y a la consideracin social respectivamente. Esto tiene particular trascendencia en dos situaciones, en la q la posesin de estado aparece como requisito previo del acceso al titulo del respectivo estado, es decir q quien pretende poseer un titulo en referencia a un determinado estado, no puede hacerlo si no acredita haber estado o estar en posesin del mismo. El reconocimiento es irrevocable en cualquier forma q se hiciere y consiguientemente el instrumento en el q conste la posesin del titulo e idneo para probar la posesin del estado q se desea. Los dos casos son los siguientes: reclamacin del estado por hijo extra-matrimonial luego del fallecimiento del padre; en el q la posesin del estado previo es requisito fundamental para obtener el acceso al titulo; para el desconocimiento de la paternidad matrimonial (art. 243, prrafo 2, Cdigo Civil); para la reclamacin de la filiacin (art. 254, Cdigo Civil); para equiparacin del reconocimiento, salvo prueba en contrario sobre el nexo biolgico (art. 256); para la impugnacin de la paternidad y la maternidad matrimoniales (arts. 258, 260 y 261 del Cdigo Civil); para la tutela de hecho, en los supuestos donde se tipificara, para la doctrina que la acepta (Borda) y, en general en toda cuestin donde el derecho de la persona se encuentre subordinado a la demostracin de la situacin que ocupa en la familia. reclamacin del estado de esposo/a; en el cual la posesion de este estado sin titulo no da dcho al goce de las prerrogativas correspondientes al mismo, ni sirve para acreditar la existencia de matrimonio. Pero cuando el matrimonio es nulo por vicio de forma, la posesin del estado es suficiente para suplir tales vicios y por tanto para convalidar el matrimonio (art. 197, Cdigo Civil) Diferencia entre posesin de estado y ttulo de estado El ttulo de estado: es la prueba legal del estado. En consecuencia, es el medio contemplado en la ley con idoneidad para acreditar determinada situacin familiar. En atencin a la trascendencia de este atributo de la persona natural, el estado de familia slo puede probarse a travs de los instrumentos pblicos. Debe en consecuencia efectuarse una primera distincin entre el ttulo de estado y otros elementos tales como documentos que slo revisten importancia como prueba para poder reclamar o impugnar ciertos estados de familia. La concordancia plena entre ttulo y posesin de estado conforma la situacin regular de la persona en relacin a su estado de familia. De no darse esa correlacin tiene privilegio el ttulo de estado, el cual proyecta todos sus efectos jurdicos en tanto no medie resolucin judicial que lo modifique o enerve.

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El ttulo de estado habilita por s solo a ejercer todos los derechos que resulten de l, sin otra obligacin que la de exhibirlo. A cada estado de familia le corresponde, en consecuencia su respectivo ttulo. As, es ttulo del estado de cnyuge la partida de matrimonio o la declaracin judicial supletoria; de hijo legitimo la partida de nacimiento y la de matrimonio de los padres; el hijo extramatrimonial la partida de nacimiento con la constancia de reconocimiento o la declaracin judicial de filiacin Es preciso puntualizar algunos aspectos que guardan inters en el tema que nos ocupa. 1) Debe sealarse que existen estados de familia cuya acreditacin resulta de la prueba negativa de otro. As ocurre con el estado de soltera, que deviene del no emplazamiento en el estado conyugal y con el hijo extramatrimonial sin filiacin establecida, que subsistir hasta tanto se concrete uno o ambos reconocimientos o se efecte declaracin judicial de filiacin. 2) El estado de separado de hecho reviste peculiaridades, pues si bien su acreditacin deber resultar de un instrumento pblico, importantes consecuencias se producen en relacin a los derechos de los cnyuges aun cuando no provenga de otro tipo de prueba. 3) Igualmente, debe tenerse presente la distinta extensin que doctrinariamente se efecta respecto de lo que constituye ttulo de estado, ya que existe una posicin restringida que lo limita a las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Efectos de la sentencia. Jurisprudencia La tendencia q prevalece es la adaptada al concepto de erga omnes en los pronunciamientos dictados sobre el estado de las personas. Las primeras sentencias siguieron la orientacin de los autores franceses mas afamados y asignaron a la cosa juzgada en estos casos un alcance relativo a las partes en litigio. Pero luego varios fallos han afirmado la autoridad erga omnes de las sentencias dictadas en los juicios de estado, bajo la condicin de q estos hayan terminado con el legitimo contradictor. A quienes alcanzan los efectos de la sentencia. Teoras. Cabe sealar que determinar cundo hay "cosa juzgada" en razn de los sujetos que sostienen los litigios, es establecer a quin o quines se extiende "su autoridad". En principio, los efectos de la sentencia alcanzan a las partes, es decir al actor y al demandado, y no puede el fallo ser opuesto a terceros ni ser el fallo invocado por ellos, todo lo cual se enuncia con el aforismo res inter alios iudicata. Pero esta regla del efecto relativo tiene muchas excepciones. Y es precisamente, con relacin a las decisiones judiciales que reconocen o niegan un estado civil a una persona como se suscita el problema de fijar hasta dnde o hasta quines se entienden los efectos jurdicos de las sentencias firmes que pasaron en autoridad de cosa juzgada. Con respecto a este problema varias han sido las teoras que se han expuesto para resolverlo. 1) Teora del valor absoluto ("erga omnes") de la sentencia sobre estado cuando hay legitimo contradictor. D'Argentr, sobre las bases de antiguas elaboraciones doctrinales de Cujas y Duaren, concret la teora y deca que: "la comn y decidida opinin es la que un juicio sobre el estado civil de las personas hace derecho y produce consecuencias contra todos, siempre que se lo haya seguido con un opositor legtimo", que es "el que tiene el primero y principal inters, como puede ser el padre, tratndose de una accin de reclamacin de estado ejercida por el hijo, como la prevista por el art. 325 del Cdigo Civil. 2) Teora de los efectos relativos de las sentencias que deciden cuestiones de estado. Los grandes juristas que como Aubry Rau, Demolombe, entre otros, hicieron la crtica de la tesis anterior, negaron el valor absoluto de la cosa juzgada en materia de estado, esto es negaron el efecto "erga omnes" que la anterior doctrina le atribuia y afirmaban que en principio tales sentencias producen efectos que slo alcanzan a las partes que intervinieron en el juicio que recay, y, en consecuencia, los terceros extraos pueden plantear nuevamente la cuestin en otro juicio. Pero sealan los citados partidarios que esta doctrina, que se trata solo de un principio que admite muchas excepciones, como: La sentencia produce efectos que se extienden a los sucesores universales de las partes. La sentencia produce efecto de cosa juzgada con valor absoluto en un juicio en el que intervinieron todos los parientes vivos, y en consecuencia, no puede ser atacada por todos los que nazcan posteriormente. La sentencia no puede revisarse si decide una cuestin de estado que otorga accin a una sola persona, como en el supuesto del desconocimiento de la paternidad en vida del que se indica como padre o las referentes a la nulidad del matrimonio. Las sentencias constitutivas fijan, para todas las personas, el estado civil que surge de ella; as ocurre con las de divorcio o extincin de la patria potestad. 3)Teora de los efectos reflejos. Para esta teora sostenida por el jurista italiano Antonio Cicu, la sentencia es declarativa de estado, pero constitutiva de ttulo. En consecuencia, dicha sentencia, como cualquier otra, en cuanto declarativa, tiene efectos relativas como todas las dems, y lo que produce efecto "erga omnes" es el ttulo al estado creado por ella. 4)Solucin al problema propuesto por Alsina.

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Hugo Alsina ha propuesto la mejor solucin para el arduo problema del alcance de los efectos de las sentencias recadas en los juicios sobre cuestiones de estado civil de las personas. Las sentencias sobre cuestiones de estado tienen efecto erga omnes, son aquellas que hacen lugar a la demandas dictadas en juicios en los que hay contradictor legtimo

Capacidad Nocin. Clases. En sentido amplio, la capacidad es la aptitud de las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones. En sentido estricto o tcnico, para poder definir a la capacidad de debe distinguir entre las dos categoras o clases de capacidad existente en derecho: la capacidad de derecho y la capacidad de hecho. Son diferentes, sus conceptos, sus alcances y sus fundamentos. La capacidad de derecho es la aptitud de las personas para ser titular de derechos y obligaciones. La capacidad de hecho, por su parte es la aptitud de las personas d eexistencia visible para otorgar por s mismas actos jurdicos vlidos. En estricta lgica, solamente la capacidad de derecho es un atributo de las personas, puesto que la capacidad de hecho puede faltar sin desmedro de la personalidad. La capacidad de derecho y la capacidad de hecho a pesar de ser diferentes poseen, sin embargo, ciertos caracteres comunes. Ellos son: 1) Principio general: la capacidad; 2) Excepcin: la incapacidad; 3) Normas de orden pblico. Capacidad De Hecho. La Capacidad de hecho es la aptitud de las personas de existencia visible para realizar actos jurdicos vlidos. De ah que suele designarsela como capacidad de ejercicio o de obrar. Freitas fuente de Velez Sarfield en esta materia- define a la capacidad de hecho como la aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia visible para ejercer por s actos de la vida civil. Analizaremos esta defincin. A diferencia de la capacidad de derecho, la capacidad de hecho es la aptitud para ejercer actos civiles, o el grado de aptitud para ello. Esto significa que la capacidad de hecho puede presentarse de modo absoluto o pleno, o tambin de manera limitada o restringida. Por otra parte, la capacidad de hecho solamente se predica de las personas de existencia visible, esto es la de las personas individuales, del hombre o ser humano, quedando fuera o exlcuidas de su concepto las personas de existencia ideal o personas jurdicas. La razn radica en que la capacidad de hecho se funda en la existencia de una voluntad que pueda otorgar el acto jurdico, en la presencia de lo que Orgaz llama aptitud de querer y de obrar. Y es claro que el nico poseedor de voluntad es el hombre, la persona de existencia visible como lo denominan Freitas y Velez Sarfield. En este sentido afirma Buteler que el sentido comn nos impide concebir la capacidad de obrar respecto de las personas de existencia ideal. Estas personas, que carecen de voluntad, actan en el mundo jurdico a travs de sus organos, que son personas de existencia visible, y cuyos actos se reputan actos de la persona de existencia ideal o persona jurdica. Freitas termina su definicin de capacidad de hecho sealando que ella permite ejercer por s actos de la vida civil. La capacidad de hecho posee, como la de derecho, un carcter potencial ya que su reconocimiento importa la posibilidad de otorgar validamente los actos jurdicos, aunque en la realidad no se realicen. A travs de la capacidad de hecho el sujeto queda habilitado para celebrarlos vlidamente. Salvat afirma que ejercer un derecho quiere decir ponerlo en ejecucin, lo que equivale a disponer libremente de ellos, esto es enajenarlos, gravarlos, cederlos, etc. Es necesario recalcar que en esta materia la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin, lo que significa que en principio todas las personas individuales o de existencia visible son capaces de hecho, con excepcin de aquellas a quienes la ley consagre como incapaces. Es lo que ordena el art. 53 del C.C. Capacidad De Derecho. Es la aptitud reconocida, otorgada por la ley a una persona (ente con capacidad jurdica) para ser titular de un determinado derecho o deber, para realizar, por s o por otro, los actos que no estn prohibidos. La capacidad de derecho debe entenderse referida siempre a un derecho, deber o acto determinado.

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Capacidad. Ubicacin del concepto con relacin a la persona: los enfoques d la capacidad jurdica y capacidad d obrar: La palabra Capacidad es sinnimo de aptitud jurdica. Desde el punto de vista genrico es calificada por la doctrina como uno de los atributos de la personalidad, juntamente con el nombre, el estado y el domicilio. La capacidad civil debe distinguirse de otros institutos semejantes: Se diferencia de la capacidad poltica en cuanto sta acta en la orbita del derecho pblico, mientras que la capacidad civil lo hace en la esfera del derecho privado. El Cdigo Civil, en su art. 53, establece la independencia entre ambas incapacidades al disponer: Le son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica. Este artculo se relaciona con el principio establecido en el art. 52, segn la cual la capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin. Cuando el codificador reconoce la igualdad de derechos entre ciudadanos y extranjeros no hace otra cosa que aplicar los principios emanados de la Constitucin Nacional. Tambin existen diferencias entre capacidad y poder. Mientras que la capacidad es la aptitud para celebrar actos jurdicos por cuenta propia, el poder es la aptitud para celebrarlos por cuenta ajena. La primera tiene como nica fuente la ley, mientras que el segundo puede ser legal, judicial o convencional, es decir, tiene su origen en la ley, en la decisin judicial o en la voluntad particular. Otro instituto que se debe separar de la capacidad es el de la legitimacin, que consiste en la aptitud del sujeto para actuar concretamente sobre cierto objeto y pertenece por igual al sujeto y al objeto, mientras que la capacidad es una cualidad exclusiva del sujeto. La legitimacin es una institucin de uso frecuente en el derecho cambiario o mercantil y en el derecho procesal. El estado y la capacidad, que son atributos de la personalidad, presentan entre ambos diferencias: el estado es la posicin en la sociedad o en la familia; la capacidad es una aptitud jurdica, y sta entraa la existencia de la primera. As el estado civil de padre supone la capacidad para celebrar determinados actos jurdicos. Spota sostiene que diferenciar el estado de la capacidad es correcto, y en este separa, distinguindolos expresamente. Pero sera errneo creer que el estado (aun solo limitado al de la familia, como con criterio demasiado restrictivo se ha sustentado) no es un presupuesto de capacidad jurdica y de capacidad de obrar. El estado incide sobre la capacidad en los siguientes supuestos: el estado matrimonial, que aumenta la capacidad del menor; el parentesco en lnea recta por consaguinidad, que determina impedimentos para contraer matrimonio; el estado sacerdotal, que establece ciertas incapacidades para contratar, los cnyuges, que no pueden celebrar contratos entre s, los padres, que no pueden hacerlo con sus hijos bajo patria potestad. Todo ello demuestra que el estado influye sobre la capacidad, pero no a la inversa, sta no incide sobre el estado de las personas. Capacidad y discernimiento son conceptos diversos en cuanto a fundamento y consecuencias. La capacidad est referida a la aptitud d las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones, y se sustenta en su madurez, q les permite distinguir lo conveniente d lo inconveniente a sus intereses, teniendo x contrapartida la incapacidad. En cambio, el discernimiento es la aptitud d las personas para distinguir lo bueno d lo malo, tambin sustentada en su madurez o salud mental, pero cuya contrapartida es la falta d razn (Llambas). La Capacidad De Los Menores En El Cdigo Civil Y En La Convencin De Los Derechos Del Nio. Evidentemente, la capacidad de hecho del menor ha sufrido un giro de 180. No podemos silenciar este cambio, porque se produce en toda normativa privada, ya que su insercin en el art. 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional sancionada en 1994 y con la Convencin sobre los Derechos del Nio, obliga a considerar que las reglas del Cdigo, en tal aspecto, resultan modificadas. La Convencin sobre los Derechos del Nio, en su art. 1 establece que se considera nio a todo ser humano menor de 18 aos, salvo que en virtud de la ley que le sea aplicable haya alcanzado antes la mayora de edad. Esta norma general esta modificando sustancialmente las distintas categoras que el Cdigo Civil determina en lo referente a la incapacidad de hecho de tales menores, por cuanto est borrando la incapacidad de hecho absoluta de los menores impberes, la incapacidad relativa de los menores pberes, y las limitaciones de la capacidad en los menores pberes con referencia a los supuestos de la ley 17.711. En esta norma de la Convencin se pretende igualar a todos los menores con relacin a los derechos que ella consagra. Sin embargo, a pesar de esta igualacin, el ejercicio de los mismos estara en relacin directa con la relativa madurez de su discernimiento. Lo asegura el art. 5 de la misma Convencin, al expresar que respertar la responsabilidad, derechos y deberes de los padres o tutores al impartirle la direccin y orientacin apropiada en consonancia con la evaluacin de sus facultades, para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la misma. De manera entonces, que se modifica el sistema rgido de la incapacidad de los menores establecido por el Cdigo Civil, por el de apreciar, en cada caso la evolucin de las facultades del nio en relacin con el ejercicio de los derechos. Esto supondr, por supuesto, la comprensin del menor en cuanto a la naturaleza de los derechos que pretenda ejercer, y en la medida en que puede hacerlo con o sin el apoyo de sus padres o representantes. Estamos entonces ante un sistema elstico. a) Derecho a la vida y a su desarrollo. La Convencin reconoce que todo nio tiene el derecho intrnseco

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a la vida y asegura la permanencia de la propia existencia y su desarrollo. Esta expresin utilizada en el art. 6 est significando que la propia persona es la que posee este derecho, por lo que no puede estar limitado su ejercicio, en razn a la representacin, sino que en los casos de peligro de su persona, ser el propio menor quien lo ejercer, en la medida que lo pueda discernir acerca del peligro que lo amenace, o de la urgencia que lo requiera. b) Derecho a la libertad de expresin. Evidentemente que de consagrarse este derecho como inherente al menor, solo el podr ejercerlo. En consecuencia, el menor dentro de su mbito y nivel, tiene capacidad de hecho suficiente de poder expresar sus ideas por los medios que tuviese su alcance, sin otras limitaciones que se establecen para las otras personas, en las leyes. Esto es lo que consagra el art. 12, apartado 1 de la Convencin con respecto a la posibilidad de expresar su libre opinin en todos los asuntos que lo afecten, siempre que este en condiciones de formarse un juicio propio. El mismo art. 12, en su apartado 2 agrega que se dar oportunidad al nio a ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que lo afecte, ya sea directamente o por medio de representante, lo que esta confirmando el reconocimiento de su capacidad. Advirtase que no se hace distincin con respecto a la edad, sino nicamente con respecto a la madurez del nio. c) Derecho a la Intimidad: El art. 16 de la Convencin del nio, expresa al respecto que ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio y su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y a su reputacin. De esta manera ampla el campo de reconocimiento, ya que involucra varios derechos personalsimos, est admitiendo por la naturaleza de los derechos, inherentes a la persona, que exclusivamente el menor ser el que deba ejercitarlo, salvo que por la edad no tuviere comprensin de su afectacin o ataque, en cuyo caso corresponder hacerlo a los que ejercen la patria potestad o la tutela, pero as como se reconoce este derecho, el menor tambin tendr la obligacin de respetar tales derechos en los dems; y en este sentido podr ser escuchado en todo procedimiento judicial. d) Derecho a la libertad de Conciencia, pensamiento y religin. El art. 14, prrafo 1 de la Convencin consagra el derecho de libertad de pensamiento, conciencia o religin. Tambin aqu debemos reconocer la capacidad de hecho del nio, en la medida de la comprensin de estos derechos, que tambin significaran la obligacin de respetar el mismo derecho en otros nios. e) Derecho a informarse. Se asegura igualmente en dicha Convencin que los nios tengan acceso a la informacin y al material procedente de diversas fuentes nacionales e internacionales, sobre todo con relacin al material que tenga por finalidad promover su bienestar social, espiritual y moral y su salud fsica o mental. f) Derecho al desarrollo adecuado y a la educacin.: comprende un amplio abanico de derechos, que van desde el nivel de vida adecuado, hasta el de la educacin y formacin de la personalidad integral. Si bien estas son responsabilidades compartidas con los padres y con el propio Estado, los menores, en la medida de la insatisfaccin podrn exigir el cumplimiento de tales propsitos al Estado, los padres o instituciones que han tomado a su cargo tales tareas. La educacin (como proceso) necesita tbn del apoyo del nivel de vida adecuado para el desarrollo fsico, mental, espiritual o moral y social del nio. La educacin del nio, expresa el art. 29 de la Convencin, deber estar encaminada a: 1Desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus posibilidades. 2Inculcar al nio el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales y de los principios consagrados en la Carta de las Naciones Unidas. 3Inculcar al nio al respeto de sus padres, de su propia identidad cultural, de su idioma y sus valores, nacionales y de las civilizaciones distintas de las suyas. 4Preparar al nio para asumir una vida responsable en una sociedad libre, con espritu de comprensin, paz, tolerancia, igualdad de los sexos, amistad entre los pueblos, grupos etnicos, nacionales, religiosos y personas de origen indigena. 5Inculcar al nio al respeto del medio ambiente natural. La preocupacin de la Convencin de desarrollar y educar convenientemente al nio sobre las bases descripta, impone, sin lugar a dudas, el reconocimiento de su capacidad de hecho, para exigir o pedir, en la medida de su comprensin y madurez, con o sin la participacin de aquellos a quienes atae tambin tales obligaciones, el cumplimiento de las mismas. En cuanto a observar una conducta encaminada a recibirla y aprovecharla, estimaos que ella supone lo establecido en la norma auto descripta, cuando en el inc. d, menciona lo de preparar al nio para asumir una vida responsable en una sociedad libre. Entonces lo que en realidad ocurre es, que se ha implementado un doble rgimen de menores pberes. Este doble rgimen lo constituyen los incapaces de hecho relativos y los capaces de hecho relativos. Condiciones Del Sujeto Para Ubicarlo Dentro De Uno U Otro Supuesto: El segmento est comprendido dentro de los 14 a los 21 aos y en este segmento est el doble rgimen. Un menor de 19 aos que no trabaja es un incapaz relativo, porque cae dentro de la norma residual, pero si siendo menor de 19 aos trabajara, se convierte en capaz relativo, porque la ley 17.711 dice que los menores que trabajan tienen capacidad para administrar y disponer de los bienes que adquieran o ingresen con el producto de su trabajo

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Entonces tenemos que apreciar este segmento de la minoridad en ese doble rgimen para poder comprender todas las situaciones. Por la ley 17.711, hay cuatro supuestos de capacidad relativa que son: 1. los menores emancipados por matrimonio, 2. los menores emancipados por habilitacin de edad, 3. los menores que trabajan 4. y los menores que han adquirido titulo profesional; Son cuatro categoras, de los cuales los menores q trabajan y los menores habilitados por edad tienen que tener por lo menos 18 aos, los menores emancipados por matrimonio tienen que tener el varn por lo menos 18 aos y la mujer 16 aos, por lo menos, y los menores que han adquirido un titulo profesional en cualquier edad a partir de los 18 aos. Por ejemplo un menor incapaz relativo puede ser socio de una cooperativa, puede testar, y realizar dos o tres actos nada ms, porque es incapaz relativo, y est autorizado a realizar muy pocas actividades. Los menores capaces relativos, en cambio pueden administrar sus bienes, pero no pueden disponer a titulo gratuito de los bienes inmuebles que hayan recibido a titulo gratuito, ni pueden aprobar las cuentas de los tutores y no pueden afianzar obligaciones, etc. Las prohibiciones tambin estn dirigidas a proteger de alguna manera a esos capaces relativos. La ley busca, protegerlos. Pero hoy da tenemos que pensar tambin en el ejercicio de los derechos personalsimos y en el ejercicio del derecho de familia, estas son adaptaciones que debemos hacer a nuestra ley, porque no las tiene y porque nuestro Cdigo lo encara desde el puento de vista patrimonial y no desde el punto de vista que ahora se encara al derecho civil, que es desde el punto de vista de la persona y de la familia. As que la capacidad e incapacidad ahora tambin se extiende a estos campos. La Inadecuacin De La Incapacidad Absoluta. La Incapacidad En El Cdigo Civil. La incapacidad, por su parte, alude a la ausencia de capacidad, exige asimismo una nueva divisin correlativa: De Derecho La incapacidad De Hecho La incapacidad de derecho existe cuando falta a la persona la aptitud para ser titular de un derecho o de una obligacin (cuando se prohibe a los padres adquirir los bienes de los hijos que se encuentran bajo su potestad: art. 1361, inc. 1 del CC se les est imponiendo una incapacidad de derecho, en atencin a la correcta administracin de los bienes que se les ha encomendado. La incapacidad de hecho se presenta cuando la persona de existencia visible carece de aptitud para ejercer por s misma los derechos que posee, y otorgar por s actos jurdicos vlidos. Por ejemplo, cuando se prohbe la administracin de sus bienes a un menor de 15 aos, encargndosela a sus padres (arts. 55, 293 y correlativos del Cdigo Civil), se le est imponiendo una incapacidad de hecho, en atencin a su propia persona que carece de un voluntad madura para administrar correctamente los bienes que posee. Las principales diferencias son: ASPECTO ESENCIA INCAPACIDAD DE DERECHO Falta de aptitud de ser titular de derechos (se le prohbe celebrar un acto singular). FUNDAMENTO Necesidad de proteger ciertos intereses valiosos. PERSONAS Personas fsicas o jurdicas ALCANCE Siempre relativa INTERES PROTEGIDO Pblico o privado DIRECCION Contra incapaz REMEDIO No posee CLASES No posee SANCION Acto Nulo VIOLACION Nulidad Absoluta y relativa SISTEMATIZACION No poseen LEY APLICABLE Territorial INCAPACIDAD DE HECHO Falta de aptitud para celebrar los actos jurdicos. (un conjunto de actos) Imposibilidad fsica o moral de obrar por ausencia de una voluntad jurdica. Personas fsicas Absoluta o privada. Siempre privado A favor del Incapaz Representante necesario o asistente Absoluta y relativa Acto Nulo Siempre nulidad relativa S poseen (arts. 54 y 55) De domicilio

A pesar de la dicotonoma, ambos tipos de incapacidad, poseen caracteres comunes. Ellos son:

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1) rgimen de excepcin: ambos tipos de incapacidad constituyen un rgimen de excepcin al principio general de la incapacidad de las personas ordenado por los arts. 52 y 53 del C.C. argentino. Este principio significa que todas las personas son capaces de derecho y capaces de hecho en tanto la ley no establezca su incapacidad. 2) necesidad de texto legal expreso: Se exige que la misma ley establezca expresamente la incapacidad de derecho o de hecho. No existen otras incapacidades que aquellas establecidas en las normas. 3) normas de interpretacin restrictiva: Las normas que crean una incapacidad, sea de derecho como de hecho, debe interpretarse restrictivamente, por lo que en ningn supuesto se admitirn incapacidades por analoga. Adems esta interpretacin trae como consecuencia que, en caso de duda, se estar siempre a favor de la capacidad de la persona. Por otra parte, debe tenerse presente que las incapacidades establecidas por la ley, en tanto resulten irrazonables a arbitrarias, no violan la igualdad de las personas ante la ley consagrada en el art. 16 de la Constitucin Nacional. Incapacidades De Derecho Las personas son incapaces por su incapacidad de derecho cuando no obstante su capacidad jurdica y su capacidad de hecho, la ley les prohbe la adquisicin o la titularidad en un determinado derecho o el ejercicio, tanto por si como por otro, de ciertos actos. Incapacidad de derecho: la prohibicin de la adquisicin de cierto derecho o del ejercicio de cierto acto, por s o por otra persona (Buteler) Normalmente las incapacidades de derecho se presentan como una prohibicin legal para realizar un acto jurdico o para adquirir un derecho en particular, fuera de los cuales se mantiene el principio general de la capacidad (art. 1361 del C.C.) El concepto de incapacidad de derecho como su correlativo de capacidad es esencialmente relativo. No existen en nuestro sistema jurdico personas con incapacidad de derecho absoluta, puesto que la ausencia total de capacidad de derecho acarreara como resultado la negativa de la personalidad jurdica. La incapacidad es siempre relativa. Los juristas entienden que es ms exacto designarlas con una expresin plural (incapacidades de derecho) para aludir a las prohibiciones o limitaciones existentes a la capacidad de derecho. El fundamento de la incapacidad de derecho radica en la proteccin de un inters ajeno a la persona del incapaz, inters que generalmente afecta a la sociedad misma, llamado de orden pblico, pero que en algunos supuestos puede ser particular. Veamos un ejemplo del art. 1361. Cuando en el inciso 6 se declara incapaz de derecho al juez con relacin a los bienes en el litigio en su propio juzgado, se est protegiendo un propio inters superior que afecta a la misma sociedad: la recta administracin de justicia, por lo que est en juego el orden pblico. Cuando en el inc. 2 del mismo artculo se declara incapaz de hecho a los tutores y curadores en relacin a los bienes de su pupilo, se est protegiendo el inters del pupilo en la recta administracin de sus bienes, por lo que esta en juego un inters particular. Al mismo tiempo la incapacidad de derecho, a diferencia de la incapacidad de hecho, no posee remedio legal. No podra pensarse que la ley prohibiera adquirir derechos o celebrar un acto jurdico, para que luego concediera los medios de violar los intereses que tienden a proteger a travs de la declaracin de incapacidad. Los actos prohibidos no pueden celebrarse vlidamente ni por el incapaz ni por otra persona en su nombre. La celebracin de un acto jurdico en violacin de la incapacidad de derecho torna al acto nulo (arts. 1038 y ss. del C.C.) o anulable (art. 1045, segundo prrafo del C.C.) segn como se presente el acto, ser de nulidad absoluta o relativa, segn el inters protegido sea pblico o privado (arts. 1047 y 1048 del C.C.). En el Cdigo Civil no hay una enumeracin legal de los incapaces de derecho, solo se establecen, en normas dispersas, los distintos supuestos de incapacidades de derecho que resultan de la prohibicin legal a cada clase de personas para la adquisicin de un determinado derecho o para la realizacin de su acto tanto por si como por otro. Las prohibiciones legales, o incapacidades de derecho, se establecen en abstracto en relacin de ciertas categoras de personas, en razn de su investidura (juez), su funcin (padres), su situacin (confesor del causante) o su estado (esposo), del objeto de su creacin (personas jurdicas) y siempre con prescindencia de las persona concreta en si misma. Esa incapacidad para ciertos actos deviene, de determinadas condiciones que habremos de sistematizar con relacin a las personas que intervienen como parte del acto y finalmente, con relacin al propio acto, pasando previamente por las cosas involucradas en l. 1) Con relacin a las personas. El art. 1160 prohbe contratar a quienes estn excluidos de hacerlo con personas determinadas. Ello as en razn de la contraposicin de intereses que puede darse entre ambas partes del acto. As, por ejemplo, el art. 1358 veda el contrato de compraventa entre marido y mujer, aunque hubiese separacin judicial de bienes, lo que resulta lgico habida cuenta de la comunidad de intereses materiales o inmateriales que implica el matrimonio, lo que torna desaconsejable, para su propia preservacin, la pugna de intereses econmicos que supone la compraventa. Razones igual ndole, son las que sustentan las prohibiciones fijadas en los arts. 279 y 450 del Cdigo Civil, en cuanto hace a la contratacin entre padres e hijos, o entre tutotes y pupilos. 2) Con relacin a los cosas. se trata una prohibicin en razn de a quin pertenece la cosa objeto del acto. As surge con claridad del texto del art. 1361 en materia de compraventa, y del art. 1807 incisos 2 y 6 en materia de donaciones. De ello se desprende que la incapacidad se decreta en razn de pertenecer los bienes a los hijos pupilos, mandantes, etc., lo que obstaculiza la libre disposicin de los mismos por sus padres, tutores o curadores. 3) Con relacin a ciertos actos. En estos supuestos, se prohbe a un sujeto la realizacin de determinado acto o el

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ejercicio de una funcin, de tal forma que salvo que resulta vedado, puede libremente realizar otros. Tal el caso del art. 398, que en sus incisos 2, 4, 5 y 6 establece que no pueden ser tutores los mudos, los que no tienen domicilio en la repblica, los fallidos y el que hubiera sido privado de la patria potestad, sujetos que pueden realizar validamente otros actos. 4) Otros supuestos de incapacidades de derecho: Los incapaces de hecho respecto de todos los actos personalsimos, que no pueden realizar por si ni por medio de sus representantes, ej., testamento, matrimonio. Las personas enumeradas en el art. 398 por la prohibicin que pesa sobre ellas para ser tutores y tambin curadores segn el art. 475, as como los menores de edad, mudos, los privados de razn, los que no tienen domicilio en el pas, etc. Tambin ciertos impedimentos fsicos o defectos corporales que determinan incapacidades de derecho respecto de los actos de ejercicio exclusivamente personal, por ejemplo el ciego para hacer testigo en instrumentos pblicos. Los menores emancipados respecto a los actos que les estn prohibidos por el art. 134. Son tambin incapaces de derecho para ser testigos en instrumentos pblicos las personas enumeradas en el art. 990, salvo las mujeres. Los oficiales pblicos respeto de las autorizaciones de inscripciones en que intervengan sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo grado de afinidad. Supuestos Aparentes De Incapaces De Derecho. La afirmacin de que no existen incapaces de derecho, sino incapacidades de derecho, aparece aparentemente contradicha por el art. 1160. Religiosos Profesos. Son religiosos los miembros de la Iglesia Cristiana, clrigos o laicos que viven en un estado religioso, entendido ste como un modo permanente de vivir "en comn" dentro de una orden en la cual los fieles que profesan se obligan a aspirar a la perfeccin mediante la observancia de los mandatos comunes y de los consejos evanglicos, emitiendo al ingresar a la orden los votos de obediencia, pobreza y castidad. Interesa determinar si estos votos son simples o solemnes, ya que los religiosos de votos simples conservan la propiedad de sus bienes y la capacidad para adquirir otros, en cambio los de votos solemnes no pueden ser propietarios y tienen que disponer de sus bienes; y todos los bienes de que de cualquier modo le vengan al religioso, pertenecen a la orden en que ingres (si es ella capaz de poseer) o directamente a la Santa Sede en propiedad, si la orden fuere incapaz de poseer. El art. 103 al establecer que: "La muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades religiosas", consagra el principio de la capacidad jurdica de los religiosos. Vlez suprimi el rgimen de incapacidad de hecho de los clrigos y religiosos, estableciendo solamente algunas prohibiciones a ttulo de incapacidades de derecho. El art. 3739, al establecer que: "Son incapaces de suceder y de recibir legados, los confesores del testador en su ltima enfermedad", consagra una prohibicin que se fundamenta en el propsito de prevenir los posibles abusos de quienes pueden ejercer violencia moral sobre la conciencia del testador para obtener beneficios en su favor o en el de los suyos. Una parte de la doctrina nacional seala como supuestos de incapacidades de derecho tambin, la prohibicin para ser tutores o curadores que los art. 398 inc. 16 y 475 establecen respecto de los que hubiesen hecho profesin religiosa. Abelenda cree que no se trata de una incapacidad de derecho que aluda a "la realizacin de actos jurdicos", sino de supuestos de falta de idoneidad por ser tutor o curador. El art. 306, inc. 2 no constituye un supuesto que genere una incapacidad de hecho de los religiosos que profesan en instituto monsticos. La profesin religiosa de los padres genera como consecuencia jurdica la "terminacin de la patria potestad" que es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de sus hijos, desde la concepcin de estos y en tanto sean menores de edad y no se hayan emancipado. El art. 2011 inc. 6, establece una incapacidad de derecho para todo clrigo, en cuanto prohbe que sean fiadores a no ser por la Iglesia, por otros clrigos o por ser personas desvalidas. Es una prohibicin que no puede subsanarse ni por representantes ni por autorizacin judicial ni por asistencia Respecto del art. 1160 alude nicamente a los religiosos de votos solemnes y que no pueden estos celebrar contratos a nombre propio ni de terceros que no sean sus conventos, salvo las compras de cosas muebles, excepcionada, sin que ello signifique establecer prohibiciones a ttulo de incapacidades de derecho o una forma de incapacidad. Segn el Cdigo Civil no pesa sobre las personas de la Iglesia Catlica, por razones de profesin ninguna forma de incapacidad de hecho, razn por la cual el art. 1160 seala que pueden contratar por sus conventos, pero deben tener correspondiente representacin legal o convencional. Comerciantes Fallidos. El art. 1160 concluye su nmina sobre los que no pueden contratar diciendo: "Ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen en concordato con sus acreedores". Fallido es el sujeto declarado en quiebra, situacin jurdica en que puede hallarse no solo el comerciante, sino tambin cualquier persona fsica o jurdica comerciante o no, conforme al rgimen de la ley 24.522 Naturaleza de la incapacidad. Segovia participaba del criterio de que se trata aqu de una incapacidad de hecho, mientras que aisladamente Salvat sostuvo que es una incapacidad de derecho.

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Sin embargo, la totalidad de la doctrina actual considera que el sujeto declarado en quiebra no es un incapaz. La prohibicin de contratar sobre los bienes que constituyen su patrimonio es una consecuencia del principal efecto de la quiebra, esto es el desapoderamiento, que impide al fallido ejercitar derechos de disposicin y administracin sobre los bienes comprendidos en l (art. 109, ley 24.522). Sancin de los actos realizados por el fallido. De acuerdo con el criterio expuesto, los actos realizados por el fallido no son nulos, sino ineficaces, y con mayor precisin, inoponibles a sus acreedores, como lo expresan los arts. 109, 118, 119 concordantes de la ley 24.522. Otras incapacidades del fallido en el Cdigo Civil. El quebrado no puede ser tutor (art. 398, inc.5), ni curador (art. 475), ni albacea (art. 3864), no puede ser administrador de los bienes de los hijos (art. 301), ni formar parte de sociedad civil (arts. 1735, inc. 4, 1736). Tampoco puede ser testigo en instrumento pblico. Otras incapacidades del fallido. El art. 238 de la ley 24.522 dispone que : Adems de los efectos previstos en esta ley o en leyes especiales, el inhabilitado no puede ejercer el comercio por s o por interposita persona, ser administrador o gerente, sindico o liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales o fundaciones. Tampoco podr integrar sociedades o ser factor o apoderado con facultades generales de ella. Las leyes especiales a las que alude el texto legal son las que, a ttulo de ejemplo, prohiben al fallido ejercer como despachante de aduana, corredor de bolsa, escribano o martillero. Carcter de estas limitaciones. Dieuzide afirma que estas limitaciones, a que nos hemos referido en los dos apartados anteriores no son propiamente incapacidades de derecho, sino mera inhabilidades. Para ello distingue entre incapacidad e inhabilidad. Afirma que la capacidad se vincula a la validez de los negocios jurdicos; mientras que la inhabilidad se conecta con otras consecuencias (sanciones disciplinarias, por ejemplo). Para Rivera, la capacidad no tiene porque ser atada a un determinado tipo de consecuencias; ello importara restarle su condicin universalmente reconocida de concepto general aplicable a todas las personas sin distincin alguna. Adems, sigue afirmando este autor, que no agrega nada tratar de distinguir si el fallido es incapaz para ser tutor o inhabil para lo mismo. La idea de que la inhabilitacin dispuesta como consecuencia de la quiebra, afecta la capacidad del fallido ha sido recogida por la jurisprudencia mercantil. Incapacidad De Hecho. El Cd. Civil en el art. 52 establece como principio fundamental comn a los incapaces de derecho y los incapaces de hecho, que la capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin. La incapacidad de hecho coloca a los sujetos afectados por ella en una situacin jurdica estable, fcilmente reconocible, ya que resultando de un precepto legal que seala quienes son los incapaces, es posible determinar mediante elementos objetivos (partida de nacimiento en el caso de menores o sentencia judicial, en el caso de dementes, sordomudos, presos y reclusos por ms de tres aos). La incapacidad de hecho es la falta de aptitud del sujeto para realizar actos jurdicos vlidos, por lo tanto si una persona est en una de las situaciones que la ley prev como de incapacidad de hecho, no podr otorgar vlidamente un acto jurdico mientras no salga de esa situacin del modo que la ley seala especficamente para cada caso. Por ejemplo si un acto es otorgado por un menor impber o por un demente declarado tal en juicio, quienes son incapaces absolutos, de nada valdra la prueba que al otorgarlo tena plena conciencia, razn y voluntad, porque tales actos seguirn siendo ineficaces como negocios jurdicos, pues sus agentes estn sealados por el Cdigo Civil como personas incapaces para alterar el estado de su derecho (art. 1040). Para salir de esa situacin de incapacidad de hecho y poder otorgar actos jurdicos vlidos por s mismo, el menor debe alcanzar la edad correspondiente y el demente declarado obtener la rehabilitacin por sentencia judicial. La Incapacidad De Hecho Absoluta Y Relativa. La incapacidad de hecho de las personas es susceptible de grados: (a) Absoluta: Tienen incapacidad absoluta: 1ro. Las personas por nacer; 2do. Los menores impberes; 3ro. Los dementes; 4to. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito; 5to.los ausentes declarados tales en juicio Derogado por la ley 17.711 Es la ineptitud legal que priva al sujeto, en forma total, de la posibilidad de realizar u otorgar por si mismo actos o negocios jurdicos. La incapacidad de hecho es una ineptitud legal, que puede no ser real, por ende los incapaces de hecho absolutos jams podran realizar con su propias conductas un acto jurdico vlido. Sus acciones, que aparentan ser actos jurdicos, no sern mas que meras apariencias, ya que no pueden integrarse por faltarles el requisito esencial, estructural del cual es "un minimun de capacidad de hecho negocial en el gestor". Los incapaces de hecho absolutos pueden adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de sus representantes necesarios que les da ley (art. 56) y siempre que no se trate de actos exceptuados. (b) Relativa: Es tambin una ineptitud legal para realizar por si mismo actos o negocios jurdicos, pero que no es total ni absoluta, ya que la ley reconoce a los incapaces de hecho relativos una parcial aptitud negocial, ya que pueden realizar por si mismos vlidamente los actos que las leyes les autoricen a otorgar (art. 55). Los incapaces de hecho relativo, dada su capacidad jurdica por su condicin de persona, pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones por medio de los representantes necesarios que les da la ley.

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Importancia De La Clasificacion De La Incapacidad De Hecho Absoluta Y Relativa. En efecto, interesa por su vinculacin con la ineficacia de los negocios jurdicos y con el modo de suplirla o corregirla, distinguir la incapacidad de hecho absoluta de la relativa. As, los actos de los incapaces de hecho absolutos no podrn ser actos jurdicos por faltarles siempre el elemento estructural; la voluntad legalmente apta del gestor del acto, que para ser jurdico, debe ser voluntario lcito (art. 944). Adems, como la incapacidad de hecho absoluta se funda en una presuncin iuris et de jure de falta de discernimiento por actos lcitos (art. 921) o en la imposibilidad de exteriorizar adecuadamente la voluntad, las acciones de los incapaces de hecho absolutos sern actos involuntarios y no podrn considerarse actos jurdicos. Sus actos son inexistentes como negocios jurdicos. Por el contrario los actos de los incapaces de hecho relativos que pueden tener ya discernimiento para actos lcitos pueden ser actos voluntarios y por ende actos jurdicos. De ah que la ley adems de autorizarlos expresamente a otorgar vlidamente algunos actos jurdicos, conceda cierta validez como negocio jurdico a los actos no comprendidos en las autorizaciones a condicin de que no sean actos expresamente prohibidos bajo pena de nulidad. Esos actos para los cuales no tienen autorizacin legal para otorgarlos vlidamente sern solo anulables de nulidad relativa. Diferencias Entre La Incapacidad De Hecho Absoluta Y La Relativa. Las diferencias que se sealan entre ambos grados de incapacidad de hecho son: La absoluta inhabilita totalmente al sujeto para realizar por s mismo actos o negocios jurdicos. La absoluta determinar que las acciones de los incapaces sean inexistentes como actos jurdicos, lo cual significa que, como tales, carecen totalmente de eficacia jurdica. En cambio, en la relativa cuando se trata de un acto para el cual no est expresamente autorizado a otorgar vlidamente el incapaz, y no se trata de alguno de los cuales tenga incapacidad de derecho, sern solamente anulables. La absoluta se suple nicamente por la representacin, en cambio en la relativa se suple con representacin y tambin se corrige con asistencia o autorizacin judicial. La Incapacidad De Hecho Y El Dualismo. Incapacidad Absoluta Y Relativa En La Doctrina Nacional. La cuestin relativa a la incapacidad de hecho (falta de aptitud para realizar por si mismo negocios jurdicos) que llamamos incapacidad de hecho y el dualismo: absoluta y relativa ha dado lugar a discrepancias en la doctrina nacional. Crticas a la distincin dualista: Esta distincin q fue tomada de Freitas es falaz y carece de todo significado en nuestro dcho. Es falsa porq no es exacto q los incapaces absolutos enumerados en el art 54 lo sean para todos los actos de la vida civil. Todos esos incapaces realizan a diario pequeos contratos de la vida cotidiana dado q cada uno d estos contratos es poco valioso desde el punto de viste econmico, pero en su conjunto son importantes. Ninguna ley autoriza a los incapaces absolutos a realizarlos, pero as lo acepta una costumbre jurdica y lo imponen las necesidades de la vida por lo q son perfectamente validos. Solo las personas por naces son incapaces de hecho absoluto. Tampoco los incapaces relativos lo son respecto de ciertos actos, pues solo pueden realizar aquellos actos para los q estn expresamente autorizados. El modo de ejercer tampoco establece ninguna diferencia, ya q en ambos casos consiste en ejercerlos por medio de los representantes legales. (Borda) Spota seala que la calificacin adecuada hubiera sido la de incapacidad total e incapacidad parcial, ya que lo absoluto y lo relativo hace mas bien referencias a los efectos de la incapacidad. Luego dice que la expresin "incapacidad absoluta" no siempre es adecuada y da el ejemplo de la menor que no cumpli 14 aos y que puede contraer matrimonio. Julio C. Rivera afirma: ... que la clasificacin que antecede ha perdido importancia a luz de las sucesivas reformas legislativas. La ley 11.357 borr la incapacidad de la mujer en general y especialmente de la casada, mencionada en el inc. 2 del antiguo art. 55. Por su parte la ley 17.711 aclar aun ms la situacin al modificar la redaccin del art. 55, sentando como regla bsica la de la incapacidad de los menores adultos, los que slo tienen aptitud para los actos que las leyes les autorizan. Por otra parte, habr de apreciarse que, inclusive algunos de los sujetos incapaces absolutos, tales como los menores, adquieren capacidad para ciertos actos antes de llegar a la mayora de edad. De tal forma, entonces, se aprecia que la clasificacin sub examen ha perdido toda relevancia dentro de la sistemtica de nuestro Cdigo. Defensa del dualismo. Abelenda sostiene que la clasificacin de los incapaces en absolutos y relativos es exacta y que no existen contradicciones o excepciones del principio establecido de que el incapaz de hecho absoluto tiene una total inhabilidad para realizar por s actos o negocios jurdicos. Entendemos, sostiene este autor, que los preceptos que seala la doctrina como excepciones al principio, no aluden a la capacidad de hecho, -que esta ultima es de dos tipos, para l: la negocial (para la realizacin de actos o negocios jurdicos) y la no negocial (para la realizacin de simples actos lcitos)- sino a la no negocial, para los actos lcitos que no son actos jurdicos o actos ilcitos, con proyecciones en el campo de la responsabilidad extracontractual. El principio general que no se contradice, es ste: "Que solamente las personas de existencia visible con discernimiento y posibilidad fsica de actuar por si y de exteriorizar adecuadamente su voluntad, pueden integrar un negocio jurdico y a condicin de que, aun pudiendo tener discernimiento, la ley no lo declare totalmente inepto

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para ello como el demente declarado tal en juicio. Son estos los que poseen el minimum de capacidad negocial", elemento indispensable de existencia de todo acto o negocio jurdico. Conclusin: No hay contradiccin entre los principios generales en materia de capacidad e incapacidad de hecho, las presunciones legales sobre falta de discernimiento y las especiales en las cuales se fundan las crticas formuladas al dualismo consagrado por el Cd. Civil: incapaces absolutos y relativos. Incapaces Absolutos De Hecho. Enumeracion Legal. El art. 54 establece quines son incapaces absolutos de hecho. Ellos son los siguientes; 1) Las personas por nacer., 2) Los menores impberes, 3) los dementes, 4) los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. La ley 17.711, suprimi el inciso 5 del mencionado artculo que declaraba tambin incapaces a los ausentes declarados tales en juicio. Incapaces Relativos De Hecho. Enumeracion Legal. El art. 55 del Cdigo Civil solamente declara hoy incapaz de hecho al menor adulto. Al supuesto previsto por el artculo mencionado debe agregarse el contemplado por el art. 12 del Cdigo Penal. Proteccin Legal de los Incapaces La incapacidad de hecho es instituida por la ley para proteger a las personas que se encuentran imposibilitadas fsica o moralmente para actuar en la vida civil. Con esta finalidad el Cdigo Civil argentino instrumenta una serie de institutos que permite efectivizar la proteccin de los incapaces de hecho, igualndolos con las personas capaces. Ellos son: 1) La designacin de un representante necesario para acte en nombre y por cuenta del incapaz (arts. 56 a 62 del C.C.) aunque en ciertos casos se limita a designarle un asistente (art. 152 bis). 2) La intervencin de un organismo especial destinado a salvaguardar los intereses de los incapaces: el Ministerio de Menores e Incapaces (art. 59) 3) La declaracin de nulidad de los actos celebrados por el menor en violacin de las normas de su incapacidad (arts. 1041 y 1042) 4) La intervencin del Patronato de Menores que tiene el Estado Nacional o Provincia y que ejerce a travs de los jueces y organismos especiales (Ley 10.903) 5) Por ultimo, la concesin del llamado beneficio del incapaz por el que limita la obligacin de restitucin mutua que pesa sobre el menor en caso de celebracin de un acto nulo o anulado (art. 1165) y que constituye una excepcin al principio general del art. 1052 del mismo Cdigo. Velez Sarfield expresamente manifiesta que el C.C. tiende a proteger a los incapaces pero solo al efecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad, por lo que dej de lado otras formas de proteccin de los incapaces, como los beneficio de restitucin y las hipotecas legales sobre los bienes de los representantes. Debemos agregar que la suspensin del curso de la prescripcin a favor de los incapaces que figuraba en el Cdigo Civil, (art. 2296) fue dejada sin efecto por la ley 17.711 de 1968. Representacin necesaria El incapaz de hecho, absoluto o relativo, no puede por si mismo dirigir su persona ni administrar sus bienes. La ley civil frente a esta situacin de inferioridad le concede un representante legal, quien realizar aquellas funciones y actuar en la vida civil en su nombre y por su cuenta (arts. 56 ss). De esta manera, el incapaz queda en igualdad de condiciones a las personas capaces en la vida negocial al permitir su actuacin por medio de su representante legal. La representacin necesaria la podemos definir como la institucin por la cual una persona autorizada por la ley otorga un acto, o series de actos, en nombre y cuenta de otra, recayendo sobre estas los efectos normales consiguientes del acto realizado. En la representacin necesaria la voluntad del incapaz es sustituido por completo por la sola voluntad del representante, padre, tutor o curador, quien actua a su vez asistido por el Ministerio de Menores (art. 59). En nuestro sistema la representacin necesaria posee tres caracteres esenciales: es legal, necesaria y universal. Es legal porque nace directamente de la ley, la que establece asimismo su duracin y las facultades de los representantes del incapaz (art. 56) Es necesaria en cuanto es la nica forma de actuacin de los incapaces en la vida civil, con excepcin de aquellos actos en que la ley autoriza expresamente al incapaz para actuar por si mismo (arts. 56, 58 y 62 del C.C.). La representacin de los incapaces es universal porque comprende todas las relaciones jurdicas atinentes al incapaz, tambin con las excepciones previstas por la ley (art. 62). La doctrina nacional es unnime en entender que la representacin legal de los incapaces puede realizarse tanto en el mbito judicial como en el mbito extrajudicial, como expresamente lo establece en relacin a la patria potestad el art. 274 del C.C. El Cdigo Civil reglamenta la representacin necesaria en los arts. 56 a 62, ordenndola como principio general para todos los incapaces de hecho. El art. 57 establece en tres incisos, quienes son los representantes de las personas por nacer, de los menores no emancipados y de los dementes y sordomudos.

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a) Persona por nacer. Para las personas por nacer, han de ser sus representantes los padres, en forma conjunta, de la manera y en las especificaciones que determina el art. 264, modificado por la ley 23.264. Para el supuesto de falta o incapacidad de los padres, el art. 57 inc. 1, atribuye la representacin de las personas por nacer, a los curadores que se le nombre. Algunos autores interpretan que esta ltima parte del precepto estara modificado por el art. 264 bis (Ley 23.264), en cuanto dispone ahora este artculo que en el supuesto de que ambos padres sean incapaces o estn privados de la patria potestad, o suspendidos en su ejercicio, los hijos menores quedarn sujetos a tutela. La cuestin no parece sustancial. Una vez producido el nacimiento, el hijo de padres incapaces queda sometido a tutela (art. 264 bis). b) Menores. De acuerdo con el art. 57 inc. 2, son representantes de los menores no emancipados, sus padres, y en caso de falta, incapacidad, privacin o suspensin de la patria potestad, lo sern los tutores que judicialmente se designen. La tutela se discernir conforme a lo dispuesto por los arts. 399 y siguientes, teniendo en cuenta que el art. 398 una larga enumeracin de las personas que no pueden ejercer la tutela. Con relacin a este ltimo precepto, debe tenerse en cuenta que la ley 23.264 ha eliminado a los ciegos de la enumeracin de personas que no pueden ser tutores. c) Dementes y sordomudos. En el supuesto de los dementes y sordomudos incluidos en el inciso 3 del citado art. 57 de nuestro Cdigo, sus representantes sern los curadores que el juez designe, conforme lo dispuesto concordantemente por los arts. 468 y 469. Para la designacin de los mismos en los diferentes casos, habr de estarse a las prescripciones de los arts. 476. 477 y 478, este ltimo con la modificacin que le introdujera la ley 23.264 en cuanto al carcter alternativo de la curatela por el padre o la madre del incapaz. Actos d Administracin y disposicin: ? Representacin Promiscua del Ministerio Pupilar Marco Legal: el art 59 dispone q: A ms de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin Concepto: es la intervencin q con carcter complementario y necesario incumbe al rgano q asiste y controla la actuacin judicial o extrajudicial d los representantes necesarios del incapaz (Borda). El trmino promiscua pretende evidenciar la actuacin conjunta del ministerio d menores con la d los representantes necesarios. El titular d la representacin promiscua es ejercida x el ministerio d menores o pupilar. Se aplica segn lo previsto en el art 58 a todos incapaces, incluidos los menores sujetos a la patria potestad (Borda, Llambas & etc) Funciones: estn expuestas en los artculos 491 a 494, y en las leyes especiales q preveen su intervencin. El defensor oficial de menores debe pedir el nombramiento de tutores o curadores de los menores o incapaces que no los tengan; y aun antes de ser stos nombrados, puede pedir tambin, si fuese necesario, que se aseguren los bienes, y se pongan los menores o incapaces en una casa decente. Tal nombramiento, como el discernimiento de la tutela y curatela, debe hacerse con conocimiento del defensor de menores, quien podr deducir la oposicin que encuentre justa, por no convenir los tutores o curadores al gobierno de la persona y bienes de los menores o incapaces El Ministerio de Menores debe intervenir en todo acto o pleito sobre la tutela o curatela, o sobre el cumplimiento de las obligaciones de los tutores o curadores. Debe tambin intervenir en los inventarios de los bienes de los menores e incapaces, y en las enajenaciones o contratos que conviniese hacer. Puede deducir las acciones que correspondan a los tutores o curadores, cuando stos no lo hiciesen. Puede pedir la remocin de los tutores o curadores por su mala administracin, y ejecutar todos los actos que correspondan al cuidado que le encarga la ley, de velar en el gobierno que los tutores y curadores ejerzan sobre la persona y bienes de los menores e incapaces. Son nulos todos los actos y contratos en que se interesen las personas o bienes de los menores e incapaces, si en ellos no hubiese intervenido el Ministerio de Menores. La Autorizacion Judicial. El Estado reconoce al padre y a la madre el ejercicio de la patria potestad, pero teniendo en vista la efectiva tutela de la persona e intereses del menor asume funcin de vigilancia y contralor de esa autoridad. En consecuencia, y sobre todo en materia de administracin de los bienes del menor, el C.C. exige al representante del incapaz, padre, tutor o curador, que solicite autorizacin del juez para celebrar ciertos actos importantes de su

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gestin debiendo la autoridad judicial efectivizar la funcin de vigilancia y contralor de la actuacin de los representantes necesarios, por ejemplo, lo dispuesto por los arts. 297, segundo prrafo, 443 y 475. Patria Potestad. Rgimen Legal. Esta materia est regida por las normas del Cdigo Civil que han sido reformadas por la ley 23.264 vigente desde el 1 de noviembre de 1985. La patria potestad recibe una nueva definicin legal: consiste en un deber-derecho que corresponde a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de estos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipados (art.264 quater, primer prrafo). Por imposicin de la ley debemos distinguir entre titularidad y el ejercicio de la patria potestad. Ser titular de un derecho es ser sujeto activo o pasivo de una relacin jurdica determinada, de tal modo que la titularidad es la unin de un derecho o de una facultad con el sujeto concreto a quien se atribuye ese derecho o facultad. En ese orden, la titularidad de la patria potestad es siempre conjunta, y el padre y la madre son los titulares de la patria potestad sobre sus hijos, matrimoniales o extramatrimoniales, convivan o no con los menores, y mientras no se hallen privados de la autoridad (arts. 264 y 306 y concordantes del C.C.). El ejercicio de la patria potestad, por su parte, consiste en la actualizacin de los deberes-derechos de los padres, por lo que ejercer la patria potestad importa el cumplimiento de los deberes y la practica de facultades paternas referidas a las personas y a los bienes del hijo. As presentada la distincin se advierte que no es tajante ni clara entre ser titular de la patria potestad y ejercer los deberes y derechos de la autoridad de los padres. Conforme a las normas del Cdigo Civil, modificadas por las leyes 23.264 y 23.515, el ejercicio de la patria potestad puede ser compartido o unilateral, y en el segundo caso el ejercicio puede ser unilateral exclusivo o unilateral preferente. Ilustramos esta afirmacin con el cuadro siguiente: Veamos de la ptica del menor sujeto a patria potestad, y segn la ley 23.264, nos podemos encontrar en dos situaciones respecto a quines van dirigir la persona del menor y a quienes van administrar sus bienes; ellas son: 1) El ejercicio compartido de la patria potestad del menor est dirigido y representado por los padres, esto es por el padre y la madre; ambos ejercen la patria potestad cuando conviven, se trate de hijos matrimoniales o extramatrimoniales reconocidos por ambos (art. 264, inc. 1y 5 del C.C.) 2) En el ejercicio unilateral de la patria potestad, el menor est dirigido y representado por uno solo de los padres, esto es por el padre o la madre, la patria potestad la ejerce el progenitor a quien el juez concedi la tenencia del menor en caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad del matrimonio; el padre que sobrevive a la muerte o ausencia con presuncin de fallecimiento del otro; el que no es privado de la patria potestad o suspendido del ejercicio, o en el caso de los hijos extramatrimoniales, el padre que lo hubiera reconocido unilateralmente (art. 264 Incs. 2,3,4, y 6 del C.C.). Veamos como funciona este nuevo rgimen con relacin al menor, a cuyo fin debemos distinguir entre el gobierno de la persona del menor, de lo relativo a la administracin de bienes. Gobernar la persona del menor significa dirgirlo, poseer la faultad de tomar las desiciones relativas a su persona, tales como horarios de vida, vestimenta adecuada, colegio al que asiste, salidas, posibles amistades de frecuentar, etc. De las normas de la ley 23.264 surge una clara distincin segn se trate de desiciones que hacen a los actos de la vida cotidiana del menor, o de actos que tengan o puedan tener gran trascendencia para su persona En relacin a los actos de la vida cotidiana, la direccin o el gobierno de las persona del menor la tiene los padres que poseen el ejercicio de la patria potestad: ambos padres cuando conviven con el menor, ya se trate de hijos matrimoniales o de hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos (art. 264 incs. 1 y 5 del C.C.), o uno solo de ellos, el padre o la madre, en los dems casos: divorcio, separacin de hecho, reconocimiento unilateral, etc. (art. 264 inc. 2,3,4,y 6 del C.C.). As, el menor que desee inscribirse en una academia para aprender ingls, deber solicitar el correspondiente permiso a ambos padres si conviven, y si lo han reconocido en caso de hijo extramatrimonial, o a uno solo de ellos, el padre o la madre, cuando el ejercicio de la patria potestad sea unilateral. Ms debemos hacer una salvedad: cuando el ejercicio de la patria potestad es compartida, el consentimiento de unos de los padres respecto a los actos de la vida cotidiana del menor hace presumir la voluntad coincidente del otro progenitor, salvo que este manifieste su oposicin expresa al acto (art. 264, inc. 1 y 264 ter del C.-C.), o que se trate de actos para los cuales la ley exige el consentimiento conjunto y expreso de los dos padres (art. 264 quater del C.C.) Por otra parte, si el ejercicio de la patria potestad es unilateral, supuesto de divorcio, separacin, etc., el padre no ejerciente de la patria potestad no tiene el derecho de autorizar a sus hijos en los actos de la vida cotidiana el derecho lo posee el padre que la ejerce. Ms el padre no ejerciente posee el derecho de una adecuada comunicacin con el hijo y de supervisar su educacin (art. 264 inc. 2. del C.C.), este padre podr mantener, entonces una vigilancia activa sobre las desiciones del padre ejerciente y, en caso de considerarlas perjudiciales para el menor, podr ejercer su derecho de oponerse al acto, concurriendo a tal efecto ante el juez, quien decidir de acuerdo a los bienes del menor (art. 264 ter del C.C.).

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Aunque las normas del Cdigo Civil no lo prevean expresamente, el menor adulto tendr siempre la posibilidad de oponerse a una orden o desicin de sus padres que le fuera perjudicial cuando resulte del ejercicio de la patria potestad en sentido contrario, al sealado para la institucin: su proteccin y formacin integral, se tratara de un supuesto de ejercicio abusivo del derecho (art. 1071 y art. 264, primer prrafo). La ley 23.264 luego de establecer claramente la distincin entre el ejercicio compartido y el ejercicio unilateral de la patria potestad, introduce en el art. 264 quater una nueva categora de actos que llamaremos de ejercicio conjunto obliagorio de la patria potestad. Esta clase de actos no se corresponden exclusivamente con algunos de los sistemas de ejercicio de la autoridad paterna ya descriptos. Los actos de ejercicio conjunto obligatorio de la patria potestad se refieren a actos considerados trascendentes para el menor por parte del legislador, y que deben ser otorgados en el sistema del ejercicio compartido de la patria potestad (arts. 264, incs. 1 y 5 primera parte) cuanto en el ejercicio unilateral preferente de la patria potestad (arts. 264 incs. 2 y 5, segunda parte). Obviamente estos actos de ejercicio conjunto obligatorio de la autoridad paterna no tiene cabida en el sistema de ejercicio unilateral exclusivo de la patria potestad (art. 264 quater, incs. 3, 4, y 6). Tutela. En el caso de que el menor no se encuentre sujeto a la patria potestad, la ley civil le proporciona otro representante necesario: el tutor. La tutela es una institucin del derecho de familia por la cual una persona gobierna la persona y los bienes de un menor de edad que no se encuentre sujeto a patria potestad y que los representa en todos los actos de la vida civil (conforme a lo dispuesto por el art. 377). La tutela es una institucin protectora de la minoridad, y se encuentra regulada en la norma del Cdigo Civil a partir del art. 377, en la Seccin Segunda del Libro Primero. En nuestro sistema legal la tutela es unipersonal (art. 386) y su desempeo es personalisimo e intransferible, no pudiendo ser excusado el tutor sin causa suficiente (art. 379). Para ser tutor es preciso ser persona capaz, y el mismo Cdigo ordena algunas incapacidades especiales para serlo en el art. 398, que constituyen verdaderas incapacidaes de derecho. Curatela. La curatela es una institucin por la cual una persona gobierna la persona y los bienes de una persona mayor de edad incapaz y lo representa en todos los actos de la vida civil. La curatela es entonces, una de las formas civiles de la representacin necesaria de los incapaces, y como tal posee un sentido tutelar. La curatela se encuentra regulada en el C.C. en la Seccin Segunda del Libro Primero, a partir del art. 468, y por una disposicin expresa del art. 475 se aplican a la curatela las normas establecidas para la tutela de los menores. La Asistencia. La asistencia es una institucin por la cual una persona concurre con su voluntad a la celebracin vlida de un acto jurdico otorgado por otra persona incapaz para otorgarlo con su sola voluntad. La asistencia es una institucin de antigua data en nuestro derecho, pero que ha tenido poca atencin por parte de la doctrina nacional. El asistente no sustituye la voluntad del incapaz, no acta en su representacin, esto es en su nombre y por su cuenta. El asistente coopera, contribuye, colabora con su voluntad de celebrar vlidamente el acto cuando la ley as lo exige. En el caso de la asistencia el que ha realizado el acto es el incapaz, pero su consentimiento queda perfeccionado por la autorizacin prestada por quien lo asiste. Normalmente la asistencia es un rgimen de transiccin entre la representacin necesaria y la capacidad civil plena, entre la incapacidad y la capacidad, ya que el rgimen de la asistencia se da no solo en relacin a los incapaces, sino a tambin a ciertas personas que poseen la capacidad de hecho limitada. Tal es el supuesto de hecho contemplada en el art. 135 del C.C.. Normalmente en los casos de actuacin de un asistente, la ley civil permite que ante la ausencia o negativa de su consentimiento, ste sea sustituida por la autorizacin judicial. Por ltimo, debe sealarse que la falta de voluntad del asistente torna el acto en nulo y de nulidad relativa. El Patronato De Menores. La ley 10.903 en el ao 1919 crea el Patronato de Menores, institucin por la cual el Estado Nacional o Provincial ejerce la direccin y proteccin de los menores, cuyos padres ha perdido la patria potestad o han sido suspendidos en su ejercicio, y tambin de aquellos que carecen de tutor (art. 310, del C.C.). El Estado interviene frente a una niez desvalida, ya porque los menores no se encuentran sujetos a la autoridad, ya porque estndolo aquella no se ejerce en forma debida El art. 4 de la ley dispone que El Patronato del Estado Nacional o Provincial se ejercer por medio de los jueces nacionales o provinciales con la concurrencia del Consejo Nacional del Menor y del Ministerio Pblico de Menores

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en jurisdiccin nacional y de este ltimo en jurisdiccin provincial o de ambos, en las provincias que se acojan a los beneficios del decreto ley. Y agrega la ley: Este patronato se ejercer atendiendo a la salud, seguridad, educacin moral e intelectual del menor proveyendo a su tutela sin perjuicio de los arts. 390 y 391 del Cdigo Civil, artculos que se refieren a la tutela legal. Para el cumplimiento de lo dispuesto por la ley se crearon tanto en jurisdiccin nacional como provincial organismos estatales que se encuentran dedicados a la niez: la Direccin de la Minoridad y Familia, en la jurisdiccin nacional. La Internacin De Las Personas. La internacin en instituciones mdicas y asistenciales es una medida extrema, pero que puede ser necesaria para lograr objetivos concretos. Dentro de esos objetivos se encuentran evitar el peligro por la accin descontroladas de ciertos dementes furiosos, obtener su curacin o el tratamiento compulsivo, que atenu sus reacciones peligrosas, bien para la curacin de ciertos vicios o anomalas que, libres de toda vigilancia o descuidados, conducen muchas veces a deterioros orgnicos y mentales irremediables. Sin embargo, la internacin produce el principal y directo efecto de una prdida grave de la libertad personal, por lo cual debe ser dispuesta con suma prudencia, no solo porque puede prestarse a ser utilizada como un medio de persecucin, sino porque acorde con los ltimos avances e investigaciones de la psiquiatra, la psicologa, se ha demostrado que puede agravar ciertos estados histricos neurticos o depresivos, y producir efectos deteriorantes para la personalidad q, con otros medios, es factible que sea mejorada. El Cdigo contiene una norma relacionada con los dementes, que muestra la cautela con que hay que encarar la cuestin, y que se ha entendido que es aplicable a toda clase de dementes. Los Menores. Concepto. Nuestro Cdigo Civil, en el art. 126, con nuevo texto introducido por la ley 17.711, establece que: "Son menores las personas que no hubieran cumplido la edad de veintin aos". El texto legal alude a las personas de existencia visible y vino a sustituir al Cdigo de Velez, que sealaba como limite de la minoridad la edad de veintids aos y aclaraba que menores eran las personas de uno u otro sexo que no tuviesen esa edad. El propsito de la reforma fue adaptar nuestro Cdigo Civil al criterio universalmente admitido en la legislacin comparada de tomar como lmite de la minoridad la edad de 21 aos. Clasificacin Velez Sarfield sigui el sistema romanista de la clasificacin de los menores de edad. As fijo en el art. 127 del C.C. dos categoras: la de menores impberes que se extiende hasta los 14 aos; y las de menores adultos, que comprenda a los menores de 14 a 22 aos, hasta que en 1968 se redujo ese lmite a 21 aos de edad. Esta distincin pareciera dar lugar a una diversa capacidad. Sin embargo no es tan as, por cuanto el propio Cdigo Civil se encarga de desvirtuar aquella clasificacin admitiendo, por ejemplo, que a partir de los 10 aos el menor puede tomar por s la posesin (art. 2392) y realizar otros actos trascendentes, verbigracia, la mujer de 12 aos poda contraer matrimonio, y el varn a los 14 (art. 9 inc. 4, ley 2393), claro que autorizacin paterna. Por otra parte, la reforma de 1968 introdujo claridad en el art. 55, por cuanto no resultaba aceptable la idea de los menores adultos fueran bsicamente capaces. En efecto, la totalidad de la doctrina sostena que el menor adulto es bsicamente incapaz y solo puede realizar los actos que la ley le autoriza expresamente. En consecuencia, a opinin de Rivera, resulta irrelevante la distincin que aun mantiene el art. 127 del Cdigo Civil. Actos q pueden realizar los menores Los menores adultos tienen incapacidad de hecho relativa. La confusa redaccin del art. 55 del C.C., cuando estableca que dichos menores eran incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlos, fue mejorada por la ley 17.711. En efecto, determinado el status de incapacidad de hecho, es la regla que solo se levanta cuando por excepcin, la norma confiere aptitud para actos determinados. Por eso la nueva redaccin estatuye; los menores adultos solo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan a otorgar. 1) Otorgar testamento desde los 18 aos. Segn el art. 3614 ... no pueden testar los menores de dieciocho aos de uno u otro sexo. La cuestin de la capacidad de los emancipados por matrimonio para testar antes de esa edad ha sido debatida en doctrina despus de la reforma de 1968. Ahora debe aadirse que el art. 286 dispone que el menor adulto no necesitar autorizacin de sus padres para testar. Lo que obliga a la armonizacin de los textos vigentes, toda vez que este ltimo precepto parecera autorizar

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a testar a los que tienen 14 aos. La doctrina ha entendido que la modificacin del art. 286 no amplia el marco de capacidad para testar previsto por el art. 3614; con lo que su alcance es solo el de aclarar que el menor que ha cumplido 18 aos puede testar sin necesidad de autorizacin de sus padres. 2) Reconocer hijos extramatrimoniales. Conforme al art. 286 (texto segn ley 23.264), el menor adulto puede reconocer hijos sin necesidad de autorizacin paternal. 3) Estar en juicio criminal si fueran demandados. El mismo precepto del art. 286, dispone que el menor adulto no necesita autorizacin paterna para estar en juicio cuando fuera demandado criminalmente. 4) Posesin de las cosas. Los menores pueden a partir de los 10 aos de edad adquirir posesin de las cosas (art. 2392), tratese de una originaria, derivada o traslaticia; de donde se ha derivado que tambin puede usucapir. 5) Celebracin de Matrimonio. En el rgimen vigente a partir de la sancin de la ley 23.515 pueden celebrar matrimonio las mujeres que hayan cumplido 16 aos y los varones de 18 aos (art. 166, inc. 5), para lo cual requieren el asentimiento de los padres, aunque estuvieren emancipados por habilitacin de edad (art. 168). El art. 167 autoriza a dispensar el requisito de la edad , lo que se otorgar con carcter excepcional y slo si el inters de los menores lo exigiere previa audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor. De este modo se ha eliminado la enumeracin de casos de dispensa, sustituyndola por la frmula genrica que acabamos de transcribir. 6) Contratacin de suministros indispensables. El art. 269 reformado por la ley 23.264 dispone: ... si el menor de edad se hallare en urgente necesidad, que no pudiere ser atendido por sus padres, los suministros indispensables que se efectuaren se juzgarn hechos con autorizacin de ellos. Esta disposicin comprende a los menores adultos e impuberes, dado su fundamento de proteccin del menor en situacin de abandono. 7) Hacer donacin de los bienes que adquieran con su profesin o industria. El art. 1807, inciso 7 dispone que los hijos de familia no pueden hacer donacin sin licencia de sus padres; ... pueden sin embargo, hacer donaciones de lo que adquieren por el ejercicio de alguna profesin o industria. La cuestin se vincula a la capacidad del menor adulto que trabaja. 8) Adicin de apellido. Recurdese finalmente que la ley 18.248 faculta a los menores que han cumplido los 18 aos a pedir al Registro del Estado de la Capacidad de las Personas, que se consigne en su partida de nacimiento el apellido compuesto de su padre, o que se agregue el de su madre y si son hijos extramatrimoniales hacer uso de la opcin entre conservar el apellido de la madre si sta lo reconoci en primer trmino, o cambiarlo por lo del padre que lo hubiera reconocido con posterioridad al reconocimiento materno (art. 3), y si son hijos adoptivos tambin despus de cumplir los 18 aos podrn pedir la adicin al apellido del padre adoptivo, el apellido de sangre o de origen. Situacin jurdica del menor adulto El antiguo texto del CC estableca q los menores adultos eran incapaces por regla general y solo capaces por excepcin respecto de ciertos actos. All dond la ley callaba funcionaba su incapacidad. Luego d la ley 17.711 se ha rectificado la elaboracin docrtinaria estableciendo en el nuevo art 55: Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. Con esta redaccin queda en claro el principio d incapacidad q gobierna a esos menores. Actos q pueden realizar libremente 1) Otorgar testamento desde los 18 aos. Segn el art. 3614 ... no pueden testar los menores de dieciocho aos de uno u otro sexo. La cuestin de la capacidad de los emancipados por matrimonio para testar antes de esa edad ha sido debatida en doctrina despus de la reforma de 1968. Ahora debe aadirse que el art. 286 dispone que el menor adulto no necesitar autorizacin de sus padres para testar. Lo que obliga a la armonizacin de los textos vigentes, toda vez que este ltimo precepto parecera autorizar a testar a los que tienen 14 aos. La doctrina ha entendido que la modificacin del art. 286 no amplia el marco de capacidad para testar previsto por el art. 3614; con lo que su alcance es solo el de aclarar que el menor que ha cumplido 18 aos puede testar sin necesidad de autorizacin de sus padres. 2) Reconocer hijos extramatrimoniales. Conforme al art. 286 (texto segn ley 23.264), el menor adulto puede reconocer hijos sin necesidad de autorizacin paternal. 3) Estar en juicio criminal si fueran demandados. El mismo precepto del art. 286, dispone que el menor adulto no necesita autorizacin paterna para estar en juicio cuando fuera demandado criminalmente. 4) Posesin de las cosas. Los menores pueden a partir de los 10 aos de edad adquirir posesin de las cosas (art. 2392), tratese de una originaria, derivada o traslaticia; de donde se ha derivado que tambin puede usucapir. 5) Celebracin de Matrimonio.

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En el rgimen vigente a partir de la sancin de la ley 23.515 pueden celebrar matrimonio las mujeres que hayan cumplido 16 aos y los varones de 18 aos (art. 166, inc. 5), para lo cual requieren el asentimiento de los padres, aunque estuvieren emancipados por habilitacin de edad (art. 168). El art. 167 autoriza a dispensar el requisito de la edad , lo que se otorgar con carcter excepcional y slo si el inters de los menores lo exigiere previa audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor. De este modo se ha eliminado la enumeracin de casos de dispensa, sustituyndola por la frmula genrica que acabamos de transcribir. 6) Contratacin de suministros indispensables. El art. 269 reformado por la ley 23.264 dispone: ... si el menor de edad se hallare en urgente necesidad, que no pudiere ser atendido por sus padres, los suministros indispensables que se efectuaren se juzgarn hechos con autorizacin de ellos. Esta disposicin comprende a los menores adultos e impuberes, dado su fundamento de proteccin del menor en situacin de abandono. 7) Hacer donacin de los bienes que adquieran con su profesin o industria. El art. 1807, inciso 7 dispone que los hijos de familia no pueden hacer donacin sin licencia de sus padres; ... pueden sin embargo, hacer donaciones de lo que adquieren por el ejercicio de alguna profesin o industria. La cuestin se vincula a la capacidad del menor adulto que trabaja. 8) Adicin de apellido. Recurdese finalmente que la ley 18.248 faculta a los menores que han cumplido los 18 aos a pedir al Registro del Estado de la Capacidad de las Personas, que se consigne en su partida de nacimiento el apellido compuesto de su padre, o que se agregue el de su madre y si son hijos extramatrimoniales hacer uso de la opcin entre conservar el apellido de la madre si sta lo reconoci en primer trmino, o cambiarlo por lo del padre que lo hubiera reconocido con posterioridad al reconocimiento materno (art. 3), y si son hijos adoptivos tambin despus de cumplir los 18 aos podrn pedir la adicin al apellido del padre adoptivo, el apellido de sangre o de origen. Facultad Para Celebrar Contrato De Trabajo Y Para Ejercer Profesion Con Titulo Habilitante. A partir de los 14 aos, el menor puede celebrar contrato de trabajo con autorizacin paterna, que se presume si no hay oposicin de los representantes (art. 283, Cd. Civ. y art. 204, ley 20.744). Los menores adultos que han celebrado en esas condiciones contrato de trabajo, pueden estar en juicios por cuestiones derivadas de ese contrato, agremiarse y ser parte en asociaciones profesionales. Pueden donar los bienes obtenidos con su trabajo, y por tanto administrar y disponer de esos bienes. Sin autorizacin de los representantes, a partir de los 18 aos pueden celebrar contrato laboral, en actividad honesta y aun ejercer la profesin con titulo habilitante. Tanto en su caso como otro, el menor administra los bienes obtenidos con su trabajo, dispone de ellos y puede estar en juicio civil o criminal por acciones judiciales relacionadas con el trabajo (art. 128, C.C.). Despus de la reforma de la ley 23.264, ya no cabe duda de que solo desde los 18 aos pueden ejercer oficio, profesin o industria sin autorizacin (art. 275, C.C.). Antes de esa edad, el menor adulto requiere autorizacin de ambos padres, sta se presume por el hecho de desempear un empleo, profesin o industria (art. 283). Cesacin d Incapacidad Segn el nuevo art 128, primer prrafo: Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el da en que cumplieren veintin aos, y por su emancipacin antes que fuesen mayores. Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. En los dos supuestos precedentes el menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos. X consiguiente, son 2 los supuestos d cesacin d incapacidad: a) mayora d edad; b) emancipacin. En el primer caso, el cumplimiento de la edad de la mayora determina que la persona adquiere capacidad de hecho legalmente plena, si no existe, claro esta, otra causal de incapacidad de otra ndole. En el segundo caso cesa la incapacidad de hecho como situacin jurdica estable del sujeto, que pasa de ser capaz, pero con muchas limitaciones que hacen que su capacidad sea relativa. Mayoria De Edad. Momento En Que Se Cumple. Concepto.Efectos. Es la edad de mayora civil en las personas humanas, es decir una edad a partir de la cual y no antes dichas personas adquieren el pleno ejercicio de sus derechos civiles, es decir la capacidad de hecho legalmente plena. Esta trae como consecuencia la capacidad de hecho legalmente plena de la persona de existencia visible que llega a cumplir la edad sealada en la ley y si es incapaz de hecho por razones de deficiencias mentales, etc., la mayora de la edad civil general, que segn el nuevo art. 128 introducido por la ley de reformas 17.711 se alcanza al cumplir los 21 aos.

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La cesacin de la incapacidad de hecho y la adquisicin de la capacidad plena para realizar por s actos jurdicos se produce de pleno derecho, es decir que la persona desde el da en que se cumple 21 aos, queda legalmente habilitada "para el ejercicio de todos los actos de la vida civil, sin depender de formalidad alguna o autorizacin de los padres o tutor o jueces". As lo establece el art. 129 del Cd. Civil. La posesin y administracin de los bienes corresponde desde ese mismo da del cumpleaos, pero como puede ocurrir que la entrega de tales bienes dependa de la orden de los jueces, el art. 130, de acuerdo con los preceptos anteriores, establece que en tal caso, "bastar que simplemente presenten la prueba legal de su edad", es decir la partida de nacimiento (art. 79 y 80, Cd. Civil). La capacidad de hecho plena la adquiere la persona de existencia visible que llega la mayora de edad, pero a condicin de que no haya sido declarada incapaz por otras razones, como la demencia o sordomudez, etc., ni tampoco inhabilitada judicialmente, ya que si algo de esto ocurriera, seguiran en la situacin de incapacidad de hecho absoluta de los dementes y sordomudos que no supieran darse a entender por escrito o declararlos tales en juicio; as como los capaces relativos los inhabilitados judicialmente. Emancipacin Concepto: Es la institucin por la cual los menores de edad quedan liberados de la incapacidad que pesa sobre ellos, con anticipacin a la mayora de edad. Es decir, que tiene por objeto sustraer del menor de la Patria Potestad, Tutela, etc., otorgndole capacidad civil. Caracteres segn los distintos regmenes jurdicos. La cesacin anticipada de la incapacidad de hecho por razones de minoridad y la liberacin de los menores de la potestad paterna o de la tutela en su caso, aparecen establecidas en los ordenamientos jurdicos contemporneos, aunque de diferente manera y con distintos alcance, sobre la base de dos instituciones romanas: a) La emancipatio: Por virtud de la emancipatio, el emancipado poda tener patrimonio propio distinto e independiente del de su padre; pero ella, la emancipacin, no determinaba un aumento de capacidad negocial, sino que continuaba siendo la misma segn la edad del emancipado. b) La venia aetatis: Se da este nombre a un beneficio particular que los emperadores concedieron a los menores de veinticinco aos en curatela por su incapacidad legal. Este beneficio o favor tena como consecuencia jurdicas: (1) el cese de la curatela permanente, (2) quitar al menor el derecho a la restitucin por infinitas aetatis. La dispensa o habilitacin de edad y por ende el menor beneficiado con la venia aetatis adquira capacidad plena, con la limitacin de que para hipotecar o enajenar bienes inmuebles necesitaba decreto imperial. c) Cdigo Civil Francs: En el derecho Civil Francs aparecen fusionadas estas dos instituciones romanas, y as en el Cd. Civil de Napolen, bajo la denominacin de emancipacin, se institucionaliza la ruptura, as por completo, de la autoridad a la cual el menor est sometido al propio tiempo a la atenuacin de la incapacidad de hecho que pesa sobre el, en los supuestos de matrimonio en que estos efectos se produce de pleno derecho sin necesidad de declaracin de voluntad de los representantes del menor, y en los de una manifestacin expresa de voluntad de la autoridad a la cual el menor est sometido (padre o tutor) en el sentido de emanciparlo. La emancipacin regulada en el Cd. Civil Francs otorga al menor emancipado por causa del matrimonio o por declaracin expresa de su representante legal una capacidad negocial relativa, abriendo un periodo intermedio entre el de la capacidad negocialmente plena, y permite al decir de Josserand, una especie de Noviciado, es decir iniciarse gradualmente en la prctica de la vida jurdica y de los negocios jurdicos. Formas Hay dos clases de emancipacin civil: la que se produce automticamente con el matrimonio y la emancipacin dativa o habilitacin de edad, incorporada al Cd. Civil por la ley 17711. Emancipacin Por Matrimonio: El art. 131 del Cd. Civil prescribe: "Los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el art. 134. Si se hubieran casado sin autorizacin, no tendrn hasta los 21 aos la administracin y disposicin de bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. Emancipacin Dativa O Habilitacin De Edad: Es la institucin en virtud de la cual se libera al menor de la patria potestad, confirindole el gobierno de su persona y una capacidad limitada en el orden patrimonial. >> Otros Tipos De Emancipacin Emancipacin Optativa: Es la que rige en Espaa y Uruguay; institucin que autoriza a los menores, casi siempre entre hurfanos, al cumplir los 18 aos, ha emanciparse. Emancipacin Comercial: Es el que se otorga al menor de edad a fin de habilitarlo para el ejercicio del comercio. Todo lo relativo a esta emancipacin se abandon al Cd. de Comercio, el cual establece "toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio, con tal que acredite estar emancipado o autorizada legalmente. Emancipacin por Matrimonio El fundamento d esta emancipacin radica en la incompatibilidad del estado d esposo con la sujecin del mismo a la patria potestad o tutela, que quedan extinguidas con la celebracin del mismo. Los requisitos para adquirirla son:

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a) Tener edad para contraer nupcias (16 para el hombre, 14 para la mujer): Cualquiera fuere la edad d los menores, se seguir siempre la emancipacin provocada x la celebracin del matrimonio. Segn Machado, ello pasar siempre q los menores fueran hbiles para contraer las nupcias, y agrega Orgaz q, pese a la falta d edad, no es factible invalidar un matrimonio x haber concebido la mujer, q una vez q suceda, quedar consumada la emancipacin, y x consecuencia extinguida la tutela o patria potestad. b) Haber celebrado matrimonio: la emancipacin demanda este requisito. X tanto, si los 3ros en poder d quienes se encontrasen los bienes del menor emancipados se resistieren a entregarlo a su dueo, este deber ser puesto en posesin d ellos sin forma d juicio y con la sola justificacin d haber celebrado matrimonio. Caracteres Es legal en cuanto se produce ex lege, por el ministerio de la ley, y con la sola celebracin del matrimonio vlido, sin que sea necesaria una declaracin de voluntad especial o requisito alguno adicional. Es irrevocable, porque una vez producida, ella perdura a pesar de la disolucin del matrimonio de la cual deriva, es decir que la emancipacin no se ve alcanzada por las vicisitudes que pueda sufrir el vnculo matrimonial una vez establecido vlidamente. As por ejemplo, la emancipacin subsiste a la disolucin del matrimonio por muerte de uno de los esposos, segn lo establece el art 133 del C.C. En fin la emancipacin por matrimonio es definitiva. Es de orden pblico, y como tal se encuentra fuera del principio de libertad y autonoma de la voluntad. Efectos. Al contraer matrimonio los menores quedan emancipados, o sea que cesa la incapacidad de hecho, adquieren capacidad, pero subsisten algunas restricciones. La emancipacin transforma la condicin bsica de incapacidad, pero sta no es completa, pues subsisten excepciones legales al pleno ejercicio de esa capacidad. Las excepciones a esa capacidad estn enunciadas en los arts. 134 y 135. Hay dos categoras de actos: 1) Actos Absolutamente Prohibidos: Son aquellos que no pueden realizarse por s mismo ni aun con autorizacin judicial: a) aprobar las cuentas de sus tutores y darlas por terminadas, pues aquellas, al finalizar su mandato legal, debe rendir cuentas de la administracin que llevaron a cabo en el plazo de que el juez ordene (art. 460, Cd. Civil); b) Hacer donacin de los bienes recibidos a ttulo gratuito, o sea, entrado en su patrimonio por donacin, legado o herencia; c) Dar fianza de obligaciones en favor de terceros, acto que tambin compromete gratuitamente al fiador. 2) Actos Que Solo Pueden Realizar Previa Autorizacin Judicial: O, en su caso el cnyuge mayor: a) La disposicin onerosa de los bienes recibidos antes o despus de la emancipacin a ttulo gratuito (por herencia, legado o donaciones). La autorizacin puede darla el juez, o el otro cnyuge, si es mayor de edad. b) Hacer particin extrajudicial de los bienes de la herencia, pues slo es posible dividir esos bienes entre mayores, aunque siempre deban adjudicarse con intervencin del juez (art. 3465, inc. 1) El art. 136 establece la directiva a la que corresponda sujetarse para conceder la autorizacin judicial en los casos del prrafo precedente. Slo podrn otorgrsela en casos de absoluta necesidad o de ventaja evidente para el emancipado y, adems, las ventas que se proyecten deben efectuarse por subasta pblica. A) Matrimonio Contrado Por El Menor Sin Autorizacin Paterna O Venia Judicial. El menor que ha alcanzado la edad nupcial (art.166, inc.5) necesita para contraer matrimonio la autorizacin del padre y de la madre, del tutor en su caso y supletoriamente la autorizacin del juez (art. 168 y 264 quater, inc. 1) Borda sostiene que es poco probable el caso, salvo adulteracin de los documentos por los menores o connivencia con el jefe del Registro Civil. En el supuesto de que el menor contraiga matrimonio sin la debida autorizacin, el matrimonio es vlido y la emancipacin del menor se produce por ministerio de la ley. En consecuencia, el menor casado pasa a ser una persona capaz de hecho, esto es, con aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes, con las limitaciones que le impone la ley civil (arts. 134 y 135). La falta de autorizacin para contraer matrimonio trae aparejada una sancin para el menor que ha violado la ley, que consiste en la privacin de la administracin y disposicin de los bienes que adquiera por ttulo gratuito, esto es por donacin, herencia o legado. Estos bienes continuarn bajo la administracin de sus padres, o tutores en su caso, quienes adems gozarn del usufructo de ellos o de la dcima parte respectivamente, tal como lo establece el actual art. 131, si se hubieran casado sin autorizacin, no tendrn hasta los veintin aos la administracin y disposicin de sus bienes recibidos o que recibieren a titulo gratuito, continuando respecto de ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. Otra es la situacin en relacin a los bienes de los menores que obtengan como resultado de su trabajo, profesin, industria, respecto de los cuales los menores emancipados poseen la libre administracin y disposicin. Estos bienes continan bajo la gestin del menor emancipado, an cuando el matrimonio se hubiere concretado sin la autorizacin paterna, sin que los alcance cambio alguno, ya q estos bienes estn destinados a mantener a la nueva familia.

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Finalmente si antes de los 21 aos, los menores emancipados por el matrimonio contrado sin la debida autorizacin, fueran emancipados a travs de la emancipacin dativa de sus padres, o por el juez en su caso, podrn adquirir la libre administracin y disposicin de los bienes que recibieron o que adquieran a ttulo gratuito, segn lo dispone el citado art. 131, in fine. B) Matrimonio Declarado Nulo O Anulado Por Sentencia. La celebracin de un matrimonio vlido es el requisito de la emancipacin por matrimonio. En consecuencia, si el matrimonio es nulo o anulable, por la presencia de un vicio que lo invalida (arts. 219 ss del C.C.) y as lo establece una sentencia, la emancipacin no puede subsistir. Debemos tener presente que el matrimonio se supone vlido hasta el momento de la sentencia de nulidad. Desaparecida la validez del matrimonio mediante sentencia del juez, la emancipacin tambin desaparece, puesto que el matrimonio se tiene como no celebrado. Los efectos de la sentencia de nulidad del matrimonio no alcanzan a la emancipacin para el pasado de la sentencia firme de nulidad, como lo sera conforme al principio general en materia de efectos de nulidad de los actos jurdicos que ordena volver retroactivamente las cosas al da de la celebracin del acto anulado por sentencia (art. 1050 y ss. C.C.). Dictada la sentencia, la emancipacin solo desaparece para el futuro, quedando firme los efectos que se hubieran producido entre el matrimonio y la sentencia. Es lo que ordena expresamente el art. 132, primer prrafo: Si el matrimonio fuese anulado, la emancipacin ser de ningn efecto desde el da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa juzgada. El fundamento de esta excepcin radica en la proteccin a los terceros de buena fe que pudieran haber celebrado actos jurdicos con los menores emancipados, y que podran no haber conocido los vicios que anulaban el matrimonio. Por otra parte, existe otra excepcin en cuanto al alcance de los efectos de la sentencia de nulidad del matrimonio que sirvi de base a la emancipacin del menor, y es el supuesto del matrimonio putativo. El art. 132, en su segunda parte, reza en el caso del matrimonio putativo, subsitir la emancipacin respecto del cnyuge de buena fe. El matrimonio putativo es el matrimonio invlido contrado de buena fe por uno o ambos contrayentes. La buena fe consiste en la ignorancia, por error de hecho excusable, del impedimento que viciaba la validez del matrimonio. El texto del art. 132 trascripto es un agregado de la ley 17.711, que as dio fuerza normativa a una interpretacin de la doctrina mayoritaria en nuestro pas que sostena que anulado el matrimonio por sentencia, en la normativa civil subsista la emancipacin del cnyuge de buena fe. La revocacin de la emancipacin acarrea graves consecuencias, por lo que no es justo que las sufra el contrayente de buena fe. Respecto de l la emancipacin subsiste no obstante la nulidad del matrimonio, haya o no hijos de la unin anulada. En conclusin, ahora es necesario distinguir frente a la sentencia de nulidad de un matrimonio celebrado por menores, entre el cnyuge de buena fe y el de mala fe. Paro el primero subsiste la emancipacin, desapareciendo sta para el segundo. C) Divorcio. La ley anterior de Matrimonio Civil, 2393, solamente admita la separacin personal de los esposos. En 1987 la ley 23.515 de Matrimonio Civil introdujo el divorcio vncular como causal de disolucin del matrimonio en el art. 213, que ordena: El vinculo matrimonial se disuelve... 3) Por sentencia de divorcio vincular. En la actualidad, entonces, puede ocurrir que un matrimonio celebrado por menores de edad se disuelva antes de la llegada a la mayora de edad por mediar sentencia de divorcio vincular. En este supuesto recordemos el carcter irrevocable de la emancipacin por matrimonio, ya que sta subsiste a pesar de las vicisitudes que pueda sufrir el vinculo matrimonial, y aunque desaparezca por las causales establecidas por la ley. Este carcter irrevocable de la emancipacin est consagrado en el art. 133 del Cdigo Civil al decir: La emancipacin por matrimonio es irrevocable... aunque el matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan o no hijos. Vale decir que a pesar del divorcio vincular los menores siguen emancipados. Es necesario recordar que el legislador de 1987 introdujo una limitacin a la aptitud nupcial de los menores emancipados que encontraren disuelto su vinculo matrimonial, y lo hace en el ltimo prrafo del citado art. 133: No obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada la mayora de edad. *Muerte De Uno De Los Esposos. El art. 213 del C.C. ordena que el vnculo matrimonial se disuelve... 1) Por la muerte de uno de los esposos. Si a la disolucin del matrimonio por muerte de uno de los esposos el otro es aun menor de edad, su emancipacin subsiste, queden o no hijos de la unin. (Art. 133) Emancipacin Por Habilitacin De Edad. Concepto. Requisitos. La emancipacin por habilitacin de edad, o dativa o simplemente habilitacin de edad, es la institucin por la cual los padres, o el juez en su caso, conceden la capacidad civil o capacidad de hecho a un menor de 18 aos cumplidos. Este adquiere capacidad de hecho aunque limitada. La emancipacin por habilitacin de edad se produce por decisin de quien tiene potestad sobre la persona del menor, sus padres, a la que debe unirse el propio consentimiento del menor desde la reforma del art. 131 por la ley

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23.264 en 1985. En el ao 1968, la ley 17.711 de Reformas al Cdigo Civil incorpor la emancipacin dativa a este cuerpo legal. As el art. 131 del C.C., hoy vigente, ordena que "Los menores que hubieren cumplido dieciocho aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran bajo tutela, podr el juez habitarlos a pedido del tutor o del menor, previa informacin sumaria sobre la aptitud de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Tratndose de la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la sentencia en el citado registro. La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del Ministerio Pupilar". Entendemos que en la emancipacin por habilitacin de edad es necesario distinguir entre el menor sujeto a patria potestad y el menor sujeto a tutela, puesto que en el primer caso son los padres quienes concedern la emancipacin al menor, mientras que en el otro es el juez quien otorgar. Esta distincin recepta el art. 131 del C.C. que establece requisitos distintos para ambos casos y un procedimiento diferente. En todos los supuestos, sin embargo, existe un requisito comn: que el menor haya alcanzado los 18 aos de edad. La razn de la ley radica en considerar que recin a esa edad el menor haya alcanzado la madurez en su discernimiento para poder dirigir su persona y administrar sus bienes. Supuestos a) supuesto del menor sometido a patria potestad: en 1 trmino, quien ejerce sobre ellos la patria potestad (padre o madre) conforme al juego armnico d los artculos 131 y 264, reformado este ltimo x ley 23.264, ya q son ellos quienes tienen un exacto conocimiento del grado d madurez q haya adquirido el menor. En nuestro sistema jurdico este menor no puede reclamar la emancipacin contra la voluntad d sus padres. En caso d desacuerdo entre los padres o cuando uno d ellos no pudiere prestar su consentimiento, el juez resolver lo q fuere ms conveniente al inters familiar. b) Menor sometido a tutela: en 2 lugar el artculo se refiere al tutor a cuyo cargo se encuentra el menor, como la persona q puede requerir al juez q conceda la emancipacin. El menor sujeto a tutela puede x si mismo solicitar al juez su emancipacin. En estos dos ltimos casos siempre es necesaria la intervencin judicial, q ser en definitiva la q resuelva la concesin o no d la emancipacin. Consentimiento del Menor Aunq en la redaccin original impuesta x ley 17.711 no era exigido expresamente, era evidente q resultaba necesario ya q no es posible asignar al menor todas las responsabilidades d la mayora si el no est dispuesto a asumirlas o se siente incapaz para ello. D este modo se evitan las emancipaciones con finalidad d desembarazarse d obligaciones nacidas d la patria potestad.

Caracteres La emancipacin por habilitacin de edad posee los siguientes caracteres, segn Santos Cifuentes: a. Voluntaria: La emancipacin por habilitacin de edad es voluntaria en cuanto es una consencuencia de un acto de voluntad de los padres, o de una sentencia del juez. b. Formal: Es un acto jurdico formal en cuanto la ley ordena las formalidades que deben llenarse para que se produzca la emancipacin vlida. c. Revocable: A diferencia de la emancipacin por matrimonio, la cual, atendiendo a la necesidad de proteger la independencia de los cnyuges y el desempeo paternal libre, cuando tienen hijos es irrevocable, la habilitacin dativa puede ser dejada sin efecto cuando lo aconsejen circunstancias. La revocacin slo puede pronunciarse judicialmente, ya que los padres o tutores, por su sola voluntad, no estaran legitimados para dejarla sin efecto. El procedimiento judicial deber iniciarlo quien tena al menor bajo su potestad: padres, padre, tutor, o en su caso el Ministerio de Menores. Para lograr la revocacin, es necesario demostrar que el menor habilitado no esta en condiciones de continuar bajo el rgimen de capacidad, pues realiza actos que son inconvenientes y que lo perjudican. La prueba, entonces, versar sobre la inconvencia del menor, que podr referirse a su persona, por ejemplo si se dedica a ser drogadicto, o a sus bienes, por ejemplo, si se consagra a los juegos de azar en los que pierde su patrimonio. Hay que oir al interesado para que se defienda, dndole la oportunidad de probar que es idneo su desempeo en la vida civil, y, naturalmente, al ministerio pupilar como parte necesaria. La sentencia que admita la demanda de revocacin debe ser inscripta en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, para comunicar la nueva situacin de incapacidad del menor. d. De orden pblico: La emancipacin por habilitacin de edad es de orden pblico, por lo que su regulacin no puede ser modificada por la voluntad de los particulares. As el padre que concede la emancipacin no podra restringir algunos de sus efectos limitando arbitrariamente la capacidad del emancipado, o reservndose algn derecho sobre su persona o sus bienes. A lo expuesto puede agregarse que la emancipacin por habilitacin de edad es bilateral en el supuesto de menores

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bajo la patria potestad, puesto que se exige la concurrencia de dos voluntades: la de los padres o del juez en su caso y la del menor que se emancipa. Instrumentacin En su redaccin original, el cdigo exiga la escritura pblica para la emancipacin dativa otorgada x los padres. La ley 23.264 ha sustituido tal expresin x instrumento pblico. D este modo se permiti acceder a esta institucin a aquellos que no tienen medios para pagar un escribano. El texto vigente autoriza a formalizar la emancipacin dativa extendida directamente en el registro civil. Revocacin a) quienes pueden solicitarla: es revocable x decisin judicial, a pedido d los padres, d quien ejerca la tutela al tiempo d acordarla o del ministerio pupilar. Segn algunos, el mismo menor podra solicitarla. b) Disenso d los padres: el art 264 quater inc 4 alude solo al otorgamiento d la habilitacin d edad. Sin prejuicio d ello, resulta razonable entender q el consentimiento expreso d ambos padres es requerido tbn para la revocacin, x lo q si no mediare acuerdo entre ellos, deber previamente el juez dirimir la cuestin conforme los criterios d ponderacin ya sealados. c) Juicio crtico: la revocabilidad d la emancipacin x habilitacin d edad ha sido calificada d odiosa pues el afectado sufre una suerte d capitis diminutio, una amputacin d su personalidad. X lo dems, se presta a fraudes respecto de terceros. Efectos Situacin Jurdica del Emancipado La emancipacin hace cesar la incapacidad del menor conforme lo precepta el art 128. Concordante con ello, el art 131 q como ppio gral es aplicable tanto al emancipado por matrimonio como al emancipado dativamente, lo habilita para todos los actos d la vida civil, con excepcin d lo dispuesto en los arts 134 y 135. De tal forma podemos decir q el emancipado es capaz, estando sometido solo a incapacidades relativas estipuladas x los arts citados. Actos absolutamente prohibidos. a) Enumeracin: el art 134 dispone: Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial: 1ro. Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito; 2do. Hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; 3ro. Afianzar obligaciones b) Sujetos a los q alcanza: existe consenso en la doctrina en el sentido q las limitaciones del art 134 como las del 135 se aplican tanto a los emancipados x matrimonio como a los emancipados dativamente. c) Aprobacin y finiquito d las cuentas d los tutores: segn lo dispuesto x los arts 458 y 460, el tutor debe llevar cuenta fiel y documentada d su administracin, as como efectuar debida rendicin d cuentas al trmino d la misma. El emancipado no puede aprobar esa cuenta ni darle finiquito, q resulta ser el acto x el q se satisface el saldo d aquella. d) Donacin de bienes recibidos a ttulo gratuito: esta prohibicin tiene x objeto tutelar el patrimonio recibido a ttulo gratuito y comprende todo tipo d bienes d cualquier especie y valor. X excepcin debe admitirse q el emancipado realice ddivas remuneratorias y presentes d uso; puede otorgar las convenciones prematrimoniales, entre ellas las donaciones q el esposo hiciera a la esposa, pero para ello requiere el consentimiento paterno. e) Afianzar obligaciones: la prohibicin se justifica pues mediante la fianza el emancipado podra llegar a asumir responsabilidades ms extensas q las previsibles al momento d la contratacin y tbn a incurrir en liberalidades q no le estn permitidas. Como consecuencia d esta limitacin, el emancipado no puede formar parte d sociedades q impongan a los socios responsabilidad solidaria e ilimitada x las deudas sociales, ni realizar otros actos d comercio q imponen la misma responsabilidad. f) Naturaleza d estas incapacidades: algunos autores sostienen q son incapacidades d derecho, x ser actos q no pueden realizarse ni an con autorizacin judicial y ser incapaces legales. Rivera, como LLambas, coincide en q son incapaces d hecho, ello se advierte q, salvo en el caso del inc 1, las incapacidades tienen x evidente finalidad la proteccin del patrimonio del emancipado. g) Sancin: en los tres casos, la sancin es la nulidad relativa, pues siempre se persigue proteger el inters del menor. Habilitacin/emancipacin comercial Esta materia est reglada x los arts 10 a 12 del Cdigo d comercio, q prevn la posibilidad d q toda persona mayor d 18 ejerza el comercio con tal d q acredite estar emancipada o autorizada. Conforme al art 11 del Cod d Com, la emancipacin debe contener la autorizacin del padre y d la madre, en su caso, la q debe ser inscripta y hecha pblica en el registro pblico d comercio (texto segn ley 23.264). Tbn puede el padre o la madre habilitar tcitamente a su hijo menor d 18 asocindolo a su comercio conforme lo dispone el art 12 (tbn segn la misma ley).

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Ambas formas d habilitacin para ejercer el comercio, pueden ser revocadas x decisin judicial a instancias d los progenitores o del tutor, y an del Ministerio Pupilar, revocacin q tbn debe ser inscripta y publicada en el ya mencionado registro. Efectos De La Emancipacion Civil Sobre La Capacidad Para Ejercer El Comercio. El tema que ha dividido a la doctrina es, si el emancipado por matrimonio o por habilitacin de edad puede, por esa sola circunstancia, ejercer el comercio o requiere ser habilitado expresamente para actuar como mercader. Rivera, sostiene que el emancipado por matrimonio o por habilitacin de edad, requieren autorizacin judicial para ejercer el comercio. No solo el art. 131, cuarto prrafo, parece indicar que la emancipacin civil es cuestin distinta de la mercantil, sino particularmente porque la capacidad limitada del emancipado es incompatible con la plena capacidad que exige el ejercicio del comercio. Es que la prohibicin de afianzar obligaciones impedira al emancipado participar de sociedades en las cuales los socios tiene responsabilidad solidaria e ilimitada, avalar letras o pagars, transmitir acciones de sociedades annimas no integradas totalmente, y realizar en la practica un cmulo de operaciones que requieren el otorgamiento de fianzas y avales, como lo son los contratos bancarios. Finalmente, es preciso puntualizar que los emancipados por matrimonio solo pueden obtener esta autorizacin al llegar a los 18 aos, nunca antes. Mejora d la capacidad segn el art 128 del CC Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el da en que cumplieren veintin aos, y por su emancipacin antes que fuesen mayores. Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. En los dos supuestos precedentes el menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos.

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BOLILLA VII

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Los dementes Concepto La expresin demencia en sentido jurdico, designa la situacin que se encuentra una persona por alteracin de sus facultades mentales y que carece de aptitud para administrar sus bienes y dirigir su persona. Cuestin terminolgica Vlez Sarfieild, ha empleado un termino demente para predicar, la incapacidad de obrar q le asigna alas personas incapacitada por enfermedades mentales ha sido criticada con acierto en razn de la inexactitud de dicho termino para ser utilizado, como denominacin comn para todos los enfermos mentales, desde q la ciencia medica tiene tipificada la demencia como una categora mas de las enfermedades mentales resultando por ello impropio el uso de tal terminologa Proyecto d Reforma Bibiloni en su anteproyecto, sugiere el trmino insanos; el proyecto d 1936 prescinde d toda nominacin para quienes padeces enfermedades mentales o debilidad d espritu, limitndose a utilizar el trmino interdiccin para denominar a la institucin q trata d la materia. El proyecto d 1954 opta x insanos para referir a todos los enfermos mentales, sin distincin d clases o etiologas, e interdictos para denominar a los insanos declarados incapaces. Nuestra Terminologa Ms all d la terminologa legal, estimamos q las diferentes situaciones en las q dentro del propio marco del CC se pueda encontrar el enfermo mental, sugiere la conveniencia d utilizar el trmino insano para aqul al q no se le ha sido declarada su incapacidad mediante la respectiva sentencia d interdiccin, reservando la expresin demente para quien ha sido judicialmente declarado como tal. Con el trmino insano se satisface la pretensin d utilizar una expresin q evite el riesgo d calificaciones especficas q pueden ser insuficientes a la luz d la ciencia mdica y permite aludir a quienes al margen d todo pronunciamiento judicial d interdiccin, requieren la atencin d la ley. Con el trmino demente, pese a la crtica q se le ha apuntado, se respeta una expresin q adems d ganada raigambre, cuenta con un preciso significado, cual es el d referir el caso del insano al q le ha sido reconocida su enfermedad y consecuente incapacidad mediante la sentencia interdictoria. El termin insana referir al estado d enfermedad mental y el d demencia el d la enfermedad judicialmente declarada. Presupuestos. Adems de los requisitos o condiciones substanciales, enfermedad mental, ineptitud para administrar su persona o sus bienes por causa de alienacin y condicin de menor adulto, en el sujeto, el Cdigo Civil exige la concurrencia de otros que pueden calificarse de formales que se refieren a los modos o procedimientos para la comprobacin de los requisitos de fondo o presupuestos para la declaracin de incapacidad por demencia. As el art. 140 estatuye: Ninguna persona ser habida por demente, para los efectos que en este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por el juez competente. Agregando el art. 142: La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a solicitud de parte, y despus de un examen de facultativos. Resulta de estos preceptos legales que los aludidos requisitos formales son los siguientes: - Declaracin Judicial que debe hacerla un juez competente, a peticin de parte legitima (no de oficio) y previa verificacin de la existencia de los presupuestos de fondo. - Examen de facultativos, es decir, examen e informe mdico pericial, que deber determinar cul es el carcter de la enajenacin mental en caso de que exista (artes. 142 y 143 del C.C.). Requisitos substanciales o de fondo: Enfermedad Mental. La declaracin de demencia exige, como presupuesto, el padecimiento por el denunciado de una enfermedad mental cuya virtualidad para tal efecto debe ser juzgada, tanto desde el punto de vista mdico como jurdico, aun cuando el primero sea subordinado al segundo. El art. 141 transcripto traduce la relacin de causalidad que exige el criterio mixto que ha adoptado nuestra legislacin. No basta entonces la enfermedad, sino que la misma debe ser determinante de la ineptitud del enfermo para dirigir su persona o administrar sus bienes. La relacin de causalidad que exige el criterio mixto, le atribuye entidad jurdica al concepto de demencia y explica la acepcin genrica con que el legislador ha empleado la expresin enfermedades mentales, desde que no interesa la tipicidad mdica de la enfermedad sino la virtualidad de ella para provocar la ineptitud referida por la norma. La enfermedad mental debe reunir ciertos requisitos para ser causa vlida de la interdiccin. Tales requisitos son los de la gravedad, la actualidad y la habitualidad. - La gravedad. Constituye el requisito dominante toda vez que a l se encuentra supeditados los dems. La gravedad debe ser estimada en funcin de la incidencia que la enfermedad puede o no tener en el gobierno por el enfermo de sus propias conductas. As podra ocurrir que siendo la enfermedad mdicamente grave, resulte

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jurdicamente irrelevante a los efectos de declarar la demencia de quien la padece, aun cuando concurrieren los restantes requisitos. Es en razn de este concepto que el estado de una presunta insana configurativo de delirio, psicosis parafrenetica, alienacin o sndrome delirante crnico, no impone su interdiccin si razona perfectamente en cuanto a la administracin de bienes y los medios de vida que son necesarios para un desenvolvimiento normal. - La actualidad. Exige que la enfermedad exista al momento de la declaracin de la demencia. Un estado de insania anterior y superado carece de toda virtualidad para lograr la interdiccin. En suma, la actualidad hace el requisito mismo de la enfermedad, pero una mera remisin transitoria no obsta a la interdiccin, pues la enfermedad mental subsiste como tal. - La habitualidad. Es el tercer requisito y respecto de l dos son las cuestiones a considerar en particular: su entidad temporal y el intervalo lcido, tema este ltimo que trataremos separadamente. La habitualidad exige que la insanidad mental constituya el estado ordinario de salud del enfermo y no un estado accidental. Ese estado no significa identificarlo con la idea de continuidad, atento que mientras la habitualidad est referida a la existencia y, principalmente subsistencia intrnseca de la enfermedad mental, la continuidad est relacionada con las manifestaciones de la misma. Podra aquella experimentar atenuaciones o aun remisiones que, por ser intermitentes, importaran discontinuidad y, sin embargo la enfermedad seguir subsistiendo como tal. La habitualidad tampoco supone un estado prolongado o irreversible de la enfermedad, sino simple que ella exista con gravedad suficiente y perspectivas ciertas de una razonable entidad temporal que permite descartar la posibilidad de un episodio patolgico o accidental. Esta circunstancia indica la habitualidad debe juzgarse no necesariamente en funcin del tiempo en que la enfermedad pueda haber preexistido a la fecha de la denuncia o de la sentencia, sino principalmente, en razn de la posible proyeccin temporal que la misma pueda tener en el futuro. En efecto, podra ocurrir que una persona padezca de ataque de una enfermedad mental que exija, sin solucin de continuidad, peticionar su interdiccin habida cuenta que as lo requieran las circunstancias patrimoniales del caso, en atencin del diagnostico y pronsticos mdicos. En estos supuesto, advierte Molinas, es indudable que la enfermedad no sera habitual ya que revestira este carcter solo en el futuro, pese a lo cual resulta procedente dicha peticin por as imponerlo tanto una razn de lgica como tambin los propios intereses de la persona. - La Ineptitud. Otro aspecto de fundamental importancia constituye la evaluacin de la conducta del presunto insano que vendra a ser el efecto o la consecuencia de la alteracin mental. Esto va unido a la causa, de manera que si la causa no produce las consecuencias determinadas en la norma, no puede haber declaracin de incapacidad. El aspecto reseado puede surgir de los dictmenes mdicos, pero puede tambin ser abonado por otras pruebas. Tan en as que en el juicio de insania es admitida toda clase de prueba. La sentencia har o no lugar al pedido de incapacidad. El pronunciamiento solo versara sobre esta cuestin, pero no podr extenderse acerca de la capacidad, porque en principio por regla general la tienen todas las personas. En el sentido apuntado, si la prueba rendida se desprende que existe la enfermedad mental, pero que no incide en la conducta de la persona, se deber rechazar el pedido de incapacidad. Probndose que la enfermedad mental provoca la ineptitud en los actos de la persona, impidindole dirigir su persona o administrar sus bienes, deber declararse la incapacidad. Acerca de los grados de esa ineptitud, el juez tiene discrecionalidad suficiente para valorarla, aun cuando la norma legal seala que debe ser calificada en su respectivo carcter y si es total o parcial. En lo dems el juez tendr que valorar la incidencia, que esa alteracin mental, total o parcial puede tener en la existencia fsica o espiritual de la persona, o en su vida de relacin, o en el manejo de sus bienes. Menor adulto. La declaracin por demencia solo puede socilitarse con relacin a las personas mayores de catorce aos. El fundamento de este requisito contenida en el art. 145 del C.C. se encuentra en el hecho de que un menor de catorce aos, sano o enfermo, en razn de su edad es un menor impber, incapaz absoluto de hecho sometido a representacin necesaria. La declaracin de demencia nada agregara a la proteccin que ya le dispensa la ley y no tendra justificacin la superposicin de dos incapacidades absolutas. La interdiccin sera procedente en menores de catorce aos si estos hubieran cesado en su estado de incapacidad absoluta por haberse emancipado por matrimonio en las condiciones del art. 131, 167 y concordantes del Cdigo Civil, texto segn ley 23.515. Requisitos Formales: a. Inexistencia de declaracin de oficio. Conforme a lo prescrito por el art. 142, en cuanto dispone que: la declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a solicitud de parte..., que expresa y categricamente establecido el principio gen eral en virtud del cual el juicio de insania solo puede ser instado a peticin de parte legitimada pero nunca de oficio. Se ha querido con ello cuidar el carcter de tercero imparcial que le asiste al juez y evitar as la riesgosa incompatibilidad que significara reconocerla la facultad y declarar de oficio, nada menos que incapacidades en razn de enfermedades mentales. Ahora bien, si el juez toma conocimiento de la presunta insania a propsito de la actuacin de una persona en una causa sometida a su jurisdiccin, aqul, antes de declarar de oficio la insania, lo que debe hacer es dar intervencin al Ministerio de Menores para que ste asumiendo la condicin de parte, ejerza la facultad que le atribuye el art. 144 inciso 3.

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Pero distinto es el caso cuando una solicitud de inhabilitacin (art. 152 bis) es desestimada por el juez quien, en razn de la entidad de la prueba producida, decide, en cambio, declarar la demencia de la persona denunciada. En efecto, dicha declaracin no importa una declaracin de oficio, sino por el contrario, la consecuencia del debido ejercicio de la facultad de valorar que al juez le reconoce el criterio mixto adoptado por el Cdigo Civil en el art. 141, permitindole un adecuado encuadramiento jurdico del caso. Ello por otra parte, tanto ms se explica si se advierte que aquella solicitud no configura propiamente una demanda, sino simplemente una denuncia que opera como presupuesto para que la jurisdiccin se ejerza y determine el verdadero estado de salud mental del denunciado, a fin de resolver lo que mejor le correspondiere a sus intereses, pudiendo ser ello la declaracin de demencia habida cuenta de que sta tiene por finalidad la proteccin del insano y no el reconocimiento de derechos del denunciante. Situacin Jurdica del Insano no interdicto La situacin jurdica puede ser vista desde tres puntos d vista: 1) Capacidad del insano: el principio general q rige establece q es innegable: mientras no se dicte la declaracin judicial d interdiccin, el insano es una persona capaz d gestionar sus derechos y proveer al cuidado o descuido d su persona. Limitaciones: Tratndose d una persona enferma, se comprender q la regla general d capacidad no goza la intangibilidad o estabilidad q ella tiene cuando se trata d una persona mentalmente sana. Se presentan as situaciones particulares q demandan soluciones q se imponen al margen del principio legal y q se justifican porq la capacidad y la incapacidad d hecho coinciden en cuanto la 1 es reconocida y la 2 es impuesta en beneficio d la propia persona. En caso de insano al q se le designa curador d bienes, desde la designacin del mismo cesa la capacidad del denunciado para actuar (art 148), el nombramiento d este curador sera ineficiente para modificar la capacidad del denunciado; exponiendo as una laguna el en CC, pues debi establecer la interdiccin provisional del denunciado a quien se aparta d la administracin d sus bienes x el nombramiento d un curador d bienes. Esto importa una suspensin parcial d la capacidad del denunciado como insano. Es inconcebible que el lelgislador pueda atribuir la valida realizacin de un acto a dos personas al mismo tiempo, por lo q se induce q el representado queda impedido en las facultades q le competen al curador de bienes. El insano conserva su capacidad gral aun dp del nombramiento del curador de bienes pero este hecho introduce una restriccin importante en la capacidad con respecto a su patrimonio. La internacin de q puede ser objeto el insano (art. 482, 2 y 3 prrafo, y ley 22.914), es una expresin ms de la limitacin a la cual puede ser sometido. En el orden procesal, se suspenderan los juicios los trminos de demanda, apercibimientos por reconocida rebelda. En cuanto a la patria potestad no estamos d acuerdo con q la insana sea causa de suspensin de la misma (Rivera), si el insano tuviera comportamientos dainos en contra de sus hijos, sera este el motivo. 2) Responsabilidad: esta materia depende del discernimiento en el momento de obrar los insanos. Pues donde hay discernimiento hay tbn responsabilidad, y a la inversa si no hay discernimiento queda excluida las responsabilidad. Son actos involuntarios tanto los lcitos como los ilcitos obrados x un demente, y tal como lo establece el art. 900 estos actos no producen por si obligacin alguna. Excepcionalmente puede haber responsabilidad del insano cuando este haya obrado en un intervalo lcido; la cuestin de la prueba vara segn se ha declarado demente o no, en el primer caso se debe acreditar la existencia de un intervalo lcido para probar responsabilidad, mientras q en el 2do se deber acreditar la existencia de demencia no declarada previamente y al momento de la ejecucin del ilcito. 3) Validez de actos jurdicos otorgados por insanos: los actos otorgados por el insano son vlidos pero anulables y de nulidad relativa. Para q tal nulidad pueda ser declarada, estando vivo el insano, es necesario q se conjuguen dos recaudos: 1ro q la demencia existiera en el momento de la celebracin y 2do q fuera notoria si se trata de hacerla valer frente a terceros de buena fe y el acto fuera a ttulo oneroso. La sancin d la nulidad recae sobre los actos obrados x insanos x cuanto la finalidad de ella es la proteccin de la persona. El juicio de insana. Procedimiento mixto. aGeneralidades: en esta materia encontramos q el CC contiene ciertas disposiciones de ndole procesal, lo q no significa un atentado contra las autonomas prov. Adems de las normas de fondo referentes al juicio de insana, el Congreso Nac. para la Cap. Fed. y algunas legislaturas prov. en sus respectivas prov., han dictado normas procesales q siguiendo la base contenida en el CC regulan el procedimiento de juicio de insana. A los fines del cumplimiento de las exigencias del art. 140 y 142, nuestro Cdigo Civil, establece la necesidad de un juicio de insania segn resulta de los preceptos del citado Ttulo X, Seccin 1, del Libro I, que deber tramitarse ante juez competente, es decir del domicilio del denunciado como presunto insano (argumento de los arts. 400 y 475 del Cdigo Civil). A propsito del requisito legal de la declaracin judicial de la demencia como presupuesto para la interdiccin del enfermo mental, el Cdigo Civil contiene algunas disposiciones de carcter procesal que no por ello resultan lesivas del principio constitucional por el que las provincias conservan para s la atribucin de dictar los Cdigos y leyes de procedimientos.

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En efecto analizadas en su espritu, tales disposiciones no obedecen propiamente al propsito de operar con el carcter tpicamente instrumental con que se comportan las normas procesales, sino la de preservar la intangibilidad de los principios que el Cdigo Civil ha adoptado en una materia de tanta trascendencia como es la relativa a la Capacidad. En suma, se ha querido con ello asegurar, mediante el respeto de garantas fundamentales, tanto la genuina necesidad de la interdiccin a declarar, como la tutela que merecen los diversos intereses de la persona afectada durante la tramitacin del juicio de insania. Trtase de normas que se encuentran consustanciadas en grado tal con las disposiciones sustantivas que pasan a s a cointegrar el sistema de estas ltimas. Al respecto, la Corte Suprema de la Nacin tiene por doctrina sentada que, si bien es facultad constitucional de las provincias legislar en materia de procedimientos, ello no le impide al Congreso sancionar normas de carcter procesal cuando las mismas estn destinadas a permitir o a asegurar el ejercicio de determinados derechos establecidos en los cdigos fundamentales que le incumbe dictar. Por otra parte, cabe advertir que tales normas del Cdigo Civil, lejos de colisionar con la expresin procesal de los cdigos locales, han servido para sealar stos ciertos principios rectores cuya observancia permite que la regulacin formal de la materia por parte de aquellos, se efecte en un marco de mnima pero necesaria armona que se corresponda con la uniformidad que se ha querido guardar al someter la regulacin de las instituciones del derecho comn a la exclusiva potestad legislativa del Congreso. Ahora bien, el tratamiento que del proceso para la declaracin de demencia hacen los cdigos de procedimientos, impone, en el Derecho Civil limitar el estudio de tal juicio a las cuestiones que demandan la doctrina y la legislacin civil, dejando al derecho procesal las que por su naturaleza le pertenecen, sin perjuicio de la referencia general de que puedan ser objeto algunas de las mismas. Criterio para establecer la interdiccin a- criterio mixto: determina q la incapacidad del sujeto solo debe examinarse si existe alguna dolencia mental tpica, sin considerar si esta enfermedad tiene o no incidencia en la vida social. Se apoya en los art. 54; 141 y 469 del CC. b- Criterio biolgico-jurdico: es auspiciado por Salvat, Borda y Orgaz, exige para poder dictar la sentencia de incapacidad, el factor psiquiatrico para darle sustento y seguridad al pronunciamiento y el factor social q indica la finalidad de ese pronunciamiento. Ya q una enfermedad carente de incidencia social no le interesa al dcho. c- Sistema econmico social: es auspiciado por Spota y se soporta en el art. 468 del CC. La incapacidad debe decretarse respecto d quien sean ineptos para administrar sus bienes, independientemente de su estado mental. Fundamento en el CC a- criterio en el CC: los art. 141, 468 y 469 han llevado a diversas interpretaciones por parte d la doctrina. Molinas afirmaba q el codificador opto por un criterio biolgico; Salvat concluy q el CC requera q para la declaracin de la demencia, q la enfermedad d la persona la hiciera incapaz p/ administrar sus bienes; Orgaz la ineptitud del sujeto a causa de sus insana era p/ dirigir su conducta en gral. b- Criterio de la ley 17.711: esta acepta el sist. Biolgico jurdico mixto tal como lo establece en el art 141: Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. De lo q observamos q requiere un elemnto psiquiatrico y un elemnto jurdico q explica el sentido de la incapacidad. Enumeracin del artculo 144. El requisito de la solicitud de parte referido por el art. 142, se encuentra reglado por la enumeracin que el art. 144 hace de las personas que pueden peticionar la declaracin de demencia. Al respecto, la enumeracin del mencionado artculo es taxativa toda vez que el texto legal no permite interpretar que la misma tenga un propsito meramente enunciativo; pero no es excluyente en tanto deben admitirse otros casos en los que la legitimacin resulte de algn otro precepto legal. As pues, el carcter taxativo, impide admitir el caso de los amigos, los socios o los acreedores entre otros, pero el hecho de no ser excluyente permite aceptar la legitimacin del tutor en virtud de lo dispuesto en el art. 413 del C.C. La enumeracin, adems no importa un orden de prelacin entre los legitimados. Por el contrario, a cada uno de ellos le asiste un derecho distinto que, por tal es independiente, en la medida en que su ejercicio es conferido en grado principal y no subsidiario respecto de quienes le preceden en la enumeracin. Este derecho es tambin excluyente desde que es ejercido por un legitimado quedan impedidos los otros de hacer lo propio. a- Inc. 1: Esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente. El texto obedece en su versin actual a la modificacin introducida por la ley 23.515 (art.2), la que contempla tanto el caso de la separacin personal de los cnyuges como el divorcio vincular. La privacin de la legitimacin del divorcio o separado, se sostiene en el decaimiento de los afectos, la alteracin de los sentimientos y la exacerbacin de las pasiones que pueden haber provocado el deterioro de la

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relacin matrimonial, y podran dar lugar a una peticin de demencia que no tuviera otra finalidad que la de satisfacer bajos designios del cnyuge peticionante. Adems el texto legal requiere la existencia de sentencia judicial de separacin o divorcio. Sin embargo, no es obstculo para la promocin de la accin que est pendiente el juicio de divorcio o separacin personal. El art. 203 del C.C. (texto segn ley 23.515) incluye entre las causales admitidas para solicitar la separacin personal ... alteraciones mentales graves, de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga del otro cnyuge, si tales afecciones provocan trastornos de conducta que impidan la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos. Por lo tanto el cnyuge que haya iniciado juicio de separacin, por tal motivo, podr denunciar tambin la existencia de tales enfermedades en proceso especial. Este sera un medio de atender al enfermo y sus intereses. Es dable advertir que la invocacin de esta causal de separacin no exige la previa declaracin de demencia. b- Inc. 2: Los parientes del demente. La ley no establece prioridad ni limites en el grado de parentesco. Se estima que este derecho corresponde a los ascendiente, descendientes y a los parientes colaterales por consanguinidad hasta el cuarto grado ya que gozan de vocacin hereditaria (art. 3565 a 3569, 3585 y concordantes del C.C.). En cuanto a los parientes por afinidad existen diversos criterios. Algunos autores propician extender la legitimacin hasta el segundo grado, con lo que quedan comprendidos los cuados (Llambas, Abelenda). Otros consideran legitimados solos a los afines en primer grado debido a la obligacin alimentaria (art. 368 del C.C.). En cuanto al parentesco adoptivo, cabe distinguir segn se trate de adopcin plena o simple. - En la adopcin plena, el adoptado adquiere emplazamiento de hijo legitimo (art. 322), por lo que adquiere vinculo de parentesco no solo con sus padres adoptivos sino tambin con todos los parientes de estos. En consecuencia, debe recibir el tratamiento respecto de la familia adoptiva, y como tal es legitimado en los trminos del art. 142, inc. 2. En cambio el adoptado plenamente carecer de legitimacin respecto de los parientes de su familia de sangre, puesto que la adopcin plena extingue l vinculo con sta. - En la adopcin simple caben algunas situaciones: El adoptado conserva l vinculo parental con su familia de sangre; Por lo tanto, podr denunciar la insania de cualquiera de sus parientes de sangre dentro los limites establecidos. Respecto de su familia adoptiva, es considerado hijos de sus padres adoptivos y hermanos de otros adoptados por sus padres (art. 329); Por lo tanto podr denunciar la insania de estos sujetos. Pero el adoptado no adquiere parentesco con el resto de la familia de sus padres adoptivos (art. 329), por lo que no tendr legitimacin en los trminos del art. 144 inc. 2. Finalmente, cabe sealar que entre los parientes legitimados no existe un orden de prelacin para ejercer el derecho que se les reconoce y el ejercicio por uno de ellos impide a los parientes restantes hacer lo mismo. c- Inc. 3: Ministerio de Menores. La facultad de denunciar la incapacidad es propia de este Ministerio, dado que a l le corresponde pedir el nombramiento de curador de incapaces que no lo tengan (art. 491). Por otra parte, no debemos olvidar que de acuerdo a lo dispuesto por el art. 59 del Cdigo Civil tambin tiene a su cargo la representacin promiscua de todos los incapaces. El art. 470, por su parte expresa que la declaracin de incapacidad y el nombramiento de curador pueden pedirla el Ministerio de Menores y los parientes del incapaz. Este inciso tambin permite que quienes han sido excluidos de la enumeracin taxativa del artculo, pero tienen inters en la proteccin del enfermo puedan hacer llegar a la denuncia al Ministerio de Menores para que, por su intermedio, se solicite la declaracin de demencia. De esta manera, los amigos, socios, mandatarios y hasta los acreedores pueden poner en conocimiento de autoridad la existencia de la enfermedad. El ministerio no est obligado a solicitar la declaracin; segn las circunstancias del caso, podr o no denunciar la demencia. d- Inc. 4: El respectivo cnsul, si el demente fuere extranjero. La posibilidad de que el cnsul del pas al que pertenece un extranjero pueda denunciar su insania ha sido sostenida en diversas razones: - Expresin de los privilegios antiguamente reconocidos a los ciudadanos de otros pases. - El cuidado de los intereses de los connacionales como funcin consular. - La promocin de la inmigracin mediante el otorgamiento de garantas. La mayor parte de la doctrina nacional ha afirmado que esta prerrogativa del cnsul del pas al que pertenece un extranjero carece actualmente de justificacin. Los proyectos de reforma al Cdigo Civil la han suprimido, y en el mismo sentido se pronunci el I Congreso de Proteccin al Enfermo Mental. Sin embargo estas crticas fueron refutadas. No obstante ello, recientemente se ha argumentado por Cifuentes, Rivas Molinas, Tiscornia, a favor de esa legitimacin en funcin de lo dispuesto por el art. 7, en cuanto establece que la capacidad e incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica ser juzgadas por las leyes de sus respectivos domicilios. Leyes estas, a su vez, cuya aplicacin segn el art. 13, solo tendrn lugar a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser de la existencia de las mismas, destacndose de la necesidad y utilidad de que a todo estos efectos puede tener la intervencin consular.

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Por otra parte, la legitimacin que deviene del art. 144 para solicitar la intervencin prevista por el art. 482 y el art. 1 inc. d de la ley 22.914, constituyen otros argumentos expuestos en su favor. Finalmente, cabe advertir que los reparos a la legitimacin que se le reconoce al cnsul con relacin al insano extranjero pierden entidad en la medida en que se advierta que ella no es excluyente de la que con carcter general tiene el Ministerio de Menores, el que puede as solicitar la demencia de aquel en grado principal y no subsidiario respecto del Cnsul. e- Inc. 5: Cualquier vecino del pueblo cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos. La aparente amplitud literal de este apartado ha sido limitada por la interpretacin de los autores, sin discrepancias, sostienen que solo pueden poner en conocimiento del juez la existencia de un enfermo mental y las incomodidades que el mismo ocasiona. El magistrado actuante comunicar al ministerio de menores la situacin para que este resuelva si hace o no suya la denuncia formulada. La facultad de pedir la declaracin de demencia acordada por el art. 144, es consecuencia de la antigua concepcin de que la funcin y fines de la institucin se enderezan ms especficamente a la proteccin de los bienes que de las personas. La solicitud de declaracin de la incapacidad tradicionalmente se realizaba ante la necesidad de que el insano dispusiera de sus bienes y pudiera solicitarlos o recibirlos, por ejemplo vender inmuebles, etc. La denuncia de esta patologa no es obligatoria en el Cdigo Civil y solo existen sanciones cuando se tratan de casos extremos de abandono. En tales supuestos se pierde el derecho a la curatela (art. 378, 398, inc. 14 por remisin del art. 475 del C.C.) y aun a la herencia (art. 3295 del C.C.). La naturaleza opcional de la potestad de las personas enumeradas por el art. 144 y la falta de conciencia respecto de la finalidad tuitiva de la institucin han llevado a ocultar socialmente la existencia de enfermedades mentales y a dejar desprotegido a numerosas personas. Supuestos No Completados. a. El propio insano: Pese a que el art. 144 guarda silencio, no parece dudosa la legitimacin que le asiste al propio insano para solicitar la declaracin de su demencia. En efecto, si sta es dictada para beneficio del enfermo, nadie ms autorizado que l para pretenderlo. Ello con razn si se tiene en cuenta que esa declaracin tambin compromete derechos y atributos de su personalidad. Rivera comparte el criterio segn la cual tal peticin podra formularla tanto el propio denunciado por s como por medio del Ministerio de Menores. Incluso la particular situacin que tiene como insano, aconsejara que fuese este ultimo el nico medio idneo para tal peticin. b. Representantes legales: Respecto de ellos, cabe considerar los siguientes supuestos: - Tutor no pariente: Con fundamento en el art. 413 que le impone al tutor de administrar los intereses al menor como un buen padre de familia, parte de la doctrina le atribuye al tutor no pariente del menor insano, legitimacin suficiente para solicitar la declaracin de su demencia. Rivera se adhiere a este criterio en virtud de que el ejercicio de sus funciones coloca al tutor en una situacin anloga a la del padre, razn por la que en este caso la denuncia obedece al ejercicio de un derecho propio igual al de aqul. Adems esta legitimacin guarda correspondencia, en el plano de la capacidad, con la solucin dada en otros casos similares, como ocurre con la que le es reconocida al tutor para pedir la revocacin de la emancipacin del menor, tanto civil (art. 131 del C.C.) como comercial (art. 12, 2 parte, C. Com.). - Tutor y curador del sordomudo: Tratndose del tutor del menor sordomudo, volviendose este insano, tiene aqul igual legitimacin y con el mismo carcter que la que le asiste al tutor de todo menor. Si en cambio, se tratare de curador de un sordomudo interdicto, podr tambin pedir la declaracin de demencia de ste, pero, en ese caso, no ya ejerciendo un derecho propio como en el caso del tutor, sino en representacin del sordomudo. Juez Competente. Segn el artculo 140, la declaracin de demencia debe obedecer a pronunciamiento de un juez competente, resulta ser tal el del domicilio del presunto incapaz, o el de su residencia. Al respecto, el domicilio que debe tenerse en cuenta es el que tiene establecido el presunto insano al tiempo de efectuarse la denuncia, aun cuando otro hubiera sido el que tena al iniciarse el proceso de la enfermedad, salvo que se probare que dicho proceso le ha impedido manifestar la intencin de efectuar ese cambio. Las Partes. a) Curador ad litem y Ministerio Pupilar. Conforme al art. 147 son partes del proceso de insania. El primero ejerce la funcin de representar al presunto insano durante el juicio hasta su terminacin b) Denunciado. El fundamento de su participacin se encuentra en que la denuncia de insania no produce por s sola la incapacidad del denunciado y ste podr actuar en el pleito por s o por medio de representante. c) Denunciante. La doctrina nacional ha discutido si el denunciante es o no parte en el proceso. En la doctrina procesalista, cuando a un sujeto se le reconocen las facultades de probar, alegar, recurrir y fiscalizar la actividad de otras personas que son indiscutiblemente tenidas como parte, no parece exagerado permitirle que conceptualmente comparta ese carcter.

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d) Accin popular: el denunciante de los trminos del inc 5 del art 144 no es parte del juicio, pues se limita a efectuar la denuncia. e) Curador a los bienes: la designacin de un curador a los bienes es una facultad del juez para el caso de q la demencia aparezca notoria e indudable (art. 148), por lo cual no puede ser considerado parte esencial. Pero un designado tampoco tiene participacin en el juicio, ya q su funcin se remite a la administracin de los bienes del insano. f) Curador definitivo. Se lo designa una vez dictada la sentencia de interdiccin, razn por la cual solo se constituye en parte a los fines de la rehabilitacin. Intervencin del ministerio pupilar Adems de la representacin promiscua q le corresponde desempear de acuerdo a lo dispuesto en el art. 59 del CC, le compete tb el patronato destinado al cuidado de la persona y sus bienes cuando ciertas circunstancias lo exigen, como la exigir la declaracin de demencia. Esta ultima funcin es reconocida por el art. 144 inc 3 . Constituye la va idnea por la cual terceros no autorizados para solicitar la declaracin, pueden intentarlo a travs del ministerio. La legitimacin del ministerio es principal y no subsidiaria de los otros legitimados q le preceden en la numeracin legal de manera q pueden ejercerla cuando estaos ltimos no lo hubieran hecho, o bien se opusieran a ese ejercicio. El ministerio no se encuentra obligado por el solo conocimiento de los hachos, a instar la declaracin formulando la denuncia. Es presupuesto de razonabilidad q la interdiccin es para beneficio del insano y su declaracin solo se justifica cuando sea la nica forma de contemplar los intereses de aquel, de manera d q si las circunstancias del caso demuestren q los mismos se encuentran ya debidamente protegidos y atendidos, la pretensin de tal declaracin carecer de virtualidad y el ministerio podr abstenerse de pedirla Curador ad litem Presentada la solicitud de declaracin ante el juez competente por parte legitima y acreditada su seriedad mediante certificado mdico acompaado, el magistrado en atencin a lo dispuesto por el art. 147 del Cdigo Civil designa un curador provisorio para que represente y defienda en el pleito al demandado como demente, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva. Se le denomina Curador Ad Litem ya que su funcin se cumple exclusivamente en litigio (litis) y consiste en averiguar fundamentalmente cul es el estado de salud mental del denunciado. La gestin finaliza cuando se designa al curador definitivo o se desestima la denuncia. Su intervencin es obligatoria en todas las actuaciones judiciales y su ausencia determina la nulidad del proceso. El Cdigo Civil no explica a quien se le debe nombrar curador ad litem, por lo cual la eleccin es privativa del juez. No obstante en la praxis judiciales, se prefieren extraos al presunto insano para asegurar su imparcialidad. -Naturaleza: es una representacin legal y necesaria, ya q la voluntad del denunciado es sustituida x la del representante. Esto explica q el curador obedezca a su propio criterio a diferencia d los representantes convencionales, q lo hacen conforme a instrucciones recibidas. El carcter necesario se debe a q la validez del proceso depende d la participacin del curador en l, so pena d nulidad. -Funciones: el art 147 dispone defender al denunciado como insano, siendo necesario determinar el sentido y alcance d la defensa. El curador debe actuar teniendo como fin la proteccin del insano, d lo q deriva q es totalmente posible su adhesin a la declaracin d incapacidad. El curador debe procurar conocer las actividades del presunto demente y hacer presente al juzgado cualquier circunstancia q pueda poner en peligro la persona o bienes d aqul a fin d q se dispongan las medidas conservatorias correspondientes. Dicha incursin extra-procesal se justifica cuando ella evita la desnaturalizacin q d lo contrario sufrira la funcin defensiva q le compete. -Designacin y Duracin: las cualidades del curador constituyen el fundamento d la potestad judicial y exigen un conocimiento del juez. Este funcionario es remunerado y su situacin esta prevista en el art 628 del C. Procesal Nac, q afirma q el presunto insano q careciere d bienes o estos solo alcanzaren para su subsistencia, el nombramiento del curador provisional recaer en el curador oficial d alienados. El art 147 establece q subsisten hasta q se dicte la sentencia definitiva, en cambio el art 626 del CPN dispone q el curador ad-litem continua en sus funciones hasta q se designe la curatela definitiva o se desestime la demanda. Curador Ad Bona O Provisorio De Bienes. Cuando la demencia aparezca notoria e indudable, el juez mandar inmediatamente a recaudar los bienes del demente y lo entregar a un curador que los administrar hasta la designacin del definitivo (art. 148). Este curador es distinto al designado a los fines del proceso. Cuando la demencia no es notoria, la designacin de un curador de bienes es facultativa para el juez segn se desprende del art. 471 del C.C.. La doctrina ha entendido mayoritariamente que las facultades y funciones de estos curadores se limitan a las prescritas por el art. 488 del C.C.. Por lo tanto los curadores de los bienes solo podrn ejercer actos de administracin, de mera custodia y conservacin, como los necesarios al cobro de los crditos y el pago de las deudas. Este curador intervendr en los juicios en que el presunto demente fuera demandado o deban promoverse para la defensa de sus intereses. Si el denunciado como demente, fuere menor adulto, corresponde a sus padres o tutores la funcin de curadores provisorios (art. 149 del C.C. segn ley 23.264).

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Se advierte en este punto, como la legislacin civil vuelve a poner su acento en la faz patrimonial. Todas las normas citadas apuntan a la custodia de los bienes del denunciado pero no hay mencin de la proteccin y cuidado de naturaleza personal que una enfermedad mental requiere. Pese al silencio de la ley esta labor tambin correspondera al curador provisorio, sin perjuicio del deber de asistencia que pesa sobre los cnyuges, ascendientes o descendientes (art. 198, 264, 266, 267, 367, 368, 372, 376 bis del C. C. segn leyes 23.515, 23264). Curador Definitivo. Concluido el proceso el juez dictar sentencia. En ella podr rechazar la solicitud de declaracin de demencia, por no haber sido llevada a su animo la conviccin de la existencia de la enfermedad mental ni de sus consecuencias patrimoniales o personales, o resolver hacer lugar a tal pedido declarando la incapacidad por demencia de la persona denunciada nombrndole un curador definitivo para que administre sus bienes y cuide su persona. La designacin del curador definitivo ha de hacerse respetando lo dispuesto en el Cdigo Civil que establece a quien corresponde la curatela legitima. El orden establecido por la ley para la designacin del curador es el siguiente: 1. El marido es el curador legitimo y necesario de su mujer declarada incapaz y sta es curadora de su marido (art. 476) 2. Los hijos mayores de edad son curadores de su padre o madre viudo declarado incapaz. Si hubiere dos o ms hijos, el juez elegir quien debe ejercer la curatela (art. 477). El padre o la madre son curadores de sus hijos solteros o divorciados que no tengan hijos mayores de edad que no puedan desempear la curadura (art. 478 del C.C., reformado por ley 23.515). Es importante sealar que si durante el proceso no se verifican las exigencias legales propias de la declaracin de demencia, pero de la prueba rendida resulta inequvocamente que la persona puede daarse a si misma o sus bienes, por disminucin de sus facultades, el juez podr declarar su inhabilitacin en los trminos del art. 152 del C.C. Comprobacin d la Demencia La prueba en juicio d insana requiere tratar la clase d pruebas a producir y la valoracin d q ella puede ser objeto para la decisin d la causa. D la conjuncin d los arts 140 a 142 resulta q este juicio exige la produccin d una pericia mdica que es indispensable y comn a todo proceso d insana. Esta pericia no tiene por s carcter excluyente d otros medios probatorios q puedan resultar necesarios para demostrar el grado d determinacin q la enfermedad tiene en la conducta gral del enfermo, x constituir esta relacin d causalidad el presupuesto jurdico para la declaracin d la demencia. Prueba pericial mdica a) Necesidad, carcter e importancia: la necesidad d producir esta prueba resulta del propio texto legal cuando impone la verificacin previa d la demencia (art 140) a travs del examen d facultativos (art 142), del q no se puede prescindir, inclusive en el caso en q la enfermedad fuera notoria, al extremo de encontrarse el insano aislado desde largo tiempo en el manicomio, en razn d constituir ese examen una prueba esencial; le asiste este carcter xq tcnicamente la pericia mdica representa en los supuestos d insana una prueba rigurosamente cientfica, cuya importancia radica en operar como garanta d la justicia y acierto d un pronunciamiento q proyectar sus efectos sobre la capacidad d las personas. b) Los peritos: conforme al inc 3 del art 626 del CPN, corresponde designar d oficio en el nro d 3 mdicos psiquiatras o legistas, para q informen sobre el estado actual d las facultades mentales d un presunto insano. El nombramiento d los mismos es d competencia exclusiva del juez, pudiendo las partes designar un consultor tcnico, el q conjuntamente con ellas y sus letrados podrn presenciar las operaciones tcnicas q se realicen y formular observaciones q consideren pertinentes (art 458 y 471 del CPN). c) Contenido: el art 143 del CC prescribe: Si del examen de facultativos resultare ser efectiva la demencia, deber ser calificada en su respectivo carcter, y si fuese mana, deber decirse si es parcial o total . Los cdigos d procedimiento requieren q el informe se pronuncie sobre otras cuestiones adems d las previstas x la norma d fondo, para contar as con un cuadro suficientemente ilustrativo q contribuya a una mejor valoracin d la pericia (resolucin d la causa). El artculo 631 del CPN dispone q el dictamen deber expedirse con la mayor precisin posible sobre los siguientes puntos: diagnstico, fecha aproximada en q la enfermedad se manifest, pronstico, rgimen aconsejable para la proteccin y asistencia del presunto insano, necesidad d su internacin. d) Sustanciacin: del informe d los facultativos deber drsele traslado al denunciante, al presunto insano y al curador provisional (art 632 CPN), los q podrn alegar sobre las conclusiones q extraen del informe producido, impugnarlo, requerir d los peritos explicaciones en razn d las omisiones o imprecisiones en q incurriere. Iguales facultades tiene el asesor d menores. e) Negativa a someterse al examen: la regla gral en materia d pruebas periciales a realizarse sobre el cuerpo d las personas es q ellas no pueden efectuarse en contra d la voluntad del sujeto sin prejuicio d las presunciones q d su negativa pueden extraerse. Pero en ciertas circunstancias excepcionales, puede incluso

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actuarse compulsivamente como sucede con la internacin a q es sometido el denunciado x insana cuando no es posible acompaar los certificados (art 625 CPN) Valoracin y Eficacia d la Pericia En cuanto cosntotuye el aspecto capital de la pericia, la doctrina ha puesto de manifiesto su preocupacin al respecto a travs d a exposicin de diferentes criterios interpretativos del valor de q aquella tine y la actitud del juzgador ante el dictamen respectivo: a- Criterio q niega efectos vinculantes para el juez: Un primer criterio (Salvat, Borda Aruz Castex) afirma q en razn d no tener recepcin en nuestro Dcho el sistema de las pruebas legales, el dictamen pericial carece de valor vinculante para el juez, a cuya apreciacin crtica se halla sometido tal como ocurre con cualquier otra prueba. Pese a ello se reconoce q se rtrata de una prueba de relevante importancia, que salvo casos excepcionales, constituye siempre la base de la sentencia en esta clase de juicios, d manera q la sana crtica aconseja admitir sus conclusiones cuando se tarta de pericias imparciales apoyada sobre slidos ppios y no se puede oponer fundadas razones de orden cientfico o legal; ms aun si los dictamines de los peritos fueran concordantes y categricos. b- Criterio de Orgaz: distingue el valor del dictamen segn sea la consideracin mdica po jurdica q d el se haga. Desde el punto d vista psiquitrico, reuniendo el informe las condiciones necesarias y no presentando divergencias, el mismo resulta obligatorio para el juez, ya q su produccin obedece al mandato d la ley q lo impone como requisito esencial d la declaracin, con el objeto no solo d ilustrar el criterio del juez sino tbn construir una prueba para el ppio denunciado. Por ser el nico medio d prueba dispuesto pro la ley p/ la comprobacin del presupuesto patolgico d la interdiccin, el juez no podra invocar otra prueba p/ desvirtuar el informe mdico ni desecharlo mediante una consideracin crtica por carecer de los conocimientos indispensables. En cambio desde el punto d vista jurdico el dictamen d los mdicos no es obligatorio para el juez, aun cuando ellos se hubieren pronunciado sobre la posibilidad del denunciado p/ dirigir su persona y administrar su asuntos. c- Llambas pensando q la fusin de la pericia medica es servir como garanta de justicia y acierto de una decisin q proyectara sus efectos sobre la capacidad de la persona, sostiene el examen medica es algo q asevera q el denunciado est sano, no puede el juez en ese caso apartarse del mismo porq ello significara desconocer aquella funcin. si el dictamen resulta por la enfermedad de aqul, el juez tendr q persuadirse por otras pruebas persuadirse de la opinin contraria para decidir la causa en ese sentido. en base a este criterio se han dictaminado varias sentencias. otros boga por la libre apreciacin de la prueba, aduciendo q su valor de garanta se cumple por su produccin y no porq sus conclusiones guarden un dterminad sentido, o sean recogidas absolutamente por el juez. A ello se agrega q las funciones judiciales son transferidas a los peritos, y q la distancia del juez poda estar fundada en razones muy serias y fundamentadas. La posibilidad de abuso del juez es inexistente en el orden nacional, pues aun cuando la sentencia no fuera apelada, debe elevar el proceso a la cmara de apelaciones (art. 633 del CPN). Nulidad de los actos. Los actos posteriores a la interdiccin son nulos en razn de que el vicio que los afecta aparece manifiesto. En orden al carcter de la nulidad, la misma es relativa en tanto ella est dispuesta en beneficio del propio incapaz y es susceptible, por tanto de confirmacin. La prescripcin, conforme ya se ha anticipado, opera al cabo de los dos aos corridos desde la fecha de la celebracin del acto, atento a los trminos del art. 4031 del Cdigo Civil, aplicable al caso. La Declaracin Judicial La sentencia dictada en juicio x declaracin d demencia, exige considerarla, x una parte, como acto procesal, y por otra en cuanto a las consecuencias del derecho sustancial y formal q ella produce. 1. la sentencia como acto procesal: 1. carcter: la doctrina disiente acerca d si se trata d una sentencia declarativa o constitutiva, habindose desarrollado distintos criterios. Algunos autores consideran q se trata d una sentencia constitutiva en tanto no declara una situacin preexistente, sino q modifica la capacidad del denunciado como demente (Busso) Buteler sostiene q la sentencia cumple solo una funcin declarativa, desde q establece la incapacidad del denunciado dps d haber probado en el proceso el hecho q x imperio d la ley genera esa incapacidad. Couture y Podetti han calificado la sentencia como heterognea y participando d los 2 caracteres d la sentencia, declarativas y constitutivas. 1 en cuanto constata en el caso concreto la presencia d presupuestos configurativos d la demencia; lo 2, en cuanto luego d la constatacin d los hechos, declara la interdiccin del sujeto.

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2. efecto d la sentencia civil en juicio penal: a raz d la distincin entre capacidad y discernimiento, el art 151 dispone q: La sentencia sobre demencia y su cesacin, slo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en este Cdigo, mas no en juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones. Es decir, q declarada una persona como demente, esta podra tener responsabilidad penal si se probare q el delito cometido ha obedecido a un obrar inteligente como consecuencia d hallarse en un intervalo lcido. O bien, podra haber actuado la persona ilcitamente en virtud d una prdida ocasional del discernimiento, en cuyo caso podra ser penalmente irresponsable. 3. efecto d una sentencia penal en un juicio civil: la independencia q en la materia existe entre uno y otro fuero, explica tbn lo establecido x el art 152: Tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los Artculo s precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si no fuese demente el procesado. b- El juicio d insana y la sentencia d inhabilitacin: el juicio d insana puede concluir x sentencia q declare no ya la demencia sino la inhabilitacin del denunciado con arreglo del art 152 bis: Podr inhabilitarse judicialmente: 1ro. A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio; 2do. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el Artculo 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio; 3ro. A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso. En efecto el art 633 del CPN dispone: si no se verificase la incapacidad, pero d la prueba resultare inequvocamente q d el ejercicio d la plena capacidad pudiere resultar dao a la persona o al patrimonio d quien sin haber sido hallado demente presenta disminucin d sus facultades, el juez podr declarado inhabilitado en la forma y con el alcance previsto en el art 152 bis del CC. c- Sentencia q declara la insana: la sentencia q declare insano al denunciado produce efectos sustanciales y formales. 1. d derecho sustancial, en tanto determina la condicin jurdica d incapaz absoluto de hecho del demente, resultando nulo, d ah en ms, los actos q el mismo otorgue, y anulables los actos anteriores a tal declaracin, si la causa d sta exista pblicamente en la poca en q ellos fueron celebrados, d manera q la sentencia d interdiccin viene a incidir retroactivamente. 2. d derecho formal, en cuanto una vez firme la sentencia, desaparece la legitimacin del denunciante y cesan en sus funciones los curadores ad litem y a los bienes, y a partir d entonces slo se revisten la calidad d partes el curador definitivo, el ministerio pupilar y el demente, aunq este al slo efecto d promover su rehabilitacin (art 635 CPN) La Situacin Jurdica Del Demente En Cuanto A La Capacidad: Antes, Durante Y Despus Del Proceso / Efectos Jurdicos d la Declaracin d Demencia. Es necesario analizar la situacin jurdica del demente no declarado judicialmente en el plano de la capacidad, la responsabilidad y el valor d sus actos. La Capacidad. El principio general que rige a este respecto es innegable: mientras no se dicte la declaracin judicial de interdiccin el insano es una persona capaz de gestionar sus derechos y proveer al cuidado o descuido de su persona. Lo cual se comprende porque la capacidad es un asunto que maneja la ley y que en este caso lo hace a travs de un procedimiento de incapacitacin que no ha sido cumplido. La Responsabilidad: la falta d discernimiento constituye el fundamento d la imputabilidad y esta determina la responsabilidad del sujeto agente del acto. La falta d esa aptitud como consecuencia d la enfermedad mental constituye el presupuesto d la incapacidad, cuyo grado d incidencia en la responsabilidad del interdicto vara segn q sus actos fueren lcitos o ilcitos. a) lcitos: cabe distinguir entre los actos anteriores y posteriores a la interdiccin, debiendo destacarse en cuanto a los posteriores q inclusive cuando mediare el discernimiento x haber sido obrados durante el intervalo lcido, no generan responsabilidad d su autor, pues la ley los tiene x invlidos. Tratndose d los actos anteriores a la declaracin, q no sean anulados, a los efectos d determinar la responsabilidad q ellos pueden causar al enfermo, es necesario distinguir los distintos tipos d obligaciones resultantes: los q pueden ser satisfechos a travs del representante legal del demente, general la responsabilidad d este ltimo. Cuando se trata d obligaciones intuito personae, dado q el carcter personalsimo d ellas exige la intervencin misma del obligado, cuya posterior demencia le exime d responsabilidad.

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b) Actos lcitos: cabe recordar q la responsabilidad depende exclusivamente del discernimiento, d manera q aquella tendr o no lugar en la medida en q el acto haya sido ejecutado con o sin discernimiento, resultando pues d aplicacin al caso cuanto, en materia d responsabilidad x esta clase d actos, ya se ha dicho para el supuesto del simple insano. Valor d los actos del demente: 1. Actos Anteriores Al Juicio. a- Planteamiento del caso. El caso esta referido a los actos de quien con posterioridad a su celebracin, es declarado demente y el juzgamiento del valor de esos actos acontece luego de dicha interdiccin. Advirtase entonces que la sentencia viene por esta razn a proyectar su influencia recprocamente. b- Texto implicado. El supuesto tiene consideracin legal en el art. 473, cuando prescribe que: Los (actos) anteriores a la declaracin de incapacidad podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez, exista pblicamente en la poca en que los actos fueron ejecutados. c- Aplicacin. La declaracin de demencia .posterior a la celebracin del acto justifica que, para restarle validez, baste solo probar que la enfermedad exista pblicamente en la poca en que el acto se celebr. Ello por cuanto la comprobacin que se ha hecho de la enfermedad al declarar la demencia, confirma la sospecha de la invalidez del acto celebrado en la poca en que la enfermedad era pblica. De ah que se justifique, en este caso un menor rigor probatorio en cuanto se trata de actos otorgados por un simple insano, en cuyo caso, se recordar, debe probarse la falta de discernimiento al momento mismo de la realizacin del acto que se cuestiona. d- Prueba. La prueba de la existencia de la enfermedad mental a la poca del otorgamiento del acto, as como su notoriedad, debe suministrarla el representante legal del demente que pretende la anulacin del negocio jurdico otorgado antes de la sentencia de interdiccin. Ello no queda satisfecho con la declaracin que el juez declar la demencia, haya hecho acerca de la poca en que pudo haber aparecido la enfermedad mental, pues tal manifestacin tiene efecto de cosa juzgada en los procesos de nulidad de los actos obrados por el demente antes de la interdiccin, a lo sumo, puede decirse que crea una suerte de periodo de sospecha, pero en el que no vara la regla de que los actos anteriores a la interdiccin son en principio vlidos y la carga de la prueba de los recaudos nulificantes recaen sobre el curador del demente. e- Supuestos de la demencia no notoria. La ley 17.711 agreg al texto antes trascripto, la prevencin por la que no siendo notoria la demencia, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso. En el caso de que no se pruebe la notoriedad de la demencia, para anular el acto es preciso acreditar que el cocontratante no era de buena fe por ser conocedor de la enfermedad del otro, o que se trate de un acto a ttulo gratuito. Las dudas que pudiere arrojar la produccin de la prueba, deben resolverse a favor de la validez del acto, pues prevalece la presuncin de capacidad de la que el sujeto gozaba de otorgar el negocio cuestionado. 2. Actos Contemporneos Al Juicio. A propsito de la sustanciacin del juicio de insania y conforme al art. 148, puede ocurrir que haya lugar o no a la designacin de un curador de bienes. De no haber curador ad bona, el denunciado conserva toda su capacidad jurdico, y en consecuencia, los actos por el realizados durante la tramitacin del juicio, gozan de la validez que quedar corroborada por la sentencia en caso de que esta rechace la peticin de interdiccin, o expuestos a impugnacin con arreglo a lo prescripto por el art. 473, si la demencia es declarada. En el supuesto de que hubiere mediado la designacin del curador, la capacidad del denunciado sufre una suspensin parcial y condicional en orden a los actos jurdicos patrimoniales. Por ello esta clase de actos solo pueden ser practicados por ese representante legal, y en consecuencia, estarn viciados de nulidad los que el presunto insano otorgare por s salvo que la sentencia desestimare la denuncia, en cuyo caso, aquella suspensin queda levantada retroactivamente y resultan vlidos dichos actos. 3. Actos Posteriores Al Juicio. a- Textos implicados. El supuesto tiene expresa regulacin a travs del art. 472, en cuanto dispone: Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapaz al demandado, sern de ningn valor los actos posteriores de administracin que el incapaz celebrare. La solucin legal guarda relacin con el principio establecido por el art. 1040 que establece: El acto jurdico para ser vlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de derecho, de manera que Son nulos los actos jurdicos otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria (art. 1041), como precisamente es el caso de los dementes. b- Actos a los que los comprende. El art. 472 hace referencia solo a los actos de administracin porque es esta la clase de actos que incumbe a la curatela, dentro de cuya regulacin legal se encuentra incluido el art. referido, pero ello no obsta para considerar comprendidos por l a cualquier clase de actos jurdicos. c- Terceros de buena fe y a ttulo oneroso. Cuestin discutida es la relativa a si la excepcin dispuesta por la segunda parte del art. 473, validez de los actos otorgados con cocontratantes de buena fe y a ttulo oneroso no siendo notoria la demencia, es aplicable o no a los actos del demente interdicto.

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- Al respecto, una corriente de opinin (Borda, Llambas, Rivera) entiende que dicha excepcin alcanza tambin a los actos posteriores a la interdiccin. As Borda sostiene, la interpretacin del texto legal en cuanto prescribe que, en el caso referido, la nulidad no puede hacerse valer haya habido o no sentencia de incapacidad, destacando las diferencias con que la inoponibilidad de la accin de nulidad opera en uno u otro caso. As sostiene que, no mediando sentencia de interdiccin del acto del insano se reputa vlido y, en consecuencia, el legitimado para entablar la accin es quien deber probar la notoriedad de la enfermedad o el conocimiento de sta por el tercero o el carcter gratuito del acto. Si en cambio, hubiere declaracin de la demencia, es el cocontratante quien deber probar la falta de notoriedad de la enfermedad y el carcter oneroso del acto, no ocurriendo lo propio con su buena fe porque esta se presume, aun cuando ello puede ser desvirtuado por los interesados en la nulidad. - Otra corriente sostiene que la excepcin del art. 473 no es aplicable a los actos del interdicto, de lo contrario se estara desvirtuando el propsito de proteccin jurdica que la ley persigue a favor del demente mediante la declaracin de su interdiccin civil. Por otra parte, se agrega, la inscripcin de la sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, a raz de la publicidad que ella genera, crea una presuncin de conocimiento por parte de terceros del estado de demencia, que les impide invocar la buena fe necesaria para que tenga lugar el amparo de la mentada excepcin que consagra la segunda parte del art. 473. Publicidad En la Capital Federal, la sentencia d inhabilitacin se inscribe en el registro d incapaces creado x una acordada d la cmara civil, peor el recobro d la capacidad del inhabilitado no depende d la inscripcin d la sentencia, formalidad no prevista en el CC, q solo persigue la finalidad d publicidad para terceros. Cosa juzgada Como una mera aplicacin del principio de ausencia de valor de la sentencia civil sobre la criminal, dispone el art. 151 del Cdigo Civil: las sentencia sobre demencia y su cesacin, solo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en este Cdigo; ms no en juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones. De modo que la sentencia civil que declara interdicto al demente, no impide la condena penal, si el sujeto tena discernimiento, por ejemplo, por transitar un intervalo lcido, al momento de ejecutar el delito. Y a la inversa, el sujeto respecto de la cual se rechaz la interdiccin por demencia en lo civil, podr ser igualmente absuelto, si al realizar el acto careca de discernimiento (art. 34, inc. 1 del C. Penal). En sntesis, la condena o absolucin dependen del estado mental al tiempo de la accin y no de la declaracin de demencia en lo civil, siendo igualmente indiferente a los efectos del sentido la sentencia penal, la situacin del interdicto y del no interdicto, Tambin carece de relevancia sobre lo civil, toda constatacin del juez penal sobre la demencia o no del acusado. Esto es, si lo absuelve por causa de demencia, ello no impide que se rechace el pedido de interdiccin en sede civil: Tampoco constituye una cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos que se trata en los artculos precedentes, cualquier sentencia en juicio criminal que no hubiese hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado (art. 152, 1 parte del Cdigo Civil). Tampoco la absolucin por causa de demencia impide la condena de reparacin civil aunque unicamente procedera, por razones de equidad o enriquecimiento sin causa (art. 907, Cdigo Civil). En el caso inverso tampoco existe influencia: si el juez penal declara condenando que no existe inimputabilidad por demencia el juez civil puede igualmente declarar al sujeto demente interdicto. Dispone el art. 152 del Cdigo, en su segunda parte, que la sentencia penal que hubiese condenado al acusado como si no fuese demente tampoco constituye una cosa juzgada en el juicio civil (de declaracin de demencia). En cambio dicha constatacin sobre la falta de demencia efectuada por el juez penal, s hace cosa juzgada, en opinin de Mosset Iturraspe, sobre la sentencia civil resarcitoria (pues atae a las circunstancias del hecho principal, impidiendo que se rechace la demanda con fundamento en una falta de discernimiento en los trminos del art. 900 del Cdigo Civil). Situacin Jurdica Del Demente No Sujeto A Curatela. Mientras el demente no haya sido declarado tal en juicio conserva, en principio, su plena capacidad civil (art. 140). Ello no significa, sin embargo que sus actos sean vlidos, pues comprobada la demencia a pedido de parte interesada, aquellos no pueden reputarse voluntarios, y por lo tanto estn sujetos a impugnacin. Como prima facie una persona no declarada demente debe reputarse sana, el Cdigo ha fijado con precisin las condiciones que deben llenarse para poder impugnar sus actos. a) Actos entre vivos atacados de nulidad en vida del demente. El art. 473 dispone que los actos anteriores a la declaracin de demencia podrn ser anulados si la causa de interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca en que ellos fueron efectuados. La palabra pblicamente contenida en el texto legal no significa que sea indispensable el pblico conocimiento, basta que sea notoria para la persona que pretende hacer valer el acto. b) Actos entre vivos atacados de nulidad despus de la muerte del demente.

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Pero si la accin de nulidad se inicia despus de la muerte del presunto demente solo puede prosperar en caso de que ocurra una de estas circunstancias: 1. Que la demencia resulte del acto mismo, por ejemplo, la permuta de una valiosa coleccin de cuadros por una bicicleta. 2. Que el acto impugnado se haya celebrado despus de iniciado el juicio de insana (art. 474). O quien contrat con el enfermo conoca la existencia de la causa de incapacidad. No existen razones para mantener la validez del acto a favor de quien procedi de mala fe (art. 474, ltima prrafo, C.C.). No importa que la enfermedad haya sido pblica o notoria: aun en este caso no podr intentarse la accin de nulidad por los herederos, salvo las dos hiptesis mencionadas. Esta severidad de la ley, que en algunos casos puede parecer excesiva, tiene razn de ser en la necesidad de evitar pleitos promovidos por los herederos para impugnar los contratos celebrados entre el causante y terceros, que muchas veces son de prueba dificil, tanto ms si el acto en si parece razonable. Pero si el acto mismo est revelando la perturbacin mental, como por ejemplo, si contuviera clusulas absurdas, redaccin incoherente, ventajas injustificadas y excesivas para la otra parte, corresponde la anulacin. Tambin procede cuando la demanda de insania ya se haya intentado, porque ella crea una nueva presuncin que autoriza a considerar con mayor latitud la prueba. Es claro, en este ltimo caso, no basta con probar la iniciacin de la insania para que proceda la accin de nulidad, es preciso, adems que demuestre que el fallecido estaba demente cuando celebr el acto. c) Nulidad de las disposiciones de ltima voluntad. Respecto de los actos de ltima voluntad, la ley es menos severa. Basta probar que el testador no se hallaba en completa razn al tiempo de hacer disposiciones, para que la nulidad prospere (art. 3616). No es necesario, por consiguiente, que la demencia surja del mismo testamento o que se hubiera iniciado el correspondiente juicio de insania, como en el caso de que se impugnen actos entre vivos. Ahora bien, la prueba debe ser concluyente y no dejar duda alguna en el nimo del juez, pues en caso de duda la ley presume que toda persona est en su sano juicio (art. 3616, ap. 1) El agregado del art. 482 del CC Interaccin Del Demente Interdicto. Consideraciones Generales. Las personas pueden padecer perturbaciones mentales de diversos orgenes que requieran su internacin en establecimientos especiales. El primer derecho del enfermo que debe internarse, se ha dicho, es poder hacerlo. En consecuencia la salud, como derecho primordial del hombre, reclama que se garantice tal procedimiento teraputico, que se realice en condiciones dignas y que cese cuando su necesidad haya sido superada. La internacin de estos enfermos sin embargo, afecta la libertad personal por lo que la proteccin de este derecho personalismo exige que se tomen especiales recaudos para su custodia. La tendencia normativas actuales apuntan a reglamentar estas situaciones, a fin de evitar excesos y asegurar la eficacia de las medidas adoptadas. El ingreso y egreso de establecimientos de salud mental se encuentra reglamentado por la ley 22.914, que es una ley sancionada por el Congreso Nacional actuando como legislatura local para la Capital Federal, la que regula la internacin en establecimientos de salud mental. La internacin por insanidad mental, compromete gravemente a la persona tanto en su propia individualidad como en el orden familiar. Sus derechos e intereses de toda ndole, se encuentran expuestos al riesgo de ser menoscabado o desconocidos como consecuencias de las concepciones mdico-sociales y administrativo- sanitarias, que gobiernan su internacin, cuando no por obra de los mezquinos intereses y sentimientos de terceros actan merced a ella. Es as como, ms all de las preocupaciones de la ciencia mdica o de las regulaciones legales, la realidad de los hechos demuestra desde antiguo, cmo, por su condicin de enfermo y de incapaz el demente es considerado y tratado como un marginado social, las ms de las veces con desprecio por su condicin y despreocupacin por su realidad. Es entonces funcin del Derecho tomar a su cargo esta ultima para superarla en el presente y evitarla en el futuro, a travs de un adecuado tratamiento legal de la internacin enderezada a considerar principalmente al propio enfermo, siendo punto de partida para ello la determinacin de cules son los derechos fundamentales que como internado le asisten y deben serle respetados. Crdenas se ha encargado de sistematizar los derechos del internado, refiriendo como tales: - El derecho a la internacin, de manera que el enfermo que la necesita pueda tenerla en condiciones de tales que propicien su recuperacin, o al menos eviten el agravamiento de su estado, siendo funcin principal del Estado garantizar este derecho como expresin del deber que tiene de promover el bienestar general. El derecho a una alternativa favorecedora de su libertad, atento a los nuevos sistemas y medios teraputicos permiten sustituir, con creces, en sus resultados a la clsica internacin, la que ha de ser el ltimo recursos a aplicar

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desde que la experiencia ha demostrado los efectos contraproducentes que ella puede tener cuando es aplicada innecesariamente o por ms que el debido. As de la razonabilidad de la internacin depende su legitimidad. - El derecho al egreso, que ha de operar tan pronto como hayan cesado las causas que determinaron la internacin, o bien cuando han sido logrados los objetivos perseguidos con ella o estos pueden ser alcanzados por otros medios teraputicos. Al respecto se ha afirmado con acierto que la internacin debe ser el inicio de un proceso destinado al egreso, y no su punto final. - El derecho a la proteccin del Estado, brindada por el poder judicial a travs de sus magistrados y funcionarios competentes, que sustituya la falta de poder econmico y social de los enfermos y les garantizan el respeto de los derechos antes referidos. - El derecho al tratamiento, como medio para lograr en la medida de lo posible la recuperacin de la salud mental, de manera que las omisiones, negligencias o retrasos en la prestacin del mismo, conforme a las particularidades del caso concreto, pueden restarle justificacin a la internacin tornndola ilegitima. - El derecho a conocer el programa teraputico que, complementado al anterior, permitir al enfermo conocer el tratamiento al que ha de ser sometido; sin perjuicio de igual conocimiento que debe tener el juez que dispuso la internacin, el ministerio pblico y el curador. - El derecho a la comunicacin, en cuanto constituye una atenuacin a la restriccin de la libertad personal del enfermo internado, a las circunstancias de su internacin mediante la informacin que con relacin a ellas puede transmitir a los terceros. Para Rivera el impedir o entorpecer esta comunicacin afectara la legitimidad de la internacin. - El derecho a la proteccin del patrimonio a travs de la accin del Poder Judicial en subsidio de la imposibilidad que el enfermo tiene de poder hacerlo por s, principalmente cuando l carece de representacin por no haberse declarado su interdiccin - El derecho al trabajo, a la rehabilitacin y a la resocializacin. Texto Legal. El art. 482 dispone que: El demente no ser privado de su libertad personal sino en los casos en que sea de temer, usando de ella, se dae a s mismo, a otros. No podr tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autorizacin judicial. El texto transcripto exige considerar los caracteres que en nuestro derecho tiene esta internacin como as tambin los casos en que ella procede y los requisitos que la condicionen. Caracteres. La internacin es: Excepcional: dado que compromete el derecho personalisimo a la libertad ambulatoria, dado que se debe recurrir en aquellos casos en que lo que se exija es una necesidad de defensa social o individual. Subsidiario: respecto de otros medios para cuya eleccin debern ser valorados, optativamente con la internacin, con relacin a la celeridad y eficacia con que puedan lograrse a los fines preventivos o teraputicos perseguidos. Es por eso que la internacin es l ultimo recurso para el problema mdico, social y familiar que crea la demencia; Transitoria. Puesto que debe cesar tan pronto desaparezcan las causas que la justifican, o bien, cuando sea posible y eficaz sustituir por otro sistema teraputico. Interaccin Preventiva Y Teraputica. El primer prrafo del art. 484 dio lugar a interpretaciones diversas acerca de su alcance. En efecto un importante sector de la doctrina nacional consider que solo se refera a las internaciones preventivas, esto es, a la relativa a los dementes peligrosos que pudieran daarse a s mismo o a terceros. Contra esta tesis reaccion Molinas, para quien tambin comprenda las internaciones teraputicas afirmando que no efectuar esta internacin constituira un dao para el insano, y el curador que las omitiera incurrira en el incumplimiento de sus funciones. La ley 17.711 agreg dos prrafos al art. 482, pero en alguna medida dej subsistente la cuestin planteada con el viejo texto, pues no modific el primer prrafo. Rivera considera que es admisible la orden judicial de internacin del insano no peligroso cuando lo exija su tratamiento. Ello no quiere decir, afirma ste, que se lesione su derecho a la libertad, pues lo que se persigue con el tratamiento y la internacin es el mejoramiento de su salud, y por ende, un mejor goce futuro de esa misma libertad. Esta tesis encuentra adecuado sustentado en la ultima parte del art. 482, agregada por la ley 17.711 en cuanto dispone que: a pedido de las personas enumeradas en el art. 144, el juez podr previa informacin sumaria, disponer la internacin de quien se encuentra afectada de enfermedades mentales aunque no justifique la declaracin de demencia..., que requiera asistencia en establecimiento adecuado. Otras Internaciones. Cabe considerar la cuestin relativa a la simple internacin, entendindose por tal aquella que es pretendida por razones distintas a las estrictamente preventivas o teraputicas, como lo son entre otras de procurarle una mejor

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atencin al enfermo, ocultar socialmente su existencia, o gozar los integrantes mayor comodidad, a cuyo efecto se deriva la atencin del enfermo a instituciones destinadas a ese fin. En alguna medida puede privar en esta internacin la idea de prestar al enfermo un servicio de hospedaje que venga a sustituir la habitacin del mismo con su grupo familiar. Al respecto, como regla general, Rivera considera improcedente esta clase de internacin en virtud de carecer, tanto las razones, como los propsitos de esta, de la entidad necesaria como para justificar la desatencin de los derechos a la libertad y al arraigo familiar que le asisten al enfermo. El principio de solidaridad que le impone a los familiares l deber de prestarle habitacin y debida atencin al enfermo. As el art. 482, 3 parte in fine prescribe que la internacin del enfermo deber evitarse si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos. A impedir este tipo de internaciones concurre el argumento de que Velez desecho la notable incomodidad a terceros, que como causal de internacin contemplaba el art. 466 del C. C. Chileno, fuente del art. 482 del C.C.. En cambio, la internacin resultara procedente si la presencia del demente fuera paulatinamente provocando una alteracin tal en la armona familiar, para evitar el riesgo del desquicio, se impusiera la necesidad de excluirlo del seno familiar para hospededarlo en un establecimiento adecuado. En el punto puede tenerse en cuenta el argumento que emana del art. 203, en tanto dispone que es causa de separacin personal (e indirectamente de divorcio vincular, art. 238) las alteraciones mentales graves de carcter permanente que provocan trastornos de conducta que impiden la vida en comn, no solo entre los esposos, sino, aun ms del cnyuge enfermo con los hijos. Requisitos. Para que proceda la internacin preventiva, la peligrosidad debe ser concreta y real, pudiendo, ser potencial la posibilidad del dao as lo sugiere el presupuesto legal hipottico de temer que el demente, usando su libertad, se dae as mismo o dae a otros. Por su parte la internacin teraputica deber acreditar la necesidad del tratamiento que ser prestado y finalmente demostrar que es el nico y adecuado. Si hubiere, esta a de ser de carcter muy excepcional y solo en caso de acreditarse suficientemente el hecho de convivencia del demente con el grupo de familia fuera la causa de una seria, grave e incorregible perturbacin del orden familiar. Por ultimo, constituye requisito indispensable la autorizacin judicial, desde que la internacin compromete uno de los derechos fundamentales de la persona amparado por garantas constitucionales y ella ser concedida cuando concurran los recaudos antes expresados. Naturalmente atendiendo a la legitimidad de ciertas internaciones teraputicas y simples internaciones, no es recaudo exigible que medie sentencia declarativa de demencia. La Internacion Por Autoridad Policial. La ley 17.711 agreg al art. 482 un segundo prrafo en virtud de la cual: las autoridades policiales podrn disponer la internacin, dando inmediata cuenta al juez de las personas que por padecer enfermedades mentales, por ser alcohlicas crnicas o toxicmanos pudieren daar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pblica. Dicha internacin solo podr ordenarse previo dictamen del mdico oficial. Este tipo de internacin procede tanto respecto de insanos declarados como los que no han sido, aun cuando en diferente grado. En efecto, con relacin a los primeros, pudiendo el juez de la causa ordenar la internacin, Rivera interpreta que la dispuesta policialmente solo proceder con carcter subsidiario en caso de tal urgencia que, por le eminencia del riesgo es imposible por una parte de contar la previa intervencin de aquel y por otra se impone la inmediatez de la intervencin no dndose tales presupuestos, la internacin policial resultara improcedente y por lo tanto, ilegitima, respecto de los insanos no declarados la posibilidad de daos a si mismo, como a terceros o la afectacin de la tranquilidad pblica por parte del enfermo autoriza la actuacin en grado originario y principal de la autoridad policial, la que deber dar intervencin al juez. En ambos casos la internacin exige un dictamen previo del mdico oficial, entendindose por tal (como refiere Crdenas) el que goza de autoridad emanada del Estado, por lo que tendr ese carcter cualquier mdico de un establecimiento pblico sea nacional, provincial o municipal. Ley 22.914. a. Distintos casos previstos. La ley prev los distintos casos de internacin (art. 1): Por orden Judicial; a instancia del propio interesado o de su representante legal; por disposicin policial; de urgencia y establece los requisitos exigidos por cada uno de ellos, destacndose como regla comn el examen mdico inmediato a la internacin y la pronta comunicacin de esta al Ministerio Pblico y a los parientes del internado u otras personas que este indique (art. 6). Tratndose de internacin por orden judicial no se dispone requisitos especficos, habida cuenta que ella se justifica por si misma, en razn del control natural del juez que la dispone. b. Internacin requerida por el enfermo. Si la internacin obedeciere a la iniciativa del propio interesado o su representante legal, art. 2, el pedido formulado a la autoridad del establecimiento deber estar acompaado de un dictamen mdico que identificando el posible internado, indique l diagnostico o opinin fundada, sobre la

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necesidad de la internacin. Admitida esta la autoridad practicara dentro de las 48 horas su propio dictamen mdico y dentro de las 72 hs deber comunicar la internacin al Ministerio Pblico cuando el caso pudiere encuadrar en lo dispuesto por el art. 141, 152 bis inc. 1 y 2 o 483, prrafo 2 y 3 del Cdigo Civil, o el interesado haya registrado una internacin anterior. Igual comunicacin debe formularse, en cualquier otro caso, s la internacin supera el lapso de 20 das. Dicha comunicacin es impuesta a fin de que el asesor de menores e incapaces, tomando conocimiento el hecho ejercite la legitimacin que le compete para iniciar el juicio de insania o inhabilitacin y/o, a propsito de ello si fuera pertinente, convertirse la internacin voluntaria en judicial. En los casos del art. 482 2 y 3 prrafo esa comunicacin, explica Crdenas, persigue que el juez evite la intervencin intempestiva de una internacin voluntaria, cuando la continuidad de ella es necesaria en razn de la proteccin o asistencia de la salud del internado, o bien por que as lo demanda el resguardo de la salud de terceros o de la tranquilidad pblica. Si la internacin se prolongare por mas de 20 das, la comunicacin tiene por fin avisar para que este, atento al ya prudencial lapso transcurrido, se interese por el caso y adopte por las medidas que pudieran ser necesarias. Al mismo propsito obedece la comunicacin en el caso de reiterarse las internaciones por el menor tiempo al sealado. (Lo cual es posible determinar por medio de la historia clnica que se debe confeccionar a cada internado, art. 7 ley citada). Para evitar mediante ella que se encubra una internacin prolongada, y de ese modo soslayar la prevencin legal. c. Intervencin policial. En caso de que la intervencin hubiese procedido por disposicin de autoridad policial (art. 3), la direccin del establecimiento donde se ha practicado la internacin debe comunicarla dentro de las 24 hs. al ministerio pblico, acompaando copias tanto del dictamen mdico oficial dispuesto previamente por la autoridad policial, como del que se debe practicar una vez producida la internacin. Adems, si en el sexto da de su transcurso no media notificacin judicial ordenando mantener la internacin, la direccin debe notificar tal situacin a aquel ministerio, encontrndose habilitada para disponer por su sola autoridad la externacin, si dentro del noveno da de ocurrida la internacin no recibiere orden judicial que disponga mantenerla. d. Internacin de urgencia. Si la internacin fuere de urgencia (art. 4) el director del establecimiento proceder de igual manera que en el caso de internacin por autoridad judicial, con la salvedad de que aquel podr disponer el cese de la misma tan pronto desaparezcan las causas que la motivaron. e. Deberes Judiciales. Complementando las garantas que para el internado significan los requisitos antes expuestos, el sistema de la ley permite la intervencin judicial constante y que para ella sea efectiva dispone el impulso procesal de oficio (art. 9). Adems, impone verificar las condiciones de alojamiento, cuidado personal y atencin mdica de los internados (art. 10), quienes, a su vez no podrn ser privados de las visitas de su representacin legal o del defensor oficial previsto por el art. 482 (art. 8). La ley procura resguardar la libertad del internado no solo asegurando la justificacin de la internacin, sino que adems propicia el egreso al prescribir que los jueces dispondrn de oficio de todas las medidas apropiadas para que las internaciones se limiten al tiempo indispensable requerido por las necesidades teraputicas y la seguridad del internado o de los terceros, a cuyo efecto el director del establecimiento brindar la informacin pertinente (art. 11) Finalmente la norma determina tambin cuales son los deberes de los asesores de menores e incapaces respecto de los internados objeto de su intervencin (art. 12) y establece adems, las responsabilidades que les incumben a los directores de los establecimientos asistenciales. El problema de los intervalos lcidos Consiste en lapso de remisin de la enfermedad mediante la cual el paciente recobra el completo dominio de sus facultades mentales. El intervalo lucido carece de significacin jurdica en cuanto: a- A la posibilidad de declarar la interdiccin del sujeto enfermo, pues como se ha visto por el art. 141: Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. No obstante tratarse de una enfermedad con ciclos peridicos de completa remisin, esto no impide tal declaracin si verosmilmente el sujeto ha de recaer en la enfermedad b- A la aptitud del sujeto ara tratar actos jurdicos luego de la interdiccin, ya q los intervalos lucidos no le restituyen la capacidad q le ha sido retirada luego de la interdiccin, se trate de actos entre vivos o de ultima voluntad. Pero el intervalo lucido tiene importancia: a- en cuanto a la responsabilidad del enfermeo mental interdicto o no interdicto (conforme al art., 1070 CC: No se reputa involuntario el acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en juicio; ni los practicados en estado de embriaguez, si no se probare que sta fue involuntaria b- en cuanto a la validez de los actos de enfermos no interdictos, pues cunato hicieren durante esos intervalos ser plenamente eficaz por la sencilla razon de q la cuasa de invalidez de tales actos solo reside en la ausencia de discernimiento de la gente y por definicin si el cato ha sido obrado durante un intervalo lucido, aquel a sido obrado con discernimiento

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Cesacin de incapacidad a- la rehabilitacin y sus presupuestos 1- textos comprometidos: el art. 150 sienta el ppio por el cual: La cesacin de la incapacidad por el completo restablecimiento de los dementes, slo tendr lugar despus de un nuevo examen de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial, con audiencia del Ministerio de Menores Por su parte el art. 484 prescribe q: Cesando las causas que hicieron necesaria la curatela, cesa tambin sta por la declaracin judicial que levante la interdiccin. 2- Recaudos: de los texto resulta q dos son los presupuestos q han de concurrir a los efectos de ala rehabilitacin: - la recuperacin de la salud: un sector doctrinario interpreta q el restablecimiento de la salud mental ha de ser tan pleno q la menor dudosa justifica el mantenimiento de la interdiccin. Este criterio se compadece con el biolgico, de manera q siendo para el fundamento bastante de la interdiccin la sola comprobacin de la enfermedad mental. Otros, con fundamento en el atr. 484, sostiene q la recuperacin basta q lo sea en la medida necesaria para q la persona readquiera l Gob. de sus conductas. Rivera esta de acuerdo con esta posicin y lo q se corresponde con el criterio mixto q el legislador opto por la reforma del art. 141 por la ley 17.711 - la declaracin judicial: se llega a ella a travs de la sustanciacin de un juicio especial q se tramita con arreglo a los juicios y normas q gobiernan el proceso para la declaracin de la demencia (art.635 del CPN). Se deben considerar las sig. Cuestiones: la legitimacin activa: ante el silencio de la ley, la doctrina reconoca legitimacin quienes segn el art. 144 la tienen para denunciar la insana. Adems se agrega al propio interdicto por expresa disposicin legal (art. 635 del CPN) y al curador definitivo en cuanto es su obligacin principal cuidar q el incapaz recobre su capacidad (art. 481 del CC). Sin embrago hoy con acierto la legitimacin de los sujetos enumerados en el art. 144 se limita a la denuncia de insania, teniendo en consideracin q con ello se persigue proteger a quien puede estar o quedar en desamparo. Las partes: en el juicio de rehabilitacin revisten el carcter de partes; el interdicto, l curador y el ministerio de menores, discutiendo si corresponde designar a u curador ad litem, en cuyo caso tendra tb ese carcter. Rivera entiende como ppio general q no cabe dicha designacin, ya q en este proceso la representaron y defensa del incapaz le corresponde el curador definitivo como defensa y representante de aquel, ya q a cuyo efecto intervendr mediante letrado. Pero si este se opusiera q a la rehabilitacin, convendra la designacin de ad litem. Juez competente: conforme a lo dispuesto en el art. 5 inc 8 del CPN, se lo tiene por tal al q declaro la interdiccin. Procedimiento: la demanda de rehabilitacin debe ser acompaada de certificados mdicos q acrediten el restablecimiento del interdicto. Previa vista al ministerio pblico (si no este quien ha pedido la rehabilitacin) se fija un plazo para la produccin de la prueba. Se designan tres peritos mdicos, legistas o psiquiatras para q informen sobre el estado de salud del insano. Una vez entablada la restitucin de capacidad del sujeto, no es susceptible de desistimiento ni perencin de la instancia. Sentencia: acreditado el restablecimiento de la salud el juez, resolver la rehabilitacin, con lo q cesara la incapacidad. La sentencia debe inscribirse en el registro civil. Los Sordomudos Concepto El CC regula a los sordomudos a quienes segn el art 153 incapacita para los actos d la vida civil en la medida q fuesen tales q no puedan darse a entender x escrito. Nocin Entindese x sordomudo a la persona q por carecer del sentido auditivo no ha podido adquirir aptitud para hablar. Fundamento d la Interdiccin El estado d incomunicacin producido x la sordomudez provoca el atrofiamiento del sistema intelectivo d quien la padece, desde q este no tiene estmulo externo q le permite generar ideas para transmitirlas y as cultivar la inteligencia. La concausalidad q todo ello tiene con la debilidad mental y la falta d discernimiento, lo q explica la tendencia doctrinaria y legislativa d vincular el tratamiento d la sordomudez con el d la demencia. Esta ltima circunstancia se impone distinguir el caso en q la sordomudez es consecuencia d enfermedades mentales q afectan el discernimiento, d aqul otro en el q slo afecta el sistema comunicativo d una voluntad inteligente. En el 1 caso, el tratamiento legal al q debe someterse el sujeto, es el propio d los dementes, ya q la incapacidad regulada para los sordomudos tiene su fundamento en la situacin d inferioridad y consecuente desigualdad en q ellos se encuentren en relacin a terceros en la vida d relacin, a raz d la imposibilidad d expresar y comunicar su voluntad. Exigencia d q no sepa darse a entender x escrito El CC prescribe la interdiccin cuando se trata d un sordomudo iletrado. Presupuestos Para La Declaracion Judicial De Incapacidad..

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Para la interdiccin de los sordomudos que le coloca en la categora de incapaces de hecho absolutos, nuestro cdigo exige la concurrencia de los siguientes requisitos: Que se trate realmente de sordomudo. Es decir, personas de existencia visible propiamente dichas, que no puedan or ni hablar como normalmente pueden hacerlo los seres humanos a determinada edad, y cualquiera que sea la etiologa de la deficiencia, ya sea fsica, squica o mental. A propsito de esta ltima circunstancia, se impone distinguir el caso en que la sordomudez es consecuencia de lesiones o enfermedades mentales que afectan el discernimiento, de aquel otro en que solo afecta el sistema comunicativo de una voluntad inteligente. En el primer caso el tratamiento legal al que debe someterse el sujeto es el propio de los dementes, ya que la incapacidad regulada para los sordomudos tiene su fundamento en la situacin de inferioridad y consecuente desigualdad en que ellos se encuentren con relacin a los terceros para desempearse en la vida de relacin, a raz de la imposibilidad que tienen de expresarse y comunicar su voluntad. Que no sepa o no pueda darse a entender por escrito. Aunque los textos del art. 54 inc. 4, 153, 469 y 3617 de nuestro Cdigo Civil parecen indicar que se han tomado como expresiones sinnimas la de darse a entender por escrito y la de saber leer y escribir, como lo entendieron algunos tribunales de justicia del pas, la moderna doctrina civilista, deben tomarse en el sentido de que carecen de la aptitud intelectiva de expresar su intimo querer, es decir su voluntad. En consecuencia de acuerdo con este criterio, no obstara para la interdiccin de un sordomudo que tuviera aptitud para dibujar letras y hasta palabras, es decir escribir como simple acto material, no intelectivo, pues ello no significara que pudiera comprender el significado de lo que escriba y expresar con ello su pensamiento. Para que la aptitud de escribir sea un obstculo para la declaracin de incapacidad de hecho de los sordomudos, debe ser la posibilidad de una idnea expresin de voluntad por escrito. Todo ello porque el mero hecho de que una persona humana escriba, en modo alguno significa que sepa o pueda darse a entender por escrito. Que haya cumplido 14 aos de edad. En este sentido el art. 157 del Cdigo Civil preceptua: La declaracin judicial no tendr lugar sino cuando se trate de sordomudos que hayan cumplidos 14 aos. El fundamento de esta disposicin legal, que es similar al art. 145 relativa a los dementes, se halla en la circunstancia de que no existe razn til ni practica alguna para una interdiccin, habida cuenta que los menores de edad, por ser impberes (art. 127), tiene incapacidad de hecho absoluta, art. 54, inc.2 Cdigo Civil. Que no se haya rechazado una demanda anterior de interdiccin fundada en los mismos hechos. Es esta una exigencia del art. 146 del Cdigo Civil, aplicable a los sordomudos, segn resulta del art. 154 que precepetua: Para que tenga lugar la representacin de los sordomudos, debe procederse como respecto a los dementes; y despus de la declaracin oficial, debe observarse lo que queda dispuesto respecto de los dementes. La prohibicin legal del art. 146 se apoya en el principio de la autoridad de cosa juzgada y tiende a evitar las molestias que significaran para una persona que se les sometiera continuamente a juicio de interdiccin sin mediar nuevos hechos posteriores a la sentencia de rechazo del pedido en el juicio anterior. Aunque es obvio, cabe destacar que, al igual que en los casos de los dementes, segn resulta del citado art. 164, nicamente podr iniciarse un nuevo juicio tendiente a la interdiccin, s s expusien hechos ocurridos con posterioridad a la anterior sentencia de rechazo. Que se declare judicialmente la incapacidad por juez competente. Dicha declaracin judicial de incapacidad debe ser declarada por el juez competente, a peticin de parte legitima y previa verificacin en juicio de la sordomudez, y de que el sordomudo no pueda darse a entender por escrito. Segn resulta del transcripto art. 154 del Cdigo Civil, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, estn sometidos al mismo rgimen jurdico que los dementes. Siendo as, para que se los tenga por incapaces de hecho absolutos, y se los someta a curatela, es indispensable segn los art. 140, 154 y concordantes, Cdigo Civil, la sentencia de interdiccin del juez competente, que debe ser del domicilio del denunciado, y que podr emitirla nicamente a peticin de parte, no de oficio y previa verificacin en juicio de que el sordomudo no sabe o no puede darse a entender por escrito. Procedimiento Judicial, La Curatela. Rgimen Legal. Remision. Conforme al art. 154: Para que tenga lugar la representacin de los sordomudos, debe procederse como con respecto a los dementes, es decir que debe tener el mismo tramite que el de insania. El art. 156 advierte que: Las personas que pueden solicitar la declaracin judicial de la incapacidad de los dementes pueden pedir la de la declaracin de los sordomudos, pese a lo cual no procede la accin popular prevista en el inc. 5 del art. 144, desde que no concurre en este caso el presupuesto de hecho que la fundamenta. - Prueba. El art. 155 luego de la reforma introducida por la ley 17.711, establece: el examen de facultativos verificara si pueden darse a entender por escrito. Si no pudieren expresar su voluntad de ese modo, los mdicos examinarn tambin si padecen enfermedades mentales que les impida dirigir su persona o administrar sus bienes, y en tal caso se seguir l tramite de incapacidad por demencia. Del anlisis del texto resulta que la pericia deber determinar, en primer lugar, la existencia misma de la sordomudez y, constatado ello, si el afectado puede o no darse a entender por escrito, es decir a travs de ese medio puede expresar su voluntad, comprendiendo el significado de lo que ha manifestado. Si tal expresin no fuere

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posible, la pericia deber indagar si el denunciado como sordomudo padece alguna enfermedad mental que le reste la aptitud de gobernar su conducta, en cuyo caso se seguir l trmite del juicio por demencia. Si de la pericia practicada podr resultar que aun cuando el sordomudo pudiera expresar su voluntad por escrito, acusara limitaciones que permitieran encuadrar su situacin en el supuesto previsto por el inc. 2 del art. 152 bis, en cuyo caso el juez debera resolver la inhabilitacin del sordomudo. - La sentencia judicial. Al igual que en el juicio de insania, en el que promueve para la declaracin de incapacidad de un sordomudo, el juez, previo examen y valoracin de todos los elementos de conviccin, debe pronunciar sentencia y puede hacerlo en dos sentidos: Desestimando el pedido de interdiccin. Una vez que el fallo pasa en autoridad de cosa juzgada, desaparece toda posibilidad de discusin sobre el asunto, a menos que se invoquen nuevos hechos, posteriores a la sentencia, que demuestren la concurrencia de los presupuestos legales para la interdiccin. Declararlo incapaz de hecho absoluto por sordomudez. Declarada la interdiccin y designado curador definitivo, el sordomudo es un incapaz de hecho absoluto. Curatela El curador es nombrado en el momento en q la sentencia verifica la ineptitud del sujeto. El curador del sordomudo extiende su representacin a todos los actos d la vida civil, con exclusin d los personalsimos. Situacin Jurdica Del Sordomudo Interdicto a) Principio General. Con la sentencia el sordomudo deviene incapaz en los trminos del art. 54 inc. 4, debiendo observarse en consecuencia, lo que se tiene dispuesto respecto de los dementes (art. 154). a) Actos Juridicos. A raz de la incapacidad absoluta que lo afecta, los actos celebrados con posterioridad a la declaracin son nulos, aun cuando de nulidad relativa, atento a lo prescripto por el art. 472. Respecto de los anteriores a la sentencia son de aplicacin la solucin prevista por el art. 473 en su primera parte, no siendolo el agregado que le hiciera la ley 17.711, por no ser practicamente posible la falta de notoriedad de la afeccin. b) Testamento. El art. 3617 dispone: No pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni escribir. Alguna parte de la doctrina nacional considera que el sordomudo no puede gozar de intervalo lcido, por lo que la incapacidad para testar quedara superada mientras el sujeto no fuera rehabilitado, de donde, todo testamento de sordomudo interdicto sera nulo (Orgaz) Por su lado Borda considera que pueda mediar intervalo lcido en dos situaciones: cuando ha recuperado la salud y luego vuelve a perderla por la misma u otra razn; y cuando habiendo recuperado el goce de sus facultades aun no ha sido rehabilitado. En esta hipotesis sostiene el autor citado sera vlido el testamento del sordomudo interdicto. c) Matrimonio El art. 166 del Cdigo Civil, segn texto reformado por la ley 23.515 se refiere a los llamados impedimentos dirimentes y expresa: Son impedimentos para contraer matrimonio... 9. La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequivoca por escrito o de otra manera. Esta norma ha sido criticada y con razn, si la persona no sabe o no puede manifestar su voluntad, el acto no tendr eficacia por faltar el consentimiento pleno y libre de los contrayentes, que es presupuesto para el matrimonio (art. 172, prrafo segundo, del C.C.). Por el contrario, si el sordomudo interdicto o no, sabe dar a conocer su voluntad por cualquier medio aquel es vlido. En estos supuestos el matrimonio siempre es anulable pero este se reputa vlido mientrs no sea anulado (art. 239 CC, reformado por ley 23515). La nulidad es relativa y podr ser demandada en los terminos del art. 220 inc. 2 del C.C. d) Actos ilicitos El sordomudo judicialmente interdicto es incapaz, pero no carece de discernimiento, por lo que es responsable por los actos ilicitos que lo tenga como agente. Situacin jurdica del Sordomudo No Interdicto a) principios generales: la incapacidad q con carcter eventual prev la norma (art 54 inc 4) recin se concreta para el caso particular d q se trate, con el dictado d la sentencia q lo declara. D donde con anterioridad a ese pronunciamiento el sordomudo es un sujeto capaz y sus actos son en principio vlidos. b) Responsabilidad x actos ilcitos: el discernimiento constituye el fundamento d la imputabilidad y esta la causa d la responsabilidad del sujeto agente del acto, razn x la q conservando el sordomudo el atributo d la voluntad, el mismo resulta entonces ser responsable x sus actos ilcitos. c) Acto jurdico: en principio son vlidos sin perjuicio d ser susceptibles d anulacin si se probare q al tiempo del otorgamiento, el sordomudo no saba darse a entender x escrito. Conforme al art 473, aquella sancin

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proceder en la medida en q al momento d la celebracin del acto exista la causa d interdiccin x sordomudez (no saber darse a entender x escrito) d) Carcter d la nulidad: cabe consignar q los actos celebrados x el sordomudo no interdicto, x aplicacin de los principios grales q gobiernan la materia d las nulidades, son actos anulables d nulidad relativa. Cesacin d Incapacidad Para la rehabilitacin de un sordomudo declarado incapaz absoluto en juicio debe procederse como en el caso anlogo de los dementes declarados tales en juicio, segn lo establece expresamente el art. 158 del Cdigo Civil. Cabe destacar que el juicio de rehabilitacin ha de practicarse un examen medico pericial a fin de determinar si la educacin o curacin del sordomudo le permite o no darse a entender por escrito. Los Inhabilitados. La Inhabilitacin Judicial. Concepto. Supuestos Legales. La inhabilitacin judicial es una institucin que tiene por objeto la proteccin de personas que padecen determinadas deficiencias psquicas, fsicas o de conducta en tanto stas puedan llevar a otorgar al sujeto actos perjudiciales para su patrimonio o su persona; y que se extiende al caso de los prdigos, supuesto en el que el fin del instituto radica en el amparo del grupo familiar de aquellos. En el Cdigo de Vlez no exista la inhabilitacin judicial, ya que el codificador efectu una categrica distincin entre personas capaces e incapaces, postura que recin se modifica por la ley 17.711 que al incorporar el rgimen de la inhabilitacin pone fin a la situacin quien padeca una disminucin en sus facultades, que por no llegar a encuadrar en el supuesto de demencia legislado en el Cdigo careca de un auxilio legal que era toda luces indispensables.

Estados Intermedios o Fronterizos El CC, respecto al rgimen d incapacidades, est basado sobre la existencia exclusiva d individuos capaces e incapaces d hecho. En efecto, en los arts 54 y 55 se enumeran los incapaces d hecho, sin incluir a aqullas personas q, debido a trastornos q las aquejan, se encuentran en estados fronterizos q no ameritan la interdiccin absoluta del enfermo mental, pero q d manera indudable, requieren d la proteccin d la ley para evitar q los perjudique su situacin d inferioridad. Esta proteccin legal lleg con la reforma 17.711 En este sentido quedan comprendidas, en la nocin de semialineacin o disminucin de sus facultades, todas aquellas situaciones psquicas que, sin privar plenamente del raciocinio, imposibilitan para actuar normalmente en la vida de relacin. Por ello, la hiptesis abarca a los ancianos seniles y a los dbiles o atrasados mentales, siempre que la afeccin no sea de tal entidad que constituya lisa y llanamente locura. Al igual que en los casos de ebriedad y toxicomana, se requiere el padecimiento tenga carcter permanente y que adems, sea una entidad tal que haga presumible que el ejercicio de plena capacidad cause al individuo un dao en su persona o en su patrimonio. Anlisis del art. 152 bis Sujetos q pueden ser inhabilitados. Enumeracin del art. 152 bis: Podr inhabilitarse judicialmente: 1ro. A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio; 2do. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el Artculo 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio; 3ro. A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. 1- Anlisis de los dos primeros supuestos: a- Ebriedad y Toxicomana: en estos casos la inhabilitacin de las personas se halla supeditada a q el alcoholismo habitual o el uso de estupefacientes, produzcan en el individuo una situacin d anormalidad; y por tanto el mero abuso de bebidas alcohlicas o d drogas no es suficiente para q pueda ser declarada la inhabilitacin . En consecuencia el art. q estamos analizando requiere la prueba de habitualidad de consumo de alcohol o en el uso de estupefacientes, as como q estos vicios tiene incidencia en la vida de relacin del individuo, exponindolo al otorgamiento de actos perjudiciales a su persona o a su patrimonio . b- Los Disminuidos En Sus Facultades. La doctrina nacional al efectuar el examen del segundo inciso del art. 152 bis, se encuentra dividida entre los que consideran que el supuesto legal hace referencia solo a los sujetos que sufren una disminucin de sus facultades psquicas, y quienes estiman que la norma debe interpretarse en un sentido menos estricto, permitiendo la inhabilitacin de individuos que, debido a disminuciones fsicas, se hallaren en una situacin de notoria inferioridad frente a los semejantes. 1. Sentido Estricto: Bustamente Alsina, Ghirardi sealan que, debido a la alusin concreta al concepto de demencia que efecta el inciso en examen, se debe situar la cuestin al campo de las enfermedades o

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disminuciones psquicas; y que el legislador, hubiera querido darle a la cuestin un sentido menos restrictivo, no hubiera conferido tratamiento especial a los casos de ebriedad y toxicomana, los que son supuestos de disminucin de sus facultades en sentido amplio. 2. Sentido Amplio: Borda y Rivera en cambio sostienen la interpretacin amplia. Consideran estos autores que el fin de la ley radica en la proteccin a todo sujeto disminuido, sea en sus facultades squicas como fsicas, que pueda, debido a su padecimiento, otorgar actos jurdicos perjudiciales. De este modo, podran ser declarados inhabilitados quienes padecieran de ceguera, sordera total, parlisis total, o los que tienen una edad muy avanzada aun cuando no padecieran propiamente de senilidad. c- Prdigos. El prodigo conforme al concepto clsico expuesto por Planiol, es aquel individuo que por desorden del espritu o de las costumbre disipa su fortuna en gastos sin sentido. Es muy antigua la preocupacin por poner freno al despilfarro incontrolado de bienes. En Roma y Francia antigua, se consideraba a los dilapidadores incapaces, asimiladados al loco furioso, y se los someta a su interdiccin. En la actualidad encontramos tres sistemas en las legislaciones: Las que establecen una capacidad no restringida (Freitas, Uruguay, Bolivia, Mxico, etc.) Las que disponen la inhabilitacin (Francia, Brasil, nuestro rgimen actual). Las que someten a interdiccin (Suiza, Chile, Colombia, Ecuador, Holanda). Vlez Sarfield no admiti la prodigabilidad, a fin de evitar avances sobre la libre negociacin de las personas. Consider que no haba alteracin mental en las facultades intelectuales; que es muy difcil destacar al prdigo del que no lo es, y solo realiza malos negocios o tiene voluntad muy liberal. La ley 17711 se apart de la solucin del Cdigo Civil, adoptando una posicin intermedia, merced a la cual si bien los prdigos no son incapaces, se los somete a inhabilitacin judicial y a la asistencia de un curador, a fin de evitar que se otorguen por si solo actos que puedan perjudicar a su familia. La inhabilitacin del prodigo no persigue la proteccin del sujeto como individuo, sino en cuanto integrante de una familia; por ello la ley restringe la legitimacin para pedir la inhabilitacin del prodigo al cnyuge, ascendiente o descendiente. De donde una persona mayor de edad, soltera, sin padres ni hijos, puede hacer de su patrimonio lo que se le ocurra, y nadie podr pretender su inhabilitacin por esta causal. El tratamiento que de la prodigabilidad ha hecho la ley 17.711, sigui el criterio sentado por la mayora de la doctrina nacional, dndole a esta causal de inhabilitacin carcter autnomo y requiriendo para que se configure, que el individuo haya dilapidado una parte importante de su patrimonio. La concepcin objetiva sostenida por la doctrina argentina, basada en que se trata de un problema patrimonial que exige un examen estrictamente objetivo de la conducta del presunto prodigo, se contrapone a la idea francesa, que haca hincapi en la circunstancia de que, para configurar la prodigabilidad deba estar presente un elemento subjetivo consistente en la irracionalidad de los gastos, y sobre esta base encuadra a la prodigabilidad como una suerte de disminucin de facultades. Nuestra doctrina para exigir la irracionalidad del manejo del patrimonio. pero lo hace como demostracin de incapacidad o disminucin mental del sujeto, sino solo como evidencia de que los gastos excesivos no son justificados. En suma, ms que ser irracionales los gastos excesivos deben ser injustificados. Sin perjuicio de ello es preciso sealar que en la mayora de los casos, la dilapidacin de un patrimonio obedece a una deficiencia en el individuo, que si bien no llega al extremo de la demencia, revela por lo menos la ineptitud para el manejo de sus bienes. Ello tiene importancia cuando se trata de la prueba de la prodigabilidad, pues, si bien no es absolutamente indispensable la prueba pericial medica, el juez podra disponerla para ponderar debidamente la personalidad del sujeto cuya inhabilitacin se solicita. Para que puede decretarse la inhabilitacin del prdigo, la ley exige los siguientes requisitos: La prodigabilidad en los actos de administracin y disposicin. La norma exige que existan negocios jurdicos de administracin y disposicin que constituyan dilapidaciones o despilfarros innecesarios o injustificados. A primera vista, podra pensarse que la dilapidacin solo puede estar vinculada a los actos de disposicin; pero en este aspecto, la doctrina ha hecho hincapi en que la administracin tiene importancia en tanto da cuenta de una tendencia a la dilapidacin. Cabe sealar que Rivera comparte el criterio segn el cual la prodigabilidad no puede apreciarse exclusivamente a travs de actos de administracin o meramente de conservacin. La dilapidacin, que ya se ha exteriorizado en parte importante del patrimonio. Se exige que el individuo haya dilapidado una parte importante de su patrimonio. Como se advierte, la exigencia legal es flexible permitiendo la apreciacin judicial en cada caso: solucin que se compadece con la idea de que los gastos deben ser desproporcionados con la situacin fortuna del sujeto. La dilapidacin en si debe provenir de gastos injustificados, lo que comprende a los ruinosos, irracionales, vanos, insensatos, etc., todos aquellos que no tengan una finalidad justificada o sensata. El hbito. La prdida accidental de una parte del patrimonio, aunque fuera importante no autoriza a la inhabilitacin.

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 La existencia de ciertos parientes: cnyuge, ascendientes o descendientes. Nuestra legislacin erige a la familia como destinataria de su proteccin. De ello deriva que no es posible inhabilitar al sujeto si faltan las personas que la ley expresamente menciona. Por otra parte, debe existir el riesgo de que la familia quede en el desamparo Procedimiento Tratndose de una materia procesal, el procedimiento de inhabilitacin queda sometido a las reglas que dicten las provincias. Varios cdigos procesales han establecidos normas especificas. En aquellas que no las tienen, son aplicables, en la medida que resulten compatibles, las disposiciones relativas al juicio de insania. El art. 152 bis establece que ... se aplicarn, en lo pertinente, las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. La remisin en trminos generales, se efecta a lo prescripto por los arts. 142, 143, 144 y 150 del C.C.. Las directivas del Cdigo de fondo se aplicarn, con ligeras variantes, a saber: Solicitud de Parte: Las personas que pueden pedir la inhabilitacin sern las enumeradas en el art. 144 del C.C. El inc. 1 de este precepto permite solamente a los cnyuges no separados o divorciados vincularmente, efectuar la denuncia pertinente. Por consiguiente idntica preceptiva se aplicar para el pedido de inhabilitacin en los casos previstos por los incisos 1 y 2 del art. 152 bis. El pedido de inhabilitacin por prodigabilidad podr, sin embargo ser realizado aun por el conyuge separado o divorciado vincularmente, mientras conserve su vocacin alimentara (arts. 207, 208 y 209 C.C. segn ley 23.515) o hereditaria (arts. 3574 y 3575 C.C. segn ley 23.515). El reconocimiento de esta potestad segn Borda corresponde si existe en el conyuge aun separado o divorciado, un interes legitimo en la conservacin del patrimonio. Dificilmente puede aplicarse el ltimo inciso del art. 144 a los supuestos de prodigabilidad. El sentido comn nos impide imaginar a un prodigo furioso que generosamente, dilapidando sus bienes, incomode a sus vecinos. Las partes en el juicio de inhabilitacin sern el denunciante, el curador ad littem, el asesor de menores y el posible inhabilitado. Finalmente recordemos que puede llegarse a la declaracin de inhabilitacin en los procesos de insania en los cuales la demencia no llegue a configurarse. Certificado Mdico. Su presentacin ser necesaria en los supuestos de alcoholismo y drogadiccin, y en el caso de inhabilitacin por disminucin de sus facultades. Se acredita as, prima facie, la verosimilitud del pedido. En materia de prodigabilidad alguna parte de la doctrina estima conveniente que se acredite la seriedad de la denuncia con la documentacin adecuada. Dictamen Pericial. La preceptiva legal relativa a la prueba de los peritos y al valor del dictamen mdico (art. 142 del C.C.) se aplica igualmente a los incs. 1 y 2 del art. 152 bis. La naturaleza objetiva de los presupuestos de la inhabilitacin por prodigabilidad, exigen que las pruebas acrediten la seriedad de la denuncia y la existencia de los aspectos objetivos reclamados por la ley. Ello se lograr, bsicamente, por medio de instrumentos y documentos que demuestren los actos de prodigabilidad y la disminucin patrimonial sufrida. Por ejemplo, por medio de estados patrimoniales, de los contratos realizados, de pericias contables, etc. Designacin del Curador. La designacin del curador ad litten (art. 147 del C.C.) y del curador a los bienes o ad bona (art. 148 C.C.) se realizar en los mismos trminos y circunstancias previstas para los casos de incapacidad por demencia. La doctrina no es pacifica respecto de la necesidad de designar un curador ad littem en los supuestos de prodigabilidad, en atencin a que tienen capacidad para actuar en juicio. Concluido el proceso, el juez dictar sentencia, haciendo o no lugar al pedido de inhabilitacin: la sentencia se inscribir en el Registro Pblico del Estado Civil y Capacidad de las Personas. El asistente. Concepto La tutela de los inhabilitados se lleva a acabo por via de asistencia, la q es efectuada por el curador. En la asistencia el inhabilitado ejerce personalmente sus dchos, pero la voluntad jurdica relevante para el otorgamiento d un acto jurdico, se integra con el curador, quien expresa su asentimiento para al realizacin de c/ acto. El curador q se designe no representa al inhabilitado, no acta en su nombre sino q lo asiste integrndose con el asentimiento o conformidad del curador la manifestacin d voluntad del propio inhabilitado. La Situacion Jurdica Del Inhabilitado. Principio General. Actos Patrimoniales. Los inhabilitados son personas capaces de hecho, que tienen limitada facultad de disponer. La capacidad de disponer es una subespecie de la capacidad de hecho, porque entra en la nocin general de aptitud para enajenar, como consecuencia de la posibilidad de discernir la conveniencia econmica o no del acto que realiza. En este sentido se define la incapacidad de disponer como el estado psquico de aquel que, por razones de menor edad o por su estado de enfermedad mental, el ordenamiento jurdico considera inepto para dar vida a negocios de tanta gravedad como son los actos de enajenacin o sea de disminucin del propio patrimonio.

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Situacin jurdica del inhabilitado. Si bien goza de capacidad civil, circunstancias que influye sobre su discernimiento, hacen que el sujeto quede sometido a un rgimen de asistencia para los actos de disposicin de los bienes por actos entre vivos, los que por lo tanto no podrn ser validamente otorgados sin la conformidad del curador que cumple las funciones de asistente. Esa limitacin a la capacidad de disponer se extiende, por previsin expresa del art. 152 bis, a los actos de administracin que el juez identifique en la sentencia. Es que a veces la administracin de ciertos bienes es muy compleja y por la magnitud puede poner en peligro la estabilidad del patrimonio del inhabilitado. De todos modos, el inhabilitado conserva siempre la capacidad residual en el mbito patrimonial y nada es afectada su capacidad en el mbito extrapatrimonial. - Actos Permitidos. Puede celebrar vlidamente los actos del derecho de familia testar; aceptar herencias con beneficio de inventario y legados. Puede realizar todos los actos patrimoniales de administracin que no le hayan sido vedados en la sentencia; trabajar, etc.El inhabilitado puede estar en juicio. As lo ha resuelto la jurisprudencia al disponer que el eventual inhabilitado puede estar en juicio, pues no es incapaz; conserva su capacidad para todos los actos de la vida civil que no sean exceptuados, y, por tanto esta ubicado en una condicin bsica de capacidad como todas las personas. La novedad consiste en que para proteger al propio sujeto y aun su familia de la falta de control de la actividad, se le veda disponer de sus bienes por actos entre vivos (art. 152 bis, Cdigo Civil), sin la conformidad del curador, mientras que por s solo puede otorgar actos de administracin, salvo los que lmite la sentencia. - Actos Prohibidos. El inhabilitado queda impedido de realizar vlidamente por si los siguientes actos: Disponer de bienes por actos entre vivos; Realizar actos de administracin, que en particular pueden serle vedados en la sentencia de inhabilitacin. El juez al dictar sentencia y teniendo en cuenta las circunstancias particulares del caso, puede imponer al inhabilitado la prohibicin de realizar ciertos actos. A diferencia de lo que ocurre en materia de incapaces, el curador del inhabilitado no lo reemplaza en la realizacin de los actos que lo "asiste". El curador se limita a prestar su conformidad respecto de aquellos actos que el inhabilitado no puede realizar por s solo; pero aun respecto de estos actos, quien, los realiza es el propio inhabilitado aunque necesita la conformidad del curador. As, se ha dicho que dada la flexibilidad y fin tuitivo que caracterizan al instituto respecto de los actos que pueden realizar los inhabilitados, ellos pueden ser modificados por el juez conforme a las circunstancias de hecho. El presupuesto que se exige para la procedencia de la nueva determinacin depender de la aptitud del sujeto y el grado de complejidad de la administracin que deba efectuar. Los actos realizados por el inhabilitado con posterioridad a la sentencia, ya se trate de actos prohibidos o realizados sin la asistencia del curador, son nulos de nulidad relativa. Actos Del Derecho De Familia. Los inhabilitados conservan plena capacidad para ejercer por si mismos todos los derechos nacidos de las relaciones de familia, aun cuando los actos de que se trate produzcan consecuencias patrimoniales. Es as que podrn por si solos contraer matrimonio, reconocer hijos, ejercer la patria potestad, adoptar hijos (adopcin plena o simple). Pero si la inhabilitacin se decreta por causales del inc. 1y 2 del art. 152 bis, el inhabilitado queda suspendido en el ejercicio de la patria potestad hasta su rehabilitacin (art. 309, reformado por ley 23.264). Parte de la doctrina considera en cambio, que no podrn sin asistencia del curador efectuar la particin privada de la sociedad conyugal, pues dicho acto, al alterar la estructura del patrimonio implica disposicin. Claro es que aqu no se trata del ejercicio de derechos extrapatrimoniales nacidos del estado de familia, sino de contenido puramente patrimonial. Disposiciones De Ultima Voluntad. La cuestin vinculada a si el inhabilitado posee aptitud para testar, nos remite al examen de dos opiniones sobre la cuestin. a) La calificada como la estricta, parte de la base de que las expresiones perfecta razn y completa razn, utilizada en los arts. 3615 y 3616, indican que para poder realizar un testamento vlido es menester gozar de un estado completamente normal y sano y una inteligencia ms clara y una voluntad ms firme que para vincularse en un contrato, de donde esta tesis concluye que un enfermo mental o un disminuido en sus facultades mentales carece de aptitud para testar. b) La teora amplia expresa en cambio, que de una critica interpretacin del Cdigo, se advierte que la unica exigencia requerida para efectuar testamentos vlidos es el sano juicio necesario para cualquier tipo de acto o negocio jurdico.(Rivera) El Curador. No se halla expresamente previsto en el Cdigo Civil quienes pueden ser designados curadores del inhabilitado, razn por la cual y conforme a la remisin a las reglas de la declaracin de demencia prevista en el art. 152 bis, resultan de aplicacin en lo pertinente las normas de los artculos 476 a 480. La doctrina en cambio no es pacifica en cuanto a la aplicacin de dichas disposiciones para el supuesto de los prdigos, estimndose que el curador debe ser un tercero en atencin a las tensiones familiares que la situacin puede originar (Borda)

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Facultades Del Curador. Las funciones del curador son de asistencia pero no de representacin, toda vez que el inhabilitado siempre interviene personalmente en el acto. Pese a lo cual el asistente tiene amplias facultades como las de vigilar los negocios realizados por el inhabilitado autorizndolos, en los casos en que fuere necesario o solicitando la anulacin de los celebrados sin su conformidad. Nulidad De Los Actos Sin Intervencin Del Curador. Si el inhabilitado realizara alguno de los actos jurdicos prohibidos sin la venia de su asistente, este acto ser nulo de nulidad relativa, y por ende confirmable. Cabe sealar por ltimo que antes de la inhabilitacin no existe restriccin legal al derecho de disponer, de tal modo que los actos de esa naturaleza efectuados antes de la declaracin de inhabilitacin, no podrn ser impugnados. Sin perjuicio de ello cabe acotar que parte importante de la doctrina nacional sostiene que los actos patrimoniales llevados a cabo por una persona que pudiera quedar comprendida en los supuestos de inhabilitacin, antes de ser declarada tal, podran ser impugnadas por va de lesin (art. 954). Negativa Del Curador. En caso de que el curador negara arbitrariamente su conformidad con un determinado acto, el inhabilitado tiene una accin judicial para suplir su asentimiento, la que debe tramitar por va expeditiva y con intervencin del ministerio pupilar. La Responsabilidad Civil Los inhabilitados se rigen por el principio de la capacidad y de que poseen discernimiento. Por ello para eximir de responsabilidad a un toxicomano o un alcoholico por la comisn de un acto ilicito, deber acreditarse la involuntariedad del acto, es decir que la persona obr privada de su razn (art. 921) En cuanto a la responsabilidad indirecta, debemos afirmar, el curador asistente, se limita su responsabilidad solo al ambito donde este ejerce sus facultades. La Cesacion De La Inhabilitacion. La rehabilitacin de los inhabilitados conforme, a lo establecido en el art. 152 bis, se encuentra subordinada a las disposiciones del Cdigo referentes a la cesacin de la incapacidad por demencia. Por ello, en los casos de ebriedad, toxicomana y semialienados resulta estrictamente aplicable el art. 150 del C.C.. En cambio respecto de los prodigos, la doctrina considera que para poder evaluar su conducta a fin de proceder a su rehabilitacin el juez deber basarse en un examen psicologico del individuo, como asi tambien investigando la conducta del prodigo al llevar a cabo actos de administracin. Proceder asimismo el levantamiento de la inhabilitacin por prodigabilidad, cuando hayan desaparecido todos los herederos forzosos del prodigo, exclusivos beneficiarios de la proteccin legal. El pedido de rehabilitacin se sustanciar con arreglo a las mismas formas seguidas para declarar la inhabilitacin. La rehabilitacin podr ser solicitada por el propio inhabilitado, el curador y el Ministerio Pupilar. Solo cesar la inhabilitacin cuando, de las pruebas obrantes en el proceso, surja el restablecimiento del individuo de modo que puede dirigir su persona y administrar y disponer de sus bienes.

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fin de la existencia de las personas naturales en las legislaciones antiguas eran varias las causas de la extincin jurdica de las personas visibles, algunas de ellas como la muerte, la esclavitud o muerte civil por ingreso a comunidades religiosas o condena perpetua. Pero actualmente solo subsiste la muerte q pone termino a la vida del hombre, alterando definitivamente las relaciones constituidas en la cabeza del difunto: algunas d estas relaciones se extinguen con al persona q le servia de soporte, son los derechos u obligaciones inherentes a la persona; otras en cambio, a los herederos del fallecido q resultan, por sucesin investidos del carcter de propietario. Acreedor o deudor q corresponda al causante. La muerte como hecho biolgico y como hecho jurdico Como todo ser biolgico, el hombre transcurre en una existencia que comienza con el nacimiento (en nuestro derecho con la concepcin) y termina con la muerte. Esto constituye el hecho tambin biolgico, del fin de la existencia de la persona fsica. La muerte del ser humano es un concepto jurdico de gran trascendencia por las consecuencias de ese orden a que da lugar. El Cdigo Civil en su art. 103, cuando se refiere a la muerte, la califica de natural. Para Llambas lo de natural no se opone a la muerte violenta, en que ese hecho queda equiparado a la circunstancia de poner fin a la existencia de las persona y afecta consiguientemente las relaciones jurdicas q ella tena constituidas; segn este autor el calificativo natural se opone aqu a la llamada muerte civil. Pero en el pensamiento del codificador (apoyndonos en la nota al mencionado artculo), la muerte natural estara connotando la muerte fsica y confrontando la circunstancia de la vida monstica, que en aquellos tiempos se asimilaba a la muerte, porque causaba la muerte civil, y por lo tanto la desaparicin de los derechos de las personas en las relaciones civiles. Esto en la actualidad est superado, porque por ms votos religiosos que se presten, la persona no pierde su calidad de tal. Posiblemente se ha asimilado, que en el voto de pobreza, se produce la desaparicin o prdida del patrimonio de la persona, y por lo tanto la imposibilidad de intervenir en los actos jurdicos, relativos a los bienes. Pero esta circunstancia no puede significar el fin de la existencia de la persona para el derecho, por cuanto ste acompaa a la persona en todas sus actividades, por ms intrascendente que sean, y en ltima instancia, es la propia persona fsica la que perdura mientras tenga vida y por lo tanto existencia, independiente de cualquier accidente o situacin. Con la consagracin de los derechos personalsimos, no se puede sostener bajo ningn concepto que existan situaciones por las que atraviesa el individuo, que pueden equiparase a los efectos de la muerte. Desde ya, la muerte civil producida por la esclavitud, o por condena perpetua, igual que la producida por la profesin religiosa, son vestigio de una concepcin deshumanizada, y constituye en la actualidad rarezas histricas que ni siquiera pueden ser mencionadas como antecedentes, sino queremos degradar la significacin del hombre en el derecho. Una situacin que quedaba equiparada a una suerte de muerte civil fue la de la aptrida, que sin embargo ahora est totalmente superada con la Convencin Americana de los Derechos del Hombre, y del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, incorporados a nuestra Constitucin Nacional en el inciso 22 del art. 75, por lo que toda persona tiene derecho a una nacionalidad, que es la del Estado en donde naci, si no tiene derecho a otra. La muerte Prueba de la muerte de las personas Caso general: tal como lo establece el CC en el art. 104: la muerte de las personas, ocurrida dentro de la Republica, en alta mar o en pas extranjero, se prueba como el nacimiento en iguales casos. Por lo tanto se usan los mismos medios q para la prueba del nacimiento, q son: *certificados autnticos extrados de los asientos de los registros pblicos; *prueba de la muerte ocurrida en alta mar: por copias autenticas de los actos q deben hacer los escribanos de los buques de guerra, el capitn o maestro de mercantes, en las formas q prescriban tales legislaciones; *prueba d la muerte ocurrida en un pas extranjero: en principio debe recurrirse a los elementos establecidos por el pas en q se produzca, pero en caso de q sea un ciudadano argentino, puede hacerse por certificados de los registros consulares. Prueba de defuncin en combate de los militares: se rige por el art. 105 del CC:la de los militares muertos en combate, respecto de los cuales no hubiese sido posible hacer asientos, por lo q conste en el Ministerio de Guerra se trata de una prueba de emergencia condicionada a la demostracin de la peculiaridad de la situacin q ha impedido hacer denuncia de fallecimiento por vas ordinarias. Pero para q el fallecimiento quede acreditado debe ser indudable la identificacin del cuerpo, pues toda duda se resuelve con la eliminacin de este rgimen y hace lugar a la presuncin de fallecimiento una ves transcurridos los plazos legales.

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Prueba d defuncin en conventos, cuarteles, prisiones, fortalezas, hospitales o lazaretos: segn al art. 106 del CC: de los fallecidos en conventos, cuarteles, prisiones, fortalezas, hospitales o lazaretos, por lo q conste de los respectivos asientos, sin perjuicio de las pruebas generales. Es difcil q en estos casos no se haga la denuncia de fallecimiento ante el Registro civil, por lo dems pasa por la autoridades de los establecimientos pblicos o privados donde ocurriere el fallecimiento, la obligacin legal de hacer la respectiva denuncia. Si tales autoridades omiten esta obligacin, pude acudirse a prueba supletoria, sin necesidad de hacer de los asientos q puedan llevarse en aquellos establecimientos, la prueba legal de fallecimiento en paridad con la prueba de partidas del registro civil. Prueba de defuncin de militares dentro de la republica: segn el art. 107 del CC: de los militares dentro de la republica o en campaa, y la de los empleados en servicio del ejercito, por certificados de los respectivos registros de los hospitales o ambulancias. No se aplica al tiempo de paz, durante el cual la muerte d los militares queda sujeta al rgimen general. Es de observar q la prueba supletoria de muerte reglada en el art. 107 es principal y no supletoria, adems es evidente su estrecha vinculacin con el art. 105. Muerte natural La muerte natural o biolgica, comprobada o declarada en virtud de una presuncin legal de fallecimiento, constituye en nuestro rgimen civil el nico supuesto, que al realizarse, produce el efecto de extinguir la personalidad jurdica de los seres humanos, es decir, de las denominadas personas de existencia visible. En este sentido el art. 103 del Cd. Civil precepta: "Termina la existencia de las personas [alude a las de existencia visible] por la muerte natural de ellas". La expresin muerte natural, que hace referencia a la cesacin definitiva de la vida biolgica del ser humano, fue empleada por nuestro codificador como lo hicieron los redactores del Cd. Civil francs en el art. 23, para contraponerla a la muerte civil y no para excluir las muertes provocadas o las que se producen por medios violentos (suicidios, homicidios, en accidentes etc.), que, por consiguiente, deben considerarse tambin encuadradas en la categora de "naturales" segn la expresin del artculo. En principio y en situaciones normales, para que la muerte natural de la persona humana produzca los efectos jurdicos de la extincin de la personalidad de ella y otros que sealaremos ms adelante, debe ser ella probada por quien la invoca. No son suficientes ni la verosimilitud ni la probabilidad de la muerte, sino la prueba efectiva de ella que antes de la sancin de la ley 14.394 requera la presencia del cadver o que los testigos lo hubieran visto e identificado. Cuando no fuere posible hallar el cadver, o encontrndose ste, no fuere posible identificarlo, no puede hacerse la inscripcin. Al no poder obtenerse la partida de defuncin se carece del instrumento pblico que pruebe la muerte de la persona, lo cual obliga a iniciar el juicio de ausencia con presuncin de fallecimiento, el cual es engorroso y largo. De ah que, para acreditar ese hecho y que los herederos obtengan la herencia, la prueba de la muerte se presenta como un escollo, que impone gastos y esperas hasta obtener la declaracin judicial de muerte presunta. En algunos casos esa complicacin no se justifica, por lo cual la ley 14.394, en su art. 33 agreg el siguiente texto al artculo 108 del Cdigo Civil: "En los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, siempre que la desaparicin se hubiera producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicar en los casos en que no fuese posible la identificacin cadver" Se trata de casos en que es imposible que la persona pueda sobrevivir al acontecimiento en donde desapareci. El ejemplo que di lugar a la reforma, fue el conocido caso del "rastreador Fournier" resuelto por el tribunal de La Plata (ao 1952). Este barco se hundi en pleno invierno en aguas del sur, canales fueguinos, zona en la cual la sumersin importa la muerte cierta por la baja temperatura del agua. En cambio, no seran supuestos de aplicacin de la dispensa, la mera desaparicin en circunstancias en las que caben dudas de la supervivencia, por ejemplo, el hundimiento de un barco en el ocano o la cada de un avin en alguna zona despoblada. S lo son, el incendio que ha carbonizado completamente los cadveres; haber quedado sepultados en una mina imposible de remover, o la cada desde un barco en lugar infestado de tiburones. Muerte civil La antigua legislacin espaola q estaba en vigor al tiempo de sancionarse el CC, admita como causa de extincin de la personalidad jurdica de los seres humanos, adems de la muerte efectiva, la llamada muerte civil, q alcanzaba a titulo de pena a los condenados a deportacin o a cadena perpetua, y tbn a los religiosos profesos por la incidencia del voto religioso en la vida civil. El muerto civilmente era reputado fallecido para todos los efectos civiles: de ah q se abriera la sucesin de sus bienes y se los adjudicara a herederos legtimos o testamentarios; d ah tbn q se tuviera disuelto el matrimonio civil y se autorice al otro conyugue

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a realizar una nueva unin. Esta institucin fue duramente criticada. Con relacin a los condenados era sumamente cruel por agravar aun ms la rigurosa condicin aneja a la pena corporal. Con relacin a los religiosos profesos, si bien importaba una suerte de estimulo para el mantenimiento de los votos, daba lugar a graves inconvenientes cuando se admita la dispensa de los mismos, y era menester proceder a la anulacin de las transmisiones de los bienes efectuadas a favor de los parientes del antiguo profeso. Actualmente, segn el art. 103, parte 2, del Cd. Civil, La muerte civil no tendr en ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades religiosas" . Por consiguiente, la muerte civil queda totalmente proscripta de nuestro rgimen jurdico, al igual que fueron ya definitivamente abolidas anteriormente otras causas, como la esclavitud, que en el derecho antiguo era tambin considerada un supuesto de extincin de la personalidad jurdica. La muerte civil era una institucin que consista en considerar muertos, y por consiguiente carentes de personalidad jurdica, a seres humanos aunque naturalmente existieran, es decir, aunque estuvieran vivos. Vlez Srsfield, en la nota al art. 103, da los fundamentos de la supresin de la muerte civil con relacin a los religiosos profesos, destacando la falta de efectividad del instituto en la prctica y los inconvenientes y trastornos que produca en las familias la vuelta a la vida civil de los religiosos que haban sido declarados muertos, cuando por elevacin al episcopado, dispensa de votos u otras causas recuperan la capacidad jurdica que le permita requerir el registro de los bienes heredados por sus parientes o que stos, tenindolos por muertos, se crean con derecho a heredar. En cuanto a la supresin de la muerte civil como condena adicional el codificador la estableci sin sealar en la referida nota los fundamentos, pero es evidente que son de orden constitucional, pues tal instituto, como pena, resulta incompatible con algunas declaraciones de derechos y garantas de nuestra Ley Fundamental (arts. 14, 16), y especialmente con la del art. 18, referente a las crceles y de la cual resulta que las penas no deban aplicarse para castigo, como sera la accesoria de muerte civil. Adems, la institucin de la muerte civil atenta contra la dignidad humana y es contraria al derecho natural. Ausencia con presuncin de fallecimiento Fuera de los casos de muerte real comprobada, el derecho tiene en cuenta y resuelve las situaciones que se presentan cuando una persona de existencia visible se halla por largo tiempo ausente de su domicilio o residencia sin que de ella se tengan noticias, o cuando la persona ausente hubiese estado o podido estar en lugares donde se produjeron sucesos que, a falta de noticias sobre su existencia y paradero, hagan presumir su muerte. En tales supuestos de ausencia y falta de noticias sobre la existencia y paradero, la ley argentina establece una presuncin de muerte y seala un procedimiento tendiente a la declaracin judicial del fallecimiento presunto del ausente o desaparecido. El instituto de la muerte presunta o de la declaracin judicial del fallecimiento presunto del ausente o desaparecido, es un expediente tcnico jurdico de suma importancia prctica porque salva los inconvenientes que se siguen de la prolongada incertidumbre sobre la existencia o muerte de una persona, evita el estancamiento e improductividad de los bienes, y resuelve situaciones familiares. Concepto de muerte segn la ley del transplante de rganos Antecedentes legislativos Los trasplantes de rganos fueron regulados en nuestro pas por la ley 21.541, de 1977, reglamentado por el decreto 3011/77 y modificada por la ley 23.464 del ao 1987. La resolucin 662/88 del Ministerio de Salud Pblica contiene normas para la ablacin e implante. Los primeros antecedentes al respecto en la legislacin nacional son: el Banco Nacional de Crneas, del 13/2/51, el Banco de Vasos Anexo a la Seccin Tjidos de la Central de investigaciones, dependiente del Ministerio de Salud, del 5/10/51, Banco de Tejidos creados sobre la base del Banco Nacional de Crneas, del 27/12/57, que estableca en el art. 2: Toda persona legalmente capacitada podr disponer para una vez que haya fallecido, que su cuerpo pueda ser utilizado por el Banco de Tejidos. Por ltimo, debemos mencionar un anteproyecto de ley del Ministerio de Justicia (1975), y dos proyectos del Ministerio de Bienestar Social (1975 y 1976 respectivamente). Ley 21.541, con las reformas de la ley 23.464 La ley 21.541, es la norma reguladora de la ablacin e implantacin de rganos materiales anatmico entre seres humanos, y entre cadveres humanos y seres humanos, y reglamenta la realizacin de prcticas mdico quirrgicas que deben ser empleadas para el cumplimiento de esos fines. Las principales disposiciones de las leyes mencionadas se refieren a: 1- Comprobacin de la existencia de la muerte. El art. 2 establece: la ablacin e implantacin de rganos materiales anatmicos podrn ser realizadas cuando todos los otros medios y recursos disponibles no artificiales se hayan agotado o no sean suficiente como alternativa teraputica para la recuperacin de la salud del paciente. Esta practica se consideraran de tcnica corriente y no experimental. La reglamentacin podr incorporar otras que considere necesarias de acuerdo con el avance cientfico.

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Por su parte el art. 21 reformado por la ley 23.464, equipara la muerte real con la muerte cerebral cuando dispone: El fallecimiento de una persona por la cesacin total e irreversible de las funciones enceflicas, cuando hubiese asistencia mecnica, ser verificado por un equipo mdico. 2- Consentimiento del dador, de los familiares o de la autoridad. Segn el art. 17, toda persona mayor de 18 aos, en pleno uso de sus facultades mentales, podr disponer para despus de su muerte la ablacin de rganos o materiales anatmicos de su propio cuerpo para ser implantados en otros seres humanos o con fines de estudio o investigacin. El art. 18 establece el orden de los familiares legitimados para la disposicin, que estn el lugar del deceso, en pleno uso de sus facultades mentales y en ausencia de voluntad expresa del causante. Ellos son: a) el cnyuge sobreviviente, b) los hijos mayores de edad, c) los padres, d) los hermanos mayores de edad, e) los abuelos y nietos mayores de edad, f) los parientes consanguneos en lnea colateral hasta el cuarto grado inclusive, g) los parientes por afinidad hasta el segundo grado. El mismo art. dispone que en el supuesto de parientes del mismo grado, es suficiente con la autorizacin de uno de ellos, sin embargo, basta la oposicin de alguno para que el trasplante no pueda ser realizado. Ante la falta de las personas mencionadas o cuando el causante hubiera hecho manifestacin escrita de no tener familiares, el director del establecimiento o quien lo reemplace al efecto, deber disponer segn lo determine la reglamentacin (art. 19). 3- Carcter revocable y gratuito de la disposicin. Conforme a los arts. 15 y 20 de la ley, los actos de disposicin de rganos son esencialmente revocables y adems gratuitos. El beneficio de la gratuidad es aplicable tambin a los derechohabientes del dador cadavrico. 4- Realizacin por profesionales. Los actos de ablacin e implante debern ser efectuados por profesionales o equipos de profesionales mdicos especializados y de acreditada experiencia recocidos por la autoridad correspondiente. Estarn a cargo de un jefe, a quien eventualmente reemplazar un subjefe, siendo sus integrantes solidariamente responsables del cumplimiento de sus normas. Los jefes y subjefes constituirn sus equipos con expresa autorizacin de la autoridad sanitaria nacional y dependern administrativamente de los directores de las instituciones. Las autorizaciones sern reconocidas exclusivamente por la autoridad sanitaria nacional a propuesta de la respectiva autorizacin sanitaria (arts. 3, 4, 5, y 6). 5- Establecimientos autorizados. La actividad de los equipos solo podr ser desarrollada en servicios o establecimientos oficiales o privados que dispongan de adecuada estructura fsica instrumental y cuenten con el personal calificado necesario y autorizado por la autoridad sanitaria nacional. La habilitacin de establecimientos dependientes de jurisdiccin provincial o municipal ser considerada por la autoridad sanitaria nacional a propuesta de la respectiva autoridad sanitaria. Los establecimientos o servicios habilitados no podrn efectuar modificaciones sin previo consentimiento de la autoridad sanitaria nacional (arts. 7, 8 y 9) 6- Prohibiciones. El art. 27 establece prohibiciones respecto del trasplante de rganos: a) La realizacin de todo tipo de ablacin por el profesional que haya atendido y tratado al fallecido durante su ultima enfermedad, y por los profesionales mdicos que establecieron su muerte. b) Toda contraprestacin u otro beneficio por la dacin de rganos materiales anatmicos, en vida o para despus de la muerte, y la intermediacin con fines de lucro. c) La induccin o coaccin del dador de dar una respuesta afirmativa respecto de la cesin de rganos. El consejo mdico acerca de la utilidad de la donacin de un rgano o tejido no ser considerado como una forma de coaccin o induccin. d) Los anuncios o publicidad en relacin con las actividades mencionadas en esta ley sin previa autorizacin de la autoridad nacional, conforme lo establezca la reglamentacin. La inscripcin del fallecimiento Debemos antes que nada distinguir dos supuestos que son fcilmente confundibles, y que se refieren a la prueba de los mismos. Ellos son: la prueba del hecho fsico de la muerte y la prueba del hecho jurdico, o sea del hecho que acarrea consecuencias jurdicas. Para referirnos al primero de ellos, conforme lo dispone el art. 55 del decreto 8204/63, el hecho de la defuncin se probar con el certificado mdico de defuncin expedido por el mdico que hubiera asistido a aquel en su ltima enfermedad, y a falta de l, por cualquier otro mdico requerido al efecto. En el caso que no hubiera mdico en el lugar donde ella ocurri, por certificado de defuncin otorgado por autoridad policial o civil y la declaracin de dos testigos que hayan visto el cadver. La firma de dichos testigos se requerir para la inscripcin respectiva en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. El hecho de la muerte y su correspondiente prueba son suficientes para generar efectos civiles, en razn de que tales hechos estn sometidos al sistema registral, en todo el pas. El caudal de poblacin y sus

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modificaciones interesan al Estado, conforme lo cual se ha organizado un sistema de registros de inscripcin de tales hechos, por lo que la prueba del hecho de la defuncin, ser el acto inicial de los correspondientes registros. Requisitos La acreditacin de la muerte para producir efectos jurdicos se lleva a cabo mediante la inscripcin en los Registros del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Para poder inscribir la defuncin se debe probar el hecho de la muerte, es decir, que se deber proceder en la forma detallada precedentemente. Expresa el art. 53 del Decreto ley 8204/63 que dentro de las 48 horas siguientes a la comprobacin del fallecimiento, yace del otorgamiento del certificado de defuncin por el mdico de cabecera u otro requerido, o de los otros supuestos de comprobacin, que deber hacerse la inscripcin ante el oficial pblico que corresponda al lugar en que ocurri la defuncin. Cuando la muerte ocurriera en lugares apartados dicho plazo podr ampliarse atendiendo a las circunstancias del caso. Se inscribirn en el libro de las defunciones, especifica el art. 52 del mencionado Decreto ley: todas las que ocurran en el territorio de la nacin; aquellos cuyos registros sean ordenados por Juez competente; las sentencias sobre ausencias con presuncin de fallecimiento; las que ocurran en buques, aeronaves de bandera argentina o en lugares bajo jurisdiccin nacional. Estn obligados a solicitar la inscripcin de la defuncin; a) el cnyuge, descendiente, pariente o en su defecto toda persona capaz que haya visto el cadver o en cuyo domicilio haya ocurrido la defuncin, b) los administradores de hospitales, hospicios o cualquier establecimiento pblico o privado respecto de las defunciones all ocurridas, c) las autoridades encargadas de llevar los registros acaecidos a bordo de buques o aeronaves. Tanto el asiento original del Registro, como las copias de esos asientos tendrn el carcter de instrumento pblico. Igual carcter se les otorga a las fotocopias de las partidas de los asientos de los originales, los que debern ser validados por autoridad competente. De aqu se desprende entonces la acreditacin de la muerte para producir los efectos jurdicos correspondientes, deber ser a travs del instrumento pblico, partida de defuncin, que se obtiene en la forma descripta. Prueba supletoria Cuando el art. 108 del C.C. menciona que a falta de los referidos instrumentos, la prueba del fallecimiento de las personas podrn ser suplidas por otros en los cuales conste el fallecimiento de las personas, o por declaraciones de testigos que sobre el depongan, se est refiriendo a la prueba supletoria de la muerte, no al hecho jurdico, el que solamente adquiere fuerza de tal, cuando se convierte en acto jurdico por virtud de la inscripcin registral. Si no fuera as sera muy fcil incumplir con la obligacin de la inscripcin, la que deber realizar dentro de las 48 horas de producido el hecho de la muerte, como reza el art. 53 del decreto. De manera tal que el fallecimiento que no hubiera sido inscripto dentro del plazo legal, o que directamente aparezca como no inscripto, deber probarse el hecho de la muerte, ante el Juez competente, con la prueba supletoria documental o de testigos, para que este, si considera probado el hecho ordene la correspondiente inscripcin, conforme lo dispone el art. 68 del decreto. A su vez si la falta de inscripcin fuere detectada por el Oficial Pblico, lo har saber a la Direccin General para que sta promueva a travs de la instancia judicial competente, la correspondiente inscripcin, o subsane las omisiones que se hubieren detectado. Otro supuesto de prueba supletoria del hecho de la muerte lo consigna el agregado al art. 108 del C.C., introducido por la ley 14.394, por el cual se habilita la instancia judicial para tener por comprobada la muerte cuando el cadver de una persona no fuere hallado, o cuando no fuese posible la identificacin del mismo. Al respecto consigna la norma legal, que el juez podr disponer de la pertinente inscripcin o dificultad de identificacin, si se hubiere producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida por cierta o la identificacin por suplida. En definitiva, la partida de defuncin es el documento hbil para acreditar el hecho jurdico de la muerte y no puede ser reemplazada directamente por otra prueba. Solamente puede ser suplida la falta de partida, con el pronunciamiento judicial. Y este simplemente se conseguir con la previa comprobacin por los medios supletorios sealados. Es decir, que en el caso de la prueba supletoria, sta recin tiene andamiento cuando el juez se pronuncia sobre ella. Falta de inscripcin de fallecimiento Hiptesis de los conmorientes Puede ocurrir q se produzca el fallecimiento de dos personas de las cuales una sea heredera de la otra en circunstancias tales q impidan reconocer cual muri primero y, por tanto, si medio transmisin de dchos sobre ellas. As en el caso de que el marido y la mujer perezcan en un accidente, si no dejaren hijos tendra la

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mayor importancia saber cul de los conyugues falleci primero, pues el otro en calidad de heredero suyo transmitira, a su vez, a sus propios parientes. Por el contrario, de no poderse acreditar esa transmisin de dchos entre los conyugues, los bienes d cada uno de ellos serian transmitidos a sus respectivos herederos. Tenemos al respecto varias soluciones: Dcho romano y antigua legislacin espaola: se presuma q el fallecimiento haba sido simultaneo, por lo q no haba mediado transmisin de dchos entre los fallecidos, a menos q se tratara de padres e hijos, pues en tal hiptesis se sostena q el hijo pber haba sobrevivido al padre, y as mismo q el padre haba sobrevivido al hijo impber. Sistema francs: teora de los pre-morientes. Sobre la base de la teora romana los autores del cdigo de napolen imaginaron un sistema complicado de presuncin, teniendo en cuenta la edad y el sexo. Estas disposiciones dividan la vida en tres etapas: 1)hasta los 15 aos se presume el fallecimiento anterior del menor de los implicados; 2) de los 15 a los 60 aos, se presume primero el fallecimiento del mayor alegando q el mas joven pudo resistir a la muerte por un lapso mayor, pero si la diferencia de edad no alcanza el ao, se presume q el varn ha resistido mas q la mujer; 3) despus de los 60 se supone q el mas joven ha sobrevivido al otro, sin distincin de sexos. Si se trata de un individuo de la etapa primera y uno de la tercera, se presume q ha fallecido primero el anciano. Pero no fue contemplado el caso de la existencia de un individuo de la etapa intermedia con otro de etapa diferente. Para este sistema es necesario q ambos muertos sean herederos recprocos, q la herencia sea intestada y q los fallecidos hayan muerto en un mismo accidente. Solucin de nuestro cdigo: Vlez Srfield dejo de lado la teora del cdigo francs y se atuvo al criterio de Freitas. As dispuso el art. 109, concebido en estos trminos: si dos o mas personas hubiesen fallecido en un desastre comn o cualquier otra circunstancia, de modo q no se pueda saber cual de ellas falleci primero, se presume q fallecieron todas al mismo tiempo, sin q se pueda alegar transmisin alguna de dchos entre ellas. Por consiguiente, en nuestro rgimen no juegan presunciones legales de ninguna clase, y quien pretenda la transmisin de dchos entre los fallecidos tendr q probar efectivamente q uno d falleci antes q el otro, pues a falta de esa prueba se considerar q fallecieron al mismo tiempo. Efectos de la muerte con relacin a los dchos 1. efectos en cuanto a los atributos de la personalidad del difunto: la muerte incide en la eficacia jurdica de tales atributos, de tal manera q la extincin de la persona importa tbn la de estos atributos, tal como sucedera con el nombre, con la capacidad y el domicilio. A este ultimo se le admite una excepcin en cuanto al domicilio convencional, q no siendo un atributo de la persona, sino la condicin de un contrato proyecta su eficacia mas all de la muerte de quien lo instituyo, afectando a los herederos de este como otra consecuencia mas del contrato. En cuanto al estado, la muerte no produce un efecto tan radical, porq si bien importa la extincin de este, fundado en q no puede concebirse un estado independiente del individuo, indistintos supuestos los herederos pueden promover acciones de estado correspondientes a su autor de derivacin patrimonial; ej: accin de reclamacin de filiacin, impugnacin de paternidad, etc. Finalmente en cuanto al patrimonio, si bien como proyeccin de la personalidad en el mbito de los bienes, se extingue con la muerte de las personas, como universalidad o conjunto de los bienes del difunto se transmite a los sucesores q los reciben e incorporan a su propio patrimonio. No hay all transmisin de un atributo de la persona ( lo q seria inconcebible) sino q los bienes q quedaban abrazados a la personalidad del difunto, y por desaparicin de este quedan adjudicados a favor de sus sucesores. 2. efectos en cuanto a los derechos extrapatrimoniales del difunto: en principio la muerte provoca la desaparicin de los dchos extramatrimoniales de la persona fallecida. Es lo q ocurre con los dchos de familia: la muerte disuelve el matrimonio y con ello extingue los dchos y deberes conyugales, otro tanto pasa con al patria potestad, la tutela y la cuartela. Cesan los dchos de la personalidad, tales como el dcho a la vida, a la salud, a la libertad, al honor, etc., los cuales quedan sin titular. Tbn se extinguen las acciones personales contra el difunto, as como las acciones penales privadas o de instancia privadas, naturalmente son contempladas algunas excepciones, como la accin de calumnia q puede ser continuada por el conyugue. 3. efectos en cuanto a los dchos patrimoniales del difunto: los dchos patrimoniales no se extinguen con al muerte del titular, sino q se transmiten a los sucesores, dando lugar al fenmeno jurdico de sucesin llamado mortis causa. Sucesin por causa de muerte Concepto: la sucesin respecto de un dcho tiene lugar cuando el titular es reemplazado en ese carcter por otra persona. Igualmente se opera la sucesin cuando una persona sometida a prerrogativa jurdica de otra traspasa a un tercero el deber q le incumbe. A la primera se la denomina transmisin activa y a la segunda transmisin pasiva.

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La sucesin puede ser por actos entre vivos o mortis causa, es decir por la razn de la muerte del titular de la relacin jurdica o del sujeto pasivo de la misma. Refirindose a esta misma el art. 3279: la sucesin es la transmisin de los dchos activos y pasivos q componen la herencia de una persona muerta, a la persona q sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Codigo. En los dchos comprendidos en la sucesin mortis causa, quedan en principio contemplados todos los dchos patrimoniales pertenecientes al autor de la sucesin. A este respecto dice el art. 3417: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto. Muerte Presunta Nocin: Es la situacin q se presenta cuando una persona se ausenta del lugar d u domicilio d residencia y transcurre un lapso ms o menos prolongado sin dar noticia alguna d su existencia. En tales casos, es dable presumir el fallecimiento del ausente, pues este es helecho q aparece revestido con gran probabilidad, y deriva justamente d la ausencia prolongada y falta d noticias sobre el paradero. Rgimen Legal Las normas del Cd. Civil referentes a la "ausencia con presuncin de fallecimiento" contenidas en el Tt. VIII, Secc. 1, Lib. 1 (arts. 110 a 125) han sido sustituidas por las de la ley 14.394 (arts. 22 a 32). El nuevo rgimen legal, cuyo preceptos, salvo el del art. 31 fueron tomados, en lo sustancial, del Anteproyecto de Cd. Civil del ao 1954, aproximndose al sistema germnico de la declaracin judicial de muerte, al que nos referimos en el punto anterior, ya no habla simplemente de "ausentes con presuncin de fallecimiento", sino que establece una presucin de fallecimiento por ausencia o desaparicin en los casos que prev, y que despes del trmite judicial que reglamenta, se llega a la declaracin de la muerte presunta del ausente o desaparecido, que produce efectos casi iguales a los de la muerte natural comprobada, no slo en el mbito de las relaciones jurdicas patrimoniales, sino tamin en las familiares, en las que se disuelve el vnculo matrimonial que tuviere el sujeto cuya muerte presunta se declara y en consecuencia el cnyuge suprstite puede contraer segn esta ley, nuevas nupcias. Cabe sealar que por el art. 33 se instituye la declaracin de muerte como si fuera comprobada en los casos de que el cadver no fuera hallado en ciertas circunstancias o no fuere posible su identificacin. Casos y Trminos La ley 14.394 prev tres supuestos que, una vez realizados, crean la presuncin legal de fallecimiento: a) El denominado"supuesto ordinario": ausencia sin noticia por el lapso de tres aos. b) El denominado por la doctrina "caso extraordinario genrico": desaparicin de una persona que haya estado en un lugar donde ha ocurrido un suceso susceptible de ocacionar la muerte, y no se tuvieran noticias durante dos aos. c) Casos denominado por la doctrina "extraordinario especfico": que se da cuando una persona se hubiere encontrado en una nave o aeronave naufragada o perdida y no se tuvieren noticias de su existencia por el lapso de seis meses. (1) Casos ordinarios. El primer supuesto est previsto en el art. 22 de la ley 14.394 que precepta: "La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Repblica, haya o no dejado apoderado, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento. Este plazo ser contado desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente". Se trata aqu de una presuncin legal de fallecimiento en virtud de una simple ausencia prolongada, sin que haya ocurrido algunos de los sucesos que estn previstos como casos extraordinarios. Cabe destacar que la presuncin es juris tantum, ya que si reaparece el ausente o se tienen noticias fehacientes de su existencia, ella se desvanece. La ley prev la solucin adecuada. El plazo de tres aos, que es la mitad que estableca el Cd. Civil, se adapta a las condiciones de la vida moderna y resulta suficiente y prudente, pues dados los adelantos tcnicos en materia de comunicaciones, es muy improbable que una persona normal pueda permanecer sin comunicacin con su familia, sus amigos o sus intereses patrimoniales por tanto tiempo si est vivo. (2) Caso extraordinario genrico. Este supuesto, denominado por Llambas extraordinario genrico comprende toda suerte de catstrofes, como incendios, terremotos, acciones de guerra, etc., y est previsto en el art. 23, inc. 1, ley 14.394, que establece: "Se presume tambin el fallecimiento de un ausente... 1) Cuando se hubiese encontrado en el lugar de un incendio, accin de guerra, terremoto u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o hubiere participado en una empresa que implique el mismo riesgo y no se tuvieren noticias por el trmino de dos aos, contados desde el da en que ocurri, o pudo haber ocurrido el suceso"

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En estos supuestos, no se trata ya de simple ausencia y falta de noticias de una persona, sino de la circunstancia de haber estado en lugares que hacen ms probable su muerte; de ah la reduccin del plazo a dos aos. La norma q estamos tratando utiliza la expresin u otros sucesos semejantes susceptibles d ocasionar la muerte, ello comprende cualquier accidente aislado individual q x sus circunstancias de lugar a las mismas presunciones q un combate, terremoto, etc. (3) Casos extraordinarios especficos. Con esta denominacin nos referimos a los supuestos contemplados en el inc. 2 del art. 23 de la ley 14.394, que establece: "Se presume tambin el fallecimiento de un ausente... Si encontrndose en una nave o aeronave naufragada o perdida, no se tuviere noticias de su existencia por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido" La reduccin del trmino se justifica en estos casos, dada la mayor probabilidad de muerte que sugiere la falta de noticias en nuestra poca, en que los medios de bsqueda y de comunicacin se han perfeccionado. En este caso, como el anterior, denominado extraordinario genrico, no es indispensable que en el suceso hayan desaparecido o perdido varias personas. Procedimiento. 1. Personas Que Pueden Pedir La Declaracion Del Fallecimiento Presunto. El art. 24 de la ley 14.394 precepta: "En los casos de los arts. precedentes, podrn pedir la declaracin del da presuntivo del fallecimiento justificado los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del ausente, todos los que tuvieren algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate" La expresin "todos los que tuvieren algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate", por ser una frmula genrica, cubre todas las posibilidades de interes y viene a ser ms adecuada que la enunciacin causstica del derogado artculo 113 del Cd. Civil. Entre los que por tener derechos subordinados a la muerte del ausente, pueden, segn el precepto del art. 24, promover el juicio y pedir la declaracin de la muerte presunta y del da presuntivo del fallecimiento, podemos mencionar a los siguientes, simple ttulo ejemplificativo: - El cnyuge del ausente, aun cuando se encuentre separado legalmente y no tenga vocacin hereditaria, dado que si bien no tiene interes patrimonial, si puede tener interes en contraer nuevo matrimonio, el cual podr celebrarse una vez obtenida la declaracin de fallecimiento presunto (Borda). Este interes no lo tendra en cambio el cnyuge divorciado vincularmente. - Presuntos herederos legitimos o instituidos en testamento: - Cualquier socio cuando en el contrato se hubiese contenido que la muerte de uno de ellos extingue la sociedad: - El nudo propietario cuando el desaparecido fuese titular del derecho de usufructo, uso o habitacin por su interes en la consolidacin del dominio: - El beneficiario de un seguro de vida; Con respecto a los que no tienen accin podemos citar entre otros: - Los acreedores del ausente, pues su derecho no estn subordinados a la muerte y lo mismo pueden accionar. - Los parientes en grado no sucesible; - El Ministerio Pblico cuando no acta en representacin de un incapaz, etc. 2. Tramite Judicial Para La Declaracion De La Muerte Presunta. Para establecer el fallecimiento presunto de una persona desaparecida, es menester seguir un juicio a ese efecto. La ley prev ante quien ha de promoverse la respectiva accin y bajo cuales requisitos, as como tambin cul ha de ser el procedimiento que debe seguirse para obtener la declaracin judicial pertinente. 3. Juez Competente. Al respecto el art. 24 de la ley 14394, parte final dice: La competencia del juez se regir por las normas del art. 16. Por tanto es juez competente el del domicilio o, en su defecto, el de la ltima residencia del desaparecido. No hay dificultad para que este juicio tramite en el mismo expediente donde se hubiese declarado la ausencia del desaparecido, con arreglo a lo dispuesto en el art. 19 de la ley 14.394. Pero no es obligatorio que as sea, pues en el juicio de ausencia no es un presupuesto indispensable del juicio de presuncin de fallecimiento, ni la declaracin de la ausencia permite prescindir de la justificacin de la diligencia realizadas para conocer el paradero del desaparecido (art. 26, ley 14.394). Todo lo cual muestra la indenpedencia de ambos procesos. 4. Requisitos. Al respecto deben distinguirse los requisitos de procedencia de la accin y los requisitos de admisibilidad de la misma.

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I. Requisitos De Procedencia De La Accion. Se refieren a los extremos exigibles para que sea viable la tramitacin intentada. Son requisitos puramente formales o procesales que hacen a la regularidad del juicio, como una garanta de seriedad y justicia del pronunciamiento a dictarse en materia tan importante como esta, que incide en la existencia jurdica de la persona, y consiguientemente en las relaciones jurdicas pendientes. Los requisitos de esta clase que hacen a la procedencia o viabilidad de la accin por presuncin de fallecimiento son: 1) Que la desaparicin de la persona que se denuncia, est abonada por una comprobacin que prima facie demuestre la verosimilitud del hecho, lo cual se considera como un elemento justificativo de la seriedad de la denuncia. Es claro que esta comprobacin de la seriedad resulta innecesaria si previamente se ha declarado la ausencia del desaparecido (art. 24 y 16, ley 14.394). 2) Que se justifique la competencia del juez, o sea la existencia del domicilio del desaparecido, dentro de su jurisdiccin. Si se desconociere el domicilio o estuviere constituido fuera del pas, bastar la comprobacin de la ltima residencia del desaparecido dentro del distinto magistrado, para que quede llenado este recaudo. 3) Que el denunciante acredite la titularidad de la accin intentada, o sea que es dueo de un derecho subordinado a la muerte del desaparecido, pues en caso contrario carecera de inters para solicitar la declaracin del fallecimiento presunto del desaparecido. Llenados estos recaudos el juez debe abrir el juicio de presuncin de fallecimiento y ordenar el trmite correspondiente. Ii. Requisitos De Admisibilidad De La Accion. Son los extremos legales que han de acreditarse en el curso del procedimiento para que el juez deba dictar la declaracin de fallecimiento presumido por la ley. Tales son: 1) La falta de noticias sobre el desaparecido. No se trata de la comprobacin de un hecho puramente negativo, sino de la realizacin de averiguaciones infructuosas sobre la existencia de la persona, efectuadas en aquellos lugares en que era dable esperar que estuviese o se supiese de l. Es lo que resulta del art. 24 de la ley 14.394 que exige no solo la justificacin de los extremos legales, sino tambin de la realizacin de las diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del ausente. Tales diligencias pueden ser acreditadas por cualquier medio de prueba, incluso por testigos, por referirse a la comprobacin de simples hechos y no haber al respeto limitacin legal alguna. 2) La subsistencia de la situacin de la carencia de noticias, durante los plazos determinados por la ley que son variables, como ya se ha visto: 3 aos en el caso ordinario (art. 21); 2 aos en el caso extraordinario generico (art. 22, inc. 1); y 6 meses en el caso especifico generico (art. 22, inc. 2). 3) Si fuere el caso, la prueba del hecho extraordinario, tal como el incendio, el terremoto, la accin de guerra, el accidente o el naufragio o prdida de la nave o aeronave donde hubiere estado el desaparecido, y de la presencia del mismo en el lugar del hecho. Pero es claro que si el peticionante no se acoge a los trminos breves de 2 aos y 6 aos es dable eximirlo de la prueba de las circunstancias aqu previstas. 4) El cumplimiento del procedimiento legal adecuado y especialmente el llamado por edictos durante 6 meses sin resultado favorable. 5. Procedimiento. Como la mejor garanta de la justicia de la decisin a adoptarse, la ley fija un procedimiento preciso que es menester cumplir para llegar, eventualmente, a la declaracin del fallecimiento presunto del desaparecido. Este procedimiento legal est integrado por las siguientes etapas: (1) Demanda. El procedimiento comienza con la demanda en la cual se denuncia el fallecimiento presunto por alguna de las personas que segn la regla del art. 24 estn facultadas para promoverlo, a la que deber, desde luego acompaarse toda la documentacin que acredite el derecho invocado u ofrecer la prueba tendiente a demostrar su habilidad legal para formular la denuncia y solicitar la declaracin de muerte presunta. En la demanda se expondr, adems, los hechos que se tienen que probar: la ausencia, el transcurso del tiempo fijado por la ley, la falta de noticias, y en su caso el acontecimiento que configure el caso extraordinario, genrico o especfico. Debern proponerse adems las diligencias probatorias con las cuales se desmostrar la realizacin de los supuestos legales para la declaracin de fallecimiento presunto y da de fallecimiento. (2) Defensor del ausente. Si el juez competente considera justificados los requisitos para la procedencia del trmite solicitado, debe, como primera medida, nombrar defensor del ausente o dar "intervencin al defensor oficial cuando lo hubiere dentro de la jurisdiccin" (art. 25 de la ley). El defensor del ausente (sea oficial o abogado de la matricula) tiene funciones similares a los del curador ad litem en el juicio de insana. En consecuencia representa y defiende al ausente durante todo el juicio. Debido a las funciones que desempea, su designacin es indispensable: por lo tanto la no intervencin del mismo traera como consecuencia la nulidad de lo actuado; pero se tratara de una nulidad relativa y por lo tanto susceptible de confirmacin. (3) Publicacin de edictos. El mismo art. 25 seala tambin que el juez ...citar a aqul [alude al ausente] por edictos, una vez por mes, durante seis meses". La ley no seala en que lugar debe hacerse la publicacin

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de los edictos, pero alguna parte de la doctrina y jurisprudencia entiende que deba hacrsela en el lugar correspondiente al de la ltima noticia, en vez de hacerla en el del juicio. Otros juristas y tribunales entienden que debe hacrsela en el Boletn Oficial y en los diarios o peridicos que el juez designe. Abelenda considera como ms acertado el ltimo criterio, pues un juez prudente puede ordenar que la publicacin se haga en los rganos de difusin del lugar de su competencia territorial y tambin en uno del lugar en que se tuvieron noticias de que el ausente se encontraba por ltima vez. (4) Recepcin de pruebas. Durante el proceso, el solicitante, as como el defensor del ausente, si quisiera hacerlo, debern rendir la prueba que acredite los requisitos de admisibilidad, y por tanto persuada de la efectividad de los hechos presuntivos del fallecimiento. Aun cuando la ley pareciera insinuar que la recepcin de la prueba debe hacerse con posterioridad al llamado de edictos, no hay motivos razonable para postergar la prueba de los hechos hasta el vencimiento del trmino de los edictos pudiendose recibir las medidas pertinentes son independiente dicho trmino. En cuanto a los medios de prueba a que se puede recurrir no hay limitacin alguna y todos son admisibles, y resulta suficiente la testimonial para acreditar la realizacin de las diligencias tendientes a ubicar al desaparecido, pero el pedido de declaracin de ausencia con muerte presunta debe incluir una exhaustiva investigacin sobre el posible paradero del ausente, incluyendo, por ejemplo, informaciones sobre los registros electorales y sobre eventual expediccin de documentacin personal. (5) Mandatario con poder suficiente o curador de los bienes. El art. 25 tambin establece "... designar, adems, un curador a sus bienes siempre que no hubiere mandatario con poderes suficientes, incluso el que prev el art. 19, o cuando por cualquier causa aqul no desempease convenientemente el mandato". Las funciones de este curador se limitan a la conservacin y administracin de los bienes. Son partes en el juicio de declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, el denunciante que haya acreditado su legitimacin, el defensor que nombre el juez al ausente y el Ministerio Pblico. 6. Declaracion Judicial Del Fallecimiento Presunto. Una vez cumplidos los trmites que la ley seala y odo el defensor, la causa queda en estado de pronunciarse sentencia. As lo establece el art. 26 de la ley 14.394, que precepta: "Pasados los seis meses, recibida la prueba y odo el defensor, el juez, si hubiere lugar a ello, declarar el fallecimiento presunto del ausente, fijar el da presuntivo de su muerte y dispondr la inscripcin de la sentencia en el Registro del estado civil de las personas. La declaracin de ausencia que prev el art. 19, no constituye presupuesto necesario de la declaracin de fallecimiento, ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas, para conocer el paradero del ausente". La expresin "pasados los seis meses" alude, segn Llambas y Arauz Castex, al trmino de publicacin de edictos, y siendo as, aunque transcurriesen ms de seis meses de la iniciacin del juicio, no podr emitirse la declaracin judicial de muerte presunta si no se hubiese cumplido con la exigencia de la publicacin de edictos citatorios durante seis meses una vez por mes. El juez deber valorar los elementos de conviccin y si de ellos resulta que el promovi el trmite judicial procur sin xito tener noticias del ausente y que tena derecho subordinado a la muerte de l, y que se realizaron los supuestos que hacen presumir la muerte segn el art. 22 o el 23, una vez odo el defensor, declarar el fallecimiento y fijar el da presuntivo de la muerte ajustndose a las reglas del art. 27. En la ltima parte del art. 26 establece limitacin, ya que las diligencias tendientes a averiguar la existencia y paradero del ausente no puden suplirse, segn lo prescibe, con la declaracin de ausencia simple que pudo haberse hecho en un trmite anterior tendiente a dar proteccin a bienes abandonados por una persona que se ausente de su domicilio o residencia, pero sin que an exista duda sobre su existencia. La ley prev la inscripcin de la sentencia del fallecimiento presunto en el Registro Civil. En virtud de ello el art. 51, inc. 3 de la ley 14.586 dispone: debern asentarse en el libro de defunciones... 3) las sentencias sobre presuncin de fallecimiento... Y para todo el pas, as lo establece el art. 52 inc. 3 del decreto ley 8204/63. 7. La Declaracion Judicial De Muerte Presunta No Hace Cosa Juzgada. La sentencia en la cual se declara el fallecimiento presunto de una persona no hace cosa juzgada, ya que, siendo el resultado de una comprobacin de la realizacin de los supuestos de hecho consignados en la norma como base de una presuncin iuris tantum, es posible volver sobre el asunto o materia del juicio y dejarla sin efecto sobre la base de la demostracin de hechos que acrediten que el ausente o desaparecido est con vida o que vivi hasta la fecha posterior al da sealado en la declaracin judicial como el del fallecimiento presunto, lo cual puede significar que la presuncin de muerte quede sin efectos o que se introduzcan cambios fundamentales en el orden de la sucesin del presunto fallecido. 8. Determinacion Del Dia Presuntivo Del Fallecimiento. La fijacin del da presuntivo del fallecimiento que segn el art. 26 de la ley 14.394 debe hacerlo el juez al pronunciar la declaracin del fallecimiento presunto, debe ajustarse a las reglas para que su determinacin establece el art. 27 de la misma ley, cuyos trminos son los siguientes: "Se fijar como el da presuntivo del fallecimiento:1) En el caso del art. 22, el ltimo da del primer ao y medio;2) En el que prev el art. 23, inc. 1, el da del suceso en que se encontr el ausente, y si no estuviese determinado, el da del trmino medio de

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la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido; 3) En los supuestos del art. 23, inc. 2, el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido. Cuando fuere posible, la sentencia determinar tambin la hora presunta del fallecimiento. En caso contrario, se tendr por sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo del fallecimiento". Como los plazos segn el art. 22 de la ley 14.394 deben contarse desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente debe entenderse el suceso que colocado en el postrer lugar de una serie de actos de la vida de relacin de una persona, constituye un hecho que hace presumir fundadamente que viva en aquel momento. As, por ejemplo, conocida la fecha de desembarco de un tripulante de un barco sin que con posterioridad se haya tenido noticia de l, ese hecho (el desembarco) constituye la "ltima noticia". Precisar el da presuntivo de fallecimiento es trascendental, por cuanto ese da se abre la sucesin del presunto difunto, y en consecuencia se determina quienes tienen derecho a los bienes de aquel. Efectos Apertura De La Sucesin. Garantas A Favor Del Ausente. La apertura de la sucesin y la transmisin de los derechos en el supuesto de declaracin de fallecimiento se operan en la fecha presuntiva de muerte (art. 3282 del Cd. Civ.). Dictada la declaracin de herederos, quedan diferidos a favor de aquellos los derechos del ausente, con retroactividad al momento de la apertura de la sucesin, es decir, al da presuntivo del deceso. Segn la doctrina mayoritaria, es necesario tramitar el juicio sucesorio correspondiente y la inscripcin de la declaratoria de herederos en el Registro de la Propiedad Inmueble. Si el ausente dej testamento, tal vez est abierto y conste en el proceso de declaracin, por haber invocado el denunciante el fundamento de su habilitacin para pedir la declaracin de ausencia. Si est cerrado, el juez dispondr que se lo abra (arts. 28, ley 14.394 y 952 del C.C.). La transmisin sucesoria en los casos de ausencia con presuncin de fallecimiento tiene caractersticas particulares: Obligacin de efectuar inventario judicial de los bienes del ausente. Constituye una garanta a favor del desaparecido para el supuesto de reaparicin, y una cautela para los herederos concurrentes o preferentes, que se presentasen con posterioridad. El inventario es formal, mediante escribano designado de oficio por el juez, y se realiza en presencia de los interesados. Periodo Prenotacin. adems del inventario judicial, la inscripcin de los bienes en el registro correspondiente debe hacrsela mediante una prenotacin, es decir una constancia junto a la inscripcin que exprese que ese bien proviene de una persona presuntamente fallecida con constancia al da presuntivo de la muerte o del nacimiento del causante, a los efectos de la caducidad automtica de la prenotacin (art. 30, ley 14.394) Durante el periodo de prenotacin, los derechos sucesorios de los herederos se hallan limitados, pues carecen de facultades para enajenar o gravar los bienes sin autorizacin judicial (art. 28 in fine). Adems el dominio de los sucesores del presumiblemente fallecido se halla subordinado a la no reaparicin del ausente. Se trata de un derecho resoluble, la reaparicin del ausente o la noticia inequvoca que se llegara a tener de su existencia, constituye condicin resolutoria cuyo cumplimiento lo dejara sin efecto con alcance retroactivo. El periodo de prenotacin, de dominio imperfecto o de indisponibilidad relativa, termina alternativamente de dos maneras: 1) transcurridos cinco aos constados desde el da presuntivo de fallecimiento, 2) transcurridos ochenta aos desde el da del nacimiento de la persona presuntamente fallecida (srt. 30). Desde este momento quedar sin efecto la prenotacin, pudiendo disponerse libremente de los bienes. La existencia del periodo de prenotacin depende de diferentes circunstancias: que hayan transcurrido o no cinco alos desde el da presuntivo de fallecimiento hasta la fecha de la inscripcin y entrega de los bienes, o que el desaparecido hubiera cumplido ochenta aos. En esta etapa los herederos reciben el dominio de los bienes previo inventario. Si son bienes registrables se inscriben con la prenotacin del caso (art. 28); ello significa que se deja constancia en el registro, que se trata de una declaratoria de herederos derivada de un fallecimiento presunto. El dominio est sujeto a resolucin por la reaparicin del ausente o por noticias ciertas de su existencia (art. 29, primer parrafo). En este periodo los herederos o legatarios podrn hacer particin de los bienes, pero para enajenarlos o gravarlos necesitan autorizacin judicial. Como vemos, hay una indisponibilidad relativa pues se tiene el derecho de usar y gozar de los bienes, pero no se puede disponer de ellos sin cumplir con el tramite de la autorizacin judicial. Puede prescindirse de este periodo cuando, al fijarse el da presuntivo del fallecimiento, hubiesen pasado cinco aos desde aqul o hubiese ya cumplido 80 aos el desaparecido (art. 30). Perodo d Dominio Pleno: a partir d la conclusin del perodo d predotacin, el heredero tiene plena disposicin d los bienes recibidos. Este perodo, tbn llamado d entrega definitiva o dominio consolidado, tiene lugar una vez q finaliza el periodo d predotacin, es decir, transcurridos 5 aos desde el da presuntivo d fallecimiento u ochenta aos del nacimiento del presunto muerto (art 30 ley 14.394).

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Efectos con Relacin a la Sociedad Conyugal En la declaracin d fallecimiento presunto, la sociedad conyugal no se extingue d pleno derecho, x la sola declaracin. En la declaracin d fallecimiento presunto la sociedad conyugal se puede disolver en 3 momentos distintos: a) en 1 trmino se faculta al cnyuge presente a optar entre la disolucin o el mantenimiento d la sociedad conyugal, hasta finalizado el perodo d prenotacin. En este caso la presunta viuda puede pedir la disolucin inmediatamente despus o posteriormente. b) Si el cnyuge suprstite contrae nuevo matrimonio, en ese momento se disuelve la sociedad conyugal. c) Conforme al art 30, la sociedad se disuelve una vez transcurrido el perodo d prenotacion. Efectos exptrapatrimoniales. La declaracin de fallecimiento presunto adems de incidir en la relacin matrimonial, produce otros efectos de caracter extrapatrimonial; as por ejemplo, si el presunto fallecido ejerca sobre sus hijos la patria potestad, est se extinguir a raz de la declaracin, ya que faltara uno de los sujetos de esa situacin jurdica. Si el presunto fallecido reapareca, renace la patria potestad. Lo mismo ocurre si media tutela o curatela, sea que el presunto fallecido fuese tutor o curador, o bien pupilo, dado que si el presunto fallecido era incapaz, la tutela o curatela no tiene razn de ser, por cuanto faltara el sujeto sobre el cual se ejerca; y s bien el presunto fallecido tena funciones de tutor o curador tambin se extingue la relacin entre ste y su representado (sin perjuicio que al incapaz se lo nombrara otro tutor o curador), por motivos analogos a los ya expresados. La tutela o curatela no resurgen en caso de reaparicin del ausente pues si el presuntamente fallecido es el representante, debi haberse designado a otro; y si era el incapaz, no se justifica que nuevamente se otorgue ipso iure la representacin a la misma persona. Reaparicin del Ausente El reaparecido tiene derecho a reclamar sus bienes, pero la medida d esa restitucin por parte d los herederos vara segn el momento en q aparezca el ausente: a) perodo d predotacin: si se presentara durante este perodo, esto hace q quede sin efecto la transmisin del dominio hecha a favor d los herederos, en virtud d la condicin resolutoria a la cual ese dominio estaba sujeto; x lo q deben restituir la posesin d los bienes al reaparecido (art29 ley 14.394). Con respecto a los frutos y productos, el mismo art 29 d la ley 14.395 establece q se aplicarn reglas relativas a los poseedores d buena o mala fe. Al disponer nuestro CC q el poseedor d buena rehace suyos los frutos percibidos (art 2423 CC) entendiendo x tales los efectos naturales o industriales desde q se alzan o se paran y los frutos civiles desde q recobran o reciben (2425). El dominio d los frutos al poseedor se transmite x la mera percepcin, es indiferente q no hayan sido consumidos, x lo q el fruto percibido y no consumido se mantiene en el dominio del poseedor d buena fe. Los productos siempre deben ser restituidos al titular del dominio d la cosa productora (2444) no importando q el poseedor fuera d buena fe. si el heredero es d mala fe, lo q sucede cuando oculta su conocimiento de la existencia del ausente, o q sabe d su existencia o q conoce circunstancias q haran variarla fecha presuntiva d fallecimiento con la consiguiente incorporacin d otros herederos, debe restituir los frutos y productos percibidos y los q x su culpa hubiera dejado d percibir, asi como los frutos civiles q hubiera podido rendir una cosa no fructfera si el propietario hubiera podido sacar beneficio d ella. b) Presentacin en el perodo d dominio pleno: an cuando los herederos han podido disponer d los bienes q integran el patrimonio, el dominio d los q todava tengan se revoca o resuelve en favor del ausente reaparecido. X ello la ley dispone q si el ausente reapareciese, podr reclamar la entrega d los bienes q existiesen y en el estado en q se hallasen, los adquiridos con el valor d los q faltaren, el precio q se adeudase d los q se hubiesen enajenado, y los frutos no consumidos (art 32 1 prrafo ley 14.394). a. Rgimen d frutos y productos: si bien el art 32 dispone la vigencia d las reglas relativas a las obligaciones y derechos del poseedor d buena o mala fe, los cierto es q el1 prrafo impone la obligacin d restituir los frutos no consumidos, con lo q se excepciona la regla gral conforme a la cual el fruto percibido no se restituye cuando el poseedor es d buena fe. Borda dice q se trata d un mero error material d la ley y q debe entenderse q dice no percibido. La cuestin no parece poder solucionarse x esta via, x lo q si bien la inversin d la regla es injustificada, corresponde atenerse a ella (conforme Arauz Castex) b. Heredero preferente o concurrente: si concurrido el perodo d predotacin se presentasen herederos preferentes o concurrentes, deben ejercer la accin d peticin d herencia (art 32, 2 prrafo). El art 4024 dispone q: Despus de haber quedado sin efecto la prenotacin prevista en el artculo 30 de la ley 14.394, la accin del cnyuge y descendientes del presunto fallecido

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para hacer valer sus derechos, prescribe a los diez aos. Esta prescripcin rige tambin para los herederos instituidos en testamento del cual no se tena conocimiento. Esta prescripcin se aplica a los dems herederos legtimos no anunciados en el precepto. Supuesto del art 33 d la ley 14.395 (remisin artculo 108 CC) A falta de los referidos documentos, las pruebas del fallecimiento de las personas podrn ser suplidas por otros en los cuales conste el fallecimiento, o por declaraciones de testigos que sobre l depongan. (Prrafo agregado por la Ley 14.394). En los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, siempre que la desaparicin se hubiera producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicar en los casos en que no fuese posible la identificacin del cadver. Simple Ausencia y Muerte Presunta Rgimen Legal De Ambos Institutos. Distintos Significados De La Palabra Ausencia. El vocablo "ausencia" designa el hecho o la circunstancia de que alguien no est presente, en un momento dado, en un determinado lugar, donde debiera estar o donde su presencia es requerida. En el sentido tcnico que se le da en las ciencias jurdicas designa, en cambio, no ya situaciones de simple no presencia, sino de ausencia calificadas por ciertas circunstancias especiales que configuran supuestos normativos a los cuales la ley atribuye, en cada caso, ciertas consecuencias jurdicas aunque difieran entre s. Podemos sealar los siguientes supuestos, de ausencia calificadas por la ley en el derecho argentino: Ausencia de una persona cuyo domicilio del lugar de un juicio, se ignora. Aqu se trata indudablemente de la vinculacin de una persona humana con un lugar que, desde luego, no es el de su domicilio, porque ste es ignorado, sino el de un juicio. Este supuesto est previsto en los Cd. de Procedimientos en lo Civil y Comercial que para asegurar el principio de contradiccin y la defensa en juicio de las personas cuyo domicilio se ignora, arbitran como recurso tcnico la citacin por edictos y la designacin de un curador ad litem que ha de representar al citado en caso de incompetencia. La ausencia en que estos supuestos de las leyes rituales se toma en cuenta, es la referente al lugar en que se tramita el juicio, en el cual est o pueda estar interesada la persona ausente cuyo domicilio o residencia se ignora. En estos casos de duda existe, al menos antes las leyes procesales, de que la persona citada por los edictos est viva y la solucin legal es suficiente para asegurar la integridad patrimonial de las personas y la defensa de sus derechos, pues a falta de comparecencia, despus de publicados los edictos citatorios, el ausente debe ser representado en el juicio de que se trata, y exclusivamente en l, por el defensor oficial, que acta como curador ad litem hasta que el ausente comparezca por s o por representante o, en su caso, se acredite su fallecimiento. No se advierte, pues, la necesidad de declarar incapaz a este ausente y someterlo a curatela. Ausencia con relacin a un juicio determinado. Se origina cuando una persona de existencia visible citada con arreglo a derecho para que comparezca a un juicio en el cual est interesada, o en el cual deba deponer como testigo o dar una declaracin como perito, no comparece. Las leyes de procedimientos en lo civil y comercial contemplan la situacin de la persona que es demandada y que debidamente notificada por cdula en su domicilio no comparece a prestar la correspondiente intervencin en el juicio. La solucin que se arbitra en tales casos es declararlo rebelde y seguir el juicio sin su intervencin porque el principio de la inviolabilidad de la defensa qued a salvo con la notificacin, que da la posibilidad de defenderse. Las mismas leyes rituales en lo civil y comercial, como tambin los Cd. de Procedimientos en lo Criminal y Correccional prevn y reglamentan la situacin de las personas que debidamente citadas a comparecer a prestar declaracin como testigos o a dar un informe como peritos no comparecieren. Son situaciones de ausencia con relacin a un juicio que no hacen necesaria una declaracin de incapacidad negocial. Su estudio corresponde al derecho procesal. Ausencia con relacin a su domicilio o su residencia y sus bienes en estado de abandono. Se configura este supuesto cuando una persona se halla ausente de su domicilio o de su residencia, y a esta circunstancia se suma esta otra, que ha dejado bienes que exigen cuidado y no tiene apoderado o si lo tuviere lo sea con poderes estuvieren caducos. Este supuesto est contemplado en la ley 14.394 sancionada el 22 de diciembre de 1954, cuyos arts. 15 a 21 contienen una reglamentacin orgnica que en su momento colmaron los vacos o lagunas del Cd. de Vlez, que en el art. 54 inclua entre los incapaces los ausentes declarados tales en juicio sin aclarar a quines aluda; ni en este art. ni en el 57, en el que se indicaba que su representante necesario era un curador (inc. ). El Juicio Para La Declaracion De Ausencia Simple. La ley se refiere a los casos de ausencia simple o ausencia con bienes en estado de abandono.

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Quines son los ausentes simples en la ley 14.394. De los trminos de los arts. 15 a 21 de la ley 14.394 resulta que, cuando una persona desaparece del lugar de su domicilio o residencia sin que se tenga noticias de ella y existiendo bienes que le pertenezcan y exige cuidado, no habiendo representante del desaparecido o si existiese no tuviere facultades suficientes o desempease inconvenientemente el mandato o estuviere ste caduco, se produce la situacin de simple ausencia, que puede dar lugar a que el ausente sea declarado tal en juicio, se lo someta a curatela. Abelenda con Moisset de Espans sostienen que la ley, al limitar la posibilidad de la declaracin de ausencia simple a los supuestos en que no se tuviesen noticias del desaparecido, es criticable, pues aun en caso contrario puede haber necesidad de cuidar de sus bienes. Conforme al art. 15, para que proceda la declaracin de ausencia simple deben cumplirse los siguientes requisitos: - Que la persona desaparezca de su domicilio o residencia sin que se tenga noticias de ella; - Que haya dejado bienes que exijan ser cuidados; - Que no haya dejado apoderado para que cuide dichos bienes, o que habiendolo dejado, ste no tuviere poderes suficientes para actuar, o que desempaare incorrectamente la funcin o que hubiese caducado su mandato. - Que la declaracin fuera pedida por parte interesada y ante juez competente. 2. Curador de bienes. Segn el art. 15, "Cuando una persona hubiere desaparecido del lugar de su domicilio o residencia, sin que de ella se tenga noticias y sin haber dejado apoderado, podr el juez, a instancia de parte interesada, designar un curador a sus bienes, siempre que el cuidado de stos lo exigiere. La misma regla se observar si, existiendo apoderado, sus poderes fueren insuficientes, no desempease convenientemente el mandato, o ste hubiese caducado". Del art. transcrito y de los siguientes 16 a 21 de la ley 14.394, resultar que en los que prev, es posible promover un juicio tendiente a la declaracin de ausencia simple en el momento que fuere necesario, ya que la ley no fija ningn plazo. En este juicio, como primera medida, el juez competente, a instancia de parte interesada, puede designar un curador de bienes del ausente, cuando el cuidado de ello as lo exigiese. De los claros trminos del art. 15 surge que el que se designa ser un curador de bienes, y en consecuencia, no podr considerrselo representante del ausente, y que debe ejercer solamente los actos administrativos de mera custodia y conservacin dentro de los lmites sealados en el Cap. II. Tt. XIII, Secc. II, Libro I, Cd. Civil, rubrado "curadores de bienes" (arts. 485, 488 a 490). Las funciones de este curador de los bienes del ausente ser transitorias, segn de los arts. 18 a 21 de la ley. Durarn hasta que se presente el ausente por s o por otro, o se designe, llegado el caso, el administrador provisional que prev el art. 18, o el curador definitivo previsto en el art. 19, que tendr el carcter de representante legal del ausente y no de mero curador de bienes segn los claros trminos del art. 20. Juez competente. El art. 16, ley 14.394, a propsito del juicio para la declaracin de ausencia simple, dispone: "Ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el de la ltima residencia del ausente. Si ste no lo hubiere tenido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser el del lugar en que existiesen bienes abandonados, o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes se encontrasen en diversas jurisdicciones". El precepto es claro, menos en la frase final: "O el que hubiese prevenido cuando dicho bienes se encontrasen en diversas jurisdicciones", que sin embargo se ha interpretado en el sentido de que alude al juez del lugar donde existiendo bienes abandonados del ausente, se hubiese hecho la primera presentacin. Quines pueden promover el juicio y pedir nombramiento de curador de bienes del ausente. Segn el art. 17 de la ley 14.394, "Podrn pedir la declaracin de ausencia y el nombramiento del curador del Ministerio Pblico y toda persona que tuviere inters legtimo respecto de los bienes del ausente. El precepto legal transcrito seala en primer trmino al Ministerio Pblico, sin aclarar si se refiere al fiscal o al pupilar. Esto di origen a una interesante discusin doctrinaria, sosteniendo algunos, como Orgaz, que siendo el inters en juego puramente patrimonial y no moral o afectivo, quien deba promover el juicio y solicitar medidas protectoras era el Ministerio fiscal. Otros juristas, en cambio, entendan quien deba intervenir en el juicio, y era aludido en el art. 17, es el Ministerio de menores (pupilar), por tratarse de interes de personas que al ser declarados ausentes quedaban en la categora de incapaces absolutos mientras no se presentaran. Abelenda opina que durante la vigencia del inc. 5 del art. 54, deba interpretarse que el Mnisterio pblico aludido en el art. 17 era el pupilar, por cuanto entendemos que la ley 14.394 constitua la reglamentacin de esa categora de incapaces negociales absolutos denominados en el hoy derogado inciso "ausentes declarados tales en juicio", como dijimos precedentemente. Pero ahora la cuestin ha variado fundamentalmente con la derogacin del inc. 5 del art. 54 que hizo la ley 17.711, pues los ausentes previstos en los arts. 15 a 21 de la citada ley 14.394, an despus de la declaracin de ausencia y designacin del curador definitivo como representante del declarado, no pueden considerase incapaces negociales dado por el supuesto ya citado art. 52 del Cd.

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Civil. Siendo as, aunque el propsito de los legisladores al sancionar la ley 14.394 reflejado en su letra haya reglamentar en el inc. 5 del art. 54 del Cd. Civil, y el juicio tendiente a la declaracin de la ausencia y designacin de un curador como representante del ausente que se colocaba en la categora de incapaz negocial absoluto, no puede afirmarse hoy que el Ministerio aludido en el art. 17 sea pupilar, porque ste tiene limitada su actuacin a la defensa de los intereses de las personas y bienes de los incapaces negociales. En segundo lugar la ley, en una frmula amplia, seala en el art. 17 que puede pedir la declaracin de ausencia y el nombramiento del curador "toda persona que tuviere inters legtimo respecto a los bienes del ausente". La frmula legal fue objeto de crticas y de elogios. Se la critic porque siendo demasiado amplia abra la posibilidad de promover el juicio a demasiadas personas. Se la elogi porque suprima el casuismo y no mezclaba en su enumeracin menciones concretas de ciertas personas con una mencin genrica que cubriera las posibles omisiones de la primera, que resultara innecesaria. La catedra afirma que la frmula amplia consagrada en legislaciones vigentes en pases extranjeros es buena y funciona bastante bien, pues dentro del Cdigo, en la actualidad existen normas que evitan ciertos abusos de los acreedores que en vez de pedir un embargo o ejecutar los bienes del deudor ausente, promovieran todo un trmite, que antes de la ley 17.711 evidentemente tenda a la interdiccin del desaparecido que dejaba bienes abandonados. El instituto del abuso del derecho evita los inconvenientes de la amplitud de la frmula del art. 17. As por ejemplo pueden resultar legitimados los presuntos herederos del ausente dado que llegado el caso los mismos sern transmitidos a ellos, los acreedores del ausente ya que ese patrimonio es la garanta de su crdito; los socios; los condominos, y el mismo mandatario cuando sus poderes no fueren suficientes o debiese renunciar (Borda). Tambin tendra legitimacin activa el Ministerio Pblico Pupilar, pero ste solo podra actuar en representacin de un incapaz, verbigracia los hijos menores del ausente, y no por derecho propio dado que el ausente no es incapaz. 5. Procedimiento sealado en la ley para el juicio de ausencia simple. La ley 14.394 en el art. 18 establece: "El presunto ausente ser citado por edictos durante cinco das, y si vencido el trmino no compareciese, se dar intervencin al defensor oficial, o en su defecto se nombrar defensor del ausente. El Ministerio Pblico ser parte necesaria en el juicio". En la parte transcrita en el art. 18 la ley seala normas de procedimientos de carcter general que, desde luego, deben ser contempladas con las leyes rituales de las provincias. Tales reglas tienden a asegurar la inviolabilidad de la defensa en juicio y a que la legislacin procesal de las provincias se adecue a las exigencias de la ley de fondo. En cuanto a la falta de especificacin sobre qu rama del Ministerio Pblico ser parte en el juicio que se advierte en el texto legal transcrito, cabe las mismas consideraciones que hicimos al comentar el art. 17. Administrador Provisional. El mismo art. 18 seala tambin como regla de procedimientos que: "En caso de urgencia el juez podr designar un administrador provisional o adoptar las medidas que las circunstancias aconsejen". Este administrador provisional, suple al curador provisional de bienes que puede designarse conforme al art. 15. Se trata, de un administrador con mayores representativas que el curador de bienes, pues de lo contrario su designacin carecera de sentido. Es en cierto modo una designacin anticipada, provisional, de un representante del ausente cuando las circunstacias del caso exijan actuaciones representativas que no las tiene el mero curador de bienes, que cumple solamente funciones de custodio y conservador. As resulta del art. 20, que dice: "Si antes de la designacin del curador se dedujeran acciones contra el ausente, le representar el defensor cuyo nombramiento prev el art. 18". En cuanto a las otras medidas que puede adoptar el juez, entendemos que no pueden ser otras que las que se refieran al cuidado y conservacin de los bienes del ausente. Declaracion De Ausencia Simple Y Designacion De Curador Definitivo. El art. 19 de la ley 14.394 precepta: "Odo el defensor del ausente, y concurriendo los extremos legales ya sealados, odo el defensor del ausente en el juicio, es decir quien en el juicio actu como curador ad litem, corresponde que el juez declare la ausencia y designe un curador. Antes de la desicin judicial colocaba al ausente declarado tal en el juicio en la categora de incapaz negocial absoluto, y de ah que se le designara simultneamente un curador como representante necesario cuya actuacin representativa deba cumplir a tenor del art. 20, es decir como todos los curadores de persona y con el contralor judicial y la actuacin promiscua del Ministerio Pupilar. Actualmente, como los ausentes declarados tales en juicio dejaron de ser considerados incapaces negociales con la derogacin del inc. 5 del art. 54, el curador definitivo designado de conformidad con el precepto del art. 19 de la ley 14.394, no puede ya ser considerado representante necesario de un incapaz, Abelenda sostiene, sin embargo, que es un representante de persona y no de bienes ante los claros trminos de la ley (art. 20), que no fue objeto de modificacin por parte de los reformadores de 1968. Se da, por lo tanto, una muy particular situacin que en cierto modo contrario a los principios clsicos del derecho civil, cual es que una persona con capacidad negocial tenga un representante legal.Mientras la ley no se modifique, al curador definitivo del ausente le incumbe funciones que a los curadores de incapaces negociales, pero sin el contralor que significa la actuacin promiscua del Ministerio Pupilar, que establece el art. 59 en el caso de incapaces. El art. 20 de la ley que venimos

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analizando, establece: "Las calidades personales, facultades y obligaciones del curador del ausente se rige por lo dispuesto en el Cd. Civil respectos de los tutores y curadores", lo cual significa que ha sido instituido como representante de persona. En cuanto a las personas en las que puede recaer la designacin del curador definitivo del ausente declarado en juicio, el art. 19 de la ley 14.394 precepta: "Para esta designacin ser preferidos los parientes idneos del ausente, en el siguiente orden: 1) El cnyuge, cuando conservase la vocacin hereditaria, o subsistiese la sociedad conyugal. 2) Los hijos. 3) El padre, o la madre. 4) Los hermanos y los tos. 5) Los dems parientes en grado sucesible". Desde luego tal declaracin no obsta a que el ausente obre en el lugar donde se encuentre con la capacidad que le corresponda sin considerar a la declaracin de ausencia. Pero este pronunciamiento sirve para fijar el estado de relaciones jurdicas pendientes o que se formalicen despus, con respecto a terceros, para quienes el ausente est habilmente sustituido en la administracin de los bienes por el curador que se le ha nombrado. Es desde este punto de vista que la ley instituye la representacin del ausente, quien por razn de esa ausencia est, en la especie, impedido para realizar cualquier acto jurdico. Cesacion De La Curatela Del Ausente Declarado Tal En Juicio. El art. 21 de la ley 14.394 precepta a este respecto: "Termina la curatela de los ausentes declarados: 1)"Por la presentacin del ausente, sea en persona o por apoderado". El precepto se justifica plenamente porque la razn de la declaracin era la ausencia y el estado de abandono en que se encontraba sus bienes, as tambin como la necesidad de una actuacin del sujeto jurdico o de su representante, y ella desaparece con la presentacin del desaparecido declarado ausente, pues l por s o por apoderado puede proveer lo necesario para la defensa de sus derechos. 2) "Por la muerte del mismo". Este inciso alude a la muerte real comprobada y es solucin lgica, pues con ella termina la existencia de la persona, se abre la sucesin y se atribuyen los bienes a los herederos. 3) "Por su fallecimiento presunto, judicialmente declarado". Se trata de un supuesto de muerte real aunque no comprobada, pero s declarada sobre la base de una presuncin legal iuris tantum. Siendo as, la solucin es lgica, pues tal declaracin de la muerte presunta tiene los mismos efectos que la muerte real comprobada. Una cuestin que divide a los autores es que sucede si se tienen noticias de la existencia del ausente, o reaparece en un lugar distinto al de situacin de los bienes. Para Llambas la curatela debe cesar. En cambio Fassi y Rivera sostienen que la ley exige la presentacin del ausente, y que la finalidad de la ley es la proteccin de los bienes del ausente, por lo que no se produce la extincin de la curatela sino cuando el ausente reasume el gobierno de su patrimonio, o al menos est en condiciones de hacerlo, lo que no sucede por el simple hecho de que se lo haya visto en cualquier lugar. Los Diversos Casos De Muerte Presunta. Para Alterini, se trata de una etapa distinta, generalmente confundida con la ausencia con presuncin de fallecimiento, hasta lo que llevamos visto, el desaparecido, es, slo ausente con presuncin de fallecimiento o, en otros trmino, un ausente que se estima verosmil haya muerto. Hay un momento en el cual la ley lo reputa sin ms muerto que, es el de la muerte presunta. Cundo?: transcurirdos cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento, u ochenta aos desde el nacimiento de la persona (art. 30 de la ley 14.394), lo que sea anterior: por ejemplo si la fecha de fallecimiento presunto se fija en un da en que la persona tendra 40 aos de edad, hay que esperar los 5 de plazo, pero si se establece en un da en que tendra 77 aos de edad, al cumplirse 80 de su nacimiento, esto es antes de aqul trmino de 5 aos, se lo tiene por muerto presunto. Podra inclusive, ocurrir que , por haber ya pasado 80 aos desde el nacimiento a la fecha del fallecimiento presunto fijada por el juez, se omita la etapa de declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento y se pase sin ms a la de muerte presunta. Efectos. Importancia Y Trascendencia En Los Derechos Patrimoniales Y De Los Derechos De Familia. La muerte presunta produce efectos patrimoniales: Queda sin efecto la prenotacin prescripta, pudiendo desde ese momento disponerse libremente de los bienes (art. 30) Queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal (art. 30), tngase presente que esta disolucin se produce ipso iure, y no es por tal, facultativa del cnyuge, como en el caso del ausente con presuncin de fallecimiento, todava no muerto presunto.

Reaparicin del ausente. Efectos Si llegase a aparecer el presunto fallecido pueden ocurrir dos cosas: - q su cnyuge no se haya vuelto a casar, en cuyo caso sigue en pie el matrimonio, dado q el vnculo permanece inalterado. - Q el cnyuge suprstite haya contrado nuevo matrimonio, en este caso es vlido el nuevo matrimonio, dado q al contraerse este, se disuelve el anterior (art 31 ley 14.394).

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Persona Jurdica Distintos Tipos. Asistematicidad del CC en la Materia. Importancia d su Correcin. Nuestro CC emplea en los art 31 y 32 las expresiones persona d existencia ideal y persona jurdica. Artculo 31. Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos, o contraer las obligaciones que este Cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. Artculo 32. Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Para Freitas, q ha sido la fuente d esta materia, estos 2 conceptos no eran sinnimos. personas d existencia ideal designa a todos los entes q no sean d existencia visible o natural. A su vez, se clasifican en pblicas y privadas. Las primeras son las personas jurdicas propiamente dichas, q requieren autorizacin del Estado, y se dividen a su vez d existencia necesaria y posible. En cambio, personas privadas son las q funcionan como tales sin autorizacin del Estado. La terminologa d Freitas resulta inactual. hoy se denomina privados a lo q el llama d existencia posible, a las q encima ubica dentro d las publicas. Nuestro codificador sigui este sistema, y x lo tanto personas d existencia ideal y persona jurdica no son sinnimos. La primera sera una expresin genrica q comprendera a la segunda y a las personas d existencia ideal propiamente dichas, q seran las simples sociedades. En la doctrina ms corriente y en la jurisprudencia, ambas expresiones se utilizan indistintamente y designan un mismo concepto. Con la redaccin original del art 32 la cuestin tena enorme importancia prctica, xq si ambas designaciones se juzgaban equivalentes, era imposible sostener la personalidad d las sociedades civiles y d las sociedades comerciales q no fueran annimas q no estaban incluidas como personas jurdicas en el art 33. Con la sancin d la ley 17.711, q incluy a las sociedades civiles y comerciales como personas jurdicas en el texto reformado del art 33, la importancia prctica d la cuestin suscitada x la redaccin del art 32 decreci considerablemente. No obstante ello, la diferencia entre las personas jurdicas y las personas d existencia ideal propiamente dichas, como son en el sistema actual las asociaciones no reconocidas, tiene importancia en relacin con la capacidad (art 46). Artculo 33. Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1ro. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios; 2do. Las entidades autrquicas; 3ro. La Iglesia Catlica; Tienen carcter privado: 1ro. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar; 2do. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. Clasificacin personas jurdicas nacionales: el art 33 establece q las personas jurdicas nacionales se distinguen en aquellas d carcter pblico y privado. Respecto a las personas jurdicas pblicas, la clasificacin no tiene carcter normativo, sino ms bien descriptivo (deriva d las disposiciones d derecho pblico). Personas jurdicas pblicas estatales: a) enumeracin legal: segn dispone el art 33. b) Distincin previa: la1er distincin corresponde a si pertenecen o no al Estado (en nuestro derecho, no todo lo pblico es del Estado). Adems d los Estados mismos, son entes estatales aquellos q: 1.Q son creacin directa del Estado, 2.Q ejercen potestad e imperio en su actividad, 3.Patrimonio totalmente estatal, 4.desempean un servicio pblico. c) personalidad jurdica del Estado nacional y las provincias: surge d los arts 1, 9, 10, 14 a 18, 20, 21 y 23, 31, 36, 74, 86, 94 y 110 d la CN, q suponen la capacidad para las relaciones jurdicas. Tbn infiere la CN la personalidad jurdica d las provincias (art 6, 31,104 a 109) d) municipalidades y entidades autrquicas: las entidades autrquicas son desmembramientos d la personalidad del Estado. Pueden ser d base territorial o funcional. Las primeras son las municipalidades (art 5 CN), q impone a las pcias un rgimen municipal sin regular la organizacin ni facultades d las comunas. Los d base funcional son las ramas d la administracin pblica q tienen x

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objetivo lograr el mejor cumplimiento d la finalidad estatal. Pueden ser creadas x todo estado. Esto est reglado en el art 67 d la CN. Personas jurdicas pblicas no estatales: a) concepto: explica la naturaleza d instituciones en cuya creacin puede haber intervenido el Estado, pero q son integradas x particulares o q an sin injerencia del Estado en su constitucin, ejercen algn tipo d funcin pblica. Ej: colegios profesionales, sindicatos, entidades empresarias, obras sociales. b) La iglesia catlica: en nuestro derecho, es un ente pblico no estatal d jerarqua constitucional, en base a q es uno d los pilares fundamentales d nuestra organizacin. El art 2 d la CN, junto con el art 76 d la misma, aseguran su defensa. La frmula constitucional seala el carcter preeminente d la iglesia, lo q no significa q el catolicismo constituya la religin del Estado, como errneamente lo menciona el inc. 1 del art 14 del CC. Las relaciones entre estay el Estado se rigen x el concordato celebrado en 1966, y su organizacin surge del cdigo d derecho cannico, en la q se declara persona jurdica; esta personalidad se extiende a cada una d sus extensiones territoriales. Las corporaciones religiosas tienen carcter privado. Personas jurdicas privadas: a) concepto: aquella cuya existencia y fundamento se regulador el dcho privado, requieran o no autorizacin estatal para funcionar. b) Texto legal: Tienen carcter privado: 1ro. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar; 2do. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. c) Distincin fundamental: separando las personas privadas sin fines de lucro (asociaciones y fundaciones), de aquellas destinadas a la obtencin de utilidades a repartir entre los miembros. La redaccin de la ultima parte del art.33 es confusa, en tanto q la mencin de sociedades q segn el mismo tengan aptitud para adquirir dchos y contraer obligaciones sin autorizacin del estado para funcionar, rompe el criterio de la clasificacin (algunos autores atribuyen esto a los consorcios de propiedad horizontal q tienen fines econmicos pero no lucrativos); esta redaccin crea tbn una incgnita respecto de la cuestin referida a las personas de existencia ideal propiamente dichas, puesto q con una formula tan amplia, no podran quedar entidades q no fueran jurdicas. Sin embargo al haberse mantenido al parte inicial del art. 46, q menciona las asociaciones q no tiene existencia legal como personas jurdicas es claro q al menos para estas se aceptado la antigua clasificacin y la consiguiente restriccin de capacidad. d) Personas jurdicas privadas sin fines de lucro: son las asociaciones reconocidas y fundaciones. Se llama asociacin a toda unin de personas q se agrupan p/ conseguir un fin comn. En sentido estricto se reserva esta acepcin para las personas sin fines d lucro. Su ppal caracterstica es la presencia d los miembros q la constituyen, q aportan los medios para lograr su objetivo. Las asociaciones q se encuentran en esta categora son las q han recibido la autorizacin legal, la autorizacin para funcionar, las asociaciones simples, no son personas jurdicas pero si sujetos d dcho (personas de existencia ideal). La fundacin es la personificacin d un patrimonio con fines altruistas. Su ppal caracterstica es le patrimonio q es aportado por los fundadores, administrado por los rganos, y gozado por los beneficiarios. En sentido lato se denomina as a toda afectacin de fondos a fin de inters soc.; en sentido estricto hay fundacin cuando parea obtener una finalidad se crea una persona jurdica a la cual se aportan bienes. Las personas jurdicas establecidas por el art. 333 son sin fines de lucro. e) Sociedades: Es la unin de personas q se organizan para la obtencin de utilidades y su reparto entre ellas. f) Carcter civil o comercial de las sociedades: el art. 1 de la ley de sociedades (19.550) establece: habr sociedad comercial cunado dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno d los tipo previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas. El carcter comercial d estas sociedades esta dado por los fines lucrativos, d modo q la sociedad es tal por el tipo adoptado y no x el objeto. Las sociedades civiles son aquellas en las q dos o ms personas se obligan con una prestacin, para obtener alguna utilidad (dinero) q dividirn entre si. Excepcionalmente algunas sociedades no lucrativas pueden organizarse bajo esta frmula. g) Otras entidades: se convierten en sujeto d dcho todas las entidades q conforme a la ley

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tengan capacidad para adquirir dcho y contraer obligaciones. An dp de las reformas siguen existiendo en nuestra legislacin sujetos d dcho q no son personas jurdicas, x lo q el texto final del art. 33 debe interpretarse sistemticamente, tomando en consideracin todas las disposiciones legales q inciden en la cuestin. Las personas jurdicas son al especie normal o gral., a las q el estado no les neg expresamente este carcter; y las de existencia ideal son las excepciones, no tiene capacidad para recibir x donacin, herencia o legado. h) Quid de la propiedad de consorcio d propietarios: a partir de 1968 la tesis d la personalidad del consorcio encontrn u slido apoyo doctrinario (Borda, Vidal, Alterini, etc) y casi unanimidad jurisprudencial. Pero esta se vio interrumpida pro un pronunciamiento q estableci q los propietarios lo son sobre las partes propia d manera exclusiva y d las comunes respecto d las cuales se establece un condominio forzoso. D modo q en opinin de Laquis el consorcio carece d patrimonio lo q significa al imposibilidad de constituirlo d sujeto d dcho. En el mismo caso s encuentran ala comunidad hereditaria la soc. conyugal, etc en al q hay dchos q pertenecen a varios sujetos sin q lleguen a constituir una persona. Casos dudosos: existe una serie de situaciones jurdicas en las q se discute si presentan personalidad. a) Sociedades comerciales de hecho irregulares b) Sociedades comerciales nulas c) Sociedades civiles de hecho d) La indivisin hereditaria e) La sociedad conyugal f) Las asociaciones no reconocidas, regulares e irregulares g) La masa de la quiebra

EL ESTADO NACIONAL DE CARCTER PUBLICO 1 - CADA PROVINCIA CADA MUNICIPIO 2- CADA ENTIDAD AUTARQUICA 3- LA IGLESIA CATOLICA

ASOCIACIONES DE - FUNDACIONES PRIVADO

1 CON AUTORIZACION - SOCIEDADES CIVILES SIN AUTORIZACION - SOCIEDADES COMERCIALES - OTRAS ENTIDADES

CARACTER

2-

CRITERIO

CREACION FINALIDAD POTESTAD DE IMPERIO

PERSONA JURDICA PUBLICA Son creaciones del Estado. Son el resultado de un acto constituyente. El fin que persigue es de inters pblico. Posee la potestad de Imperio, entendido como un poder ordenador.

PERSONA JURDICA PRIVADA Es el resultado de un acto voluntario de una o varias personas Satisfacen intereses de los particulares. No poseen dicha potestad.

Elementos de existencia de las persona jurdicas Para que las personas jurdicas es indispensables que ellas renan ciertos requisitos de fondo y de forma. Los requisitos de fondo son: 1- Finalidad de bien comn; 2- Patrimonio propio; 3- Dispositivo de actuacin. Los requisitos de forma son:

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1- Un acto constitutivo emanado de los particulares; 2- Un acto de reconocimiento estatal.

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Requisitos De Fondo. 1- Finalidad De Bien Comn: Es un rasgo caracterstico exclusivo de las fundaciones. Ferrara ha discutido que este elemento sea indispensable y se pronuncia negativamente, pues segn l hasta hay fundaciones carentes de esa finalidad como las fundaciones de familia reconocidas como sujeto de derechos. De ah que propugne que solo ha de exigirse que la finalidad de la persona jurdica sea como la de cualquier otra actividad, lcita y posible. En cambio Borda sostiene que el fin de bien comn es lo que justifica la existencia jurdica de estas entidades y obliga a reconocerles el carcter de sujetos de derecho. La palabra licitud, en este caso, es un trmino neutro, inexpresivo, que no penetra en la esencia del concepto de persona jurdica. Llambas coincide con Borda, pues si el bien comn esta ausente del objetivo perseguido por la entidad no se justifica que se le reconozca la plenitud de la capacidad jurdica. 2- Patrimonio Propio: La existencia del patrimonio es un presupuesto indispensable para que la entidad pueda acceder a la personalidad jurdica, desde que el patrimonio es un elemento inseparable de la personalidad como atributo de ella. A esta exigencia se refiere el art. 33, donde exige como requisito de la persona jurdica la posesin de un patrimonio propio. El Cdigo agrega que la entidad ha de tener capacidad, por sus estatutos, de adquirir bienes, pues mal podra la entidad ser titular de un patrimonio si careciera de esta capacidad. Finalmente, el Cdigo exige que la entidad no subsista de asignaciones del Estado, pues si as ocurriera no se tratara de una persona jurdica privada, sino de un desprendimiento estatal personalizado. 3- Dispositivo De Actuacin: Los cuerpos morales no existen sino tienen constituidos por un dispositivo referente a su gobierno, pues no es concebible que se pueda seleccionar los medios apropiados para el logro del fin de la entidad si esta no cuenta con una cabeza o administracin que provea a ello. Llambas sostiene que se trata de un dispositivo de gobierno de la entidad, por entero indispensable en las previsiones estatutarias para que aquella pueda ser reconocida en el carcter de personas jurdicas. Requisitos De Forma. 1- Acto Jurdico Constitutivo: Para que la entidad pueda recibir el reconocimiento de su personalidad por un acto estatal, es indispensable ante la Inspeccin General de Personas Jurdicas, dependiente del Ministerio de Justicia. Este trmite administrativo se inicia con un pedido de los particulares interesados en la gestin de la personera. Y aun antes por medio de un acto jurdico que vincula a esos interesados en el propsito de constituir la persona jurdica: es el acto jurdico constitutivo de la entidad que si se trata de una asociacin se llama acto conjunto, o acto fundacional si se refiere a una fundacin. Tal acto constitutivo es de la mayor importancia, no solo en cuanto rige desde ya de los interesados con relacin a las obligaciones que ellos hubiesen, sino tambin porque el ulterior reconocimiento estatal de la persona jurdica se har con efecto retroactivo a la fecha de ese acto constitutivo, que se identifica as con el nacimiento efectivo del nuevo sujeto de derecho. 2- Estatutos. Son el conjunto de disposiciones referentes a cada uno de las personas jurdicas. En ella se determina el nombre, domicilio, el fin de la institucin, los rganos de gobierno, los derechos y deberes de sus miembros, la constitucin e inversin de su patrimonio, las causas de su extincin y el destino de sus bienes. Son las reglas fundamentales y bsicas que organizan y rigen la vida de cada persona jurdica. Toda modificacin o aprobacin requiere la autorizacin del Estado. Los estatutos obligan a los miembros como la ley misma, importan el ordenamiento de la entidad y fijan su posicin jurdica y la de su miembros. En cuanto a su naturaleza jurdica podemos decir, que para la doctrina clsica los estatutos configuraban una especie del gnero contrato, que se celebraba por los miembros originarios y se renovaba en la forma de contrato de adhesin, con motivo de la incorporacin de nuevos miembros que daban su conformidad al contrato social mediante su ingreso. Esta postura fue cuestionada por la doctrina moderna, que encuentra diferencias fundamentales del contrato con los estatutos. Donde ms se aprecian esas diferencias es en las fundaciones, en que no existe acuerdo de partes, sino una sola voluntad, que no tiene con quien convenir los estatutos de la futura fundacin. Tambin se han detectado otras diferencias con las dems personas jurdicas, de manera tal que no resulta satisfactorio el criterio contractualita.

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La doctrina aceptable es la de encontrar en los estatutos una norma privada, una ley en sentido material, porque son la verdadera fuente de derecho, con eficacia que se extiende, por lo menos al mbito de la vida interna de la persona jurdica y que no tienen valor de pacto convencional. 3- Reconocimiento Estatal: El proceso de constitucin, de la persona jurdica que se inicia con el acto jurdico constitutivo, culmina con el acto administrativo del reconocimiento de la personalidad. Representacin de las personas jurdicas. Su verdadero carcter El mecanismo por el cual expresan su voluntad las personas jurdicas no puede ser concebido como una cuestin de capacidad de hecho, q ellas carecen de los atributos psquicos de las personas fsicas, y no tiene sentido discutir si pueden o no ejercitar por si mismos sus dchos. Es evidente q las personas jurdicas tienen la voluntad de sus integrantes, la cual se expresa de diversos modos (asambleas, consejos d administracin, representantes legales). Frente a los terceros la voluntad de las personas jurdicas es la de sus representantes. La voluntad q el representante manifieste en un acto de la persona jurdica, ser atribuida como voluntad de ella. De esa forma el dcho ha creado un concepto d voluntad jurdica. Las polmicas de la naturaleza de las personas jurdicas han tenido inciodencia en las concepciones sobre su representacin: - Teora d la representacin: (savigny) concibi a la persona jurdica como incapaz absoluta d hecho carente d voluntad ppia (en el sentido psicolgico), y por ello sometida a una representacin necesaria. Las personas jurdicas tienen la voluntad de sus representantes. La actuacin de esos representantes se rige x las reglas del mandato, y si excedieron los lmites de sus poderes, no obligaran a la entidad siendo responsables exclusivos d sus actos. La existencia de un mandato crea un vnculo externo entre el representante y al persona jurdica, en el caso q algunas atribuciones no estn expresamente dispuestas en los estatutos, hay q concluir q el representante no las tiene. - Teora del rgano: las doctrinas de la realidad concibieron a las personas jurdicas como organismos, dotados de miembros q actuaban dentro d ellos, y por ello les atribuyeron capacidad de hecho. rganos d la persona jurdica son las personas, o grupos de personas fsicas, q por disposicin d los estatutos estn autorizados a manifestar la voluntad del ente y desarrollar la actividad jurdica necesaria para conseguir sus fines. Se establece un vnculo d carcter interno entre la persona jurdica y el miembro al cual le toca cumplir una determinada funcin, este vncuilo se rige por los estatutos q establecen las atribuciones correspondientes a las funciones a desempear. El representante declara su propia voluntad, pero lo hace en el inters de su representado, mientras q el organo declara directamente la voluntad d la persona jurdica. - Posicin actual: Las dos doctrinas desarrolladas anteriormente describen correctamente un aspecto del problema, y lo desfiguran acudiendo a metforas q se tratan como si constituyeran situaciones reales. Hablar d una capacidad de hecho d entes q carecen d cuerpo y alma no tiene sentido. La doctrina contempornea observa q no pueden ser confundidos el rgano y el representante, desde q no todos los rganos d la persona jurdica tienen poderes para representarla. La asamblea, rgano soberano de las asociaciones y sociedades no la representa, tampoco lo hacen: las sindicaturas, consejos d vigilancia, etc. Por ellos cabe concluir q las personas jurdicas slo pueden ser representadas x aquellos rganos a los cuales al estructura interna del ente les atribuye expresamente facultades al efecto. El vnculo es interno y por dicha razn cuando una persona jurdica acta por medio del rgano correspondiente, la figura del rgano absorbe a la del representante. Rgimen legal En nuestro sistema legal la persona jurdica acta por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido segn lo establce el art. 35 : Las personas jurdicas pueden, para los fines de su institucin, adquirir los derechos que este Cdigo establece, y ejercer los actos que no les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido. Art. 36: se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales, siempre que excedan los lmites de su ministerio. En lo que excedieren, solo producirn efecto respecto de los mandatarios. El artculo 37 por su parte establece que si los poderes de los mandatarios no hubiesen sido expresamente designados en los respectivos estatutos, o en los instrumentos que los autoricen, la validez de los actos ser regida por las reglas del mandato. Es clara la orientacin ficcionista del Cdigo argentino, en la nota al art. 35 in fine, Velez escribi: la persona jurdica pues solo por medio de sus representantes, puede adquirir derechos y ejercer actos, y no por medio de los individuos que forman la corporacin, aunque fuese la totalidad. La solucin no ofrece grave problema en torno de la responsabilidad de la persona jurdica por actos lcitos. Ms delicado es el problema en cuanto a la responsabilidad por hechos ilcitos. La capacidad de las personas jurdicas Capacidad de dcho

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Para la realizacin de los fines q la persona jurdica se propone, ella goza d una capacidad q puede referirse tanto a los dchos patrimoniales como a los extramatrimoniales; si bien respecto de algunos de ellos carece capacidad de contraerlos por ser inseparables de la condicin humana (matrimonio, filiacin, patria potestad, etc). Cuando se habla de capacidad refirindose a las personas jurdicas, se habla de capacidad de derecho, pues no es posible concebir con respecto a ellas un desdoblamiento en cuanto a la titularidad de un dcho y su ejercicio, porq desde su inicio cuenta con un dispositivo de actuacin q le permite alternar en el mundo jurdico. Por lo tanto la persona jurdica conforme a su naturaleza cuenta con dispositivos de actuacin, q son incompatibles con toda imperfeccin para el manejo de sus dchos. El principio q rige la capacidad Las personas jurdicas estn regidas en cuanto a su capacidad por un principio de libertad y amplitud. As resulta el juego de los art. 31(segunda parte) y 35 del CC, en cuanto el primero de los declara q pueden adquirir los dchos o contraer las obligaciones q el CC regla en los casos y por los modos y formas q el mismo determina; y el segundo agrega q pueden adquirir los dchos q el CC establece, y ejercer los actos q le sean prohibidos. Por tanto el problema de capacidad debe ser resuelto en forma similar al de las personas de existencia visible, en el sentido d q ellas pueden adquirir todos los dchos y ejercer los actos q no les sean prohibidos; pero este principio resulte morigerado por la incidencia del principio de especialidad, y por las restricciones impuestas por la ley o por la naturaleza de las cosas. Limitaciones Impuestas por el principio de la especialidad: este indica q la capacidad d la persona jurdica solo puede ejercerse en orden a los fines de su institucin, q son aquellos q el estado en su momento computo como conducentes al bien comn, y en base a los cuales reconoci al ente como sujeto de dcho.. se comprende q a los mrgenes de los fines de su institucin, carezca la persona jurdica de toda capacidad, porq en verdad carece tb de personalidad (Llambas) Al principio de la especialidad se refiere el art. 35 del CC: las personas jurdicas pueden para los fines de su institucin, adquirir los dchos q este cdigo establece, y ejercer los actos q no les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes q sus leyes o estatutos les hubiesen constituido pero cabe recordar q establecido el marco de la capacidad de la persona jurdica dentro del principio de la especialidad, ella se ejerce con amplitud respecto de toda clase de dchos, aun de aquellos q no hubieren sido establecidos por el CC, con tal q no les sean prohibidos. En este punto nada dice el CC de ni a favor ni en contra d otros dchos q pudiera adquirir la persona j., los cuales deben ser conceptuados admisibles si caen dentro del rgimen especial. Porq para los fines de la institucin la entidad benfica de la autonoma d su libertad para adquirir toda clase de dchos no prohibidos. En cuanto a la interpretacin, la doctrina y la jurisprudencia concuerdan en el mantenimiento de un criterio amplio para observar los fines de la entidad, en el sentido q adems de los actos jurdicos correspondientes a su objeto, tbn esta capacitada para los q por implicancia sean requeridos para la mejor consecucin de los fines, es decir q esta habilitada para encara toda actividad mas o menos relacionada con el mismo; pro en cambio el principio de especialidad impide q se desvirte el objeto para el cual fue constituida la persona. Limitaciones impuestas por la ley: dentro del marco de la anterior caracterstica, las personas jurdicas se ven restringidas en su capacidad por imperio de ley. En nuestra legislacin con respecto al usufructo, el uso, la habitacin y las servidumbres personales q se constituyeren a favor de personas jurdicas, dchos q no pueden perdurar mas de 20 aos ( arts. 2828, 2920, 2969, 2972, 3004, CC), en tanto q tratndose de las personas visibles pueden prolongarse por un tiempo mucho mayor, hasta el termino de la vida del titular. Restricciones provenientes de la naturaleza de las cosas: imposibilita q estas instituciones puedan ser titulares d dchos inseparables de la condicin humana, tales como los de orden fliar. Los principales dchos patrimoniales con los q cuentan las personas j. Son: *posesin de cosas y cuasi posesin de bienes; *dchos reales con limitacin expresada en cuanto al tiempo de usufructo, uso, habitacin, etc.; * dchos intelectuales en su significacin patrimonial; *dchos creditorios q manen de actos lcitos y fuentes legitimas de obligaciones; * pueden prescribir y son pasibles de prescripcin; * pueden recibir herencias y legados. Los dchos extramatrimoniales de los q pueden ser titulares son: * atributos inherentes a la personalidad con excepcin del estado y ejercer los dchos subjetivos q manan de los mismos; *pueden ser comerciantes por la forma de su constitucin; *poseen dcho al honor; * pueden tener la tutela de incapaces a nivel nacional; * gozan de dchos constitucionales (libertad en sus distintos niveles); * pueden crear una fundacin; * asociaciones y fundaciones gozan de dchos disciplinarios respecto de terceros en conformidad con sus estatutos. Modos de actuacin de la persona jurdica Partiendo de esta posicin y cualquiera sea la doctrina que se adopte en relacin a la naturaleza jurdica de la persona jurdica, no puede desconocerse un dato de la realidad: la actuacin de las personas jurdicas solamente se realiza por medio de las personas fsicas.

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Esta realidad plantea el problema de establecer cul es la relacin jurdica de la persona jurdicas con las personas individuales que actan en su nombre y por su cuenta, como asimismo determinar cules son los actos de las personas fsicas que pueden imputarse a la persona jurdica, y por consiguiente comprometen la responsabilidad de ella. As por ejemplo, si el gerente de una fbrica compra con su nombre una mquina de escribir, quin es el deudor por el saldo del precio de la mquina, el mismo gerente o la fbrica?, qu reglas y principios se aplican para llegar a esta conclusin?. Las respuestas varan segn sea la teora que se adopte y fundamentalmente podemos citar dos en relacin a este tema: la teora de la representacin y la teora del rgano. a. Teora de la Representacin. Para esta doctrina la persona jurdica acta por medio de sus representantes legales, y entre la persona jurdica y estos existe una relacin de representante y representado, aplicndose a esa relacin las normas del mandato. Esta teora es sostenida por los partidarios de la ficcin, que afirman que siendo la persona jurdica un ente ficticio creado por la ley, carente de voluntad, no pueden actuar por s en la vida civil: es un incapaz absoluto de hecho. En consecuencia, solo puede actuar por medio de las personas fsicas que son las representantes legales que le acuerda la ley, as como el tutor acta como representante del pupilo. En esta teora los actos jurdicos que realicen u otorguen los representantes de la persona jurdica en los lmites de su representacin o poder obligan y comprometen a la persona jurdica representada tal como sucede en los supuestos ordinarios de mandato. Esta teora conduce a la responsabilidad de la persona jurdica por los actos ilcitos de sus representantes, puesto que el mandato se otorga solamente para los actos lcitos. Si el representante realiza un acto ilcito, y causa daos y perjuicios a un tercero, no pueden afirmarse que lo realiza en ejercicio de su mandato, y el acto es solamente atribuible a su persona, Por su lado, la persona jurdica no responde por esos daos y perjuicios que no le son imputables. b. Teora del rgano. Para esta doctrina la persona jurdica acta por medio de sus rganos, las personas fsicas, que son parte integrante de la entidad, existiendo entre la persona jurdica y sus rganos una relacin institucional, rigindose esta relacin por las normas de la constitucin y organizacin de las persona jurdica. La teora de la representacin mantiene una posicin dualista: ella supone dos sujetos de derecho (el representante y el representado) y un vinculo externo. El problema de la imputacin del obrar de las personas fsicas y las personas jurdicas permanece, entretanto, sin respuesta. La teora del rgano, en cambio, adopta una posicin monista: el organo en su carcter de tal forma parte integrante de la persona jurdica, estando vinculado a ella por una relacin interna. Constituye entre ambos un solo sujeto de derecho. La calidad de representante emana de la ley o de un acto jurdico, en tanto que la calidad de rgano proviene de la constitucin de la persona jurdica. Finalmente se argumenta que el rgano en contraposicin al representante, encarna toda la voluntad de la persona jurdica. Se descarta, entonces la aplicacin de las normas de mandato que supone que la persona que acta en nombre de la persona jurdica lo hace con su propia voluntad, y en virtud de un vinculo contractual. La voluntad que expresa la persona fsica en nombre de la persona jurdica es la voluntad del ente colectivo que es un ente real que exprese su voluntad jurdico por medio de sus agentes u rganos, no existiendo dualismo entre stos y la persona jurdica como existe en la relacin de mandato. La teora del rgano es sostenida por los partidarios de la teora de la realidad de la naturaleza jurdica de las personas jurdicas, como as tambin por algunos partidarios de la teora de la institucin y en la actualidad es la aceptada por el derecho societario, administrativo, etc. c. Nuestro rgimen legal. El Cdigo Civil adopta como principio el sistema de la representacin legal (arts. 35 y su nota, 36, 37 y 1870 incs. 2 y 3). En este orden, el art. 36 expresa: que se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su ministerio. En lo que excedieren, solo producirn efecto respecto a los mandatarios. Llambas sostiene que esta norma contiene un principio justo, ya que solo deben imputrsele a la persona jurdica los actos sealados en la rbita del funcionamiento del rgano, puesto que los no se encuentran comprendidos constituyen una desorbitacin de las funciones y no puede imputarse el efecto del acto de la persona jurdica. Como resultado de la adopcin del sistema de la representacin legal, el Cdigo Civil reputa a los actos de la persona jurdica a los celebrados por sus representantes legales que no excedan los lmites de su mandato (art. 36) En consecuencia los actos que impliquen una extralimitacin de los poderes del representante no sern atribuibles a las personas jurdica.

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En suma, un acto obrado en nombre de la persona jurdica con exceso de las atribuciones no se imputa a la entidad, sino al mismo representante como persona individual o fsica, quien queda obligado a resarcir los daos y perjuicios ocasionados a la otra parte que no conoca los poderes del mandante (arts. 1161 y 1833 C.C.). Declarada la nulidad del acto celebrado por el representante de la persona jurdica en exceso de sus poderes, adems de los efectos normales de la nulidad pronunciada (art. 1050 y ss. C.C.), las personas jurdicas, de carcter pblico o privado, quedan obligados por el enriquecimiento sin causa que le acto les hubiese reportado (arts. 2306 y 2310). La rbita de las facultades de los representantes de las personas jurdicas en nuestro sistema jurdico debe encontrarse en el acto constitutivo de la persona jurdica o en el estatuto, si el acto constitutivo o de los estatutos no se pueden apreciar cules son los podepersona jurdica, para establecer si actu o ni dentro de ellos, habr que acudir a las normas del mandato (art. 37). En consecuencia, estos representantes estarn autorizados en principio para otorgar actos de administracin (art. 1880 del C.C.) Por aplicacin de los principios generales, la ratificacin posterior del acto por la persona jurdica, por intermedio de sus rganos competentes, borra el exceso de poder y obliga por los efectos del acto obrado. La prueba de los atributos de la persona jurdica Acabamos de ocuparnos de la capacidad. Les corresponde tambin nombre y domicilio, no as el estado, si se lo entiende en funcin exclusiva de la situacin familiar de la persona. El Nombre. El atributo de la individualizacin es necesario en toda persona, sea fsica o jurdica. Estas ltimas deben, pues, contar con una designacion que permita distinguirlas. En nuestro pas la materia del nombre de las personas se rigi durante mucho tiempo por el derecho consuetudinario. Recin con la sancin de la ley 18.248 se legisl sobre el nombre de las personas fsicas, no existiendo hasta la fecha reglas generales aplicables a la denominacin de las personas jurdicas. Por esta razn adquieren particular relevancia de las normas de la ley de sociedades mercantiles sobre nombre de las sociedades, a las que haremos una breve referencia. Antes de ello, conviene recordar que las "Normas de la Inspeccin General de Justicia" (Resol. Gral N 6 del 24 de diciembre de 1980) establecen en el orden local disposiciones reglamentarias en materia de nombre de las entidades. El art. 8 de la Resolucin estatuye que "No se conformarn actos constitutivos de entidades con denominacin igual o similar a otras ya existentes o que puedan confundirse con instituciones o dependencias o empresas del Estado o inducir a error sobre la naturaleza y caractersticas de la entidad. La prioridad en la denominacin se juzgar teniendo en cuenta el ente que primero se haya presentado ante la I.G.J.". El art. 9 de la mencionada reglamentacin admite "la adopcin de denominacin que, respetando el principio de la inconfundibilidad de la persona jurdica, contenga elementos comunes con otras ya registradas, mediando conformidad de estas ltimas para la utilizacin de tales elementos, la que se acreditar fehacientemente previo a la conformidad". Nombre Social Y Nombre Comercial. Por nombre comercial, en sentido propio, puede entenderse la designacin o denominacin con se distingue el establecimiento comercial o industrial, o como tambin se ha dicho, el nombre individual o colectivo, simple o compuesto, bajo el cual los comerciantes, industriales, o productores ejercen los actos de comercio, industria o explotacin. Nombre social. La generalidad de la doctrina no distingue entre nombre social y nombre comercial, aplicando ambas alocuciones de manera indistinta, al medio de identificacin de las sociedades mercantiles. Sin embargo, existen diferencias que permiten distinguir adecuadamente ambos conceptos. El nombre comercial tiene por finalidad la identificacin del comerciante o industrial, o la empresa en el ramo de que se ocupa, y es un medio de atraccin de la clientela. Por su lado el nombre social, adems de esas funciones revela la incorporacin de la sociedad al mbito de la tipologa societaria y a la consecuente regulacin positiva. Denominacin Social y razn social. La razn social es una designacin que se integra con el nombre de uno o ms socios con el aditamento y "Ca" u otro equivalente que exteriorice la existencia de otros socios o con los nombres de los todos los componentes: slo puede integrarse con los nombres de los socios de responsabilidad ilimitada y solidaria, y si tal norma se viola, quien aparece en ella responde ilimitadamente frente a los terceros (args. arts. 126, 134, 142, 137, ley 19.550). La denominacin, en cambio, puede ser una designacin de cualquier especie, incluso de fantasa, pero debe siempre adicionarse a una mencin, aunque sea abreviada, que distingo con claridad el tipo de sociedad de que se trata. En el actual rgimen de sociedades, pueden girar con razn social las sociedades colectivas (art. 126, LS), las

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comanditas simples (art. 134, LS) y las sociedades en comandita por acciones (art. 317, LS). Las sociedades de responsabilidad limitada, las annimas y annimas con participacin mayoritariamente estatal solo pueden actuar bajo una denominacin que incluya expresiones completas, abreviadas o siglas que identifiquen el carcter social, bajo apercibimiento de responsabilidad ilimitada y solidaria para los representantes de la sociedad, juntamente con ella, por los actos celebrados con omisin de esas menciones (arts. 147, 164 y arg. art. 312, LS). Por su parte, cuando las sociedades autorizadas a girar bajo razon social lo hagan bajo una denominacin, tambin deben incluir la mencin completa, abreviada o por siglas, que permite identificar el tipo social de que se trate (arts. 126, 134, 142, 317, LS). Regulacin Legal. El nombre comercial se rige por las disposiciones de la ley de marcas, 22.362, que contiene disposiciones especificas sobre esa materia en el Capitulo II. En cuanto a la denominacin de las sociedades, adems de las referidas disposiciones de la Inspeccin General de Justicia, debe tenerse en cuenta que en ciertas situaciones el nombre social, como especie del genero nombre comercial, aparece sujeto a las disposiciones de la ley de marcas. Caracteres. a) De libre eleccin. En principio el nombre de las personas jurdicas es de libre eleccin. La nica limitacin radica en que no debe resultar confundible con denominaciones de otras personas jurdicas pblicas o privadas. b) Mutable. Siendo de libre eleccin, el nombre de las personas jurdicas es, tambin, mutable. Pero deben adoptarse para su cambio las precauciones debidas en orden a la tutela de terceros. c) Transmisibles. Ciertas designaciones son en principio intransmisibles, como las denominaciones de las asociaciones civiles y de las fundaciones. En cambio la denominacin social puede ser transmitida, siempre que no sea una razn social, pues ella debe responder a la realidad de la integracin de la sociedad. d) Adquisicin por la inscripcin. Tratndose de personas jurdicas regularmente constituidas, el derecho al nombre se adquiere por la inscripcin en los registros respectivos. e) Es protegido por la ley. La persona jurdica que utiliza una denominacin puede oponerse vlidamente a que otro utilice la misma designacin para una persona jurdica o como nombre comercial (en este ltim caso, art. 29 ley 23.262). Naturaleza. Llambas entiende que el nombre de las personas jurdicas participa de la misma naturaleza que aquel que corresponde a las personas fsicas, o que se tratara de un derecho-deber de identidad. Sin embargo, la tesis de Llambas reduce el nombre de la persona a un plano extramatrimonial, cuando resulta evidente que el nombre de una sociedad comercial o el denominado nombre comercial tiene valoracin econmica y pueden ser objeto de negocios jurdicos. Por ello es ms apropiado sostener que el nombre de la persona jurdica participa de la naturaleza de los derechos que conforman la denominada propiedad industrial, y goza de la proteccin legal correspondiente. El Domicilio. En nuestro sistema legal, y sin perjuicio del problema relacionado con la nacionalidad de las personas jurdicas, el domicilio es un elemento inescindible de la persona, por as requerido por las normas sobre ley aplicable y jurisdiccin. Siendo sujetos enteramente distintos de quienes las componen, dirigen o administran, las personas jurdicas deben ser vinculadas a una sede especifica, con independencia de los domicilios de aquellos. En principio las personas jurdicas tienen el domicilio indicado en sus estatutos o contratos sociales; si el mismo no tuviera indicado en ellos, puede surgir tambin del acto de autorizacin estatal (art. 90, inc. 3). En caso de no existir un domicilio designado en cualquiera de las formas apuntadas, este se ubica en el lugar donde funcione la direccin o administracin principal de la persona jurdica. Cuando una persona jurdica tiene sucursales se crea un domicilio especial en el lugar en que estas se encuentran, pero solamente para la ejecucin de las obligaciones contradas en dicho lugar, por los agentes locales del ente (art. 90, inc. 4). Segn un antiguo fallo de la Cmara Civil I de la Capital, los estados extranjeros tienen su domicilio en la ciudad capital en que residen las autoridades que ejercen el poder poltico; y la sede de la representacin diplomtica acreditada en el pas no importa domicilio especial en el territorio argentino. Domicilio y Sede de las sociedades comerciales. El art. 11, inciso 2 LS, dispone que el instrumento constitutivo de la sociedad comercial debe indicar el domicilio de la sociedad, con lo cual se viene a requerir que se determine la ciudad provincia en que se domicilia la sociedad. As, por ejemplo, es hbil la constancia de que la sociedad se domicilia en Buenos Aires o en La Plata. Pero en el prrafo siguiente agrega: "Si el contrato constare solamente el domicilio (la ciudad) la direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin".

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De este modo se distingue entre domicilio, equivalente a la ciudad en la cual asienta jurdicamente la sociedad y produce los efectos de tal (y que determina la competencia judicial en las acciones personales) y la sede social, que es el lugar exacto en que se encuentra la administracin social. Por lo dems, con este dispositivo se evita tener que reformar el estatuto cada vez que se cambia la sede de la administracin de la sociedad, siempre naturalmente que ese cambio se realice dentro de la misma ciudad en que se asienta el domicilio social. Ahora bien, el ltimo prrafo del mismo inciso 2 del art. 11 LS, establece que "se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta", por lo que son vinculantes para la sociedad las notificaciones cursadas a la sede inscripta, aun cuando tal registro no se ajuste a la realidad y la sede de la administracin est instalada en otro sitio. Domicilio Ficticio (O en fraude de la ley). Puede acontecer que una sociedad tenga su domicilio inscripto en una ciudad o provincia y ejerza sus actividades en otra. Al respecto, la doctrina y la jurisprudencia han establecido que en principio es el domicilio inscripto el que determina la competencia judicial, salvo que sea ficticio, o haya sido constituido al solo efecto de dificultar la accin de los acreedores o para eludir la competencia de determinados tribunales. Esa intencin se presume cuando el domicilio se halla situado, sin razn que lo justifique en un lugar distinto al de la actividad desarrollada por la sociedad. Domicilio aparente. La doctrina y jurisprudencia han construido la doctrina de la eficacia del domicilio aparente, es decir, aquel que cualquier tercero de buena fe puede reputar como tal en virtud de la existencia de extremos que lo induzcan a confundir una situacin material con el verdadero domicilio de la persona. Esta doctrina se aplica tambin en el caso de las personas jurdicas. a) Nombre. Nos remitimos al nombre Comercial. b) Domicilio. Corresponde a las personas jurdica domicilio general-legal (art. 90, inc. 3) y domicilio especial-legal, en algunos casos. Contrato social constitutivo. Objeto. Licitud El acto constitutivo es amplio, pues contiene previsiones como la eleccion de autoridades o compromisos de suscripcin del capital de la entidad u otras resoluciones igualmente circunstanciales. La responsabilidad de las personas jurdicas: El Problema Del Fundamento De La Responsabilidad Civil- la solucin jurdico practica Es en el campo de la responsabilidad donde aparecen restricciones fundamentales en las diferentes naturalezas entre las personas jurdicas y fsicas Se vincula con la cuestin de la responsabilidad contractual, la de saber cuales son los actos de los dirigentes de la persona jurdica q comprometen la responsabilidad contractual de esta. En esta materia se enfrentan las posturas de la teora de la ficcin y la del rgano. La actividad de la persona jurdica se desarrolla mediante la actuacin de seres humanos q obran por ella, de tal q la gestin realizada por cuenta de ka entidad de la imputada a la entidad misma. El criterio q permite discriminar los actos de los dirigentes de la persona jurdica para saber cuales son los q se imputan a ala entidad y consiguientemente comprometen su responsabilidad contractual, y cuales otros no se imputan a la entidad y comprometen la sola responsabilidad del los actuantes, este problema depende del punto de vista q se adopte acerca del fundamento en q se sustenta dicha imputacin, hay una larga polmica entre la teora de la representacin y quienes propician la teora del rgano. Segn Llambas, la teora del rgano responde a la naturaleza institucional de la persona jurdica. Siendo esta entidad un ncleo humano otorgamiento de tal modo q cuenta con un dispositivo de poder y actuacin q expresa y realiza la finalidad del ncleo, no encuentra objecin para q los seres humanos q sirven a la entidad y manejan ese dispositivo sean considerados parte integrante de aquel ncleo. Esta comprensin, en orden practico se Nuestra til para explicar porq razn responde la entidad por la actuacin de sus dirigentes y rganos sea en el orden contractual o extracontractual. Las personas jurdicas son plenamente responsables de las obligaciones que surjan de los contratos celebrados por sus administradores o representantes, en tanto acten dentro de los lmites de su ministerio, puesto que los contratos se reputan actos de la propia persona jurdica (art. 36) La representacin de las personas jurdicas privadas est reglada por las normas de los estatutos en donde se fija quienes, la representarn, con qu facultades, etc. Dentro de estos poderes, las designacin concreta de una persona como representante de la persona jurdica podr encontrarse, conforme a su estatuto en una resolucin de la asamblea, directorio u otra autoridad que la norma establezca. Estas normas internas o en su defecto las normas del mandatario (art. 37) determinan quienes van a otorgar los actos previstos en nombre de las persona jurdica, actos que le sern imputados a esta ltima. Responsabilidad contractual: Si la persona jurdica no cumple con sus obligaciones contractuales, pueden ser demandadas judicialmente

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como si se tratara de una persona natural. As lo establece el art. 42 del C.C., al decir que las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles y pueden hacerse ejecucin de sus bienes. Hemos establecido que las persona jurdica es responsable de los contratos celebrados por sus representantes en los lmites de sus atribuciones. Si el contrato es realizado fuera de las facultades que el estatuto les reconoce a los representantes no se tratar de actos de la persona jurdica y no es responsable, sino que estos contratos sern imputables personalmente a quienes lo celebraron (art. 36). La responsabilidad personal del representante de la persona jurdico, que acta fuera de los lmites del mandato, frente a los terceros con quienes contrat se explica porque se trata de proteger a los terceros de buena fe y obligar a los administradores a ejercer con prudencia sus funciones. Esta responsabilidad del representante cesa en consecuencia, si bien el tercero conoca que l careca de poderes suficientes para celebrar el contrato (art. 1931 del C.C.), salvo que el representante se hubiera comprometido a obtener la ratificacin de la persona jurdica y no la hubiera conseguido (art. 1932, C.C.). Lgicamente si la persona jurdica ratifica posteriormente este acto celebrado fuera de los limites del mandato social, la persona jurdica va a ser la nica responsable (art. 1936 del C.C.) Por aplicacin de la teora del enriquecimiento sin causa es responsable la persona jurdica por el acto celebrado por su representante sin poder suficiente cuando el acto la hubiera enriquecido como consecuencia de l, y est obligada a responder hasta el lmite. Pinsese, por ejemplo, en el supuesto de que la persona jurdica hubiera recibido un inmueble proveniente de una escritura de compra del mismo celebrado por el representado sin poder. En ese caso, la persona jurdica deber devolver el inmueble porque si no haba enriquecimiento sin causa. . Responsabilidad Extracontractual. La idea de que entre la persona jurdica y sus administradores media una relacin de representacin, conduce lgicamente a esta conclusin: solo los actos ejercidos dentro de los limites del mandato obligan a la persona jurdica; por consiguiente, como no se puede otorgar mandato legalmente valido para cometer actos o hecho ilcitos, las personas jurdicas estn exentas de toda responsabilidad por lo que hayan cometido sus administradores. Como la solucin del articulo 43 resultaba anacrnica e inadmisible, se inicio en la jurisprudencia de nuestros tribunales, no obstante los trminos expreso del texto legal citado, una evolucin hacia el reconocimiento de la responsabilidad civil por los hechos ilcitos. El Art. 43. Hemos dicho que no obstante los artculos 43 y 1720 los jueces haban concluido por admitir una amplia responsabilidad civil de las personas jurdicas por hechos ilcitos. La modificacin del art. 43, la admite, pero tambin elimina la grave anomala que resulta de que la ley disponga una cosa y los jueces resuelvan otra. El nuevo texto legal dispone: "las personas jurdicas responden por todos los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas en las condiciones establecidas en el titulo: "de las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos". En sntesis, este artculo reconoce la responsabilidad civil de la persona jurdica por los daos y perjuicios que ocasione en tres supuestos: 1) quienes la dirijan o administren, 2) sus dependientes, 3) las cosas de que se sirva o tenga a su cuidado. 1. Daos Causados Por Quienes La Dirijan O Administren. La persona jurdica es responsable por los daos y perjuicios que ocasionen quienes lo dirijan o administren en el ejercicio o con ocasin de sus funciones. Como la ley no distingue la responsabilidad del ente colectivo existir se trate de delitos o de cuasidelitos, de personas publicas o de personas privadas. Llambas ha criticado durante la formula en ejercicio o con ocasin de sus funciones puesto segn el, el rgano de la persona jurdica solamente acta para el ente colectivo cuando lo hace en el ejercicio del respectivo cometido, y no con ocasin del mismo. La ley es clara, sin embargo, por lo que la persona jurdica ser responsable por los daos y perjuicios causados por sus dirigentes o administradores en ocasin de sus funciones, como es el supuesto del accidente in itinere. 2. Daos Causados Por Sus Dependientes. La persona jurdica responde tambin por los daos y perjuicios causados por sus dependientes en el ejercicio de sus funciones. Esta responsabilidad est reglada por el primer prrafo del art. 1113. La responsabilidad de la persona jurdica no excluye la responsabilidad del agente directo del dao, esto es la irresponsabilidad personal del dependiente conforme al art. 1109 y concordantes. La vctima del dao, pues podr demandar a la persona jurdica y al dependiente simultneamente o por separado, a su eleccin, porque ambos responden de manera concurrente por el dao causado. 3. Daos Causados Por Las Cosas.

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La persona jurdica responde por los daos causados por las cosas de que se sirve o tiene a su cuidado. Esta responsabilidad esta reglada por el art. 1113 del Cdigo Civil. Como ejemplo de esta responsabilidad recordemos el caso tristemente frecuente del derrumbe de una pared en un estadio de ftbol perteneciente a un club deportivo, las muertes causadas, como las lesiones y los dems daos ocasionados por ese derrumbe, debern ser cubiertas por el club, persona jurdica, quien ser responsable de la indemnizacin de los daos y perjuicios. Responsabilidad Penal. Uno de los grandes debates suscitados en torno de las persons jurdicas, es el que se refiere a su responsabilidad penal. Los argumentos fundamentales sostenidos para negar la responsabilidad criminal de los entes de existencia ideal, son los siguientes: a) El delito implica la idea de culpabilidad, por consiguiente los entes ideales, que carecen de voluntad humana, no pueden cometerlo. b) Los administradores o agentes son personas individualmente diversas de la persona jurdica y ligados a ellos por un mandato; de donde resulta que los delitos cometidos por aquellos no se pueden atribuir a la entidad sin violar el principio elemental del derecho penal que exige la identidad del delincuente y del condenado. No es verdad que las personas jurdicas no pueden cometer delitos. Por ejemplo, una sociedad annima desea obtener la concesin de un servicio publico y con ese objeto decide corromper a los legisladores y funcionarios que deben otorgarlo. Para hacer efectivo el cohecho se vale, naturalmente, de algunos de sus empleados; atribuir a estos la responsabilidad exclusiva del delito es pueril. El hecho es cometido en beneficio de la entidad; las instrucciones han partido de los accionistas, annimos e indeterminables, pero que tienen el gobierno efectivo de la entidad. Si el empleado elegido para concretar la operacin se negara, siempre se encontrara uno que lo haga. Descubierto el delito, no bastara condenar al instrumento ejecutor para que los intereses tutelados por el derecho penal se den por satisfechos; ser necesario castigar al verdadero delincuente, que es la entidad, imponerle una multa, quitarle la personera Fin de la existencia de las personas jurdicas As como el nacimiento de la persona jurdica, se marca con la decisin de la autoridad administrativa, igualmente la vida de lae entidad termina poe el cato contrario del mismo poder, q en el orden nacional compete al ministro de justicia. pero esta acto no puede ser arbitrario o absolutamente discrecional, sino q debe fundarse en la concurrencia de alguna causa legitima q justifiq la adopcin de tan grave medida Causales De Extincin En los arts. 48 y 49, el Cd. Civil establece las causales de extincin de las personas jurdicas. Estas normas rigen para las que necesitan autorizacin estatal para funcionar; las que no necesitan se rigen por las leyes especiales, aunque estos artculos son aplicables subsidiariamente si las leyes especiales no prevn el caso. Las causales enumeradas en los arts. Mencionados son las siguientes: a) Por desicin de sus miembros, aprobados por la autoridad competente (art. 48, inc. 1). El texto anterior deca "aprobado por el Gobierno". La ley 17.711 con ms propiedad habla de autoridad competente, que puede ser el Poder Ejecutivo u otra autoridad en que la ley delegue esta atribucin. El inciso se refiere a las asociaciones y no a las fundaciones, ya que estas no tienen miembros, sino simples administradores. Esta disposicin ha sido criticada, en cuanto exige la aprobacin de la resolucin de los miembros; se sostiene que debera bastar una determinacin legtimamente tomada de acuerdo con los estatutos y comunicada a la autoridad competente, para que la disolucin tuviera plena validez, pues no es posible que la entidad subsista en contra de la voluntad de quienes la integran. En la prctica, la intervencin del gobierno en este caso es puramente formal y no se podra desconocer la resolucin de los miembros, a menos que fuera ilegal o contraria a los estatutos. Sin embargo, la ley 17.711 mantuvo este requisito, juzgando que es conveniente el control de la decisin societaria de disolverse, para comprobar si se ha tomado respetando la ley y los estatutos. b) Por haberse abusado o incurrido en trasgresiones de las condiciones o clusulas de la autorizacin legal (art. 48, inc. 2). Desde luego que, la trasgresin o abuso debe tener una gravedad suficiente como para justificar una medida de tal trascendencia. c) Por ser imposible el cumplimiento de los estatutos (art. 48, inc 2, C.C. y art. 370, inc. 4 del C. Com.) d) Porque la disolucin es necesaria o conveniente a los intereses pblicos (art. 48, inc. 2). Se trata de una causal importantsima de disolucin de las personas jurdicas. Se ha visto ya que una de las exigencias legales para la concesin de la personera jurdica es que tengan un fin de bien pblico (art. 33, C.C.); por consiguiente, si sus actividades resultan contrarias al bien o a los intereses pblicos, el Estado debe intervenir para retirar la personera. e) Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas (art. 48, inc. 3). Puesto que uno de los requisitos de la personera jurdica es la existencia de un patrimonio (art. 33, C.C.), la conclusin de los bienes debe tener como consecuencia necesaria el retiro de la personera. No es menester que se hayan concluido

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absolutamente todos los bienes; basta con que no sean suficientes para mantenerla. Por ello, se ha resuelto, con razn, que corresponde el retiro de la personera jurdica si se ha dictado la apertura del concurso civil. f) Muerte de sus miembros. La muerte de los miembros de una persona jurdica no es, en principio, causal suficiente para su disolucin, aunque sea en nmero tal que quedaran reducidos a no poder cumplir con el fin de su institucin (art. 49, C.C.). Si ello ocurriere, pueden presentarse dos hiptesis: que los estatutos hubieren previsto esta posibilidad, en cuyo caso debe cumplirse lo dispuesto en ellos; que nada hubieran previsto, entonces, el Poder Ejecutivo puede seguir dos caminos: o bien disolver la entidad, o bien determinar el modo como debe hacerse la renovacin de los socios (art. 49) g) Como puede advertirse, aunque la muerte de los socios no es una causal de disolucin ipso iure de la persona jurdica, puede llegar a serlo si as lo dispusieran los estatutos o, en su caso, el Poder Ejecutivo. Aunque el Cdigo Civil no lo haya dispuesto deben considerarse asimismo causales suficientes de disolucin las circunstancias de que se haya dado cumplimiento total al objeto para lo cual fue creada la institucin, o que haya expirado el trmino de su duracin, si en los estatutos se estableci un plazo fijo. En realidad, la disolucin en estos casos sera una consecuencia de lo establecido en los propios estatutos. En materia de sociedades, estas causales de disolucin han sido expresamente establecidos en el art. 94, ley 19.550. Poder Que Interviene En El Retiro De La Persona Jurdica. El retiro de la personera jurdica es una facultad propia del Poder Ejecutivo, de acuerdo con lo dispuesto por los arts. 48 y 49 del Cdigo Civil y 318 y 370 del Cdigo de Comercio. Sin duda, la extincin de estas entidades podra ser dispuesta tambin por ley del Congreso, pero tal hiptesis es excepcional. La normal es que esta potestad sea ejercida por el Ejecutivo. Recurso Ante El Poder Judicial De La Decisin Administrativa. El Cdigo Civil no haba previsto recurso alguno contra la decisin administrativa, y la Corte Suprema de Justicia resolvi, con todo acierto que cuando el Ejecutivo obra en uso de sus facultades que son discrecionales y que la ley ha dejado libradas a su prudente arbitrio, sus decisiones no son revisables judicialmente. Tal ocurrira si el Poder Ejecutivo considera que la disolucin de la entidad es "necesaria o conveniente a los intereses pblicos" (art. 48, inc. 2, C.C.). En tales casos dijo el alto tribunal, el juicio del Ejecutivo es de prudencia poltica y administrativa, eminentemente circunstancial y no podra substituirse la discrecionalidad del Poder Ejecutivo por la de los jueces, desnaturalizando la funcin de stos. Slo debe exceptuarse el caso manifiesta arbitrariedad, pues de lo contrario el Poder Ejecutivo podra invocar los intereses pblicos cuando fuera evidente que ellos no estn en juego. En cambio, es necesario admitir una solucin distinta si se tratara de una causal de disolucin respecto de la cual no cabe una apreciacin discrecional, sino que basta el anlisis de la prueba para determinar si se ha producido o no el supuesto legal. As por ejemplo, si el Poder Ejecutivo retira la personera jurdica de una asociacin fundndose en que se han concluido los bienes destinados a sostenerla. En ese caso la entidad tiene derecho a demostrar que no es as. La procedencia de un recurso ante el Poder Judicial, en tales casos, surge el mismo fallo ya citado de la Corte Suprema, en que dijo que las facultades del Ejecutivo no son arbitrarias y que cuando producen "una lesin a derechos individuales o atentan contra las garantas acordadas por la Constitucin y las leyes a las personas o entidades jurdicas, el caso cae bajo la jurisdiccin de los jueces, para restablecer el orden legal y reparar el derecho lesionado". La ley 17.711 ha consagrado este sistema, precisndolo. El nuevo art. 48, in fine, reconoce contra la decisin del Poder Ejecutivo los recursos de legitimidad y arbitrariedad. El primero se refiere al control de la legitimidad propiamente dicho, como ocurrira si la decisin administrativa se funda en la perdida del capital y se demuestra que ste se conserva intacto, el recurso de arbitrariedad alude al rea en la cual la autoridad administrativa acta discrecionalmente, como ocurre si la resolucin se funda en que las actividades de la entidad son contrarias a los intereses pblicos. Hay que agregar que el juez ante el cual se plantea la cuestin, tiene la facultad de disponer la suspensin provisoria de la medida recurrida. El juez har uso de esa facultad cuando la ilegitimidad o la arbitrariedad aparezca prima facie como notoria o cuando el retiro de la personera jurdica pueda producir daos irreparables. Disolucin De La Entidad. El retiro de la personera jurdica produce la disolucin de la entidad. Destino De Los Bienes. Extinguida una persona jurdica, se presenta el problema del destino de los bienes que constituan su patrimonio. Es necesario distinguir dos hiptesis: a) Si los estatutos hubieran previsto la eventualidad, los bienes tendrn el destino dispuesto en ellos (art. 50, C. C.) b) Si los estatutos nada hubieran previsto, el art. 50 dispone que: "Los bienes y acciones sern considerados como vacantes y aplicados a los objetos que dispongan el Cuerpo Legislativo, salvo todo perjuicio a tercero y a los miembros existentes de la corporacin". Esta disposicin debe entenderse de la siguiente manera: si

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las asociaciones no persiguieran fines lucrativos, sus bienes deben considerarse vacantes; si, por el contrario, tuvieran fines de lucro, deben distribuirse entre los socios, en proporcin a sus respectivas participaciones. Este es el sentido que cabe atribuir a la expresin "salvo el derecho de los miembros, a que alude el art. 50, in fine. Es obvio que antes de distribuir los bienes entre los socios o darles el destino que corresponde a los bienes vacantes, es preciso pagar las deudas que la entidad tuviera con terceros (art. 50, in fine).

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Personas Jurdicas D Carcter Pblico Clases La primera distincin a realizar en la clasificacin de los entes pblicos es la determinacin de si pertenecen o no al estado, porq nuestro dcho no todo lo q es publico es necesariamente estatal. Concepto de personas jurdicas publicas estatales. Enumeracin legal. El nuevo art. 33, primera parte, del Cdigo Civil establece: "Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1) El Estado Nacional, las provincias y los municipios; 2) Las entidades autrquicas, 3) La Iglesia Catlica". Adems de los estados mismos (nacin y pcias), son entes estatales aquellos q: son creacin directa dl estado; ejercen la potestad del imperio en todo el mbito de su actividad; su patrimonio es totalmente estatal y desemplean un servicio publico. en cuanto a las municipalidades y entidades autrquicas son desmembramientos de la personalidad del estado - personalidad jurdica del Estado nacional y las provincias: surge d los arts 1, 9, 10, 14 a 18, 20, 21 y 23, 31, 36, 74, 86, 94 y 110 d la CN, q suponen la capacidad para las relaciones jurdicas. Tbn infiere la CN la personalidad jurdica d las provincias (art 6, 31,104 a 109). municipalidades y entidades autrquicas: las entidades autrquicas son desmembramientos d la personalidad del Estado. Pueden ser d base territorial o funcional. Las primeras son las municipalidades (art 5 CN), q impone a las pcias un rgimen municipal sin regular la organizacin ni facultades d las comunas. Los d base funcional son las ramas d la administracin pblica q tienen x objetivo lograr el mejor cumplimiento d la finalidad estatal. Pueden ser creadas x todo estado. Esto est reglado en el art 67 d la CN. Personas jurdicas pblicas no estatales: Concepto: explica la naturaleza d instituciones en cuya creacin puede haber intervenido el Estado, pero q son integradas x particulares o q an sin injerencia del Estado en su constitucin, ejercen algn tipo d funcin pblica. Ejemplificacin: - Colegios profesionales: tienen potestades de gobierno de las respectivas matrculas q no pueden ser asimiladas a las facultades de las asociaciones - Sindicatos: tienen facultades para establecer convenciones colectivas de trabajo y aportes obligatorios, aun para loas trabajadores no afiliados a ellos. - Entidades empresarias: tiene facultades para celebrar tales convenciones colectivas de trabajo. - Obras sociales del estado; empresa y sociedades del estado q funcionaran como entidades de dcho publico no estatal, con individualidad jurdica, financiera y administrativa. Situacin de La iglesia catlica: en nuestro derecho, es un ente pblico no estatal d jerarqua constitucional, en base a q es uno d los pilares fundamentales d nuestra organizacin. El art. 2 d la CN, junto con el art 76 d la misma, aseguran su defensa. La frmula constitucional seala el carcter preeminente d la iglesia, lo q no significa q el catolicismo constituya la religin del Estado, como errneamente lo menciona el inc. 1 del art. 14 del CC. Las relaciones entre estay el Estado se rigen x el concordato celebrado en 1966, y su organizacin surge del cdigo d derecho cannico, en la q se declara persona jurdica; esta personalidad se extiende a cada una d sus extensiones territoriales. En cuanto a su situacin frente a las iglesias disidentes, el estado no les otorga los mismos beneficios q a esta, sino q las corporaciones religiosas tienen carcter privado, pudiendo realizarse como personas jurdicas (art.33 segunda parte). Provincias: Conforme al sistema federal de nuestra organizacin poltica, el Cdigo Civil reconoce la personalidad jurdica tanto el Estado Nacional, como a los Estados provinciales. La personalidad jurdica del Estado es una adquisicin de la Ciencia del Derecho. En las sociedades poco evolucionadas, no se distingua la personalidad colectiva de la persona humana que investa la autoridad pblica y como consecuencia de ello, no reconoca a aquella. Pero aun mediando esa compenetracin de la autoridad pblica con el ser humano que la ejerca paulatinamente se advirti que en el terreno del derecho era muy diversa la persona del soberano, de ah naci el reconocimiento de la personalidad jurdica de la autoridad pblica o fisco. En la actualidad la opinin de los autores se inclina a ver en el Estado una nica persona o sujeto de derecho, que resulta ser titular de derechos subjetivos en el orden del derecho pblico, todo lo cual puede ser imputado a un solo ente jurdico. Municipalidades. Concepto:

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Es un organismo poltico edilicio, d raz constitucional q esta subordinado a la nacin o la pcia, (segn correspondiere a una u otra jurisdiccin). La corte Suprema los define como delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y limites administrativos q la CN ha previsto como entidades de rgimen provincial y sujetas a su propia legislacin. Formas de creacin: Organizadas en el momento en q se sancion la CN se consideran como subsistentes sin necesidad de ley especial. Compete a ellas delimitar las funciones de las municipalidades q se les subordinan Entidades autrquicas: El Estado, en ciertas ocasiones, desprende de su propia organizacin administrativa ciertos ncleos a los que encomienda funciones pblicas especficas, para servir las cuales dota de un patrimonio propio y de las atribuciones correspondientes para su administracin. Cuando eso ocurre han surgido verdaderas entidades jurdicas autrquicas en la que aparecen las mismas caractersticas que distinguen a las instituciones y corporaciones de creacin privada, a saber: A) Una finalidad de bien comn; B) Una organizacin humana destinada a servir y alcanzar tal finalidad; C) Un patrimonio separado del Estado afectado al logro de aquella finalidad, que se forma con los recursos o fondos dejados al manejo de aquella organizacin. Ejemplo de entidades autrquicas seran el Banco de la Nacin, Consejo General de Educacin, etc. CRITERIO PERSONA JURDICA PUBLICA Son creaciones del Estado. Son el resultado de un acto constituyente. El fin que persigue es de interes pblico. Posee la potestad de Imperio, entendido como un poder ordenador. PERSONA JURDICA PRIVADA Es el resultado de un acto voluntario de una o varias personas Satisfacen intereses de los particulares. No poseen dicha potestad.

CREACION FINALIDAD POTESTAD DE IMPERIO

Disolucin Ejemplos en el orden nacional y provincial - orden nacional: a) estatales: (autrquicas) universidades, registros nacionales; etc. b) No estatales: obras sociales del estado nacional, lotera correntina, consejo de profesionales, colegio de abogados. Los estados extranjeros: El artculo 34 establece como principio general a este respecto que: "Son tambin personas jurdicas los Estados Extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior". Este precepto contempla dos categoras de personas jurdicas extranjeras que se reconocen como sujetos de derecho en nuestro pas: las de carcter pblico y las de carcter privado. Laspersonas juridicas de carcter privado. Concepto: Son aquellas cuya existencia y funcionamiento se regulan por el dcho privado, requieran o no autorizacin estatal para funcionar. Las personas jurdicas que en el rgimen del Cdigo Civil argentino, antes de la reforma de la ley 17.711 se denominaban de existencia posible porque ellas no estaban impuesta por la Constitucin Nacional, ni eran indispensable o necesarias de acuerdo con las leyes que rigen la organizacin social y poltica del pas como las que consideran de existencia necesaria, hoy llamadas de carcter pblico, se enuncian con la denominacin de personas jurdicas de carcter privado en el art. 33 del Cdigo Civil con su nuevo texto, introducido por la ley antes mencionada. Texto legal Tienen carcter privado: 1ro. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar; 2do. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.

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Distincin fundamental; Clases. Este articulo establece un criterio bsico separando las personas privadas q no tienen fines de lucro (asociaciones y fundaciones) de aquellas destinadas a la obtencin de utilidades a repartir entre los miembros, es decir las sociedades. Pero la redaccin de la parte final del art. Es confusa, en cuanto incluye entidades con fines no lucrativos. La mencin de entidades no societarias, rompe el criterio de la clasificacin. Por lo dems la redaccin de la parte final del Art. Q convierte en personas jurdicas a todos los sujetos d dcho q conforme a la ley existan, crea una incgnita respecto de la cuestin referida a las personas de existencia ideal propiamente dichas, ya q con una formula tan amplia, no podran quedar entidades q no fueran personas jurdicas. Pero al haberse mantenido la parte inicial del art. 146 q menciona las sucesiones q no tienen existencia legal como p0resonas jurdicas, al menos para estas se ha aceptado la antigua clasificacin. Llambas menciona q la doctrina ha realizado la clasificacin en dos categoras: 1. las corporaciones o asociaciones y de las q es posible desglosar las sociedades annimas sobre las cuales legisla el C de comercio 2. fundaciones. Enunciacin. Remisin Son sujetos del derecho, provistos por el concurso de los miembros que los constituyen, carentes de finalidad lucrativa. Presenta los siguientes elementos esenciales: 1) Tienen pluralidad de miembros que con su actividad colectiva brinda soporte a su personalidad; 2) Son de duracin indefinida; 3) disponen de un fondo social; 4) persiguen un fin altruista o desinteresado. A ellas se refiere el nuevo art. 46 que dice: "Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de esta. Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la sociedad civil." Requisitos Para q las corporaciones y fundaciones puedan actuar en el carcter de personas jurdicas es indispensable q ellas renan ciertos requisitos de fondo y de forma: - de fondo: a) finalidad de bien comn; b) patrimonio propio; c) dispositivo de actuacin - de forma: a) acto constitutivo manado de los particulares; b) acto de reconocimiento estatal. Sistemas aplicados La legislacin nacional en concordancia con los desarrollos precedentes, adopta los diversos sistemas (de autorizacin, las disposiciones normativas de libre constitucin), segn el tipo de persona jurdica. - sistema de autorizacin estatal: esta previsto en le CC para las Asociaciones Del articulo 33 y las fundaciones, el art. 45: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa (). Las asociaciones q se mencionan e4n el art. trascripto son nicamente aquellas incluidas en el art. 33 del CC, pues las del art. 46 son de libre constitucin. Se le reconoce al congreso Nacional la potestad de admitir nuevas rdenes religiosas, no siendo ese el caso la autorizacin estatal de las personas jurdicas, es materia inminente y facultad no delegada por las pcia. En consecuencia el poder de polica de las personas jurdicas se ejercita en cada pcia y por el estado nacional en la Capital Federal, tanto por el poder legislativo como por el poder ejecutivo (art. 67 inc 20). - Sistema de disposiciones normativas: la base de este sistema es la publicidad de los actos constitutivos y su registro. Sin prejuicio de las dems disposiciones de fondo y de forma establecidas en la ley - Sistema de constitucin libre: nuestro sistema legal son de libre constitucin, sin prejuicio del cumplimiento de los requisitos de forma prescriptos en la ley, las sociedades civiles y las simples asociaciones. De conformidad con lo establecido en el art. 1184 inc. 3, deben ser celebrados por escritura publica los contratos de sociedad civil, sus prorrogas, y sus modificaciones. En caso contrario se tratara de sociedades irregulares por defecto de forma. las asociaciones simples legisladas en el art. 46 del CC en la cual aclara expresamente q son sujetos de dcho, deben constituirse por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los

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miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta. Asociaciones Las asociaciones civiles son personas de existencia ideal nacen de la unin estable de un grupo de personas fsicas q persiguen la realizacin de un fin de bien comn no lucrativo El elemnto caracterstico d la asociacin es la presencia de los miembros q la constituyen, q con su actuacin y los medios materiales persiguen una finalidad comn. Estas finalidades son todas aquellas q siendo lcitas, posibles, determinadas y tendientes al bien comn general de la soc., tiene objetos no lucrativos. Clases - Asociaciones de segundo grado: es cuando se realiza entre personas jurdicas tb con un finalidad de bien comn no lucrativo, nos hallamos ante las denominadas asociaciones de 2 grado. Es el caso de las federaciones q nuclean a las asociaciones civiles de 1; por ej. la AFA, q se forma con asociaciones civiles (clubes) q practican ese deporte. - De 3: las q se componen con asociaciones d segundo grado. Ej: la FIFA, se constituye con las asociaciones de football de cada pas. Y tb puede haberla puramente nacionales (cmaras empresariales, confederaciones gremiales) La ley 19.550 de sociedades comerciales dispone en su art. 3 q: las asociaciones, cualquiera sea su objeto, q adopten la forma d sociedad bajo algunos de los tipos previstos, q dan sujetas a sus disposiciones. Es as como nuestra legislacin acepta q entidades sin fines d lucro se constituya bajo algunos d los tipos societarios d acuerdo a ellos encontramos 3 tipos de asoc. Civiles: 1. las q cuentan con autorizacin estatal, y son por ende contempladas por el art.33 2. las q no cuentan con autorizacin estatal, y son por ello simples asociaciones del art. 46 3. las asociaciones constituidas bajo la forma de sociedad (art.,3 de la ley 19.550) Rgimen legal En nuestro CC no existe una regulacin especfica de las asociaciones. El art. 33 las enuncia como personas jurdicas de carcter privado, estableciendo sus requisitos; los art. 39 y 45 las equiparan a las corporaciones; el art. 46 regula lo relativo a aquellas q no han requerido al autorizacin el estado para funcionar, y por ultimo, los art. 38, 40, 50 vuelven a mencionar las asociaciones reglamentando el ingreso de nuevos miembros, la fuente de sus dchos y el destino de los bienes una vez disuelta la entidad. Todo el rgimen legal de las asociaciones civiles ha sido estructurado en nuestro pas a travs de la costumbre, la jurisprudencia, y las normas reglamentarias q dictan los PE locales por intermedio de los organismos de contralor.

Acto constitutivo d la asociacin: Segn Rivera es el acto jurdico por el cual los fundadores expresan su voluntad de crear el ente, establece los fines de este, comprometen los medios patrimoniales a aportar y sancionan los estatutos q regirn sus actividades. Los actos constitutivos d las asociaciones y sociedades son actos jurdicos de naturaleza contractual: son contratos plurilaterales den organizacin. Mucho se ha discutido sobre la naturaleza d este tipo d actos, en los cuales al doctrina ha visto actos complejos q no pueden ser asimilados a los contartos. Para esta corriente doctrinaria, el contrato implica necesariamente partes con intereses contrapuestos, situacin q no se presenta en los actos constitutivos, en q todos los participes tienen el mismo inters d crear la entidad. Sin embargo un examen ms profundo de la cuestin ha llevado a descubrir la categora d los contratos plurilaterales, en los cuales se encuentran ms d dos partes; y en materia d creacin d entidades, a distinguir dos aspectos o dos momentos diferentes: el de creacin, en q todos los contratantes tiene el mismo propsito, y el d la integracin del patrimonio, en el cual aparecen intereses contrapuestos d los constituyentes. Obviando la discusin sobre su naturaleza es importante sealar al acto constitutivo el carcter de elemento formal por excelencia. Requisitos: - creacin q resulta de la voluntad de los interesados (acto constitutivo) - fin de bien comn - posesin de patrimonio propio, sin subsistir del estado - autorizacin del estado para funcionar Los estatutos:

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Rivera: Toda asociacin necesita poseer una ley interna q rija los deberes y dchos d los asociados. Los estatutos son el conjunto d estipulaciones destinadas a regular la organizacin y funcionamiento d la asociacin. Apunte: conjunto d disposiciones referentes a cada persona jurdica q consignan su nombre, domicilio y capacidad, fin de sus institucin, derechos y deberes d sus miembros y organismos directivos, formacin e inversin d su patrimonio y destino d los bienes en caso de extincin d la entidad. Los estatutos constituyen la carta fundamental de la institucin, suministran las normas q rigen la vida de la entidad particular d q se tratan, en conexin con el dcho objetivo general aplicable a todas las personas jurdicas d la misma categora. Naturaleza jurdica: los estatutos constituyen una ley en sentido material q tiene la particularidad de originarse en al voluntad de los particulares siendo finalmente sancionada por la autoridad estatal. Es una ley d raz privada Requisitos para su aprobacin: - fin u objetivo d la entidad - nombre y domicilio - sus rganos d gobierno - dchos y deberes d los mismos - formacin e inversin dl patrimonio - disolucin y destino d los bienes. La autorizacin del estado La existencia de asociaciones como personas jurdicas, queda sujeta a la autorizacine statal: art. 45 Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa (). En el mbito nacional, el organismo q interviene en el otorgamiento d la personera jurdica es la Inspeccin Gral. de Justicia, cuyas funciones han sido reglamentadas pro al ley 22.315. Normacin interna Los rganos de gobierno de las asociaciones son creados por sus estatutos; normalmente toda asociacin tiene un rgano deliberativo, la asamblea; uno ejecutivo, la direccin; y uno de control, el sndico o comisin revisora de cuenta. Adems, y respondiendo a distintas necesidades propias de cada institucin, los estatutos suelen crear otros rganos de menor importancia, tales como el tribunal de honor, el tribunal de penas, etc. 1. La Asamblea: es la reunin d los miembros d la asociacin q, convocados conforme al procedimiento establecido , se convierte en la autoridad suprema de la institucin siendo soberana en sus decisiones; no necesariamente es la reunin d todos los miembros, ya q el mismo estatuto debe establecer el qurum necesarios para als deliberaciones. Algunas de sus funciones son: nombra y remueve la comisin directiva, controla y aprueba, o desaprueba su gestin, establece la orientacin que debe tener las actividades de la asociacin, imparte directivas a los directores, puede modificar los estatutos, quedando sujeta la reforma a la ulterior aprobacin del poder ejecutivo. Esta formada por todos los socios con derecho a voto. Si bien la asamblea tiene el gobierno supremo de la entidad, no puede ejercer sus poderes ilimitadamente. Por el contrario sus decisiones deben ajustarse a los estatutos; a pesar de que tiene facultades para reformarlas, no puede apartarse de ellos, dado que la modificacin no tiene vigencia hasta tanto no haya sido aprobada por el Poder Ejecutivo. Generalmente suele distinguirse entre las asambleas ordinarias, que se renen peridicamente para tratar asuntos de rutina (por ejemplo: aprobacin de cuentas); y las extraordinarias, que se renen especialmente convocadas para tratar asuntos graves o urgentes, v. gr., modificacin de los estatutos. Pero el poder de ambas es igual. 2. La Direccin: Es el rgano ejecutivo de la asociacin. La diferencia entre esta y la asamblea, es que esta ltima funciona peridicamente y solo en caso de ser convocada, en cambio la direccin acta en forma permanente; tiene a su cargo la administracin de la entidad. Sus integrantes son nombrados y removidos por la asamblea y responden ante ellas de su actuacin. Por lo general, la direccin esta constituida por varias personas que integran una comisin directiva, pero tambin puede ser desempeada por una sola persona, esta modalidad es frecuente en asociaciones gremiales y el administrador suele llamarse Secretario General. Del mismo modo que lo que ocurre con las decisiones de la asamblea, la direccin estn sujetas a control judicial; toda persona afectada por una medida ilegal puede recurrir a los jueces para reclamar su anulacin. En principio, la funcin de los directores es gratuita pero los estatutos pueden establecer una remuneracin. 3. rganos De Control: Dado q la asamblea como cuerpo colegiado no puede vigilar y fiscalizar el buen funcionamiento de los rganos inferiores de la asociacin esta misin es por lo gral. confiada a un

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rgano contralor q pueden ser unipersonales (sindico) o pluripersonales (comisin revisora de cuentas). Sus funciones consisten en vigilar las observancias de las leyes y de los estatutos. En particular, tiene el deber de revisar peridicamente los libros de contabilidad de la entidad y todos los documentos que se refieren a los movimientos de fondo. El sndico y la comisin revisora de cuentas son nombrados y removidos por la asamblea, del mismo modo que la direccin. Para desempear estos cargos no es necesario ser miembro de la entidad. 3. Poder Disciplinario. Contralor Judicial. En algunas asociaciones civiles el estatuto organiza un rgano destinado a mantener la disciplina interna y vigilar el cumplimiento d los estatutos tanto por quienes forman partae de los rganos d gobierno, cuanto por los dms asociados. El tribunal d disciplina o tribunal d honor, gralmente integrado en forma colectiva por miembros de la asociacin elegidos x asamblea, le compete el ejerci del poder disciplinario de la entidad. Se trata de una facultad que compete a la asociacin para sancionar las transgresiones que incurran los socios respectos de las disposiciones estatutarias. Las medidas que pueden adoptase son variables. En general consisten en amonestaciones, apercibimiento, multa, suspensin temporaria, expulsin, etc. Esta es la ms grave de las sanciones adoptables, que implica la separacin del socio de la corporacin. Contralor judicial. Su alcance Reconocer a la asociacin la facultad de administrar su propia justicia interna cuando las decisiones de la entidad fueran manifiestamente ilegtimas o arbitrarias, sus miembros puedan recurrir de ellas ante la justicia. Las facultades disciplinarias del Tribunal d disciplina, no son absolutas ni incontrolables. Para ser jurdicamente vlidas deben adaptarse al debido procedimiento requisito formal, y fundarse en causa suficiente para darle lugar, requisito de fondo. Su contralor corresponde a la justicia, que esta habilitada para juzgar la validez de las decisiones, previo agotamiento de los recursos previstos en los estatutos. Ahora bien: la facultad de revisin de las medidas disciplinarias de las asociaciones respecto de sus miembros no implica su plena jurisdiccin pues se limita al anlisis de la regularidad del procedimiento seguido (esto es lo formal) y entiende, la jurisprudencia dominante, solo puede entrar en las cuestiones de fondo en caso de notoria injusticia. Es decir, que no se autoriza la arbitrariedad manifiesta de la resolucin social, pero no cabe la revisin de sus presupuestos en tanto no surja tal arbitrariedad. Miembros d la asociacin. Se entiende por miembros de una asociacin, a quienes participaron del acto constitutivo, o se incorporaron a posteriori. Las condiciones de ingreso surgen de los estatutos de la entidad. Derechos y deberes Texto legal: art. 40 CC. los derechos respectivos de los miembros de una asociacin con el carcter de persona jurdica, son reglados por el contrato, por el objeto de la asociacin, o por las disposiciones de los estatutos. El codificador menciona en este art. tres fuentes de las q surgen los dchos y deberes de los miembros d una asociacin. - acto constitutivo: ser la fuente de las ppales obligaciones contradas por los miembros fundadores) - El objeto: (estatuto) constituye el ppal elemento interpretativo acerca del alcance de los dchos y obligaciones de los miembros d la asociacin civ. - El estatuto y reglamentos internos: es la ppal fuente de los dchos y obligaciones de los miembros d una asociacin. Cuando una persona ingresa a una asociacin debe aceptar las clusulas de los estatutos tal cual estn redactados, habida cuenta de su carcter de imperatividad. Enumeracin: a) Derechos de los miembros frente a la asociacin. La regla es que deba estarse a lo previsto en los estatutos. Sin embargo, stos no podran pasar por alto ciertos derechos emergentes de preceptos superiores del ordenamiento jurdico (Constitucin Nacional, leyes de orden pblico). Como enumeracin ejemplificativa, sealaremos los siguientes: - intervenir en el gobierno de la asociacin mediante participacin y voto de la asamblea, - impugnar sus decisiones - retirarse de la asociacin - no ser expulsado arbitrariamente - inspeccionar la contabilidad, etc. b) Deberes de los miembros. Tambin surgen, por regla, de los estatutos. Ejemplificando: - pagar los cuotas sociales de ingreso o peridicas, - atenerse a las resoluciones estatutarias y asamblearias - no causar perjuicio a la asociacin. c) Como se pierde la calidad de socio

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Es indudable el derecho de receso que incumbe al asociado, es decir su facultad de renunciar. Tambin por muerte, por lo menos en principio, por cesin de la cuota social en ciertas sociedades de capital, por expulsin. Comunidad Homosexual Argentina. En este caso la Inspeccin General deneg a la Asociacin Homosexual Argentina el derecho de registrarse como persona jurdica. El ente administrativo fund su determinacin en el hecho que bregar para q la condicin de homosexual no sea materia de discriminacin en lo familiar, social, moral, religioso, laboral, era contrario a la exigencia de bien comn exigida por el art. 33 del Cdigo Civil, para acceder a la personalidad jurdica. El alto tribunal por mayora confirm la denegatoria aduciendo que la decisin de la Inspeccin General de Justicia, en el sentido de que la entidad recurrente no tiene por objeto principal el bien comn, contiene argumentos de suficiente entidad que descartan la tacha con que se le pretende descalificar. Tambin porque el estatuto social de la recurrente incluye no solamente la proteccin de las personas homosexuales frente a discriminaciones arbitrarias, sino tambin la pblica defensa de la homosexualidad en si misma, considerada con vistas a su aceptacin social y en definitiva porque toda la defensa social de la homosexualidad ofende a la moral y al bien comn, cuya tutela la Constitucin impone a los poderes constituidos... para garantizar la dignidad de la persona humana creada a imagen y semejanza de Dios. La crtica a este fallo se colige del voto de la minora representada por los Dres. Petracchi y Fayt. El primero de los nombrados objet el triste hbito de recurrir con frecuencia a concepto tales como el del bien comn, buenas costumbres, orden pblico, para justificar decisiones de gobierno de turno, restrictivas de la libertad. Esas nociones solo tienen valor cuando se comprenden a la luz de principios que animan a la Constitucin nacional. Las fundaciones Concepto Es una organizacin para realizar un fin altruista, reconocida como sujeto de dcho y no consiste en una unin de personas. Segn el art. 1 de la ley 19836, las fundaciones (...) son personas jurdicas q se constituyen con el objeto del bien comn, sin propsito de lucro, mediante el aporte de una o mas personas, destinadas a hacer posibles sus fines. Importancia. caractersticas Las fundaciones cuentan con las siguientes caractersticas: Persigue un fin altruista: a diferencia de la corporacin q puede proponerse fines interesados o fines egostas, aunq concurrentes al bien comn, la fundacin solo persigue finalidades de inters social. Carece de miembros: a diferencia de las corporaciones q cuentan con un cuerpo social provisto por los miembros, la fundacin carece de estos y solo tiene destinatarios t beneficiarios de ella q permanecen fuera de su estructura. Esta sustentada en la voluntad del fundador: mientras la corporacin acta movida por la voluntad discrecional de sus propios miembros, la fundacin esta sujeta a la directiva de una voluntad ajena al ente, la voluntad del fundador. Con este rasgo se relaciona el control mas estricto q la autoridad ejerce sobre las mismas. Requisitos La Fundacin debe constituirse por instrumento pblico o privado, el que deber ser presentado a la autoridad administrativa a fin de requerir la autorizacin para funcionar. La autorizacin no se otorgara sino se demuestra que la entidad tiene un patrimonio adecuado para la realizacin de sus fines. Sin embargo, aunque el capital inicial no sea de por si suficiente para lograr dichos fines, podr concederse la autorizacin si de los antecedentes de los fundadores, de las personas contratadas por la entidad, o las caractersticas del programa a desarrollar, resultar una capacidad potencial para cumplir los fines. Las promesas de donacin hecha por el fundador a la entidad que esta en va de constitucin, deviene irrevocables a partir de la resolucin administrativa que concede autorizacin para funcionar como fundacin; y la entidad tiene accin para reclamar el cumplimiento de dicha promesa. Tambin puede constituirse por testamento, en cuyo caso si los herederos no se ponen de acuerdo entre si o con el albacea en la redaccin del estatuto y acta constitutiva, las diferencias sern resueltas por el juez, previa vista del Ministerio Pblico y la autoridad de Control. Los fundadores y administradores son solidariamente responsable de las obligaciones contradas hasta el otorgamiento de la autorizacin para funcionar, salvo el recurso que puede tener contra la entidad. Funcionamiento

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Rgimen legal o jurdico Se rige en primer termino por lo prescripto en los estatutos q constituyen la carta magna de la institucin. En lo concerniente a los bienes entregados para conformar el patrimonio se aplican las reglas de las donaciones o la sucesin testamentaria segn q su origen fuere un acto entre vivos o una disposicin de ultima voluntad, por consiguiente, esta sujeta a reduccin la donacin de bienes para constituir una fundacin si la cuanta afectare la porcin legitima de los herederos forzosos del donante (art. 1830 y 1831), e igualmente si se tratare de un legado o institucin de heredero, efectuado en esas condiciones (art. 3601, 3602, y 3605). Desde luego los acreedores podran usar de la accin revocatoria cuando la donacin constitutiva de la fundacin se hiciere en perjuicio de sus dchos, por aplicacin de principios generales. En nuestro pas las fundaciones estn reglamentadas por la ley 19.836, del 15/9/1972. Acto constitucional o fundacional La fundacin se origina en un acto jurdico emanado de la voluntad particular, q en el caso se denomina acto fundacional . este es un acto jurdico unilateral q proviene de la voluntad de un sujeto de dcho (visible o de existencia ideal) q determina el fin de la institucin y escoge los medios apropiados (patrimonio y dispositivo de gobierno) para alcanzarlo. Es unilateral a diferencia del acto creativo de la corporacin, acto q es necesariamente plurilateral aunq mana de voluntades mltiples no divergentes paralelas. Accidentalmente la fundacin puede resultar de la voluntad coincidente de dos o mas personas, cunado estas donan bienes para erigirla. Pero aun en ese caso el acto fundacional se distingue del corporativo, pues mientras esta suscita relaciones jurdicas entre los miembros entre si, en orden a la consumacin de la proyectada persona jurdica corporativa, con obligaciones exigibles en cuanto a los aportes prometidos, etc, este acto fundacional, no crea por s, asociacin de intereses entre los fundadores. La personalidad jurdica de la fundacin depende de la autorizacin del estado para funcionar. Por tanto hasta ese momento el fundador es libre de desistir del proyecto y revocar el acto fundacional. Estatuto La autorizacin estatal Los rganos de administracin de la fundacin Los rganos administrativos de las fundaciones son los siguientes: a). El consejo de administracin: Tienen todas las facultades necesarias para el cumplimiento del objeto de la fundacin, dentro de las condiciones fijadas en los estatutos. Los estatutos deben contener necesariamente la forma como se designaran los miembros del Consejo y los fundadores pueden reservarse para si la calidad de miembros de l o la facultad de designar los miembros del Consejo. Los miembros del Consejo no pueden ser menos de tres y pueden serlo personas fsicas o entidades pblicas o privadas sin fines de lucro. Pueden ser permanentes o temporarios. Los miembros de un Consejo no podrn recibir retribucin alguna por el ejercicio de sus cargos. b) comit ejecutivo: No es indispensable su existencia. Pero los estatutos pueden organizarlos para facilitar la administracin de las fundaciones. Organizado este, la administracin inmediata queda en sus manos y el consejo de administracin pasa a ejercer funciones de control y vigilancia. Los estatutos deben prever el rgimen de reuniones del consejo y el comit. El qurum ser de la mitad ms uno de sus integrantes y las decisiones se tomaran por mayora absoluta de los votos presentes, salvo que el estatuto establezca mayora especiales; en caso de empate el Presidente del Consejo o del Comit tiene doble voto. c). Autoridades de control: Tienen las siguientes atribuciones: 1. Aprueba los estatutos y sus reformas; 2. Fiscaliza el funcionamiento de la entidad y controla el cumplimiento de los estatutos; 3. Puede solicitar judicialmente la designacin de administradores interinos cuando no se llenase las vacantes en sus rganos administrativos; 4. Puede solicitar judicialmente la suspensin o remocin de los administradores que hubieren violado los deberes de su cargo y pedir la nulidad de las resoluciones contrarias a las leyes o los estatutos; incluso pueden antes de dar intervencin a la justicia, suspender el cumplimiento de dichas resoluciones, si hubiere urgencia de hacerlo; 5. Aprobar el cambio de objeto de la entidad, cuando el fijado por el fundador se hubiere hecho de incumplimiento imposible; en cuyo caso deber procurarse respetar en la mayor medida posible la voluntad de aquel; 6. Disponer la fusin de dos o ms fundaciones cuando se hubiere hecho de cumplimiento imposible el objeto de una de ella, o cuando la multiplicidad de fundaciones con objeto anlogo hiciere aconsejable esta medida para su mejor desenvolvimiento, siempre que fuere manifiesto el mayor beneficio pblico; 7. Retirar la personera jurdica cuando se diesen algunos de los supuestos establecidos en el art. 48.

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Fines. Beneficiarios Como se ha referido con anterioridad, la fundacin no tienen miembros, sino mas bien beneficiarios de ella q quedan al margen de su estructura jurdica: son las personas destinadas a gozar de los servicios q la fundacin presta con arreglo a la finalidad del instituto y al modo como ese disfrute ha sido organizado en los respectivos estatutos. Es esta una regla lgica, pues si no esta determinado quienes el beneficiario de esa prestacin, corresponde a la administracin de la entidad realizar tal determinacin, pues es de suponer q los administradores de la fundacin q son principalmente interesados en la efectiva consecucin de los fines q explican la existencia de la misma entidad. La arbitrariedad de los administradores en la eleccin de los beneficiarios no genera a favor de estos recurso judicial alguno a fin de obtener la rectificacin de ese comportamiento. Pero la denuncia del caso puede dar lugar a actividades de contralor por parte de las autoridades administrativas competentes y hasta dar motivo al retiro de la personera jurdica si el hecho importare una grave trasgresin de las condiciones o clusulas de la autorizacin legal. Todo ello compete a la esfera de las autoridades administrativas con la posibilidad de recurso judicial si la decisin si estas no se fundaren en el ejercicio de sus facultades discrecionales. Muerte de los fundadores Fin de la existencia de las fundaciones Simples asociaciones del art. 46 CC. Concepto Existen a menudo muchas entidades q x al escasa importancia d sus actividades o d su patrimonio, no gestionan la autorizacin estatal, no reconocindoles as el carcter de personas jurdicas, pero si el carcter de sujeto d dcho; ellas son las denominadas simples asociaciones. El funcionamiento de las simples asociaciones es una consecuencia del derecho de asociarse con fines tiles reconocido por el art. 14 de la Constitucin Nacional. Rgimen Legal. Distincin (2do prrafo art.46) El Cdigo Civil es su redaccin originaria, dispona las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles, comerciales o religiosas, segn el fin de su instituto (art. 46) El texto modificado por la ley 17.711 dispone: las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin del instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta. Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la sociedad civil. La ley 17.711 mantuvo al primera parte del art. 46, suprimiendo toda referencia a las asociaciones comerciales y agreg un 2do prrafo en donde distingue entre entidades cuya constitucin y designacin de autoridades es hecha x escritura pblica o x instrumento privado de autenticidad certificada x escribano pblico, y las simples asociaciones q ni siquiera cumplen con el requisito. Requisitos. Las simples asociaciones deben reunir los siguientes requisitos: a) acto constitutivo que le d origen, con designacin de autoridades b) constitucin por escritura pblica o por instrumento privado con certificacin de escribano pblico en cuanto a su autenticidad c) licitud de objeto, aportes de capital y no incurrir en las causales de nulidad de la sociedad civil d) comunicar su existencia al Ministerio del Interior en la Capital y a las jefaturas de polica en las provincias e informar: 1) la denominacin y el domicilio, 2) la finalidad que persiguen, 3) estatutos y nominas de socios, 4) libro de actas a disposicin de las autoridades para su control. El incumplimiento de estos requisitos se sanciona con la disolucin. Objeto. El objeto de la asociacin puede ser civil, por ejemplo en el caso de los clubes sociales y deportivas) comercial (como en el supuesto de una asociacin para realizar actos de comercio) religiosos (como en el caso de las asociaciones piadosas), etc. Efectos. Las simples asociasiones que renen los requisitos establecidos por la ley son sujetos de derecho, tienen responsabilidad contractual y extracontractual, la responsabilidad de la asociacin no excluye la de los socios, carecen de capacidad para adquirir por donacin (art. 1806) o por sucesin testamentaria (art. 3735), gozan de libertad en cuanto al numero de socios, condicin de ellos, formas de administracin, capital que reciba por medio de aportes, etc.

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Las simples asociaciones que no reunen los requisitos exigidos por el art. 46 del C.C. no son sujeto de derecho y la responsabilidad por los actos realizados en nombre de ellas recaer sobre sis administradores o fundadores, quienes responden solidariamente. Las asociaciones de hecho tienen capacidad jurdica estrictamente condicionada a los fines de su creacin. La falta de personalidad no obsta al control judicial y la asociacin puede ser intervenida. La caracterizacin jurdica de la simple asociacin en nuestro ordenamieto positivo lo constituye el fin de bien comn que debe proponerse, su subsistencia por sobre la desaparicin temporal de sus miembros y el hecho de que sean los estatutos los que indiquen la actividad que ha de desarrollar, que en principio no debe estar regulada por ley alguna. Esta ultima caracterstica es la que permite diferenciarla de otros tipos de asociaciones cuya actividad esta puntualmente regulada por la ley, como las asociaciones profesionales, sindicales, etc. Distincin Simples asociaciones constituidas por acto fehaciente. Formalidad: el art. establece como requisito formal q la constitucin del ente y al designacin de autoridades est volcada en una escritura pblica o en un instrumento privado certificado x escribano pblico. A estas asociaciones se els reconoce el carcter de sujeto d dcho, de la lectura del art. parecera surgir: no son personas jurdicas, pero si son sujetos d dcho si cumplen con los recaudos d la ley. Personera: Siguiendo a Llambas, las personas de existencia ideal en sentido estricto como los son las simples asociaciones del art. 46, tendran una capacidad ms restringida q las personas jurdicas en tanto carecen de capacidad para recibir bienes de donacin, herencia o legado. Rgimen legal: se aplican a estas entidades, supletoriamente las normas de la soc. civ (arts. 1684 a 1788) Responsabilidad de los asociados: Borda, Lavalle, Cobo, afirman q los asociados son responsables x las deudas de la asoc. Civ., con carcter subsidiario y accesorio; responsabilidad adems q es mancomunada y no solidaria salvo pacto expreso en contrario. Cada asociado respondera por cabeza, dividiendo las deudas sociales en partes iguales, aunq sean desiguales los aportes efectuados y los beneficios q goza cada socio. Rivero opina q tal doctrina es cuestionables, ya q si se trata de sujetos dchos como lo dice expresamente el art. 46, o personas de existencia ideal en sentido estricto la cuestin d la responsabilidad se le debe atribuir a la entidad y no a sus miembros. (arts. 39 in fine y 42). Advirtindose tbn q tratndose de asociaciones irregulares, la responsabilidad se atribuye a los fundadores y a losa administradores, y no a los miembros o asociados. Ejemplos: centros de estudiantes secundarios o universitarios, cooperadoras escolares, etc. Simples asociaciones no constituidas por acto fehaciente. Cuando las simples asociaciones no cumplen con los requisitos formales establecidos en el art.46, el mismo precepto legal establece q: todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta (). Personalidad: del texto legal parecera resultar q a este tipo de asociaciones no se les reconoce el carcter de sujetos d dcho debido a la utilizacin de la expresin siempre q. Rivera menciona q es contradictorio admitir q estas entidades tiene miembros, fundadores y administradores, q aquellos son responsables por los actos de esta para luego sostener q no son sujetos d dcho. Sin embargo a pesar d la declaracin d la ley, entiende q estas asociaciones simples e irregulares tiene rasgos tales q permiten encuadrarlas dentro d las personas de existencia ideal en sentido estricto. En efecto: se advierte q la propia ley admite q tiene administradores, con loq esta aceptando q hay un rgano de gobierno de la entidad, y q los fundadores y administradores son responsables por los actos d esta. Responsabilidad de administradores y fundadores: la norma establece q los fundadores y administradores asumen al responsabilidad solidaria por los actos d la asociacin, no estableciendo a q administradores alcanza esta responsabilidad, tampoco aclara si los fundadores conservan esta responsabilidad por el resto d su vida, o si alude a los actos u obligaciones contradas durante el desempeo de su funcin. Rivera entiende en este aspecto, q hay q distinguir entre los miembros administradores y fundadores,. Los primeros sern siempre responsables ya q el ejercicio del cargo les permiti subsanar el defecto de forma y asentar el estatuto por acto fehaciente y eludir la responsabilidad. En cambio con relacin a los fundadores coincide con lavalle y Cobo en q parece demasiado rigurosa la tesis de Borda q les asigna responsabilidad de porvida, manifestando q es lgico hacer cargara a los fundadores con al responsabilidad d los hechos ocurridos durante su gestin pero no con respecto a aquellos acaecidos muchos aos dp de su separacin d la entidad Responsabilidad de los asociados: pese a q el art. 46 solo responsabiliza a los administradores y fundadores, la doctrina nac., ha extendido esta responsabilidad a los integrantes de la asociacin, con fundamento en las disposiciones d soc. civ. (Llambas, Borda). Rivera disiente d esta postura , ya q en esta hiptesis existe una regla especfica de responsabilidad q se atribuye exclusivamente a fundadores ya administradores, por lo q no hay lugar para la aplicacin supletoria de las reglas provistas para al soc. civ. Las sociedades civiles y comerciales

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Concepto de sociedades Es un contrato mediante el cual dos o mas personas aportan bienes para lucrar con el conjunto y dividir las utilidades obtenidas (art. 1648). Pero es un contrato peculiar q da origen a un nuevo sujeto de dcho q no se confunde con cada uno de los socios, y q es titular del patrimonio constituido con los bienes aportados por estos. La personalidad de la sociedad esta comprobada por los siguientes efectos jurdicos, los cuales serian incomprensibles sin la correspondiente personalidad:1) la sociedad tiene el domicilio de los bienes entregados por los socios en propiedad; 2) relacin jurdica entre la sociedad y cada uno de los socios; 3) los deudores de la sociedad no son deudores de los socios; 4) la sociedad tiene un nombre q es un atributo tpico de las personas. Es por estas caractersticas q la doctrina no le niega su carcter de persona jurdica. Este enfoque no ha variado desde la sancin de la ley 17.711, desde luego el codificador ha ratificado la personalidad de las sociedades al mencionarlas en la segunda parte del art. 33 inc.2. Sociedades civiles y comerciales Las sociedades se distinguen en civiles o comerciales, de acuerdo a la ndole del objeto para el cual han sido constituidas. Si la sociedad se propones como finalidad la realizacin de actos de comercio, es comercial, y civil en caso contrario. De la personalidad de las asociaciones civiles las hemos tratado en el punto anterior; en cuanto a las sociedades comerciales la doctrina se pronuncia en el sentido q tienen personalidad jurdica, no obstante no identificarse con las llamadas personas jurdicas. Para un sector de la doctrina nacional, tienen calidad de sujetos de dcho, la q emana de disposiciones del contrato social. Mientras q para otros son personas de dcho porq tienen un patrimonio propio.la personalidad de estas sociedades se desinteresa de la calificacin correspondiente. La jurisprudencia ha procedido de manera semejante, atendiendo en los hechos la personalidad de las sociedades comerciales, pero sin preocuparse de su ubicacin en el cuadro general de las personas de dcho. 1-sociedades civiles Segn el art. 1648 del Cdigo Civil, habr sociedad cuando o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una contraprestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, el empleo que hicieran de lo que cada uno hubiera aportado. Las sociedades civiles nacen con el acto constitutivo. El contrato de constitucin, sus modificaciones y prorrogas deben ser hechos por escritura pblica (art. 1184, C.Civil). La calidad de persona jurdica de la sociedad civil surge del art. 33, 2 parte. El fin de la sociedad es la obtencin de un beneficio o un resultado apreciable en dinero, que se dividir entre los socios. Vlez Srfield define al lucro como el reparto de las utilidades en dinero, desechando las de carcter moral o las que surjan de una explotacin apreciable en dinero, pero no divididas como tal. Para que se configure la existencia de la sociedad civil son necesarios los siguientes requisitos: Pluralidad de personas Aportes sociales Participacin en las ganancias y contribucin en las perdidas Tienen los siguientes caracteres: - la personalidad de la sociedad es distinta de la persona de los socios (art. 1711) - los bienes de la sociedad no se confunden con los bienes de los socios - los deudores de la sociedad no son deudores de los socios 2- sociedades Comerciales Segn el art. 1 de la ley 19.550, habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. La sociedad comercial es una realidad jurdica que queda tipificada por el encuadramiento en una de las formas previstas en la ley 19.550, la formacin de un fondo comn para ser aplicado a la produccin de bienes y servicios, la participacin de los socios en los beneficios, la contribucin en las prdidas y la inscripcin en el Registro pblico de Comercio. El contrato de constitucin se otorgar por instrumento pblico o privado (en el supuesto de las sociedades annimas y en comandita por acciones se debe efectuar por instrumento pblico) y se inscribir en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin correspondiente al domicilio social, previa comprobacin por el juez registro del control de legalidad y fiscal. Cumplidos estos requisitos y la publicacin de edictos por un da en el caso de las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada, el juez dispondr la registracin. Cuando se trata de sociedades por acciones, el Registro Pblico de Comercio remitir testimonio de la toma de razn al Registro Nacional de Sociedades por Acciones.

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La inscripcin regsitral tiene por finalidad la comprobacin del estado de regularidad de la relacin societaria, mientras que la personalidad del ente nace con el acto constitutivo, con independencia de la inscripcin, la que incidir en el alcance y rgimen de la persona jurdica, pero no su existencia. La intervencin judicial de la sociedad tiene carcter excepcional. Rgimen jurdico En nuestra legislacin el esquema de las sociedades civiles y comerciales se configura as: 1) Sociedades Civiles: regulares e irregulares cuyo objeto no es comercial. 2) Sociedades comerciales regularmente constituidas (arts. 1 y 7, ley 19.550) 3) Sociedades de hecho e irregulares con objeto comercial (arts. 7 y 21, ley 19.550) Esta ultima ley establece q la sociedad es un sujeto de dcho y establece en la misma cual es su alcance. Ahora bien como esos sujetos no advienen a la existencia jurdica por un acto de reconocimiento expreso por el estado, como en los supuestos del art. 45 del CC, queda claro q no integran la categora de las llamadas personas jurdicas, sino mas bien la de personas de existencia ideal propiamente dichas. (art. 1089 y 1089 bis) La ley de sociedades reglamenta distintas especies de esta clase, a saber: la sociedad colectiva (art. 125 a133), la sociedad enco0mandita simple (art. 134 a 140), la sociedad de capital e industria (art. 141 a 145), la sociedad de responsabilidad limitada (art. 146 a 162), la sociedad annima (art. 163 a 307), la sociedad annima con participacin estatal mayoritaria (art. 308 a 314), y la sociedad encomandita por acciones (art. 315 a 342). Remisin Ejemplos Paralelo entre las simples asociaciones y la categora de personas jurdicas 1. difieren por el modo de su constitucin. Si bien ambas son sujetos de dcho, difieren en cuanto a la ubicacin de su personalidad en el cuadro general de las personas; se trata de especies diversas dentro de un mismo genero, las personas jurdicas q requieren el reconocimiento del estado para funcionar, y las personas de existencia ideal propiamente dichas q no requieren para existir de la autorizacin estatal. Las simples asociaciones son una especie de esta ultima categora. 2. difieren en cuanto a la capacidad; las personas jurdicas gozan de entera capacidad correspondiente a las personas ideales, en tanto las simples asociaciones, si bien tienen capacidad para contratar, no pueden adquirir bienes por va de donacin o sucesin testamentaria. 3. difieren en cuanto a la responsabilidad de los miembros en deudas sociales. Los miembros de las personas jurdicas no responden por las deudas de la entidad, en tanto q los asociados de una simple asociacin responden de dichas deudas hasta el importe de la cuota parte correspondiente. 4. difieren en cuanto a la incidencia de la muerte de sus miembros. Es irrelevante tratndose de personas jurdicas, en tanto q la simple asociacin se disuelve. Responsabilidad por los hechos ilcitos de las simples asociaciones En el rgimen anterior a la ley 17.711 corresponda distinguir la responsabilidad de la simple asociacin segn q el hecho ilcito proviniera de un administrador o un dependiente suyo. Si se trataba del ultimo supuesto no haba problema para hacer valer la responsabilidad de la asociacin- y subsidiariamente e los asociados por su posicin viril- pues no exista restriccin alguna y funcionaba directamente el art. 1113, solucin q se extenda tbn al resarcimiento de los daos provocados en razn de las cosas de la entidad. Pero era diferente si el ilcito haba sido realizado por un administrador- o comisin directiva- de la entidad, pues en tal caso esta poda invocar la extensin del art. 1720, q no admita por su redaccin, la distincin entre delitos y cuasi delitos q existe en el caso de las personas jurdicas. Por tanto ya s tratara de delitos o cuasi delitos de los administradores, la simple asociacin no responda civilmente por esos hechos, a menos q se hubiese obtenido algn provecho. luego de la sancin de la ley 17.711, no se suscita esa variante y siempre es responsable la simple asociacin, as como subsidiariamente los asociados segn una porcin viril, pr las consecuencias daosas de los hechos ilcitos obrados por sus dirigentes, administradores o dependientes.

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Cosas y Bienes El Objeto de los Derechos. Concepto En toda relacin jurdica aparecen tres elementos constitutivos: a) el sujeto b) el objeto c) la accin, coercin y coaccin. Al hablar de objeto de la relacin jurdica, nos referimos a la materia, contenido o sustancia. Est constituido por los derechos y los deberes que, por ser imperativa y respectivamente atribuidos e impuestos por la norma objetiva a los sujetos (tanto al activo o titular de los derechos subjetivos, como al pasivo, soporte de los deberes correlativos), suponen accin, coercin y coaccin que vienen a integrar tambin el contenido u objeto de ella. Se ha definido al derecho subjetivo como "el poder, facultad o prerrogativa para satisfacer intereses humanos, el derecho objetivo reconoce y protege a quien realmente posee una voluntad o a quien, por una abstraccin, intelectivamente atribuye a una voluntad ajena, esto es al sujeto jurdico o persona, que en virtud de una atribucin, puede por si o por otro, hacer u omitir lcitamente algo y exigir de otro u otros sujetos jurdicos, un determinado comportamiento, siempre de acuerdo con las prescripciones de las normas jurdicas, con respecto a la regla moral y a los pilares en que se asienta el orden jurdico. De esta definicin resulta que el derecho subjetivo es siempre una facultad o prerrogativa del titular y, siendo as, resulta evidente que el objeto, como sustancia o contenido de l, est representado por esa misma facultad, poder o prerrogativa del titular del derecho. Pero no queda claro en qu consiste la sustancia del derecho subjetivo, porque un poder, facultad o prerrogativa, como algo abstracto, es inexistente en la realidad. Por tanto, es necesario referir el poder o facultad a algo concreto sobre lo cual se pueda ejercer. Y precisamente ese algo sobre lo cual se proyectan los poderes o facultades del sujeto titular del derecho, esto es, aquello sobre lo cual se ejerce o se puede ejercer la prerrogativa que da la norma jurdica al derecho habiente, es lo que, en definitiva, completa al concepto del objeto del derecho subjetivo. El objeto del derecho subjetivo es la sustancia o contenido de l y consiste en la prerrogativa jurdica del titular, proyectada sobre algo concreto sobre lo cual pueda ejercerla. Diversas Clases de Objetos. Clasificacin De Los Derechos Subjetivos En Funcin De Su Respectivo Objeto. >Las cosas Se entiende por cosa "todo aquello que, sin constituir un ser humano, es natural". Resulta necesario no confundir la cosa con el derecho subjetivo que recae sobre ella, ni con el objeto de tal derecho, pues son conceptos diferentes: la cosa no es el derecho real que se ejerce sobre ella, ni el derecho subjetivo ni el objeto de tal derecho. La cosa es solamente la referencia material de la prerrogativa jurdica del titular, esto es, aquello sobre lo cual se proyecta dicha prerrogativa jurdica, aquello sobre lo cual se puede ejercer tal poder o facultad. Las cosas tienen una existencia fsica, material, de la que carecen los derechos, y por lo tanto, no pueden confundirse, como sucede en la doctrina francesa. En ella, se habla de que el patrimonio de una persona comprende cosas y derechos, cuyo conjunto se designa con la expresin de bienes". Abelenda sostiene que es un error, y lo que se quiere expresar es que el conjunto de los derechos y de los deberes (econmicamente valiosos) de una persona se integran en el patrimonio de estas y forman una universalidad jurdica. Nuestro Cdigo Civil, en su art. 2311, define a las cosas de la siguiente manera: "son los objetos materiales susceptibles de tener un valor", y el artculo 2312 declara: "los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes", y que el "conjunto de bienes de una persona constituye su patrimonio". Esto lleva a una cierta confusin entre cosas y derechos. Abelenda afirma que con la expresin objetos inmateriales susceptibles de valor Velez Sarfield quiso designar los derechos subjetivos econmicamente valiosos que no dan titulares una prerrogativa jurdica directamente ejercible sobre una cosa, diferencindolo as de los derechos reales. Cabe destacar que Velez Sarfield, trat de aclarar el concepto de patrimonio en la citada nota al artculo 2312, diciendo que "es la universalidad jurdica de sus derechos reales y de sus derechos personales bajo la relacin de un valor pecuniario, es decir (aprehendidos) como bienes", pero con ello no desaparece por completo la posibilidad de confundir las cosas con los derechos, ya que el art 2312 incluye a las cosas en la denominacin genrica de bienes. An as, es necesario insistir en que el derecho subjetivo, aun tratndose de uno "real", que se ejerce directamente sobre una cosa, no puede confundirse con la misma, que no es siquiera el objeto de l, sino solamente el centro concreto sobre el cual se proyecta la prerrogativa jurdica del titular del derecho. El derecho subjetivo es una facultad y como tal "algo inmaterial", incorporal, imperceptible. El derecho subjetivo es simplemente un concepto. La cosa es, nicamente en los derechos subjetivos denominados, aquella referencia que da sentido a las facultades o prerrogativas jurdicas del titular, es decir, ese algo

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indispensable sobre lo cual se puede ejercer la correspondiente facultad o prerrogativa. >Hechos y Acciones Las prerrogativas jurdicas del titular de un derecho subjetivo pueden tener tambin como punto de referencia o centro de proyeccin, o de ejercicio, una persona para exigirle un determinado comportamiento, esto es, un hecho o accin. En el derecho creditorio, el acreedor tiene la facultad, poder o prerrogativa de exigir al deudor el cumplimiento de una prestacin, de dar, hacer o no hacer algo, he aqu un ejemplo de un determinado comportamiento exigido, es decir, acciones. Tambin se observa esto en el derecho de familia (facultad del padre de exigir ciertos comportamientos del hijo, por ejemplo). >Otras Referencias Inmateriales Los derechos subjetivos tambin puede tener como referencia o punto de proyeccin para su ejercicio, en cuanto es solo una prerrogativa, poder o facultad que necesita de ello, algo inmaterial, simplemente conceptual, como ocurre, por ejemplo, en los derechos personalsimos a la vida, al honor, a la honra, etc.

Requisitos de Validez: ? Paralelo: ?

Bienes y Cosas Concepto. Reforma Al Art. 2311 Por La Ley 17.711. Su Finalidad. Cdigo Civil Argentino. El CC legisla sobre las cosas en el Ttulo I del Libro III, precediendo as su tratamiento al de la posesin de los derechos reales, que se hace en los siguientes ttulos del mismo libro. Nuestro codificador en la nota del Libro III, explica que, al tratar de las cosas y de la posesin antes de los derechos reales, sigui la opinin y el mtodo de Mackeldey, porque las cosas y la posesin son elementos de los derechos reales. No obstante el mtodo seguido por nuestro Cdigo Civil, Abelenda sostiene, el tratamiento de las "cosas" en esta Parte General del Derecho Civil, porque si bien ellas son los puntos de referencia de las prerrogativas jurdicas de los titulares de los derechos reales, tambin aparecen, aunque no punto directo de proyeccin de las prerrogativas o poderes de los titulares en otros derechos, como ocurre, por ejemplo, en los del acreedor en las obligaciones de dar cosas. Este es, por otra parte, el mtodo tradicionalmente seguido en la enseanza del derecho civil en nuestro pas y de los Cdigos modernos, como el alemn y el brasileo por ejemplo. Dentro de la terminologa de nuestro Cdigo Civil se llaman cosas a los objetos materiales susceptibles de tener un valor (art. 2311, Cd. Civ.). Debe anotarse que en su redaccin originaria, el art. 2311 hablaba de objetos corporales. La ley 17.711 cambi la palabra corporales por materiales, con lo que la idea se clarifica, No se trata ya de saber si las cosas son corporeas, si tienen un cuerpo, sino si son o no materiales, si entra una materia fsica en su composicin. Resulta as muy claro que son cosas todas las que ocupan un lugar en el tiempo y en el espacio, sean slidas, lquidas o gaseosas. Se vincula estrechamente con esto, la cuestin de s las energas son o no cosas. La ley 17.711 agreg al art. 2311 un apartado que resuelve expresamente la cuestin: las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Aunque la ley no diga que las energas (electricidad, atmica, etc) son cosas al atribuirle la misma condicin jurdica, les reconoce la calidad de tales. En derecho lo que cuenta son los efectos, si las energas apropiables igual condicin jurdica que los cosas, son cosas. Ahora bien: para que pueda tener valor econmico, la cosa debe ser susceptibles de aprehensin por los individuos. Por ello, el aire, el mar, que no pueden ser posedos exclusivamente por nadie y que estn al servicio de todos los hombres, no son jurdicamente hablando, cosas. La palabra bienes es usada en nuestra legislacin con dos significados distintos. En su acepcin genrica, designa a todos los objetos materiales e inmateriales susceptibles de valor econmico (art. 2312, CC), las cosas quedan, pues, incluidas dentro de este concepto general. En su significado restringido bienes, por oposicin a cosas, designa los objetos inmateriales econmicamente valiosos, es decir, los derechos patrimoniales. Es aqu donde se encuentra la contradiccin entre los mencionados arts 2311 y 2312 del CC y las notas correspondientes redactadas (pero evidentemente no revisadas) por Vlez. Clasificacin de las Cosas Consideradas en S Mismas y sus Consecuencias Nuestro CC, en los arts 2313 y siguientes, clasifica a las cosas en: muebles e inmuebles fungibles y no fungibles consumibles y no consumibles

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divisibles e indivisibles principales y accesorias en el comercio o enajenables, y fuera de l o inenajenables

Cosas Muebles e Inmuebles Son inmuebles aquellas cosas que estn inmovilizadas o fijas en un lugar determinado y con carcter permanente. Cuando pierden ese carcter deja de ser inmuebles. Son muebles aquellas que pueden ser trasladadas de un lugar a otro, ya sea por si mismas (semovientes) o por una fuerza exterior. El art. 2313 del Cdigo Civil dice: "Las cosas son muebles e inmuebles por su naturaleza, o por su accesin o por su carcter representativo" Vemos entonces que esta divisin se establece segn la posibilidad de moverse de las cosas. Los inmuebles se encuentran fijos en un lugar; los muebles pueden trasladarse. No obstante, esta regla no es absoluta: la ley puede dar carcter de inmuebles a cosas transportables o, excepcionalmente, considerar muebles a cosas fijas. Importancia En la antigedad, la tierra tena una importancia fundamental en relacin a los valores mobiliarios, era la base d la riqueza individual y d la cohesin d la familia. En la sociedad feudal no solo confera fortuna y nobleza, sino que implicaba poder poltico. En cambio, los bienes muebles tenan un valor prcticamente despreciable. De ah surgi la necesidad d establecer un rgimen distinto para unas y otras. Pero el desarrollo del comercio y la industria dieron lugar a la creacin d inmensas riquezas mobiliarias, cuyo monto y valor superan hoy en da a las inmobiliarias. Inclusive ha llegado a decirse que la distincin clsica entre muebles e inmuebles responde a exigencias econmicas totalmente superadas. No obstante, borda sostiene q la tierra no ha perdido su preponderancia, pues todo lo q es esencial a la vida humana depende d ella. X ello el rgimen d la tierra se vincula con los fundamentos mismos d la organizacin poltica y social d los pueblos, ello explica tbn la solidez d los valores inmobiliarios. No obstante, reconoce cierta estrechez en la legislacin d las cosas muebles en un rgimen nico, al no se considerarlas en su muy variada naturaleza y valor. Consecuencias Jurdicas De La Distincin. La distincin entre muebles e inmuebles produce las siguientes consecuencias jurdicas: 1) En cuanto a la ley aplicable, los inmuebles se rigen por la ley del lugar de su situacin (art. 10, C.C.); y los muebles ciertos y determinados, por la ley del lugar donde se hallan; otro tipo de muebles no permanentes se rigen por la ley del domicilio del dueo (art. 11). 2) En lo que se refiere a la forma de enajenacin, los inmuebles requieren escritura pblica, tradicin e inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble; para los muebles en general, basta la mera tradicin, salvo aquellos que estn sometidos a rgimenes especiales ya enunciados. 3) Con respecto a la prescripcin, las cosas inmuebles se adquieren por la posesin ininterrumpida durante diez aos si el poseedor tiene justo ttulo y buena fe (art. 3999), y por veinte aos si carece de esos requisitos (art. 4015); con relacin a las cosas muebles, estas se adquieren por la simple posesin, salvo que se tratare de cosas robadas o perdidas (arts. 2412 y 4046). 4) En lo relativo a derechos reales de garanta, los inmuebles solo pueden ser gravados con hipoteca y anticresis (arts. 3108 y 3239), los muebles con prenda (art. 3204), salvo los supuestos de buques o aeronaves. 5) En cuanto a la competencia de los tribunales, las acciones reales, sobre bienes inmuebles se tramitan ante el juez del lugar donde esta situada la cosa litigiosa. Si la accin versare sobre bienes muebles, el del lugar en que estn o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la accin versare sobre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar donde estuvieren situados estos ltimos (art. 5, inc. 1 y 2, C.P.C.C.). Cosas inmuebles a) inmuebles x naturaleza: Son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran por s mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. (art 2314 CC) Es decir, todo aquello que posea inmovilidad natural (tierra, superficies slidas, ros), lo que est incorporado al suelo d una manera orgnica (vegetales), siempre que la incorporacin tenga carcter permanente. Tambin todo aquello que se encuentre bajo el suelo sin el hecho del hombre (minerales, metales preciosos). La inmovilizacin cesa apenas las cosas dejan de estar incorporadas al suelo o de formar parte de l. b) Inmbuebles x accesin fsica: Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter de perpetuidad. (ar 2315 CC)

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La razn es q dichas cosas forman un todo inseparable con el suelo, sin el cual no se concibe su existencia (edificios, pozos petroleros). La adhesin fsica al suelo debe adems tener carcter de perpetuidad, es decir, que tendr que haberse realizado con el propsito de hacerla durar en ese estado tanto tiempo como su conservacin lo permita. c) Inmuebles x destino: Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente. (art 2316 CC) Para que estas cosas sean reputadas inmuebles, es necesario: 1, que hayan sido puestas al servicio de un inmueble; 2, que esto sea con carcter permanente; 3, que las haya colocado el propietario o similar (si fuera puesta por los usufructuarios, ser considerada inmueble mientras dure el usufructo). (ej: arados y tiles de labranza d un fundo, mesas y sillas de una casa). La inmovilizacin x destino cesa cuando las cosas son retiradas del fundo por quien tenga derecho a hacerlo. d) Inmuebles x carcter representativo: Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. (art 2317 CC) La ley habla solamente de instrumentos pblicos, porq se requiere escritura pblica para constituir o transmitir derechos reales sobre inmuebles (art 1184 inc 1 CC) deben constar en ellos la adquisicin de derechos reales, pues los instrumentos q comprueban derechos personales son muebles (art 2319 CC) y deben recaer sobre bienes inmuebles. la exclusin d la hipoteca y la anticresis obedece a q son accesorios d un derecho personal, al cual sirven d garanta, y x lo tanto deben seguir la suerte d ste, q se reputa mueble (art 2319 CC). Cosas Muebles a) muebles x su naturaleza: Son cosas muebles las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que slo se muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles. (art 2318 CC) Son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra, metales, etc. (entran aqu los rboles, las plantas y sus frutos, una vez separados del suelo); las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio (tales como los pabellones d una exposicin, tiendas d circo, etc); los tesoros, monedas, y otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no estn empleados; los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de construirlos inmediatamente con los mismos materiales (Borda opina q esta disposicin es aplicable al caso d separacin d edificios, xq la ley no establece ninguna distincin entre destruccin total o parcial, ni intencional del hombre o causada x un fenmeno) (art 2319 CC) b) muebles x su carcter representativo: todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos personales (art 2319 CC in fine); asimismo los instrumentos pblicos dond constaren los derechos reales d hipoteca y anticresis y los pblicos o privados q comprueben la existencia d derechos reales sobre cosas muebles. Otras Clasificaciones. Cosas Fungibles Y No Fungibles. Segn el art. 2324 del Cdigo Civil, son "cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y que puede sustituirse las unas de las otras de la misma calidad y en igual cantidad". Las cosas fungibles tienen los siguientes caracteres: son homogneas entre s, es decir, cada individuo puede ser reemplazado por otro de la misma especie y calidad y se cuentan por el nmero, peso y medida (por ejemplo, el trigo, el vino, etc.). El dinero es fungible por excelencia, dado que un billete puede ser reemplazado por otro de igual valor o por varios que sumados resulten del mismo importe. Solamente los bienes muebles pueden ser fungibles. Las cosas no fungibles son aquellas que no pueden reemplazarse entre s, es decir, cuya individualidad es tenida en cuenta como objeto de derecho. La distincin entre cosas fungibles y no fungibles generalmente se funda en la naturaleza misma de las cosas, pero a veces hay factores subjetivos, propios del dueo, que determinan el carcter de la cosa. (ej, un libro autografiado o con carcter sentimental no puede ser reemplazado por otro, an si es d la misma edicin) Cosas Consumibles Y No Consumibles. El art. 2325 del Cdigo Civil establece: "Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo.

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Hay que distinguir las cosas jurdicamente consumibles, como el dinero que desaparece para quien deja de poseerlo y las fsicamente consumibles que no pueden ser usadas sin ser consumidas, como los comestibles, los materiales de construccin, etc. Las cosas no consumibles son aquellas que si bien pueden deteriorarse con el transcurso del tiempo, no se extinguen con el primer uso, como las vestimentas, los automviles, los combustibles, etc. Si bien en general las cosas fungibles son tambin consumibles (como el vino, el trigo, los alimentos), hay cosas fungibles que no lo son (tales como los libros, los automviles, los productos industriales, etc.); sin embargo, existe una tendencia doctrinal y legislativa a asimilarlas recprocamente (Cdigo holands y espaol). Adems, la consumibilidad depende tambin del destino que le de su propietario (un libro no es consumible, aunq para el librero si lo es porq lo adquiere para venderlo) Cosas Divisibles E Indivisibles. El art. 2326 del CC, en su redaccin originaria, dispona: "Son cosas divisibles aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forman un todo homogneo y anlogo, tanto a las otras partes como a la cosa misma". La ley 17.711 aadi el siguiente prrafo: "No podrn dividirse las cosas cuando se convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica". El codificador, siguiendo a Mainz, us en su definicin el concepto de "homogeneidad"; sin embargo, en los arts. 667 y siguientes, al referirse a la divisibilidad de las obligaciones, se inspir en el derecho romano, por medio de Savigny y Freitas y adopt la teora de la divisibilidad intelectual y natural. El agregado de la ley 17711 sigue el criterio econmico de la divisibilidad; una cosa puede ser susceptible de ser dividida material o fsicamente, pero debe ser considerada indivisible si la particin material convirtiese en antieconmico el uso o aprovechamiento de ella. As, una piedra preciosa, si bien puede ser dividida materialmente, tal divisin producira una disminucin notable del valor econmico. En materia de divisin de inmuebles, la ltima parte del art. tiende a evitar el minifundio, o sea, inmuebles que no alcance la extensin mnima indispensable para un adecuado aprovechamiento. Cosas Principales Y Accesorias. Para que esta divisin sea posible es necesario, en primer lugar, q nos encontremos ante dos o ms cosas unidas con el mismo fin, y que exista una relacin de dependencia o subordinacin entre una y otra. Las cosas principales son aquellas que, para existir no requieren de otras, es decir, que tienen existencia propia, independientemente de cualquier otra. El CC, en el art. 2327, establece: "Son cosas principales las que pueden existir para s mismas y por si mismas". Y el art. 2328 dispone que "son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual dependen o a la cual estn adheridas". Con respecto a la condicin y naturaleza jurdica de las cosas accesorias se aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. (ej: los botones de un traje son los accesorios y el traje es la cosa principal). Nuestro CC resuelve diversas situaciones dudosas en materia de accesoriedad: 1- Cosas adheridas al suelo: Al respecto el art. 2331 dispone: "Las cosas que natural o artificialmente estn adheridas al suelo, son cosas accesorias del suelo", y el art. 2332 establece que "las cosas que estn adheridas a las cosas adheridas al suelo, como los predios rsticos o urbanos, son accesorios de los predios". 2- Cosas muebles adheridas a otras muebles: El art. 2333 dice: "Cuando las cosas muebles se adhieran a otras cosas muebles sin que se altere su sustancia, sern cosas principales aquellas a que las otras no se hubiesen unido sino con el fin de uso, ornato, complemento o conservacin". El codificador, en la nota al mencionado artculo aclara: "Un diamante de metal precioso, engarzado en oro para formar un anillo, constituye la cosa principal y el oro el accesorio. Un marco para contener un cuadro, aunque valga ms que ste, es accesorio del cuadro, porque ha sido hecho para contener y conservar el cuadro. Cuando dos cosas muebles se hallan unidas sin que se pudiera distinguir cul es la accesoria y cual es la principal, el art. 2334 establece el criterio a seguir teniendo en cuenta los siguientes principios: (a) Se tendr por principal la de mayor valor; (b) Si los valores fuesen iguales, ser principal la de mayor volumen; (c) Si los valores y volmenes fuesen iguales no habr cosa principal ni otra accesoria. Por ltimo el art. 2335 completa las normas anteriores y dispone que "las pinturas, esculturas, escritos e impresos, sern siempre reputados como principales, cuando el arte tenga mayor valor e importancia que la materia en que se ha ejecutado, y como accesorio la tabla, el lienzo, papel, pergamino o piedra a que se hallasen adheridos" 3- Frutos:

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Son las producciones orgnicas y peridicas de las cosas que pueden ser extradas sin alterar ni disminuir la sustancia (ej.: las cosechas, las frutas de los rboles y las cras de los animales). Los frutos pueden ser naturales, industriales y civiles. Son frutos naturales los que la cosa produce naturalmente sin la intervencin del hombre, como las frutas de los rboles. Son frutos industriales las producciones de la cosa en las cuales interviene el hombre (por ejemplo, el vino extrado de la vid, el queso obtenido de la leche, etc.). Son frutos civiles las rentas provenientes del uso o goce de la cosa que se ha concedido a otro, o de la privacin del uso de una cosa, los salarios u honorarios provenientes del trabajo material o intelectual, etc. Los frutos naturales forman un todo orgnico con la cosa hasta el momento de su separacin. Al respecto, el art. 2329 del CC establece: "Los frutos naturales y las producciones orgnicas de una cosa forman parte un todo con ellas" Los frutos civiles son accesorios (art. 2330) y respecto de los industriales el Cdigo nada dice. Llambas sostiene que no son accesorios de la cosa que los produce, sino que forman un todo con ellas, y en consecuencia, los considera comprendidos dentro de la norma del art. 2329. No obstante, nuestro CC los considera accesorios. 4- Productos. Son las cosas que se extraen de otra, pero una vez extrados, no se renuevan en ella, y la dejan as disminuida en su sustancia (ej.: el petrleo de un yacimiento, los minerales o metales de una mina, la cal o el mrmol extrados de la cantera) Los productos forman parte de la cosa mientras no sean separados de ella (art. 2329 del C.C.) Cosas Dentro Y Fuera Del Comercio. 1) Cosas dentro del comercio: El art. 2336 del CC establece: "Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuese expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica". El concepto dado en el artculo mencionado relaciona la comercialidad de la cosa con su anielabilidad, es decir con la posibilidad de enajenarlas o disponer d ellas. 2) Cosas fuera del comercio: El art. 2337 dispone: "Las cosas estn fuera del comercio o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa. a) Cosas absolutamente inalienables: Son aquellas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley (art. 2337, inc. 1) como los bienes pblicos del Estado, y las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad en cuanto el Cdigo permita tales prohibiciones (art. 2337, inc. 2). La prohibicin obedece siempre a razones d orden pblico, o bien a la proteccin d los incapaces o dbiles. b) Cosas relativamente inalienables: Conforme al art. 2338, "son relativamente inenajenables las que necesitan una autorizacin previa para su enajenacin. Son relativamente inalienables los bienes privados del Estado, el bien de familia, mientras no sea desafectado, los bienes de los incapaces, inmuebles pertenecientes a los emancipados, etc. c) Derechos inenajenables: la ley prohibe la enajenacin, renuncia o embargo d ciertos derechos fundada en razones d proteccin d los dbiles (ej.: el derecho d reclamar alimentos, los beneficios d las leyes laborales y d previsin social) Semovientes; Locomviles; Automotores; Buques; Aeronaves. A) Semovientes: Son cosas muebles cuya caracterstica radica en que se pueden trasladar de un lugar a otro por s mismo (movilidad de vida a fuerza propia), como, por ejemplo, los animales. El ganado o hacienda tiene caractersticas propias, debido a su importancia econmica; su adquisicin se rige por normas especiales, ya que no es suficiente la mera tradicin para adquirir el dominio. El ganado vacuno y caballar est sujeto al sistema de las marcas, y el ganado menor (mular, ovino y porcino) al sistema de seales. Tanto las marcas como las seales deben estar previamente registradas por el propietario, a cuyo fin las autoridades locales ejercen el respectivo control. Los animales de "pedrigee" tambin se inscriben en registros especiales que son llevados por los respectivos criadores. B) Locomoviles: Constituyen una categora especial dentro de los muebles; esta distincin no fue efectuada por el codificador y, por lo tanto, quedaban sometidas al rgimen establecido para las cosas muebles en general. Respecto de ellos no basta la simple tradicin para adquirir la propiedad, ya que es necesaria adems la inscripcin en los registros especiales. Con relacin a los automotores el sistema de la constitucin y transferencia del dominio se rige por instrumento pblico o privado y solo producir efectos para las partes y terceros a partir d su inscripcin en el Registro d Propiedad del Automotor (decreto-ley 6582/58, ratificado por la ley 14.467, reformado por la ley 22.967 y el decreto-ley 5120/63) C) Buques Y Embarcaciones De Cierto Tonelaje: Se rigen por la ley 20.094, que en su art. 155 establece: "Los buques son bienes registrables y se encuentran sometidos al rgimen jurdico que esta ley consagra". Por su parte, el art. 156 dispone: "Todos los actos

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constitutivos de la propiedad u otros derechos reales de un buque de diez toneladas...deben hacerse por escritura pblica o por documento privado autenticado, bajo pena de nulidad", y el art. 158 que "los actos...slo producen efectos con relacin a terceros desde la fecha de su inscripcin en el Registro Nacional de Buques" Los actos referidos a buques de menos de diez toneladas deben hacerse por instrumento privado con las firmas de los otorgantes certificadas debidamente e inscribirse en el Registro Nacional de Buques (art 159). Sobre los buques de mas de diez toneladas los propietarios pueden constituir hipotecas; sobre los de menos de diez toneladas pueden constituir prendas conforme a las normas del rgimen legal respectivo (art. 499, ley 20.094). D) Aeronaves. El Cdigo Aeronutico, en su art. 49 dispone que las aeronaves son cosas muebles registrables y que solo se podr inscribir en el Registro Nacional de Aeronaves los actos jurdicos realizados por medio de instrumento pblico o privado debidamente autenticado, y solo a partir d all producir efectos respecto d terceros. El art. 52 establece que las aeronaves pueden ser hipotecadas en todo o en sus partes indivisas y aun cuando estn en construccin. Las Cosas Consideradas Con Relacion A Las Personas Clasificacin. La clasificacin de las cosas con relacin a las personas tienen en cuenta el carcter que invisten aquellas a quienes pertenecen. El Cdigo trata el tema en el Libro 3, Ttulo I, Captulo nico, y distingue las siguientes clases de bienes: Pblicos (art. 2340) a) bienes del Estado Privados (art. 2342) b) bienes municipales (art. 2344) c) bienes de la Iglesia (arts. 2345 y 2346) d) bienes de los particulares (arts. 2347) e) bienes susceptibles de apropiacin privada (art. 2343). A) Bienes Del Estado. Los bienes del Estado nacional o provincial pueden ser pblicos o privados. 1) Bienes pblicos del Estado. Caracteres y enumeracin. Los bienes pblicos del Estado nacional o provincial tienen los siguientes caracteres: 1) Son inalienables: no pueden ser enajenados; la prohibicin de enajenar es absoluta; 2) Son inembargables; 3) Son imprescriptibles; 4) Su uso y goce corresponde en forma gratuita a los particulares conforme al art. 2341, que dice: "Las personas particulares tienen el uso y goce de los bienes pblicos del Estado o de los Estados, pero estarn sujetas a las disposiciones de este cdigo o a las ordenanzas generales o locales". El art. 2340 enumera en nueve incisos los bienes pblicos del Estado: Inciso 1: "Los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislacin especial independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua". La ley 12.094, en su art. 1, establece: "La soberana de la Nacin Argentina se extiende al mar adyacente a su territorio hasta una distancia de doscientas millas marinas, medidas desde la linea de las ms bajas mareas, salvo en los casos de los golfos de San Matas, Nuevo, San Jorge, en que se medirn desde la lnea que une los cabos que forman su boca". Por su parte el art. 2 dispone: "La soberana de la Nacin Argentina se extiende asimismo al lecho del mar y al subsuelo de las zonas submarinas adyacentes al territorio, hasta una profundidad de doscientos metros o ms all de este lmite hasta donde la profundidad de las aguas suprayacentes permita la explotacin de los recursos naturales de dichas zonas" Inciso 2: "Los mares interiores, bahas ensenadas, puertos y anclaredos". En los que se refiere a los puertos, el Estado esta autorizado a percibir cnones por su uso aunque las construcciones en ellos efectuadas hayan sido realizadas por los particulares. Inciso 3: "Los ros, sus cauces, las dems aguas que corren por sus cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a la reglamentacin". En la nueva redaccin se adopt un criterio econmico-social, al dejar a salvo el derecho del propietario del fundo de extraer el agua subterrnea. El codificador no tuvo en cuenta el carcter de la navegabilidad, apartndose en este punto del derecho

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romano y de la mayora de las legislaciones que solo consideran pblicos los ros navegables y flotables. Quedan excluidos de este inciso las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad (art. 2350). Inciso 4: "Las playas del mar y las riberas internas de los ros, entendindose por tales la extensin de tierras que las aguas baan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias". La reforma suprimi de este inciso el calificativo "navegables" e incorporo al dominio pblico bienes que antes pertenecan al dominio de los particulares. Tambin sustituy la expresin en "ocasiones extraordinarias de tempestades" por las de "crecidas medias ordinarias". Las mareas pueden ser normales o anormales, y las normales, a su vez, pueden ser bajas o altas; por su parte, las crecidas pueden ser ordinarias o extraordinarias, y las primeras pueden ser mnimas, medias o mximas. Inciso 5: "Los lagos navegables y sus lechos". La reforma suprimi el requisito de la navegabilidad por buques de ms de cien toneladas. La nueva redaccin concuerda con el art. 2349, que establece que el "uso y goce de los lagos que no son navegables, pertenece a los propietarios de los ribereos" Inciso 6: "Las islas formadas o que se forman en el mar territorial o en toda clase de ros, o en los lagos navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares". La reforma agrega al texto originario en la parte final: "cuando ellas no pertenezcan a los particulares". Con ello se solucion el problema de los particulares que haban adquirido islas, sobre todo en la zona del Delta del Paran y que tenan una situacin incierta frente a la primitiva redaccin del Cdigo. Inciso 7: "Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comunidad comn". Inciso 8: "Los documentos oficiales de los poderes del Estado". Inciso 9: "Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico". Los incisos 8 y 9 fueron incorporados por la reforma. Con estos dos incisos se incluyen en el texto legal cosas muebles, ya que la redaccin anterior solamente se refera a cosas inmuebles. La enumeracin del art. 2340 no es taxativa, de tal forma que cabe considerar otros supuestos no incluidos en ella. Alterini menciona entre ellos los recursos naturales. El decreto ley 17.319/67 reglamento el rgimen de los hidrocarburos lquidos y gaseosos, y estableci que los yacimientos situados en el territorio de la Repblica Argentina y en su plataforma continental pertenecen al patrimonio inalienable e imprescriptible del Estado nacional. Estos yacimientos pertenecen al dominio pblico del Estado. Desafectacion De Los Bienes Del Dominio Publico. El carcter de "bien pblico del Estado" cesa por dos motivos: por la extincin de la cosa o por la desafectacin. Desafectar es sustraer una cosa del dominio pblico del Estado. Debe ser efectuada por ley y tiene como consecuencia el cese del uso comn de ella; tambin puede ser desafectada por un acto del poder administrador, cuando declara que la cosa ha dejado de servir al uso y goce pblico al cual se hallaba destinado. Bienes Municipales. El art. 2344 del Cdigo Civil establece: "Son bienes municipales los que el Estado o los Estados han puesto bajo el dominio de las municipalidades. Son enajenables en el modo y forma que las leyes especiales lo prescriban". Segn el art. 33 del C. Civil las municipalidades son personas jurdicas de carcter pblico (inc. 1) con jerarqua constitucional (art. 5, Const. Nac.). Estas personas jurdicas tienen bienes pblicos y privados al igual que las provincias y el Estado nacional. Son pblicos los que pertenecen a los municipios y estn afectados "para utilidad o comodidad comn" (art. 2340, inc. 7), como, por ejemplo, las calles, las plazas, cementerios, etc.; son privados los enumerados en el art. 2342, por ejemplo, las tierras que estn situadas dentro de los lmites territoriales carecen de otro dueo, y los del art. 2355, es decir, las cosas perdidas no reclamadas por sus dueos. Bienes De Dominio Privado. I) Son relativamente inalienables, ya que su enajenacin esta sujeta al cumplimiento de los requisitos exigidos por las leyes o reglamentos. Su regulacin corresponde al derecho administrativo. II) Son inembargables mientras estn afectados al servicio pblico. III) Son prescriptibles. El art. 2342 enumera en cinco incisos los bienes privados del Estado nacional o provincial: Inciso 1: "Todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales de la Repblica carecen de dueo". Este derecho tiene como antecedente histrico la bula de Alejandro VI por la cual concedi a los reyes de Espaa y Portugal el dominio de las tierras que se descubrieran en Amrica. Producida la emancipacin poltica de Espaa, las tierras que pertenecan al patrimonio de la corona pasaron al dominio del Estado nacional o de los Estados provinciales. Inciso 2: "Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias fsiles, no obstante el dominio de las

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corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra". Las disposiciones de este inciso se hallan modificadas por el Cdigo de Minera, que distingue en su art. 2 , tres categoras de minas. 1) Minas de las cuales el suelo es un accesorio, que pertenecen exclusivamente al Estado, y que solo pueden ser explotadas en virtud de la concesin legal otorgada por autoridad competente, o mediante contratacin afectada con sujecin a las disposiciones de este Cdigo en los casos que l establece; 2) Minas que por razn de su importancia son concedidas preferentemente al dueo del suelo; y minas que por las condiciones de su yacimiento son destinadas al aprovechamiento comn. 3) Minas que pertenecen nicamente al propietario y que nadie puede explotar sin su consentimiento, salvo por motivos de utilidad pblica.Segn el art. 7, "las minas son bienes privados de la Nacin o de las provincias segn el territorio en que se encuentren" Inciso 3: "Los bienes vacantes o mostrencos, y los de las personas que mueren sin tener herederos, segn las disposiciones de este Cdigo". Bienes vacantes son los inmuebles sin dueo conocido, y bienes mostrencos los bienes muebles que tambin carecen de dueo. Respecto de los bienes de las personas que mueren sin dejar herederos, el art. 3539 CC dispone "Cuando despus de citados por edictos durante treinta das a los que se crean con derecho a la sucesin, o despus de pasado el trmino para hacer inventario, ningn pretendiente se hubiese presentado la sucesin se reputar vacante". La ley 17.944/68, en su art. 1 estableca: "Cuando una sucesin sea reputada vacante en los trminos del art. 3539 del Cdigo Civil, en jurisdiccin nacional, se designar curador de la herencia al Consejo Nacional de Educacin". Actualmente desempea esta funcin el Ministerio de Educacin. Inciso 4: Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construccin hecha por el Estado o por los Estados, y todos los bienes adquiridos por el Estado o por los Estados por cualquier ttulo" El Estado, como persona jurdica, tiene capacidad para adquirir bienes; en el supuesto de hacerlo, ellos se incorporan a su dominio privado, sin perjuicio del derecho de afectarlos a su dominio pblico. Inciso 5: "Las embarcaciones que diesen en las costas de los mares o ros de la Repblica, sus fragmentos y los objetos de su cargamento, siendo de enemigos o de corsarios". El inciso se refiere a las embarcaciones de enemigos o corsarios. Respecto de las embarcaciones del pas o pertenecientes a otros pases, que no sean enemigos, el art. 391 de la ley 20.094 dispone: "Dentro de los diez das de la llegada a puerto de un buque o artefacto naval o aeronave, reflotados, extrados o removidos, deben ser entregados a su propietario. El reflotador puede exigir, como condicin previa a la entrega, el pago de los gastos y de la remuneracin que le corresponda, o el otorgamiento de fuerza pertinente o, en su defecto, solicitar el embargo del buque, artefacto naval o aeronave". Por su parte, el art. 396 establece: "Deducidas las sumas que correspondan a derechos fiscales y al reflotador o recuperador en concepto de gastos y remuneracin, el remanente del precio de venta debe quedar depositado durante dos aos a disposicin del propietario del buque, artefacto naval o aeronave reflotados o de los restos recuperados. Trascurridos dicho plazo pasara a poder del fisco nacional o provincial segn corresponda. El fisco nacional debe destinarlo a las instituciones de previsin de la Marina Mercante". Bienes De La Iglesia Catlica. La Iglesia Catlica, como personas jurdicas de carcter publico (art. 33, inc. 3), tiene bienes de dominio pblico eclesistico. La norma especifica aplicable es el art. 2345 del Cdigo Civil, que dispone: "Los templos y las cosas sagradas y religiosas corresponden a las respectivas iglesias o parroquias, y estn sujetas a las disposiciones de los arts. 33 y 41. Esos bienes pueden ser enajenados en conformidad a las disposiciones de la Iglesia Catlica respecto de ellos y a las leyes que rigen el patronato nacional" La ley opt por la pluralidad de patrimonio eclesisticos correlativa al reconocimiento de personalidad jurdica autnoma de los distintos entes que conformen la Iglesia Catlica. Como consecuencia de la separacin de patrimonios de los distintos sujetos de derecho que integra la Iglesia Catlica, estos tienen responsabilidad patrimonial independiente. El mencionado art. 2345, contiene una norma de remisin o reenvo que ha perdido relevancia a partir del acuerdo celebrado con la Santa Sede en 1966, ley 17.012. La remisin al derecho cannico debe considerrsela hecha al Cdigo de 1983, actualmente vigente para la ley argentina conforme al mencionado acuerdo que suprimi la exigencia del pase o "exequtur". Bienes De Las Iglesias Disidentes. Con respecto a las iglesias no catlicas, el art. 2346 dice: "Los templos y las cosas religiosas de las Iglesias disidentes corresponden a las respectivas corporaciones y puede ser enajenadas en conformidad con sus estatutos" Existen diferencias entre el rgimen aplicable a la Iglesia Catlica y a las iglesias disidente, ya que la primera es considerada por el art. 33 como persona jurdica de carcter pblico, en tanto que las segundas son personas jurdicas de carcter privado. Las iglesias disidentes deben sujetarse con respecto a los bienes al rgimen de las personas jurdicas privadas.

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Bienes De Los Particulares. Los bienes de los particulares estn regidos por el derecho comn. Al respecto, el art. 2347, establece: "Las cosas que no fuesen bienes del Estado o de los Estados, de las municipalidades o de las iglesias, son bienes particulares sin distincin de las personas que sobre ella tengan dominio, aunque sean personas jurdicas" Los artculos siguiente enuncian en forma ejemplificativa algunas restricciones principales: los puentes y caminos y otras construcciones efectuadas por los particulares y cuyos dueos permiten el uso y goce de ellos a la comunidad (art. 2348); los lagos que no son navegables y cuyo uso y goce pertenece a los propietarios ribereos (art. 2349), y las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad, que pertenecen a los dueos de ella (art. 2350). Bienes Susceptibles De Apropiacin Privada. El art. 2343 del Cdigo Civil enumera a las cosas susceptibles de apropiacin por cualquiera que se apodere de ellas con la intencin de ser dueo. En lo que se refiere a los muebles debemos distinguir: a) los que han tenido dueo, pero que han quedado vacantes (bienes mostrencos), que pertenecen al dominio privado del Estado; b) los que nunca han tenido dueo (res nullius), que son susceptibles de apropiacin por cualquier particular. Esta forma de adquirir el dominio se llama apropiacin (arts. 2525, ss.). Son susceptibles de apropiacin privada: 1) Los peces de los mares interiores, mares territoriales, ros y lagos navegables, guardndose los reglamentos sobre la pesca martima o fluvial; 2) Los enjambres de abejas, si el propietario de ellos no los reclamare inmediatamente. 3) Las piedras, conchas y otras sustancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de un dominio anterior; 4) Las plantas y yerbas que vegetan en las costas del mar, y tambin las que cubren las aguas del mar, o de los ros o lagos, guardndose los reglamentos policiales. 5) Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos sepultados o escondidos, sin que haya indicios o memoria de quien sea su dueo, observndose las restricciones de la parte especial de este Cdigo, relativas a esos objetos. No son susceptibles de apropiacin, segn el art. 2528: a) Las cosas inmuebles; b) Los animales domsticos o domesticados, aunque huyan y se acojan en predios ajenos; c) Las cosas perdidas; d) Las cosas que sin la voluntad de los dueos caen al mar o a los ros; e) Las cosas que se arrojan para salvar las embarcaciones; f) Los despojos de los naufragios.

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Artculo 2312

BOLILLA XII PATRIMONIO Ubicacin en el Cod. Civ Libro 3 De los derechos reales Ttulo I Cosas consideradas en s mismas o en relacin a los derechos

Concepto
Art. 2312 Cod. Civ define patrimonio como el conjunto de los bienes de una persona y el codificador,
en la nota inserta al pie del mismo dice: "El patrimonio de una persona es la universalidad jurdica de sus derechos reales y de sus derechos personales, bajo la relacin de un valor pecuniario, es decir aprehendidos como bienes. Es la personalidad misma del hombre, puesta en relacin con los diferentes objetos de sus derechos" y precedentemente, en la misma nota aclara que "Bien es lo que puede entrar en su patrimonio (de una persona) para aumentarlo o enriquecerlo". (Toma la expresin "Bien" en el sentido de derecho). Podemos afirmar que el patrimonio de una persona, en nuestro derecho positivo constituye una universalidad jurdica o de derecho, porque el tratamiento unitario de los elementos singulares que integran ese conjunto, depende exclusivamente de la ley, segn resulta del precepto transcrito y de las explicaciones del codificador dadas en la nota al Art 2312 del Cdigo Civil. Los elementos del patrimonio que son derechos y deberes econmicamente valiosos, y no cosas, reciben de la ley civil un tratamiento unitario, como un todo, en razn de que se los considera unidos a la persona titular de ellos por una fuerza jurdica de atraccin, o incorporados a un receptculo ideal, o mejor an, intelectivo, consubstanciado con ella, de tal modo que puede considerarse uno de sus atributos; que constituye una suerte de continente que los contiene. Cabe sealar que las definiciones el Art 2311 de las cosas como objetos materiales susceptibles de tener un valor, y el Art 2312 del patrimonio como un conjunto de los bienes de una persona, hacen posible la confusin en que se incurre hasta en el mbito de la doctrina jurdica, entre el concepto de cosas y de derechos, a causa de que el mismo Art 2312, que define el patrimonio, define antes los bienes como los objetos inmateriales susceptibles de valor e igualmente las cosas. Es necesario insistir en que la verdadera nocin del patrimonio como institucin de nuestro ordenamiento jurdico positivo, es, la de una universalidad jurdica cuyos elementos individuales tratados unitariamente por la ley, son derechos subjetivos y deberes jurdicos econmicamente valiosos, de los cuales es titular una misma persona, reunidos en un continente ideal o intelecto consubstanciado con ella, o dicho de otro modo, el conjunto de derechos y de deberes de valor pecuniario unido a la persona de su titular que tiene sobre ellos una fuerza de atraccin que le da la norma jurdica.

Caracteres del patrimonio en

General

Como los dems atirbutos, debe predicarse que el patrimonio es necesario, vitalicio, nico, inalienable, absoluto. Pero, adems, como se expuso, compone una universalidad iuris.

a) NECESARIO

Y VITALICIO. Porque la persona es titular y no se puede haber persona sin patrimonio, el cual se le une hasta la muerte.

b) NICO. Porque no hay ms que un patrimonio general personal que conforma el modo de ser
persona, sin que sean posibles las duplicaciones, lo que no impide la existencia de patrimonios especiales separados, que no tienen la naturaleza jurdica de aquel.

c) INALIENABLE

Y ABSOLUTO. Pues est fuera del comercio como unidad sustancial e ideal y debe ser, en tal carcter, respetado por todas las personas. Es claro que componen el patrimonio general, y aun los patrimonios especiales o separados y especiales, por ejemplo, por renuncia de herencia, por venta total de la masa de bienes desapoderados al fallido. Pero el patrimonio personal, como un todo ideal que comprende lo indispensable y la capacidad patrimonial, no puede transmitirse sino por muerte o sucesin universal.

d) UNIVERSUM IUS. Porque compuesto por una pluralidad de bienes, es una unidad conceptual del
conjunto, sin que se entienda esto como la suma de sus componentes, sino como parte misma de la personalidad en relacin con los objetos de sus derechos. En el concepto no entran elementos particulares determinados, ni su suma o resta, sino la unidad ideal de todo. Se da vida a un nuevo objeto jurdico, entendido como centro unitario de atraccin de una peculiar disciplina jurdica. En cambio la universalidad de hecho, no de iure, es un conjunto de cosas que depende de una sumatoria no ideal, como un rebao de animales o una biblioteca compuesta por muchos libros heterogoneos. La universalidad facti importa una reunin de elementos por agrupacin fsica, la universitas iuris es un conjunto de elementos que forman una agrupacin ideal con un comn tratamiento jurdico.

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Naturaleza Juridica del Patrimonio. Fundamentos. Desnaturalizacin del Patrimonio como Atributo de la Persona.
En la doctrina hay uniformidad de opiniones en cuanto al carcter de universalidad jurdica que se atribuye al patrimonio, se discute en cambio sobre su naturaleza, sus caracteres, su composicin y especialmente sobre el fundamento legal del tratamiento unitario de los derechos o cosas que lo componen. En los prrafos siguientes expondremos las 2 grandes concepciones que con la relacin al patrimonio aparecen en el pensamiento jurdico:

A) Concepcin Clsica. Teora De Aubry Et Rau Para Aubry et Rau ( Tratado de Derecho Civil Francs ):
"El patrimonio no es ms que una consecuencia de la personalidad"; es: "El conjunto de los bienes de una persona que forman una universalidad de derecho". "La idea del patrimonio se deduce directamente de la personalidad". Es una emanacin de ella. En su concepcin Aubry et Rau, inspirado en Zachariae, los diferentes derechos (subjetivos) de valor econmico constituyen un todo jurdico porque estn sometidos al libre de una sola y misma voluntad. De las formulaciones antes mencionadas surge cul es la idea central que inspira la teora de Aubry et Rau: "La voluntad de una persona es lo suficientemente poderosa (por la fuerza que le da el derecho objetivo) para reunir en un todo los derechos de que es titular (que en definitiva son poderes atribuidos a su voluntad) y formar con ellos una masa abstracta, autnoma sometida a un rgimen jurdico propio". Nada distinto de la voluntad de una persona puede crear relaciones jurdicas entre derechos y por lo tanto se concluye: "no hay otra universalidad jurdica que el patrimonio. Pero esa voluntad que Aubry et Rau aprehenden como fundamento de la conexin ideal que la ley atribuye a los elementos que integran el patrimonio, y del tratamiento unitario como universalidad jurdica, es solamente la que el derecho objetivo da a toda persona como titular posible de derechos subjetivos que se identifican, segn la concepcin voluntarista, con "poderes atribuidos a una voluntad" o "seoros del querer" y no la voluntad que el titular pueda manifestar para formar una universalidad de hecho. Esa voluntad, que puede ser real o atribuida, pero que necesariamente debe poseer toda persona para ser tal la tesis voluntarista, es considerada por Aubry et Rau, como una fuerza jurdica que se proyecta sobre todos sus derechos y deberes, y que los econmicamente valiosos los atrae para incluirlos en algo as como un receptculo o intelectivo, que les sirve de continente y donde, segn una abstraccin legal, se conectan y forman una universalidad de derecho o universalistas iuris.

Caracteres Esenciales de esta teora:

Segn la teora de Aubry et Rau, el patrimonio presenta tres caracteres esenciales, que destacan sus expositores.

1) El patrimonio es una universalidad jurdica.

Segn la concepcin de Aubry et Rau, todos los derechos subjetivos y los deberes jurdicos ( obligaciones ) susceptibles de apreciacin pecuniaria que pertenecen a una misma persona, titular de ellos, se encuentran reunidos y contenidos en el patrimonio de esa persona, y se los considera, emanacin de su personalidad jurdica. Esos derechos y obligaciones forman all, un bloque o conjunto abstracto unidos o soldados entre s. De este 1 carcter resultan 2 principios fundamentales. a) VNCULO JURDICO entre el ACTIVO y el PASIVO: los derechos de valor econmico ( reales y creditorios ) pertenecientes a una persona y que constituyen los elementos activos de su patrimonio, se hallan jurdicamente unidos a las deudas de ella, y constituyen los elementos pasivos del mismo patrimonio. En consecuencia, el activo ( derechos reales o creditorios ) responde del pasivo ( deudas ) y por tanto, los acreedores ( comunes ) encuentran en el activo la garanta de sus crditos y pueden obtener satisfaccin o pago en ellos. Para que se d esa circunstancia de que el activo ( derechos ) responda por el pasivo ( deudas ) es necesario que ambos elementos se encuentren vinculados en una universalidad jurdica, ya que una simple universalidad de hecho, se dice, no implicara esa consecuencia.

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Ejemplo: una biblioteca o un rebao, como universalidad de hecho enajena solamente los elementos activos, pero, en principio, no transmite ninguna deuda. En cambio, si se transmite un patrimonio ( en nuestro derecho slo puede hacrselo por causa de muerte ), el activo responde por el pasivo, porque con los derechos se transmiten tambin las deudas que lo gravan. b) SUBROGACIN REAL entre los ELEMENTOS que integran el PATRIMONIO: Deriva del carcter de UNIVERSALIDAD JURDICA. Se denomina SUBROGACIN a la accin y efecto de reemplazar o reemplazarse una persona, cosa o derecho, por otra persona, cosa o derecho. Cuando la sustitucin es de una persona por otra, se est en presencia de una subrogacin personal. Pero cuando se trata del reemplazo de una cosa o de un derecho de otra cosa o por otro derecho, la subrogacin se denomina real. Segn AUBRY et RAU, los derechos apreciables en dinero que ellos denominan BIENES y que componen el patrimonio de una persona, debe ser considerados solamente en su aspecto econmico, como simples valores, fungibles, es decir, cambiables, aunque no se de en ellos, considerados fuera del patrimonio y en su aspecto singular las condiciones de fungibilidad de las cosas. En consecuencia los derechos econmicamente valiosos que ellos denominan BIENES, al entrar en el patrimonio de una persona, se convierten en simples valores econmicos y reemplazan a los valores representados por los derechos que egresan y se produce, podramos decir, ipso iure, una subrogacin que se califica de real. Los derechos que ingresan, ocupan en el patrimonio el lugar de los que salen y asumen la misma naturaleza de ellos, es decir, de valores positivos, que como elemento activos responden de los pasivos representados por las deudas a las cuales estn unidos, segn vimos, formando una masa abstracta. La idea de SUBROGACIN REAL es la que sirvi de fundamento al principio ( en nuestro Cdig Civil ) de que el patrimonio es la garanta general, o tambin la prenda comn de los acreedores quirografarios. Estos acreedores, que no tienen derecho alguno sobre las cosas o derechos pecuniarios en particular de su deudor, solamente en el patrimonio, que es una universalidad jurdica donde los derechos econmicamente valiosos y los deberes jurdicos de igual valor se hallan unidos formando una masa abstracta de valores positivos y negativos, encuentran la posibilidad del cobro de sus crditos, que son deudas en el patrimonio de su deudor, en virtud del otro principio antes enunciado de que "en el patrimonio, el activo responde del pasivo". 2-)El patrimonio est unido a la persona como atributo de su personalidad jurdica. Consecuencias Tesis de Aubry et Rau, dice el patrimonio no es ms que una consecuencia de la personalidad jurdica, y est, por tanto, necesariamente unido a la persona. Es, dicen: "la emanacin de la personalidad y la expresin de la potestad de que una persona se encuentra investida como tal". Por lo tanto, slo una persona, por ser un sujeto a quien el derecho atribuye una voluntad impredecible para ser titular de derechos, en la tesis voluntarista, pueden unir derechos para formar una universalidad jurdica, como es el patrimonio. De este segundo carcter atribuido al patrimonio se deducen tres consecuencias: a) Slo las personas pueden tener patrimonio: no puede haber un patrimonio sin una persona fsica o moral que lo posea. Ello se explica porque, siendo el patrimonio una universalidad de bienes de derechos y deberes econmicamente valiosos, necesariamente y fatalmente debe encontrarse, ya que no se concibe derecho ni deber alguno jurdico sin un sujeto titular del derecho o soporte del deber, que siempre, es o debe ser, una persona, esto es, un ente que segn la tesis voluntarista sobre los derechos subjetivos, tiene que estar naturalmente dotado de voluntad o poseer una que el derecho intelectivamente le atribuya y tal cual se le reconoce capacidad jurdica. Este principio de que solamente las personas pueden tener patrimonio, suscit graves dificultades en Francia con relacin a las fundaciones que aparecen como masas de bienes (cosas o derechos) afectados a un fin benfico, que slo adquieren el carcter de personas cuando se les otorga por la autoridad competente del estado la correspondiente autorizacin que implica el otorgamiento de capacidad jurdica y la atribucin intelectiva como voluntad jurdica, la de sus fundadores, que obra por medio de sus dispositivos humanos de administracin previstos en los estatutos. En efecto, siguiendo la tesis clsica de Aubry et Rau, se ha sostenido que los legados hechos con fines de fundacin o las donaciones con igual fin, eran nulas (o inexistentes), porque no exista an la persona del legatario en los unos o del donatario en las otras. Las dificultades fueron salvadas por los tribunales administrativos franceses, quienes, ante legados con fines de fundacin o de donaciones, otorgaron

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personera jurdica, que por una abstraccin tiene efecto retroactivo al da de la muerte del testador autor del legado o del acto de donacin, que son los momentos en que los derechos deben pasar al patrimonio del legatario o donatario en su caso. En nuestro derecho, el Cdigo Civil de Vlez, en el art. 1806 resuelve expresamente el caso de donaciones con fines de fundacin. b) Toda persona necesariamente tiene patrimonio. El patrimonio segn Aubry et Rau, es un atributo necesario de la persona y se identifica con la aptitud de ella para adquirir derechos y contraer deberes econmicamente valiosos. El patrimonio viene a ser,un fragmento de la capacidad jurdica referido precisamente a la aptitud para adquirir esos derechos y deberes susceptibles de apreciacin pecuniaria. Viene a ser el continente indispensable de tales derechos y deberes que al ingresar forman una masa abstracta de valores positivos o negativos.De aqu que, de acuerdo con la teora clsica de Aubry et Rau, toda persona, como sujeto jurdico con aptitud para adquirir derechos y deberes y por tanto tambin los de valor econmico, tenga siempre continente con un contenido valioso o disvalido, pero siempre con algn valor, aunque ste resulte cero, por la ausencia momentnea de derechos de valor positivo y de deudas de valor negativo.Como consecuencias lgica de este principio de las consubstanciacin del patrimonio con la persona, el mismo no puede ser cedido, pero esto causa de muerte, en razn de que para obviar inconvenientes se recurri a la ficcin de que el heredero, sucesor universal, contina la persona de su causante, y de que se confunden los patrimonios de ambos y forman uno solo. c) Cada persona slo puede tener un patrimonio. el patrimonio es una universalidad jurdica de todos los derechos y deberes econmicamente valiosos de una persona contenidos en un continente intelectivo que se identifica con ella. Por tanto, es consecuencia lgica de esta teora que una persona slo puede tener un patrimonio.

2) El patrimonio est formado por derechos subjetivos y deberes jurdicos econmicamente valiosos nicamente
La teora que venimos estudiando, el patrimonio no encierra ms que derechos susceptibles de apreciacin pecuniaria, como los reales y creditorios, ya que son los que permiten al hombre alcanzar sus fines humanos; derechos stos que responden por las deudas, con las cuales forman una masa abstracta de valores positivos y negativos que se traducen siempre en lo que se denominan lquido patrimonial. Sinopsis De La Teoria De Aubry Et Rau Caracteres del Patrimonio - Vinculo entre activo y Pasivo 1) Es una universalidad Jurdica - Subrogacin real. - Slo las personas tienen patrimonio - Toda persona tiene pstrimonio necesariamente - Cada Persona solo puede tener un patrimonio. - Derechos reales. 3) Solo encierran derechos deberes de valor pecuniario - Derechos creditorios

2) Es un atributo de la personalidad.

B) Crticas a la teora de Aubry et Rau respecto del patrimonio.La teora de Aubry et Rau sobre el patrimonio que alcanz gran prestigio, hasta el punto de considerase la doctrina clsica en esta materia, fue sin embargo objeto de duras crticas. 1) No slo las personas tiene patrimonio. Algunos autores modernos, indudablemente influidos por la doctrina alemana de concepcin materialista y base econmico, la contradicen y afirman que "el patrimonio" no es ms que una masa de bienes, es decir de derechos econmicamente valiosos, "que no est necesaria e indisolublemente unida a la persona" y que, por lo tanto, cabe concebirlo sin un titular que sea persona, pues basta, la afectacin de tal masa de bienes a un fin, que sera su sustento y el fundamento del tratamiento unitario, como universalidad, a sus elementos. 2) No es una unidad abstracta. Otros autores sostienen adems que la nocin de Aubry et Rau, que concibe el patrimonio como una universalidad de derecho, es decir como una unidad abstracta con existencia propia e independiente de cada uno de los objetos que lo componen, es falsa, pues, afirman, "un patrimonio sin contenido, concebido a travs de la unidad del sujeto, es una idea sin sentido ni realidad". Si no hay activo, si no hay derechos no hay patrimonio y agrega Borda, como crtica a la concepcin clsica, que ni siquiera es totalmente verdadero que el patrimonio sea nico, indivisible e inalienable.

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3) Otras consideraciones. Cabe sealar finalmente que hay juristas que slo critican algunos aspectos de la teora de Aubry et Rau, o mejor, las consecuencias que errneamente se atribuyen a los principios referentes al patrimonio que ella enuncia y que se acepta como verdaderos. 4) Opinin de Abelenda sobre la teora de Aubry et Rau. Abelenda manifiesta q todas las crticas que se han formulado contra la teora de Aubry et Rau son vlidas. Y en definitiva dice: a) Es exacto que el patrimonio es un atributo de la persona. El principio de que el patrimonio es un atributo de la persona que emana de su propia personalidad jurdica es exacto y verdadero. Ello porque pensamos que son lgicos los argumentos que para fundar el principio exponen Aubry et Rau, dando una explicacin de ellos y entendemos que no fueron destruidos por los autores que lo criticaron en una reaccin materialista que nos parece excesiva. Por otra parte, para demostrar la verdad del principio de que el patrimonio es un atributo de la persona y de la consecuencia necesaria, de que sin ella no se concibe, cabe recordar que el patrimonio segn lo reconocen los mismos autores que critican el principio, se forman con derechos econmicamente valiosos (que denominan bienes), y si es as, no se conciben cmo pueda existir un conjunto de ellos que no tengan una persona como titular. Los derechos subjetivos se han instituidos en atencin a las personas, nicos sujetos potenciales de ellos y de los deberes jurdicos correlativos, que siempre son entes con un substratum, segn creemos. Por lo tanto, la persona, como sujeto titular, viene a ser un requisito esencial indispensable de la idea misma de derecho subjetivo, como lo ha dicho Ihering, afirmacin que se funda en la necesidad de que algn ser, llmese como se quiera, sea el que tenga inters en "la consecucin del fin" que para ellos es lo esencial en el derecho subjetivo o simplemente que tenga voluntad propia o ajena atribuida por las normas jurdicas, que lo es indispensable en la configuracin de los derechos subjetivos, segn la tesis voluntarista. Siendo as, creemos que no es posible admitir la existencia de un patrimonio, entendido ste como un conjunto de derechos subjetivos, sin titular que sea persona, porque ella, que es el nico sujeto previsto en las normas jurdicas como sustento de los derechos, es indispensable para que stos se configuren. Los supuestos que se dicen de derechos afectados a un fin, no son ejemplos validos de patrimonios sin sujetos. Abelenda sostiene que se trata, ms bien de cosas afectadas a un fin por alguna persona que tenga derechos subjetivos sobre ellas; pero de esta circunstancia no se puede extraer como corolario lgico que ese conjunto de cosas, o universalidad de bienes (esto es derechos subjetivos de valor pecuniario) sea un patrimonio sin sujeto titular y slo afectado a un fin que lo sustituye. Las cosas, aun agrupadas, como dice Josserand, no podran tener prerrogativas jurdicas; es el hombre en estado aislado (como persona individual), (o un grupo de hombres) bajo la forma sinttica de la personalidad moral o jurdica, quien constituye la razn de ser de todas las reglas del derecho. Las cosas no tienen voluntad propia, ni podran, por consiguiente, desempear un papel subordinante de una organizacin esencialmente humana. b) Es exacto que toda persona tiene necesariamente un patrimonio. No concebimos que haya alguna que carezca de l. Es muy difcil, si no imposible, hallar un sujeto "tan indigente, que carezca totalmente de derechos subjetivos econmicamente valiosos", como observa Llambas, pues aun aquellas que solamente llevan sobre s unos los de uso o algn otro que se derivara de la posesin o tenencia de las cosas, como persona; o lo que es lo mismo, como sujeto potencial de derechos y deberes jurdicos, tendrn capacidad jurdica, y por lo tanto aptitud para adquirir derechos, entre ellos los de valor pecuniario. De ah que intelectivamente se puede considerar que toda persona tiene un continente para contener los derechos que adquiera. Ese continente puede ser de contenido valioso o disvalioso, pero siempre tendr algn valor, aunque resulte cero por la ausencia momentnea de derechos de valor positivo o e deudas de valor negativo. c) Puede haber universalidades jurdicas distintas del patrimonio. En cuanto al carcter de nico indivisible, Abelenda cree que es propio del patrimonio, como lo sostiene la doctrina clsica, que este carcter no impide la posibilidad de aprehender algunos derechos y deberes que integran el patrimonio de una persona para formar con ellos una universalidad, tambin jurdica, distinta del patrimonio, afectada a un fin determinado. Estas universalidades jurdicas se cree que pueden formarse tanto por la determinacin de la ley como acto voluntario del titular de los derechos y deberes, ya que su carcter de jurdica seguir solamente de la circunstancia de que el tratamiento unitario como un todo est dispuesto por la ley. Abelenda sostiene que con estas universalidades jurdicas distintas del patrimonio no se destruye el carcter de unidad y de atributo de la persona y se satisface la necesidad de que las cosas creadas por Dios y puestas al servicio del hombre para el cumplimiento de sus fines, sirvan mejor a ste. En el derecho legislado encontramos ejemplos de estas universalidades jurdicas distintas del patrimonio en el denominado fondo de comercio, la masa de la quiebra, o la herencia aceptada con beneficio de inventario, etc.

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C) Doctrina Alemana Sobre El Patrimonio. De acuerdo con la doctrina denominada alemana por la nacionalidad de los juristas que la desarrollaron y de la recepcin de sus conclusiones en la legislacin de Alemania, el patrimonio es considerado como una realidad objetiva y autnoma de la persona, constituido por un conjunto de derechos econmicamente valiosos que se denominan bienes, tratados unitariamente en razn del fin al que se hallan afectados. Cuando los bienes afectados a los fines generales de una persona se trata segn esta concepcin alemana del patrimonio general, pero cuando se afectan los bienes a fines especficos determinados, se est en presencia de patrimonios especiales, que perteneciendo a una misma persona, coexisten con el patrimonio general. La idea central de la teora cuyo mximo exponente es von Tuhr, consiste en mitigar el principio clsico de la unin del patrimonio a la persona, pues se afirma que no se confunde necesariamente con ella, dado que adems de la posibilidad de la coexistencia de un patrimonio general y de otros pertenecientes a una misma persona, es tambin posible la existencia de un patrimonio con sujeto constituido por un conjunto de bienes afectados o unidos a un fin que sustituye a la persona. D) La Cuestion De Nuestro Derecho.Aunque las explicaciones dadas por Vlez en su nota al art. 2312 permiten considerarlo enrolado en la concepcin clsica de Aubry et Rau, que considera el patrimonio un atributo de la persona y emanacin de la personalidad jurdica de ella, es evidente, como lo seala Llambas, que en el articulado del Cdigo "no hay nada que obligue a adoptar en nuestro derecho la teora de aquellos" y en consecuencia el intrprete queda libre para escoger la concepcin que le parezca que mejor satisface los intereses del hombre. Abelenda escoge la concepcin clsica tal como la hemos explicado, con la nica salvedad que ya hemos formulado en cuanto al carcter de nico e indivisible, que debe ser morigerado. El Concepto Del Patrimonio en la Doctrina Contempornea: No hay uniformidad de opiniones en el derecho doctrinal moderno sobre el verdadero concepto del patrimonio, y por consiguiente tampoco acerca de cules son los elementos que lo componen. - Josserand. Luego de definir el patrimonio "aproximadamente" como "el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a una misma persona y que figuran unos en el activo, los otros en el pasivo", y sealar sus caracteres, entre ellos el de universalidad jurdica, afirma que se trata de una nocin abstracta, de orden intelectual metafsico. Es, si se quiere "la aptitud para convertirse en el centro de relaciones jurdicas pecuniarias, o tambin, en receptculo ideal dispuesto a recibir los valores positivos o negativos". De acuerdo con la opinin de Josserand, en la nocin de patrimonio hay que distinguir el continente, q se identifica con un fragmento de la capacidad jurdica (receptculo ideal o intelectivo dispuesto a recibir los valores positivos o negativos), y el contenido, que para los primeros son todos los derechos y para Josserand solamente los de valor pecuniario que se aprehenden como valores positivos o negativos. - Salvat. En el derecho doctrinal argentino al referirse al patrimonio y dar nociones generales acerca de l, sin hacer distincin alguna entre continente y contenido se concreta a decir que el art. 2312, al definirlo como el conjunto de los bienes de una persona, da una nocin incompleta. El patrimonio, en efecto se compone de un activo y un pasivo; el activo est formado por los bienes que posee la persona; el pasivo lo forman las cargas que lo gravan, es decir las obligaciones o deudas que gravitan sobre ella, y propone como definicin la siguiente: "El patrimonio es el conjunto de bienes de una persona y las cargas que lo gravan". Opina que el CC al referirse en su definicin nicamente a los bienes, no lo ha hecho para excluir de l las cargas que lo gravan; semejante idea hubiera sido absurda. Afirma que la palabra bienes tiene aqu (en el art. 2312) un alcance restringido, refirindose de acuerdo a un viejo adagio, a los bienes que quedan una vez deducidas las cargas que pesan sobre el patrimonio - Borda. Tampoco hace consideraciones sobre continente y contenido del patrimonio, e influenciado evidentemente por la doctrina alemana, Borda formula agudas crticas a la teora de Aubry et Rau, y refutando a Salvat, trata de demostrar que el concepto de patrimonio no admite que en el entren cargas, obligaciones o deudas, y debe entenderse que est representado por el conjunto de bienes, aclarando el verdadero sentido de tal expresin diciendo: en rigor de verdad, el patrimonio no est formado por las cosas econmicamente valiosas, sino por los derechos que se tienen sobre ellas. - Llambas. concibe el patrimonio como el conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de apreciacin econmica, sin hacer consideracin alguna sobre los elementos conceptuales continente y contenido. - Abelenda. manifiesta que el patrimonio es la expresin jurdica de la persona. Que se trata de una nocin intelectiva y abstracta, cuyos elementos conceptuales son: un continente o de ficcin, que se identifica con un fragmento de la capacidad jurdica, y un contenido inmaterial de valores positivos y negativos representados por derechos y deberes econmicamente valiosos y disvaliosos, respectivamente. Sostiene, asimismo que, siempre en el campo de las abstracciones, que el continente intelectivo se identifica con la aptitud que tiene toda persona para convertirse en el centro de relaciones jurdicas pecuniarias, como

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dice Josserand, y puede ser aprehendido como un receptculo, no real, sino de fantasa o de ficcin, siempre dispuesto a recibir los valores positivos o negativos representados por los derechos susceptibles de valoracin pecuniaria (reales, creditorios e intelectuales) y las cargas que lo gravan. En consecuencia, los elementos conceptuales del patrimonio vienen a ser: 1) El continente. Es ese fragmento de la capacidad jurdica de toda persona, que a manera de receptculo intelectivo, no real, sino de ficcin o fantasa, est siempre dispuesto a la recepcin de derechos subjetivos y deberes econmicamente valiosos que, al incorporarse, se convierten en valores positivos y negativos respectivamente. 2) El contenido inmaterial de valores positivos y negativos. Es el que est constituido por los derechos y deberes de valor pecuniario que por imperio de la ley forman una masa abstracta que recibe un tratamiento unitario. Abelenda sostiene que el contenido inmaterial est constituido por derechos subjetivos y deberes jurdicos o cargas que se aprehenden como valores econmicamente positivos y negativos. Opina tambin que la regla Nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet, acogida en el art. 3270 del CC da razn a nuestro aserto. En efecto, si algn citado precepto legal "nadie puede transmitir a otro sobre un objeto un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere", puede afirmarse sin temor a errar que segn el rgimen jurdico de nuestro CC, todo derecho subjetivo econmicamente valioso puede tener restricciones, limitaciones o cargas, que disminuyan su valor pecuniario y, por tanto el del contenido patrimonial que integra como elemento positivo. Vlez Srfield, al reglamentar las sucesiones mortis causa, hizo aplicacin de este principio. As el art. 3279 CC precepta: "Las sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo". Por otra parte, en principio o regla de que el patrimonio del deudor es la garanta de los acreedores quirografarios, o como dice, la prenda comn de ellos, fue acogida por nuestro codificador, quien hace aplicacin particular de ella en los arts. 505, inc. 3, 931; 3474 y 3922. Este principio permite asegurar que las cargas o deudas forman parte del contenido del patrimonio. En efecto, en los juicios universales de concurso civil o quiebra comercial, los acreedores quirografarios o comunes quedan, frente al patrimonio del deudor, a lo que resulte el juego de los valores positivos (derechos econmicamente valiosos) y negativos (cargas que lo gravan). Tales acreedores, que no tienen derechos reales de garanta sobre cosas, no privilegios generales o especiales, slo encuentran en esa masa abstracta de valores positivos y negativos que constituyen el contenido (inmaterial) del patrimonio la posibilidad del cobro de sus crditos. El deudor quebrado o concursado responde con su activo patrimonial, pero opone tambin su pasivo y el derecho a excluir algunos bienes, verbigracia el referido al lote del hogar o el dominio sobre ciertas cosas indispensables para la subsistencia personal y familiar. Distintas clases d patrimonio. Patrimonio General Y Patrimonio Especial. Aunque nuestro Cdigo se enrola en la idea de un patrimonio nico e indivisible, apoyado en la concepcin de una universalidad jurdica, estos principios se desprenden de la nota al art. 2312, en cambio la norma jurdica, el propio artculo 2312, es lo suficientemente amplio como para darle al mismo el contenido de la moderna doctrina amplia, con los caracteres de dinmico, divisible, mutable y de garanta. Siendo as nada ms lgico que describir los distintos patrimonios que puede crear una persona, motivado por las necesidades de su actividad o por las situaciones de acuerdo a la ley se ve sometido. Se ha dado en llamar a estos patrimonios: de afectacin o patrimonios especiales separados, regidos estos ltimos por el principio de limitacin de responsabilidad. Sobre estos conviene aclarar que los mismos estn afectados a una finalidad determinada por la ley o a la voluntad del titular, pero siempre reconocida y admitida por la ley. En definitiva el patrimonio ostenta el carcter de unidad, sobre un titular, pero no de una unicidad, es decir de ser nico, por cuanto siempre que la ley lo autoriza puede esta unidad convertirse en ms de un patrimonio o desdoblarse. Por supuesto que los distintos patrimonios a que hicimos referencia tienen connotaciones particulares, as como finalidades determinadas, pero lo fundamental de todo esto es la apertura a la comprensin que el patrimonio sirve al titular para la realizacin de sus proyectos y necesidad de existencia, y que esas necesidades son ahora dinmicas y no estticas como ocurra otrora. Patrimonio Particulares O Especiales Separados. El patrimonio es prenda comn de los acreedores. Ello significa que los derechos que lo componen responden por las deudas de su titular, de modo que el derecho positivo acuerda a esos acreedores tendientes a hacer efectivos sus crditos sobre todos los bienes (acciones ejecutivas, preventivas, integrativas del patrimonio, ejecucin colectiva)

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Pero los autores subrayan la importancia que adquieren en el trfico moderno los denominados patrimonios separados, esto es aquellos que por una autorizacin legal en virtud de determinada finalidad a la que se destinan los bienes que lo componen, estn excluidos de la regla general de responsabilidad por todas las deudas del titular, para responder solo a determinadas obligaciones. Por ejemplo, los bienes con los que se forma el patrimonio de una sociedad unipersonal, en los pases que lo admiten, responden solo a las deudas en que se contraen en el ejercicio de la actividad social. De modo que los acreedores cuyos ttulos hayan nacido de esa actividad podrn cobrarse solo de los bienes que forman el patrimonio de esa sociedad, no pudiendo agredir sobre el patrimonio general u otros bienes especiales del deudor. A la vez los acreedores cuyos crditos se hayan originado en causas ajenas a la gestin social, podrn agredir los bienes del patrimonio general, pero no los del patrimonio social. Caracteres. De lo expuesto surge cules son las caractersticas de estos patrimonios especiales: - Para su existencia es necesaria una autorizacin legal, pues se trata de una excepcin al principio general, ello no descarta que la autorizacin legal sea ejercida en razn de un acto de voluntad privada, ejemplo, mediante la constitucin de una empresa individual de responsabilidad limitada en los pases en que ella est admitida. - Son independientes del patrimonio general - Responden solo por determinadas deudas y no por otras. Tanto el patrimonio general como los patrimonios especiales, provienen de la ley que trata unitariamente a un conjunto de bienes individuales. Por esto es que uno y otros patrimonios son universalidades de derecho En cuanto a la suerte de los nuevos bienes que adquiera el titular, ellos ingresan al patrimonio general y no a los patrimonios especiales, a no ser que: 1) la ley establezca esta ltims imputacin, 2) o que provengan de inversiones de bienes de los patrimonios especiales (supuesto de subrogacin real por el cual el nuevo bien sigue la condicin jurdica del bien reemplazado), 3) o que se trate de furtos o productos de bienes del patrimonio especial. El patrimonio especial solo tiene de comn con el patrimonio general los caracteres de ser una universalidad jurdica y de identico. Por consiguiente el patrimonio especial no es forzoso, no es unico, pudiendo haber simultneamente y es enajenable, como ocurre con la venta de fondos de comercio. Pero no obstante estas diferencias conceptuales, existen ciertas vinculacion entre ambas clases de patrimonios. En efecto, los patrimonios especiales tienen de ordinario una existencia transitoria, por lo que el saldo resultante de su extincin esta llamado a engorsar el patrimonio general de la persona, como ocurre con la liquidacin de la masa de la quiebra, de la herencia, y eventualmente el fondo de comercio. Casos o supuestos de patrimonios especiales en el derecho vigente. En el derecho argentino se considera que son patrimonios especiales: - el patrimonio del causante mientras se mantenga separado del de los herederos, sea por la aceptacin con beneficio de inventario, sea por separacin de patrimonios. - El patrimonio del declarado presuntamente fallecido durante el denominado periodo de prenotacin. - El patrimonio del emancipado constituido con los bienes recibidos a ttulo gratuito. Derechos Patrimoniales.Concepto. Los derechos subjetivos pueden ser clasificados en patrimoniales (los que tienen un contenido economuco) y extrapatrimoniales (los que no son susceptibles de apreciacin pecuniaria). A su vez, los primeros se subdividen en: personales o creditorios (tratados en el Libro II del Cdigo), reales (tratados en el Libro III del Cdigo Civil) e intelectuales (Constitucin Nacional, ley de propiedad intelectual 11.723 y 17. 648, de invencin, ley 111 y decreto ley 12.025/57, marcas de fbricas, ley 22. 362 y decreto 558/81 y fondos de comercio, ley 11.867) Los extrapatrimoniales comprenden los derechos de familia (potestades) y los derechos personalisimos o individuales. 1. Derechos Reales: Son los que conceden al titular un poder sobre la cosa, establecindose una relacin directa e inmediata que le permite su aprovechamiento o disposicin. Sin embargo esta nocin ha sido contradicha, por la sencilla razn que no puede haber en una relacin entre el sujeto y la cosa. Por ello quienes mantienen esta posicin afirman que la relacin se establece entre el titular del derecho y la comunidad, o sea que existe un sujeto determinado activo que es el titular; y un sujeto pasivo indeterminado que es la comunidad, quien debe respetar ese derecho por tener el mismo efecto erga ommes. (Lambas) Para la teora de la institucin, la relacin surge de la regulacin que el propio estado establece; por lo que los particulares deben sujetarse al mismo a los efectos de acogerse al rgimen pertinente. Uno de los aspectos que caracterizan al derecho real es el de ppio d nmero cerrados, q esta consagrado en el art. 2502 Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer.Una sociedad determinada organiza su esquema jurdico, conductas queridas, y sobre ellas establece ciertos derechos (que los

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particulares para ejercerlos deben observar ciertas reglas). A este esquema pertenece los derechos reales, en los que se asientan los siguientes: Derechos y no otros (los particulares no pueden crearlos). Partiendo de los Derechos Reales tenemos: a- Cosas Propias Los derechos sobre cosa propia: son el dominio y condominio, segn que el titular pueda gozar, usar o disponer de la cosa en forma exclusiva o comparten con otros. A esta categora se debe agregar la propiedad horizontal, que es una combinacin del dominio y del condominio, porque ese es propietario del departamento o piso en que se subdivide el inmueble y el condominio de las partes comunes (pasillos, entradas, muros estructurales, etc.) Dominio: El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona (art. 2506) Condominio:El condominio es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble (art. 2673) b- Sobre La Cosa Ajena Los derechos reales sobre la cosa ajena, implica para su titular la facultad de uso o goce de la cosa ajena: el de servirse de la cosa ajena; o de servirse o morar en una casa de propiedad de otro. Uso y Habitacin: El derecho de uso es un derecho real que consiste en la facultad de servirse de la cosa de otro, independiente de la posesin de heredad alguna, con el cargo de conservar la substancia de ella; o de tomar sobre los frutos de un fundo ajeno, lo que sea preciso para las necesidades del usuario y de su familia. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama en este Cdigo, derecho de habitacin (art. 2948) Usufructo: El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su substancia (art. 2807). Srvidumbre: Servidumbre es el derecho real, perpetuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos derechos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad (art. 2970) c- Derechos Reales De Garanta: Prenda: Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. (art. 3204) Hipoteca: La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. (art. 3108) Anticresis: El anticresis es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses. (art. 3239) Los derechos reales de garanta, son derechos que sirven para garantizar el cumplimiento de una obligacin. La hipoteca recae sobre una cosa inmueble al igual que anticresis; y la prenda recae sobre una cosa mueble. La propiedad de estas tambin pueden ser del deudor o de un tercero. La clasificacin antedicha, o sea los derechos reales sobre cosa propia o ajena, parten de la idea que tales derechos se ejercen sobre cosas que le pertenecen al titular del derecho, o que no le pertenecen. A estos derechos Reales hay que agregar: La propiedad horizontal que esta creada y regulada por la ley 13.512: y otros derechos reales de carcter comercial, como los Warrants, Hipoteca Naval, Hipoteca Aeronautica, Debentures, y Prenda con Registro. En cuanto a los Warrants y Prenda con Registro, son dos variantes del derecho real de Prenda: la del Warrants es una prenda sobre las mercaderas depositadas en aduanas; la Prenda con Registro es una prenda sin desplazamiento: la cosa prendada continua en poder del deudor; los Debentures son ttulos de crditos (ttulos y valores), que responden a un prstamo concertado por una sociedad annima. 2. Derechos Personales: Son aquellos que establecen relaciones entre personas determinadas en razn de las cuales el respectivo titular puede exigir de alguien la prestacin debida. En ellos se distinguen tres elementos: El titular o sujeto activo, llamado acreedor que es quien goza de la prerrogativa de exigir de otro el cumplimiento de la prestacin debida; El sujeto pasivo de la relacin que el deudor debe satisfacer a favor del acreedor. Puede consistir en la entrega de una cosa (obligacin de dar); en la realizacin de un hecho (obligacin de hacer); o en la abstencin de un hecho (obligacin de no hacer). Naturaleza Jurdica: Consiste en la realizacin entre dos personas determinadas; por lo tanto la prerrogativa del titular la ejerce directamente sobre otra persona a fin de obtener a travs de ella, el goce de la cosa. Sostiene Von Thur que los derechos personales se fundan en una disposicin de orden jurdico en virtud de la cual el deudor queda obligado a efectuar una prestacin en favor del acreedor. El poder del acreedor

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consiste en primer trmino, en poder exigir al deudor una actividad o una abstencin que en principio puede hacer valer mediante accin. La persona del deudor puede considerarse objeto del crdito, bajo el aspecto de la pretensin. Detrs del deudor esta la responsabilidad general de su patrimonio y eventualmente, una responsabilidad especial de cosas determinadas, sin consideracin a s pertenecen al deudor. Con la palabra Crdito designa al mismo tiempo el deber y la responsabilidad, debe decirse que el crdito tiene dos objetos: la persona del deudor y su patrimonio. Normalmente subsisten juntos con los elementos principales del crdito, el deber del deudor y la responsabilidad de todo su patrimonio. Distincion Entre Los Derechos Reales Y Personales. Mientras que los derechos reales son absolutos en cuanto se ejercen erga ommes, contra quien perturbe al titular en el goce de la cosa, los derechos personales son relativos en cuanto se ejercen con relacin al deudor para obtener la prestacin debida. Las acciones o medios de hacer valer en justicia los derechos, que corresponden a los derechos personales y reales participan de su carcter; as las acciones reales se dirigen contra quien sea poseedor actual de la cosa o ejerza sobre ella un derecho de goce que compita al titular, en tanto que las acciones personales solo pueden promoverse contra el deudor. Relacionado con el carcter anterior, el titular del derecho real goza del Ius Persequendi, mientras que el titular de un derecho personal no tiene esa ventaja. Esto significa que si el dueo una cosa es despojado de ella puede recuperarla de manos de quien la tenga no obstante las sucesivas transmisiones que se hubiese hecho de la cosa. En cambio el comprador que es titular, de un derecho personal, carece de accin contra el adquirente: la cosa quedar perdida para el y solo dispondr de una accin personal de daos y perjuicios contra el vendedor. Los derechos reales son de creacin exclusivamente legal, en lo que se reconoce su caracter institucional. Su nmero limitado, sealado por el artculo 2503 sera: "el dominio y el condominio; el usufructo, el uso y la habitacin; las servidumbres activas; el derecho de hipotecas; la prenda, el anticresis." A ellos habra que agregar la propiedad horizontal introducida por la ley 13.512; la posesin, a cuyo respecto una doctrina muy difundida considera que es un derecho real; los derechos reales mercantiles como la hipoteca naval, la prenda con registro, el warrants y el debentures. Los derechos personales no son de caracter legal, sino particular. Su nmero no es limitado, pudiendo ser creados por las partes a su iniciativa. El derecho real se constituye y transmite de acuerdo a los requisitos establecidos en la ley. Su constitucin y transmisin est sometido a formalidades que deben cumplir, su no cumplimiento trae en algunas ocasiones la nulidad del acto constitutivo (tal lo que ocurre por ejemplo con el derecho de dominio sobre inmuebles cuando se transmite por donacin); en otros supuestos era una simple formalidad (la tradicin en el dominio de las cosas muebles). En cambio en los derechos personales la constitucin y trasmisin de los mismos quedan librados a la voluntad de las partes. Los derechos reales de goce no se extinguen por el transcurso del tiempo, pues son de duracin ilimitada. Tampoco se pierden por el no uso. Tratndose de derechos personales, la inaccin del titular por un lapso de tiempo establecidos segn los distintos derechos por la ley produce el decaimiento del mismo por prescripcin. En el derecho real existe en algunos casos el derecho de preferencia, que no se encuentra en el derecho personal, esto consiste en ser preferido a otros derechos. En cuanto al objeto, los derechos personales pueden tener por objeto, una prestacin de dar una cosa, la realizacin de un hecho, o de una abstencin, los derechos reales solo pueden tener por objeto una cosa. 3. Derechos Intelectuales: En la doctrina moderna aparece una tercera clase de derechos, que la doctrina tradicional no distingua. Uno de los primeros problemas que tuvo que resolver fue el de su denominacin, por cuanto es dado en llamarse tambin propiedad intelectual, y as lo denomina la ley 11.723, que se refiere a ella. Santos Cifuentes los denomina de autor y de patente de invencin, aunque no aclara de donde proviene esa denominacin. Sin embargo cabe por completar la informacin que la denominacin precedente se explicita en el sentido que se refiere al sujeto titular del derecho; en lo que la denominacin es positiva, porque incluye a aquellos inventores, que en la legislacin vigente no estn incluidos en la ley 11.723, sino en la ley de marca de fbrica y patente de invencin nmero 111. Por ello la inteligencia de la denominacin de derechos intelectuales, que es la ms aceptada, debe comprender no solamente todas aquellas obras o creaciones comprendidas por la ley 11.723, sino tambin en la ley 111. Naturaleza Jurdica: Los derechos intelectuales, si bien participan de algunos caracteres de los derechos personales y reales, tiene diferencia con ambos, constituyendo sin lugar a dudas una tercera categora distinta. En primer lugar el objeto sobre el cual recae el derecho es totalmente diferente a los reales y personales, porque mientras en los derechos intelectuales el objeto es inmaterial; en los reales es la cosa, en los personales una prestacin pero adems no es cualquier bien, sino un bien creado por su titular o sea que a la vez que es titular del derecho es autor de la creacin: por eso se afirma que entre los derechos intelectuales figura el derecho moral del autor, que es segn opinin de Llambas un derecho personalsimo a la

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paternidad de la obra, que faculta al autor para velar por la integridad de la creacin obtenida, y por impedir su deformacin o mutilacin o reservarla para s u oponerse a su publicacin o modificarla ad libitum, no obstante los compromisos adquiridos frente a terceros, sin perjuicio de derechos de estos para obtener la indemnizacin correspondiente. En fin el autor es el padre de la obra y puede disponer de ella en todo sentido. En cuanto a sus semejanzas con el derecho real de dominio, es ms aparente que verdadera, porque no debe confundirse dominio con propiedad, si bien al derecho intelectual, no se est refirindose al derecho de dominio, porque la propiedad es el gnero y el dominio la especie. Propiedad es todo derecho subjetivo de contenido patrimonial; de ah que el codificador puede hablar en el art. 732 de propiedad de la deuda. En cambio el dominio es el derecho real en virtud de la cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y accin de una persona. Con respecto al carcter absoluto, si bien comparte esta cualidad con los derechos reales, porque es oponible a todos (erga ommes); lo que es en la medida que el derecho intelectual esta inscripto en el registro de propiedad intelectual. En este aspecto tambin existen derechos intelectuales que no pueden oponerse a todos, cuando los mismos sin estar registrados son desconocidos por quien de alguna manera (mediando una relacin jurdica) deba respetarlo. En cuanto al caracter perpetuo que tiene el derecho real difiere del derecho intelectual que es temporario porque caduca a los cincuenta aos de la muerte del autor. Comparacin De Los Derechos Reales Y Creditorios. Principales Doctrinas Sobre Distincin o Equiparacin. La nocin y el concepto de los derechos reales y de los derechos creditorios y personales ha suscitado controversia en el campo de la doctrina jurdica, ya que frente a la concepcin tradicional y realista de la escuela de la exgesis, que halla profundas diferencias entre ambas categoras, se encuentran, entre otras, la teora monista de la equiparacin del derecho real a un derecho personal correlativo de una obligacin pasivamente universal. (a) Teora Clsica o dualista de la escuela de la exgesis: Segn la exposicin de Baudy-Lacantinerie, "derecho real es que ejercitamos en forma inmediata sobre una cosa. Es una facultad en virtud de la cual aquella nos pertenece, ya en su totalidad, ya en ciertos aspectos, segn que tengamos sobre la misma un derecho de propiedad o algunos de sus desmembramientos, como las servidumbres o el usufructo". Segn esta tesis, la relacin que da origen el derecho real describe solo dos elementos: 1) el titular del derecho, 2) la cosa que es objeto del derecho y sobre la cual ejerce el titular su prerrogativa jurdica. El derecho real, segn esta escuela, pertenece a la especie de los derechos absolutos, porque la ley impone a todos el deber de respetar su ejercicio. Pero esa obligacin negativa, es decir, ese deber general de respeto, no merece ser tomada en cuenta, se dice porque es posible estimarla pecuniariamente. Por ello, dice BraudyLacaninerie, "es que la nocin del derecho real se hace abstraccin de los obligados". Contrariamente, para esa concepcin clsica de la escuela de la exgesis segn la exposicin de BraudyLanctinerie, los derechos personales (o creditorios) se manifiestan en una relacin jurdica ms compleja, ya que en ella se dice, hay tres elementos: a) el derecho-habiente (acreedor) o sujeto activo; (b) el obligado (deudor) o sujeto pasivo, y (c) el objeto de la obligacin que consiste en una prestacin de dar, hacer o no hacer. De acuerdo con esta concepcin de la escuela de la exgesis las diferencias entre derechos reales y los creditorios son los siguientes: 1. Los derechos personales (creditorios) son de nmero ilimitado, porque estn regidos por el principio de la autonoma de la voluntad, segn el cual los particulares pueden crear cualquier clase de relaciones jurdicas de carcter personal o creditorio en sus acuerdos contractuales. En cambio los derechos reales son de nmero limitado, porque solo puede crearlos la ley. 2. El derecho real, segn la concepcin de la teora clsica de la escuela exgesis, es oponible a todos, pero slo negativamente, esto es, en el sentido de que todos estn obligados a respetar su ejercicio sin que el titular les pueda exigir nada ms que eso. Contrariamente, segn esta misma concepcin clsica, el derecho personal no es oponible ms que el deudor. Cabe destacar, sin embargo, que como lo sealan los Mazeud, la Escuela de la Exgesis, utiliza el vocablo oponible en dos sentidos diferentes. As cuando dicen que el derecho real es oponible a todos, significa ello que el derecho no puede ser desconocido por nadie y debe ser respetado por todos. En cambio, cuando dicen que el derecho personal no es oponible ms que al deudor, que solamente l est obligado a una prestacin que constituye un valor negativo en su patrimonio y no que el derecho sea inoponible a los terceros, ya que estos sera absolutamente inexacto, pues el creditorio, como cualquier otro derecho subjetivo, impone un deber general de respeto, lo cual desde luego, no quiere decir que tal deber sea una obligacin patrimonial que constituya un dbito en el patrimonio de cada uno.

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(b) Teora monista de la equiparacin del derecho real a un derecho personal correlativo de una obligacin pasiva universal. El jurista francs Marcel Planiol, sobre la base de una tesis sostenida por Ortoln, niega categricamente la posibilidad de una relacin jurdica entre una persona y una cosa. Afirma que solamente una persona es susceptible de ser sujeto de derechos; no puedo serlo una cosa; no se concibe una cosa deudora dice, y agrega que toda relacin jurdica deben figurar sujetos activos y pasivos, y por consiguiente un derecho (alude al subjetivo) no puede ser ms que una relacin entre personas. Los derechos reales, segn Planiol, no quedan fuera de esta regla. De todo ello concluye que el "derecho real se descompone en una relacin entre titular del derecho y todas las dems personas obligadas a respetar ese derecho". El derecho real, segn esta concepcin de Planiol, es un elemento activo en el patrimonio del titular (acreedor de la obligacin universal) y un elemento pasivo en el de cualquier otra persona. Admite Planiol, sin embargo, que no obstante su anlisis, subsisten importantes diferencias entre derecho real y el derecho personal, aunque en verdad, afirma, el primero es tambin un derecho personal y no existe, por tanto, entre ambos derechos (real y personal) ninguna diferencia de naturaleza. Esas diferencias subsistentes solo derivan del nmero ilimitado de deudores en el derecho real opuesto al nmero restringido de deudores en una relacin de derecho personal (segunda tesis de Planiol).

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El Hecho Y El Derecho. Consideraciones Generales. Toda relacin jurdica est sujeta al principio d razn suficiente q conduce a la investigacin d la causa d dicha relacin. Si analizamos al vnculo entre el acreedor y el deudor para determinar exactamente la medida d deberes y derechos d cada uno, es menester acudir al estudio d la causa d esa vinculacin. Segn ella, un delito, como un cuasi delito, un contrato, etc. ser el contenido y alcance d la relacin jurdica d q se trate. Es dable concluir q toda relacin jurdica reconoce su origen (causa eficiente) en un hecho q le antecede. En segundo trmino, la ndole y calidad d la relacin dependen del hecho q constituye su causa. Esto nos muestra la importante funcin q desempean los hechos en el campo del derecho, tal como dijera Ortoln: la funcin d los hechos en la jurisprudencia es una funcin eficiente. Si los derechos nacen, se modifican, se transfieren d una persona a otra, si se extinguen, es siempre consecuencia o x medio d un hecho. No hay derecho q no provenga d un hecho y precisamente d la variedad d hechos proviene la variedad d derechos. Esto se verifica en el anlisis d la norma jurdica, q muestra en ella 2 partes definidas: la 1 est compuesta x los hechos previstos x la ley, cuya ocurrencia dar lugar a la consecuencia q la norma impone; toda norma tiene una parte fctica, q es la previsin hipottica, sern hechos capaces d influir sobre el hombre, ya sean humanos o ajenos a l. La segunda parte d la norma (dispositiva) se debe al deber ser, supuesto q los hechos mentados x la ley ocurran en la forma prevista x ella. Existe una indestructible lgica entre la parte fctica y la dispositiva d la norma, d manera q se seguir inexorablemente el efecto impuesto x la regla. A su vez, los efectos q esta produzca permanecern inalterados en el tiempo hasta q no aparezca otro hecho q los modifique o extinga. Este principio se denomina inercia jurdica. Concepto Del Hecho. Identificndose los hechos jurdicos con la realizacin de los supuestos (de hecho) contenidos en la norma de derecho, es necesario fijar previamente un concepto de los hechos en general, en sentido amplio, para llegar a los jurdicos, que vienen a ser una especie de ellos. Los hechos, en su acepcin o sentido ms amplio, como fenmenos perceptibles, llevan incita la idea de que son sucesos temporales y especialmente localizados que provocan, al ocurrir, un cambio o conservacin perceptible en lo existente, los que sern jurdicos cuando la norma de derecho, o ms concretamente, la ley, enlace a ese acontecimiento consecuencias jurdicas. Orgaz, dice: "La palabra acontecimiento que se usa para definir el hecho jurdico en el art. 896, no significa nicamente el hecho material, de la naturaleza humana. Su sentido es amplio y comprende toda circunstancia de hecho o de derecho que tiene inters jurdico". Abelenda sostiene que cuando no se trata de un hecho material, suceso o fenmeno perceptible, no puede hablarse de hecho jurdico. Estaremos, en tal caso, ante un supuesto jurdico, esto es ante una hiptesis normativa constituida por realidades de otra ndole distinta a fenmenos perceptibles, de cuya realizacin dependen las consecuencias establecidas en la norma, como dice Garca Maynez. Existen numerosos supuestos jurdicos que no aluden a hechos reales, es decir a modificaciones del mundo externo insertas en el espacio. Ciertos supuestos jurdicos estn constituidos por realidades de otra ndole, a las que impropiamente podemos dar el nombre de hechos. Puede tratarse, por ejemplo, de un derecho subjetivo que desempee el doble papel de consecuencia y supuestos, en diferentes relaciones. Es imprescindible que el fenmeno, el suceso, el acontecer, sea externo, perceptible por el ser humano, ya sea inmediatamente al producirse, o despus, por sus consecuencias en el mundo de la realidad fsica. De ah que los "fenmenos sicolgicos, internos, que no se revelan por signos sensibles, escapan al concepto de hecho. Segn Rivera, son los acontecimientos o sucesos q provienen d la naturaleza del hombre. Ley de Causalidad Jurdica En la ley de la causalidad fsica o natural, se establecen enlaces necesarios entre las causas y los efectos; en la causalidad jurdica, anlogamente, se postula tambin una conexin entre el supuesto jurdico o hiptesis normativa, que al realizarse acta como causa, y la consecuencia jurdica, nacimiento, conservacin, modificacin o extincin de un derecho y de su correlativo deber, que constituye el efecto. Schreirer, tambin habla de la ley de causalidad jurdica que puede expresarse as: "no hay consecuencia jurdica sin supuesto de derecho", o dicho de otra forma: "toda consecuencia jurdica se halla condicionada por determinados supuestos" Pero cabe destacar que esa ley de causalidad jurdica que nos explica y hace comprender la realidad del derecho, slo establece relaciones de deber ser, entre los supuestos normativos y las consecuencias jurdicas. No establece cules son, sino cules deben ser los efectos jurdicos de las hiptesis normativas realizadas. La ley del mundo fsico, en cambio, al explicar la realidad natural, nos dice cmo se producen invariablemente, los fenmenos, consecuencias de tal o tales causas. De acuerdo con esa ley de causalidad jurdica, la norma de derecho enuncia un enlace necesario, lgico, entre el supuesto de hecho y la consecuencia, y asume, siempre, la forma de un juicio hipottico. Por eso se ha dicho que las "reglas que integran el orden jurdico positivo son imperativos hipotticos", entendiendo que

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tales juicios que postulan un derecho y su correlativo deber condicionados. Es que toda norma jurdica que asume el carcter de juicio hipottico, contiene una o varias hiptesis, cuya realizacin da nacimiento a los derechos y deberes que la misma norma, respectivamente otorga o impone. Clasificacin d los Hechos A) Positivos Y Negativos. Esta clasificacin est basada segn que la causa productora haya determinado un cambio o simplemente una conservacin en lo existente dentro del campo fenomnico. Es que, tanto el cambio como la conservacin perceptible de lo existente constituyen sucesos localizados temporal y espacialmente, y responde a la definicin de hecho, slo que el primero es una manifestacin positiva, en tanto que la segunda es manifestacin negativa, de alguna energa, de alguna fuerza que haya determinado. Dicho en otros trminos, los hechos pueden consistir en una accin o en una omisin humana o en un cambio o en un estatismo, en los fenmenos ambientales, del mundo fsico o natural. B) Hechos Externos O Hechos Humanos. Teniendo en cuenta que todo cambio o conservacin perceptible del mundo de la realidad fsica, en que se traduce un hecho, responde siempre, segn dijimos a una actividad o fuerza, que es la causa productora del fenmeno o suceso, se han clasificado los hechos en: hechos del hombre o humanos y hechos de naturaleza o externos. Sern de una u otra especie segn respondan a la actividad del hombre o a una fuerza natural, extraa a aquella actividad humana. Destacamos una vez ms que ambas fuerzas deben traducirse en un acontecimiento o suceso transcendente en el mundo exterior, que lo modifique o lo conserve en su estado, acontecer ste, que para que se lo concepte hecho, debe ser perceptible, es decir, susceptible de ser percibido inmediatamente por el hombre, al producirse o despus, por sus efectos. As, un disparo de arma de fuego que hiere a alguien, se puede percibir inmediatamente, en cambio, las radiaciones que puede producir un reactor atmico pueden no percibirse enseguida, sino despus de un tiempo en las afecciones a seres humanos. C) Hechos Necesarios Y Hechos Fortuitos. Todos los hechos, tanto los derivados de fuerza naturales, como los provenientes de la actividad del hombre, pueden ser: necesarios o fortuitos. Sern lo uno o lo otro segn deban producirse fatalmente, o slo pueda producirse. Entre los naturales se cita como ejemplo de hecho necesario la muerte, porque fatalmente debe ocurrir en algn momento. El nacimiento, en cambio, es fortuito, porque no es fatal, ya que puede o no producirse. Y entre los hechos humanos, se citan como necesarios los voluntarios resultantes de la actividad instintiva u orgnica, y como fortuitos los voluntarios y tambin los involuntarios que no provengan de las actividades instintivas u orgnicas. D) Hechos Simples Y Hechos Juridicos. Los hechos son los acontecimientos o sucesos q provienen d la naturaleza o del hombre (simples). Algunos d ellos son irrelevantes para el mundo jurdico; otros, x el contrario, son tomados en cuenta x el Derecho xq el ordenamiento prevee la produccin d ciertos efectos jurdicos para cuando ellos acontecen. Estos son los hechos jurdicos, q estn definidos en el art 896 del CC. Un hecho "de suceso temporal y espacialmente localizado, que causa al ocurrir, un cambio o una conservacin perceptible en el mundo exterior", o no coincidir con el supuesto de hecho contenido en la norma, a cuya realizacin liga o atribuye ella consecuencias jurdicas". Es evidente, como apunta Orgaz, que desde este punto de vista normativo slo caben dos posibilidades. a) El hecho coincide con el supuesto al cual la ley liga una consecuencia jurdica, y entonces debe producir ese efecto previsto. b) No coincide, y por lo tanto no debe producir la consecuencia jurdica que en la primera situacin atribuy la ley al hecho previsto En el primer supuesto nos encontramos ante un hecho jurdico porque ser la realizacin del supuesto normativo al cual estn ligadas las consecuencias jurdicas (nacimiento, conservacin, modificacin, transferencia o extincin de derechos subjetivos y deberes correlativos). Por el contrario, en la segunda posibilidad estaramos ante un simple hecho humano o natural, que aunque pueda producir o produzca mutaciones importantes en el campo fenomnico de la realidad fsica, quedar extrao al derecho. Hechos Y Actos Jurdicos. Diferencias. Ejemplos. Entre hecho y acto jurdico existe la diferencia que hay entre el gnero y la especie. Todo acto jurdico (especie) es tambin hecho jurdico (gnero), pero a la inversa no todo hecho jurdico es acto jurdico, por ejemplo, la edificacin que se haga en suelo ajeno, es un hecho jurdico contemplado en los arts. 2587 a 2591 del Cdigo Civil y no es un acto jurdico porque no rene los caracteres del art. 944 del mismo Cdigo. En efecto, o el edificante sabe que el suelo es ajeno y entonces falla el carcter lcito del acto, o no lo sabe y entonces carece de la intencin de provocar una creacin, modificacin o extincin de derechos.

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Independientemente d esta correlacin, se suele usar el concepto d hecho jurdico en oposicin al d acto jurdico, para aludir a un acontecimiento puramente material, tal como el nacimiento o filiacin, o acciones mas o menos voluntarias q, fundadas en una regla, generan situaciones o efectos jurdicos, an cuando el sujeto d ese acontecimiento no haya tenido ni podido tener el deseo d colocarse bajo el imperio del derecho. Desde este punto d vista, el hecho jurdico se caracteriza x la ausencia del propsito d causar el efecto q produce. Hechos Jurdicos. Concepto d causa eficiente d los derechos. Toda relacin jurdica reconoce su origen causa eficiente- en un hecho q antecede q puede hacer q nazcan derechos o sean entendidos como la causa productora d derecho. Se captan, no solo los q pueden ser percibidos materialmente sino tambin los aspectos psicolgicos d las fuerzas d las cosas, los procesos inferiores del hombre y tambin los hechos negativos. Los Hechos Juridicos. Definicion Y Caracterizacion. El codificador argentino se refiere a los hechos jurdicos en el art. 896, diciendo: "Los hechos de que se trata en esa parte del Cdigo son todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones". Este precepto legal recibi la censura de algunos distinguidos juristas, por ejemplo del Doctor Orgaz, quien la formula del siguiente modo: "prescindiendo de la impropiedad terica, que por lo mismo debe quedar reservada a la doctrina, el empleo de la palabra susceptible, en la acepcin de capaces, denuncia la filiacin empirista de la definicin", y agrega que: "sin el carcter meramente imputativo de las reglas jurdicas, aplica al derecho la relacin causal que es propia del reino de la naturaleza". Abelenda siguiendo a Spota, sostiene que el precepto del art. es claro, aunque pueda no quedar libre de objeciones, ya que "desde el punto de vista de la lgica jurdica, o sea, atendiendo a que las reglas legales se agotan en un hecho condicionante", slo quiere significar que ese hecho, opera como una especie de causa productora de consecuencias jurdicas, "no en el mbito de la ley de causalidad fsica", sino "en la esfera de los conceptos", esto es, en el campo juridico. En esta situacin estamos ante un caso de "autntica imputacin normativa". Cabe destacar que el art. 896 en cierto modo ms para definir los hechos jurdicos, seala que los hechos tratados en esa parte del Cd. (alude a los de la Secc.II del Libro II) son los acontecimientos susceptibles de producir las consecuencias que seala y que el precepto del art. 896 del Cd. Civil argentino debe entenderse que indica un elemento material, el acontecimiento (resultado de una actividad humana o de una fuerza natural) y adems, un elemento de calificacin, la consecuencia jurdica (adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones). "Aquel es el factum; este otro, el elemento formal, que brinda el derecho objetivo". Prescindiendo de la definicin legal, Abelenda lo conceptualiza de la siguiente manera "el hecho jurdico es aquel acontecimiento al cual la ley liga o enlaza consecuencias, porque constituye la realizacin del supuesto fctico o de la hiptesis de hecho contenida en dicha norma jurdica, a la cual subordina ella el nacimiento, trasformacin, conservacin o prdida de los derechos y sus correlativos deberes jurdicos" Mtodo del CC La materia d los hechos y actos jurdicos es tratada x el CC en la Seccin II del Libro II bajo la denominacin d los hechos y actos jurdicos q producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin d los derechos y obligaciones. En dicha seccin se sistematiza la materia y se establecen ppios grales. Hasta la poca d la sancin del CC la generalizacin d los hechos jurdicos tena cabida slo en el Cdigo d Austria y en el d Freitas, y a pesar d la desubicacin con q se ha achacado esta seccin, nuestro Cdigo se adelant a obras d gran significacin. Efectos. Adquisicion, Transmision Y Extincion. En el art. 896 del Cdigo Civil cabe distinguir tres momentos con respecto a los efectos jurdicos. a) Adquisicin de derechos. Es la propiedad de producir el nacimiento de un derecho o de una obligacin. Puede ser originaria o derivada. Es originaria cuando el derecho nace en forma independiente de otra relacin jurdica, como por ejemplo, cuando se adquiere la propiedad de las cosas sin dueo (una piedra, un ave). Es derivada cuando el derecho deriva de una relacin jurdica anterior, como en el supuesto de la compraventa, cuando la propiedad de la cosa la transmite el vendedor. LLambas: la adquisicin tiene lugar cuando se une un dcho al sujeto q resulta as su titular, entendindose x ttulo la adquisicin el hecho al cual la ley asigna bastante para causar la adquisicin. Hay dos clases la adquisicin: originaria cuando el dcho segn el sujeto surge d el directamente y d modo autnomo; y derivada cuando el dcho procede d una relac. Jurdica preexistente, d la cual proviene la prerrogativa del nuevo titular, ya sea q se trasmita d uno a otro sujeto (adquisicin derivada traslativa), ya q sobre el dcho preexistente se constituye a favor del adquiriente alguna parte d las prerrogativas q

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antes permanecan incluidas en el conjunto d atribuciones dl primitivo titular (adquisicin derivada constitutiva) b) Modificacin o transferencia de derechos. Es la aptitud de producir un cambio o una alteracin en una relacin jurdica. Puede ser objetiva y subjetiva. Es objetiva cuando hay un cambio en el objeto de la relacin jurdica, y subjetiva cuando cambian los sujetos o el titular de aqulla. Llambas: entre ambos extremos se desenvuelve su existencia con toda suerte de vicisitudes: son los cambios, alteraciones, incrementos q inciden sobre el dcho, todo ,o cual entra en el concepto de modificacin. Esto sumamente variable en sus multiples especies, q es imposible pretender hacer una adecuada clasificacin de ellas. La modificacin del dcho configura una nocin, q llega hatas abrazar lso conceptos de adquisicin y perdida cuando ambos fenmenos se corresponden por haber adquirido alguien el dcho q ha perdido otra persona. Las modificaciones pueden feferirse al sujeto o al objeto. Modificacin subjetiva es t6odo cambio q el dcho experimenta en la persona d su titular q puede consistir en al sustitucin d una persona por otra, o en la agregacin d nuevas personas q entran a participar en el goce del dcho, con el titular primitivo. Modificaciones objetivas son las q se refieren al contenido del dcho y pueden asi dividirse en cuantitativas y cualitativas. Las primeras ocurren cuando el objeto se incrementa (edificacin en terreno ajeno) o disminuye (remisin parcial d la deuda). En las segundas no es la extensin del objeto lo q cambia sino su naturaleza o identidad (subrogacin real en virtud una cosa qda sustituida pro otra, dcho del ausente reaparecido) c) Extincin de derechos. Es la facultad de poner fin a un derecho a una obligacin, como por ejemplo, cuando el propietario pierde su derecho por prescripcin adquisitiva del poseedor o cuando el deudor de una obligacin queda liberado por la prdida del objeto del caso fortuito. LLambas: es la destruccin o consumicin d un dcho q deja d existir para el titular sin q comience a existir para otra persona. Perdido es la separacin del dcho d su actual titular q no impide una ulterior adquisicin a favor d otra persona, sea por un modo originario (cosa abandonada) o por un modo derivado.

Anlisis y clasificacin d los actos voluntarios.

Actos jurcos

Hecho jurdico s

Hechos externos (no humanos) voluntarios Hechso humanos o actos involuntarios

lcitos

Actos lcitos(propia mente dichos

Delitos licitos Cuasidelitos

Concepto e importancia: Dentro de la categora de actos voluntarios lcitos existe una especie, los actos jurdicos q tiene enorme importancia en el campo del dcho. Es le medio con q cuentan los hombres para establecer entre ellos el tejido infinito y complejsimos de sus relaciones jurdicas. La inmensa masa d actos jurdicos comprende hechos de gran diversa importancia y naturaleza. No resulta extrao, q los juristas se hayan encontrado en grandes dificultades para formular un concepto q abarque actos tan diversos. En nuestro dcho a merced de una disposicin contenida en el art. 994 q define con precisin el acto jurdico: son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, q tengan por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar dchos.

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Los elementos del acto jurdico son: el sujeto, el objeto, la causa y la manifestacin d la voluntad hecha en forma legal. El sujeto es la persona (humana-jurdica) q hace la declaracin d voluntad; debe ser capaz, si no cual el acto no sera eficaz. (Borda) Los actos lcitos, son desde el punto de vista de nuestro Cdigo Civil, lo que estan previstos en abstracto como de posible realizacin y por lo tanto no se hallan previstos ni como delitos ni cuasidelitos ni como delitos dolosos ni culposos en la ley penal, aunque su realizacin puede estar prohibida a algunas personas en ciertas situaciones especiales y concretas en la ley. Abelenda afirma que en el rgimen del Cdigo de Velez no es suficiente que un hecho este prohibido para que sea ilcito. Y afirma que sostener lo contrario sera afirmar que los actos jurdicos son ilcitos y por tanto que no son actos jurdicos, lo que viene a ser absurdo. A su vez pueden clasificarse en: (a) Simples actos voluntarios lcitos: son estos los hechos jurdicos voluntarios realizados sin la intencin de producir consecuencias jurdicas es decir, ejecutados por un agente sin el nimo de crear, conservar, modificar o extinguir derechos y deberes, que es precisamente lo que los diferencia de los actos o negocios jurdicos, como lo seala Vlez en la nota al art. 899 y resulta del texto mismo, que es el siguiente: "Cuando los actos lcitos no tuvieren por fin inmediato alguna adquisicin, modificacin o extincin de los derechos, slo producirn ese efecto en los casos que fueren expresamente declarados". Dice Velez en la nota al mecionado articulo: "Los actos lcitos de este artculo no son actos jurdicos. Los hechos puros y simples, que por su naturaleza no se refieren a ciertas relaciones jurdicas, y en razn solo de esta relacin. El que hace reparaciones urgentes en la propiedad de un amigo ausente, tiene solo en mira prevenir el perjuicio, ms no piensa en cuasicontrato negotiorum gestio. El cultivo de un campo y otros hechos analogos son los hechos puros y simples, que no producen por si ms que resultados materiales. Sin embargo, estos actos pueden, en razn de las circunstancias en que han tenido lugar, traer consecuencias jurdicas. As, cuando se han ejercido por el que no es propietario, pueden dar lugar a la adquisicin de los frutos, o a la restitucin de los gastos hechos en el campo ajeno. De acuerdo con el precepto legal, que solo caracteriza a los simples actos lcitos en la forma negativa quedan fuera de tal categora todos los hechos humanos voluntarios lcitos que se realicen sin el proposito especifico de crear, conservar, modificar o extinguir relaciones jurdicas pero que realicen el supuesto normativo al cual la ley subordina alguna de esas consecuencias jurdicas independientemente de la intencin del agente. (b) Actos o negocios jurdicos. La segunda categora de actos voluntarios lcitos son los denominados actos jurdicos, cuyo elemento de tipificacin o punto especial de referencia para trazar sus perfiles como figura especial diferente del simple acto voluntario lcito se halla en la causa final, esto es, en el fin inmediato o proposito de crear relaciones jurdicas. El acto jurdico definido en el art. 944 como acto voluntario lcito, que tiene por fin inmediato crear entre las personas relaciones jurdicas, dentro del esquema normativo del Cd. Civil, como una especie dentro del gnero actos voluntarios lcitos, cuyos elementos constitutivos son una o ms conductas humanas que se mueven en el mbito de lo lcito y que deben ser fruto de la volicin, es decir de procesos anmicos realizados por personas dotadas de discernimiento, con intencin y libertad, en las cuales la intencin est especialmente orientada a producir, conservar, modificar o extinguir relaciones jurdicas, que es el fin inmediato del acto. Hecho jurdico voluntario. Sus presupuestos El acto voluntario el que responde a una actividad del hombre debidamente exteriorizada y realizada con discernimiento, intencin y libertad, si se lo analiza, permite descubrir que a su esencia concurren dos clases de factores o elementos: los elementos internos (discernimiento, intencin y libertad) y el elemento externo (manifestacin de voluntad) Discernimiento Caracterizacin: a) Concepto: la doctrina lo define como al facultad del sujeto por la cual conoce o distingue lo bueno d lo malo, lo injusto de lo injusto lo inconveniente de lo conveniente (Llambas y Araux Castex) Cifuenets lo define con precisin: la madurez intelectual para razonar, comprender y valorar el acto y sus consecuencias b) Sistema del cdigo: nuestro cdigo ha seguido un sistema rgido, en el caula la ley asigna o niega discernimiento a ciertos sujetos en virtud d la edad y d la salud mental, si perjuicio d privaciones temporales del discernimientos p otras causas. Anlisis del art. 921; de acuerdo a este todas las personas gozan o no d discernimiento segn se encuentre en una u otra de las categoras legales. La presuncin legal positiva o negativa es absoluta puesto q no admite prueba en contrario. Por lo q no podra entender la demostracin d q iun menor d

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15 aos careca d discernimiento, salvo q se invocase su demencia, supuesto a q puede estar sometido a prueba d quien lo invoca. El mencionada artculo establece: los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueran actos lcitos practicados pro menosres impberes, o actos ilcitos por menores d diez aos; como tbn los actos d los dementes q no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los q, por cualquier accidente estn sin uso d razn Causas obstativas Las causas q obstan el discernimiento son: a) la inmadurez reflejada en la minoridad a partir de los 10 aos los menores tienen discernimiento para actos lcitos, por lo q si obrado con intencin y libertad serian actos voluntarios generadores de responsabilidad. A partir de los 14 los menores tienen discernimiento para los actos lcitos. b) Otra es la insanidad mental, reflejada en trminos jurdicos en la demencia. Los sujetos comprendidos son los dementes declarados en juicio y los no declarados. La diferencia radica en el rgimen probatorio: tratndose de un demente declarado tal en juicio, se presume q sus actos no contaron con discernimiento; si se invoca q el cato del mismo ha sido realizado en un intervalo lucido se debe justificar su existencia. Si es un demente no declarado, se deber acreditar la existencia de la demencia al tiempo de la realizacin del acto para justificar q ha sido obrado sin discernimiento. La doctrina predominante considera q el art. 991 no hace distinciones y se aplica a actos tanto lcitos como ilcitos. En cuanto a los intervalos lucidos, si se trata de un demente declarado la circunstancia de q haya otorgado un acto lcito en un momento de lucidez no hace valido al acto, este sigue siendo nulo. Excepcionalmente ser valido el testamento otorgado por el demente declarado en un intervalo lucido prolongado, q hace suponer q la enfermedad misma haba cesado. En cambio, si se tarta de un demente no interdicto el acto licito otorgado por el, ser valido y por ende encuadrara en loa categora de los actos anulables, y para anularlo se requerir prueba de q estaba en estado de demencia en ese momento. c) Y las q exteriorizan un oscurecimiento temporal o accidental de la facultad de comprender. Ello comprende a los actos humanos ejecutados sin conciencia, por obra de embriaguez, utilizacin de drogas, narcticos o alucingenos. Cualquier acto lcito obrado en esta circunstancia debe ser considerado involuntario. Al tratarse de actos ilcitos se exige la involuntariedad de la embriaguez para q el acto sea considerado como obrado sin discernimiento. El acto ser involuntario cuando la embriaguez o prdida de conciencia se produce por una cualidad desconocida del licor o porq ha sido introducida en la sustancia por un tercero. No ser involuntario cuando la inconciencia proviene de la negligencia del sujeto. La intencin. Concepto Rivera: Algunos autores consideran a la intencin como el propsito de llevar a cabo un acto. Pero, como elemento interno del acto voluntario, parece ms acertado decir q se trata del discernimiento aplicado a un acto en concreto. Habr intencin en el acto cuando exista adecuada correspondencia entre lo entendido y lo actuado, cuando se ha realizado el acto tal como se pens llevarlo a cabo. Apunte: Es el segundo elemento interno del acto voluntario."Consiste en el conocimiento estimulado por el deseo de la realizacin del acto, que determina en el sujeto actuante el propsito de realizarlo". "Es, como explica Freitas, el discernimiento aplicado a un acto que se ha deliberado practicar". "Es la tendencia directa de la voluntad esclarecida por el discernimiento en el acto realizado". Es, en definitiva, la adhesin interior del sujeto a la idea de realizar un acto. La intencin se configura cuando una persona, con facultad psquica de determinarse por motivos convenientes, es decir, dotada de discernimiento, toma conciencia de algo y delibera interiormente pensando ventajas e inconvenientes de su realizacin, llega a la adhesin interna, a ese deseo, que le orienta a la ejecucin y que se traduce lo que se denomina resolucin. La intencin no se concibe sin que exista discernimiento en el sujeto, pues no puede haber en ste el propsito de realizar un acto, si no posee la facultad psquica de conocer, deliberar y determinarse por motivos convenientes. El discernimiento es una "facultad genrica" del espritu, en tanto que "la intencin se vincula a cada acto".La falta de discernimiento, como facultad genrica del sujeto, determina en l la incapacidad de hecho para ejecutar por s actos voluntarios, en tanto que la falta de intencin para la realizacin del acto al cual se la vincula, slo determinar una voluntad viciada. De ah que la ausencia del discernimiento afecta la existencia del acto como voluntario, en tanto que la intencin viciada slo atraiga aparejada una justificacin de la conducta del agente, no as la involuntariedad del acto que se reputar voluntario. Finalmente, como apunta Llambas, siendo el discernimiento una aptitud genrica de conocer, no es susceptible de calificacin moral; en cambio, s lo es la intencin.

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"La buena intencin o recta intencin -dice- configura, en todas sus matices, la nocin jurdica, tan importante, de la buena fe". Vicios: La intencin es afectada por los vicios de error y dolo, en tanto y en cuanto importan q la facultad d entender ha sido incorrectamente aplicada en el acto en concreto, uya sea por una causa propia (falta d conocimiento o conocimiento insuficiente: error) o por causa ajena (error provocado: dolo) El art. 922dispone q: los actos sern reputados practicados sin intencin cuando fueren hechos por ignorancia o error, y aquellos q se ejecutaren por fuerza o intimidacin El texto menciona como causa que impide la intencin a la fuerza o intimidacin, en realidad ambas afectan a la libertad. La incongruencia proviene de que el codificador reuni en esta norma dos artculos del Esboo de Freitas, que contena tres disposiciones relativas a la enunciacin de las causas que vician la voluntad. D este modo se puede reformular el concepto, estableciendo que las causas obstativas de la intencin son la ignorancia o error y el dolo. La fuerza y la intimidacin afectan a la libertad. Prueba. La intencin se presume cuando el acto ha sido obrado por una persona con discernimiento. Por ello, la prueba de error o del dolo q la vician, corresponde a quien los invoque. La libertad Concepto. Es el tercer elemento interno del acto voluntario y consiste en la determinacin propia del sujeto dotado de discenimiento y con intencin de obrar, de actuar en un determinado sentido, sin presin de orden externo. Rivera lo define como la posibilidad de elegir entre ejecutar o no el acto sin coacin exterior. Savigny dice que la libertad es "la facultad de eleccin entre muchas determinaciones". Para Aguiar consiste en "la determinacin propia", o la facultad natural del sujeto de obrar o de no obrar o de obrar de una manera u otra sin presiones, salvo las que provengan de sus impulsos naturales normales, de su moral o de la ley". Pero debemos advertir que, "el hombre slo en cierta medida es dueo de su libertad moral o fsica". "La libertad absoluta no existe, ya que la conducta humana responde, no slo al impulso personal, sino tambin a factores externos que muchas veces le restan esa posibilidad de opcin, tales como restricciones legales o convencionales y fuerzas naturales que rigen el movimiento del organismo humano. De ah que no sea suficiente la presencia de cualquier factor externo que puede contrariar el ntimo querer del agente, como advierte Llambas, para restar el carcter de libre al acto ejecutado. Slo en el supuesto de que esos factores obren de tal manera, que constituyan "causa principal de la accin consecuente del agente y sustituyendo su impulso personal, eliminen la espontaneidad de la decisin de ste, es cuando puede admitirse la falta de libertad en el acto realizado". Es, pues, en la medida en que el hombre es dueo de su libertad moral o fsica, como debe apreciarse este factor anmico, para reputar integrado el acto voluntario. Vicios Las causas que afectan la existencia de la libertad son la fuerza fsica (art. 936), la intimidacin o violencia moral (art. 937) y el estado de necesidad. Sin embargo se debe distinguir los actos realizados por el sujeto en los supuestos en que existe licita restriccin de la libertad ajena contemplados en los arts. 910, 911 y 912 del Cdigo Civil y que se refieren respectivamente a la constitucin de un derecho especial al efecto (art. 910), al deber prescrito por las leyes (art. 911) y a quien por la ley o comisin del Estado puede impedirle a otro que se dae a si mismo (art. 912). Prueba La manifestacin d la voluntad. Concepto. Es una conducta mediante la cual se exterioriza la voluntad del agente. Esta conducta puede consistir en dichos o hechos. Los primeros pueden ser dichos hablados o escritos. Los segundos, son acciones del sujeto traducida oralmente en gestos. Excepcionalmente la declaracin d la voluntad puede hacerse por va omisiva, esto es, el silencio. Para q ello acontezca es necesario q la ley o la convencin d las partes hayan provisto asignar este valor declarativo al silencio. La condicin externa de los hechos voluntarios es la manifestacin de la voluntad. La mera voluntad de ejecutar un hecho es una vivencia sicologica, que en tanto no trascienda la conciencia carce de verdadera existencia exterior. Solo cuando se pone de manifiesto mediante un hecho exterior, la voluntad adquiere relevancia jurdica.

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Al respecto, el art. 913 dispone: Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, si un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste. Diversas categoras a) criterios ordinarios: los autores suelen distinguir diversas categoras d manifestaciones d la voluntad: - formal y no formal: segn estn o no sujetas, en orden a su eficacia, a la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como declaracin d la voluntad. Art. 16 Las declaraciones formales son aquellas cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como expresin de la voluntad. - Expresa y tcita. - Presumida por la ley, q comprende los comportamientos del hecho denominados actuaciones d voluntad. - Recepticia y no recepticia, segn este dirigida o no hacia otra persona. b) el CC afirma q los hechos exteriores de manifestacin d voluntad pueden consistir en la ejecucin d un hecho material consumado o comenzado, o simplemente en la expresin positiva o tacita d de la voluntad (art.14), distinguiendo despus la declaracin de voluntad formal y no formal, positiva o tacita, o inducida por un presuncin de la ley (art. 915) Declaracin expresa. a) texto legal. La expresin positiva de la voluntadser considerada como tal, cuando se manifieste verbalmente, o por escrito, o por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos.(art. 917) Esta es al declaracin d voluntad en sentido pleno, por loq debe ser emitida, percibida o perceptible, y dirigida a comunicar a terceros esa voluntad. b) Medios - expresin oral - expresin escrita - la expresin por signo inequvocos: hay ciertos casos en q la actitud del sujeto no deja lugar a dudas sobre su voluntad interna. Declaracin Tcita a) texto legal: La expresin tcita de la voluntadresulta de aquellos actos, por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, en los casos en que no se exija una expresin positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin expresa contraria. (art. 918) b) mbito d las declaraciones tcitas: estas son als denominadas actuaciones d la voluntad, se trata de supuestos en la q la ley infiere cual es la voluntad del sujeto, de un hecho exterior suyo q no est dirigido a expresar su voluntada hacia personas. c) Criticas: segn borda el art. 918 no ha dado una expresin lograda d la declaracin tcita, xq si d ella se puede conocer con certidumbre la voluntad, se esta ante una expresin inequvoca y por ende expresa. Para etse autor la nica manifestacin tcita es x el silencio. Brebbia y Cifuentes opinan q en la declaracin expresa el sujeto la dirige a otros con la intencin de q estos conozcan su voluntad; ne la expresin tcita es la ley la q extrae una presuncin de declaracin d voluntad d un hecho q no esta destinado por el sujeto a exteriorizar esa voluntad. Conocer con certidumbre no es equivalente a signos inequvocos, esta expresin se refiere al medio empleado para expresar la voluntad, mientras q la anterior se refiere a la conclusin, al juicio q se extrae d la conducta del sujeto. d) condiciones negativas: la eficacia d la declaracin tcita est sujeta a dos recaudos: - q la ley no exija una declaracin expresa (como sucede en los actos formales) - q no exista una protesta o declaracin expresa contraria. El silencio. Regla general. a) texto legal: el art. 919 dice: El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. b) Regla gral. del texto se desprende q el silencio no es una forma de expresin d la voluntad, an cuando siga a un acto o a una interrogacin proveniente de terceros. c) Concepto d silencio: silencio no es solo no hablar o callar, sino tbn no actuar ante una interrogacin o acto. Es abstencin de expresin d voluntad. d) Casos particulares: el silencio solo puede adquirir valor en conexin con otros hechos o actos, es decir, formando parte d una conducta expresiva compleja. - la primera excepcin es cuando la ley impone una manifestacin. - Cuando existe obligacin d explicarse en virtud d las relac. d flia.

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Cuando existe obligacin d explicarse en virtud de relac. precedentes. Cuando ha sido estipulado en un contrato.

El Verdadero Carcter De La Manifestacion Inducida De Una Presuncin De Ley. Rgimen Legal De Cada Uno. El art. 920 de nuestro Cdigo establece que la expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga. Estos son supuestos de manifestacin ficticia en los cuales no hay en realidad signo alguno de manifestacin de voluntad, la cual es sustituida por la ley. No hay por parte del agente ninguna manifestacin, sino que es la ley quien la atribuye, imputandole a su conducta un determinado efecto jurdico. As, se presume voluntariamente devuelto por el acreedor del documento original del crdito que se halla en poder del deudor, salvo el derecho de aquel de probar lo contrario. No se debe confundir la expresin tcita de la voluntad con la presuncin de la ley. En este ltimo supuesto no hay signo alguno de voluntad, lo cual es sustituida por voluntad de la ley. Estas presunciones pueden ser iure et de iure o iuris tantum, en el primer supuesto, el derecho establece la presuncin de que debe ser aceptada sin que que se pueda alegar pormenores de cada hecho, en el segundo supuesto, es suficiente demostrar que el hecho tiene una causa distinta de la que la presuncin legal le atribuye. Si la ley no establece expresamente que la presuncin es iure et iure cabe entender que se admitir la prueba en contrario.

Divergencia entre el elemento interno y el externo de la voluntad jurdica El anlisis del acto voluntario permite descubrir los elementos internos y externos q lo integran. Sin duda todos estos elementos deben concurrir para q el acto voluntario sea considerado en ese carcter. Pero puede suscitarse alguna diferencia entre la voluntad interna del sujeto y la exteriorizacin de la misma, plantendose entonces la cuestin referente al predominio ya del querer intimo del agente, ya de su manifestacin externa, para fijar el alcance y contenido del acto realizado. Este conflicto planteado entre la voluntad real del sujeto y su declaracin ha sido resuelto por la doctrina, a travs de dos teoras antagnicas: la teora clsica de la intencin o de la voluntad real, y la teora de la declaracin o voluntad declarada. A su vez el codificador ha optado por una posicin transaccional, a la q en cada pas se ha llegado partiendo de los puntos extremos y haciendo concesiones a la postura contraria, de manera q existe una gran similitud en las posiciones q finalmente se han adoptado. Teora de la voluntad real o intencin: (Savigny) se consagro en el CC francs donde ha recibido las mejores contribuciones doctrinarias. Fue especialmente desenvuelta con motivo de la elaboracin del concepto de error sobre la substancia del objeto de los contratos. El elemento esencial y definidor del acto voluntario, al q hay q acudir para fijar el alcance de este, es la intencin efectiva del agente, siendo la declaracin de este un simple medio de prueba de su voluntad interna. Para determinar el alcance de los dchos reglados hay atenerse a la efectiva y real voluntad de las partes mas q a su infiel exteriorizacin. Pues si se discute a la voluntad real el dcho d asignar a un acto su verdadero contenido y se fijase este arbitrariamente d acuerdo a la expresin incorrecta de aquella voluntad, resultara vulnerado el principio de la autonoma de la voluntad, q con las justas limitaciones hechas pro la ley constituye sin duda el aspecto saliente de la teora del acto jurdico. Dentro de esta concepcin la nocin del acto jurdico queda inexorablemente ligada a la efectiva voluntad del hombre, considerndose una regresin jurdica, q nos remontara al mas crudo formalismo, la determinacin del contenido de icho acto en funcin de la declaracin de una voluntad ficticia. Teora de la declaracin o de la voluntad declarada: ha hecho sentir su influencia en el cc alemn, naci como expresin del intenso movimiento cientfico del siglo XIX. El acto voluntario debe ser entendido conforme a la voluntad q surge de la declaracin, independientemente de q corresponda o no a la voluntad interna de las personas; solo conoce las manifestaciones exteriores de esa voluntad. Lo q tiene valor de la voluntad humana y lo q merece respeto es la declaracin de ella, y no lo q pueda ser en si misma, porq esto constituye un factor ignorado por el dcho y consiguientemente carente de relevancia jurdica. De ah q aquel q emite una declaracin jurdica deba aceptar q su vinculacin con la otra parte sea considerada conforme al sentido normal de las expresiones empleadas, pues en caso contrario no habra seguridad en las relaciones privadas. Con esta concepcin el acto voluntario y sus efectos aparecen netamente objetivados. desprendiendo el acto de su autor, lleva una vida autnoma e independiente del agente.

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Esta teora ha sino puramente criticada en sentido q solo reconoce eficacia a una voluntad no real sino meramente aparente. Desde q es posible establecer una divergencia entre la voluntad y su declaracin, ni siquiera resulta correcto hablar de voluntad declarada, porq esa manifestacin no constituira sino una apariencia de la voluntad. Se podra decir ms q voluntad declarada, voluntad falseada por la declaracin. En Francia se la rechaza por cuanto ella rompe todo lazo entre el acto voluntario y la persona q le da vida, no pudindose resignar a q la voluntad efectiva del hombre, cuando puede ser comprobada debidamente carezca de importancia jurdica, y en cambio si tenga gesto maquinal la emisin de un sonido o el trazado de unas lneas, q desfiguran la verdadera voluntad del agente. Posicin eclctica o teoras intermedias: la solucin de esta divergencia, como lo afirma De Ruggiero, no puede pagar tributo a una concepcin absoluta, debindose armonizar las exigencias de la seguridad en contratacin con el principio segn el cual no hay acto sin voluntad. Es indispensable tener en cuanta la conciencia q el declarante o destinatario de la declaracin tuvieron en discordancia, la buena o mala fe respectiva, la imputabilidad de la divergencia, segn q fuere motivada por culpa o dolo del declarante, o bien por alguna causa involuntaria. A esta va transaccional es a la q han elegido numerosas codificaciones. Rgimen del CC: adopta la concepcin clsica q hace predominar la voluntad real del agente sobre la declaracin desfigurada. Casi resulta: 1) del requisito de la intencin como elemento indispensable del acto voluntario (art. 897 y 900) con posibilidad consiguiente q la declaracin carente de la intencin real del agente sea considerada como manifestacin involuntaria; 2) de la aceptacin de la teora general de los vicios de la voluntad, q muestra como la divergencia entre la voluntad interna y su declaracin suscitada por error o ignorancia, dolo o violencia, hay q atenerse a la real intencin del agente; 3) especialmente de lo dispuesto en el art. 926 segn el cual el error sobre la substancia de la cosa q anula el acto jurdico es el q recae sobre la cualidad de ella q se ha tenido en mira. Este concepto subjetivo acerca de la substancia del objeto del acto, q esta provisto por la intencin o propsito de la victima del error, demuestra acabadamente la prevalencia q corresponde acordar a la voluntad real del agente sobre su incorrecta declaracin; 4) finalmente, d la correspondencia existente entre aquel predominio de la voluntad real sobre la declaracin q la desfigura y el fundamental espeto a la autonoma de la voluntad (art. 1197 y 1198 CC), q debe ser amparada en tanto se ejerza dentro de la orbita no vedada por la ley. Si se confiere a los particulares la facultad de reglar sus relaciones, conforme a su legitimo arbitrio, no ha de ser para sustituir sus efectivos designios por los q pudiera resultar azarosamente de una desacertada exteriorizacin del propsito concebido

Hechos humanos involuntarios Concepto Debe entenderse que son involuntarios los realizados sin el concurso de tales elementos internos del acto voluntario, pero que en rigor de verdad, y a estar a las soluciones legales en materia de vicios de la voluntad, solamente puede reputarse autnticamente involuntarios aquellos hechos ejecutados por personas carentes de discernimiento, as como tambin aquellos que por presencia de una fuerza fsica irresistible (vis absoluta) no se puede imputar al agente, que acta pasivamente, con ausencia completa de voluntad, y de donde solo existe un fenmeno aparente, no declaracin de voluntad, porque no hay vinculo de causalidad alguna, ni siquiera indirecto, con la voluntad de aquel que aparece como autor del acto. Hechos jurdicos carentes en absoluto de voluntad Son los realizados por sujetos carentes de discernimiento, o sin la aptitud intelectiva de exteriorizar adecuadamente, como exige la ley, su voluntad, y tambin aquellos en los cuales el sujeto aparece como autor del hecho, tuvo solamente la funcin pasiva de instrumento, bajo la presin de una fuerza fsica irresistible (vis absoluta).La ausencia del discernimiento que se puede precisar en nuestro ordenamiento jurdico a la luz de las reglas del art. 921, del Cdigo Civil o la falta de aptitud intelectiva para exteriorizar la voluntad que se advierte en los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, son causales de incapacidad negocial absoluta, y determinar que los hechos ellos cumplidos se concepten jurdicamente inexistente como actos voluntarios, aunque la ley los declare nulo en el art. 1041 del C.C.. Lo mismo ocurre con el supuesto de slo una aparente declaracin de voluntad de un sujeto que acta como simple instrumento bajo la accin de una fuerza fsica irresistible, en cuyo caso estaramos ante un "mero fenmeno aparente que no tiene vinculo de causalidad alguno con la voluntad de aquel que aparece como autor del acto", ante un hecho jurdicamente inexistente como acto voluntario del sujeto que actu bajo tal presin. Hechos con voluntad viciada o carentes de voluntad jurdica sana Son aquellos actos realizados con discernimiento, pero donde falta o esta afectada la intencin o la libertad (que son los otros dos elementos) encontramos la presencia de los vicios siguientes: ignorancia, error, dolo o

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violencia. Aunque la voluntad esta viciada, existe y por lo tanto son tambin actos voluntarios y solo podra decirse de ellos que son relativamente involuntario. La distincin, segn Abelenda, es importante, pues mientras a los absolutamente involuntarios, se los puede conceptuar jurdicamente inexistentes como actos voluntarios, los realizados con voluntad viciada siguen siendo voluntarios, ya que el vicio no hace desaparecer la voluntad, sino que solo acta como casual de anulacin. Ello significa que los que tengan un contenido de voluntad viciada se integran como actos jurdicos si se trata de ellos, y aunque su eficacia sea precaria, expuesta a desaparecer con la sentencia que lo anulase, producen consecuencias o efectos propios de stos (art. 2498) Bases de reparacin El principio general q rige la materia de los actos involuntarios esta consignado en el art. 900 del CC, segn el cual los hechos q fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por si obligacin alguna. Lo q significa q el autor de un hecho involuntario carece de responsabilidad, no siendo entonces viable imputarle ninguna de las consecuencias derivadas de su actividad. Es q como recuerda Vlez Srfield en su nota del art. 900, repitiendo a Maynz, el elemento fundamental de todo acto, es la voluntad del q lo ejecuta. Es por esto q el hecho de un insensato o una persona q no tiene discernimiento y libertad en sus actos no es considerado en el dcho como un acto, sino como un acontecimiento fortuito. Lo nico q excluye el texto legal es la responsabilidad del agente, es decir, la imputabilidad pasiva de las consecuencias del hecho, pues en tal sentido debe entenderse la frase final del articulo: no producen por si obligacin alguna a cargo del agente. En cambio lo q no impide el art. Es la imputacin activa de consecuencias a favor de dicho agente. En otros trminos, si el art. 900 del CC, sobre todo desprendido de su nota q no integra el texto legal, elimina la posibilidad de q se imponga al agente involuntario alguna obligacin, no obsta para q se le atribuyan dchos fundados en el mismo acto. Por esto quien obra por error o movido por el dolo ajeno puede aprovechar de los beneficios del acto si decide no impugnarlo, y hasta puede confirmarlo. En igual situacin se encuentra el q otorga un acto mediando violencia, y segn nuestro punto de vista, corroborado por la jurisprudencia, el insano sea o no interdicto. Adelantada esta opinin corresponde delimitar dos situaciones: a) la primera supuesta excepcin estara dada por el art. 907, primera parte: cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, solo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto y en cuanto se hubiera enriquecido. Esta hiptesis no prev relajamiento del principio de irresponsabilidad: se trata de la aplicacin de otra fuente obligatoria, el enriquecimiento sin causa,q explica suficientemente la restitucin a cargo del agente involuntario, cuya obligacin no deriva de una responsabilidad q funcione en ese supuesto. b) La segunda excepcin es la q resulta del art. 908 del CC: quedan, sin embargo a salvo los dchos de los perjudicados, a la responsabilidad de los q tiene a su cargo personas q obren sin el discernimiento correspondiente. Todava es aqu mas claro q no hay excepcin alguna a la responsabilidad del agente involuntario, puesto q aun el la situacin descripta esa irresponsabilidad subsiste. Lo q ocurre es q como pasa en otros supuestos de responsabilidad indirecta o refleja, el acto de una persona puede comprometer la responsabilidad de otra (caso de los guardadores o curadores). Por tanto , aunq involuntario desde el punto de vista de su autor, el acto muestra la culpa de otra persona, y es en razn de esa culpa q queda establecida la responsabilidad del culpable. Actos Ilicitos. Concepto. Los hechos ilicitos son las acciones u omisiones voluntarias prohibidas por las leyes, que causen dao a terceros, el cual es imputable al autor, en razn de su dolo o culpa. Elementos. Los elementos son los siguientes: 1. Voluntariedad. El hecho ilicito es una especie de hecho voluntario, es decir, debe ser ejecutado con discernimiento, intencin o libertad, no hay hecho ilicito si falta alguno de los tres elementos mencionados. 2. Prohibicion De La Ley. Al respecto, el art. 1066 dispone: Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilicito si no fuera expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica, y a ninugn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin en este Cdigo si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto. Esta disposicin deriva del principio constitucional que establece que nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohibe (art. 19, 2 parte de la C.N.). 3. Existencia De Dao Por Acto Positivo O Negativo. El hecho violatorio de la ley puede ser postivo o negativo (art. 1073)

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Con relacin al dao, el art. 1067 dispone: No habr acto ilicito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiere dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que, a sus agentes se les puede imputar dolo, culpa o negligencia. Etimologicamente la palabra dao proviene del latn dammum, que significa dao, perjuicio, prdida, gasto. El concepto de dao puede ser considerado en sentido amplio o restringido. En el primero se entiende por dao toda lesin o menoscabo causado a una persona en su integridad, en el segundo el desmedro patrimonial que alguien sufre. En la teora de la responsabilidad civil el dao se lo entiende por la acpecin restringida (art. 1068), excepcionalmente se considera el sentido amplio cuando se contempla la reparacin del dao moral (arts. 519 y 522). El dao tiene dos componentes: a) el perjuicio sufrido (dao emergente), b) la ganancia de la cual fue privado el damnificado por el acto ilicito (lucro cesante). Al respecto el art. 1069 establece. El dao comprende no solo el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambien la ganancia de que fue privado el damnificado, por el acto ilcito y que en este Cdigo se deigna por las palabras prdidas e intereses. 4. Dolo O Culpa Del Autor. Este elemento consiste en la intencin dolosa o culposa del autor del hecho. Esta nota distintiva ha empalecido despus de la reforma de 1968, que preve suspuestos en los cuales el sujeto esta obligado a la reparacin del dao al margen de su obrar doloso o culposo. 5. Relacion De Causalidad Entre El Hecho Y El Dao. Es necesario que exista entre el hecho y el dao un vinculo jurdicamente relevante, es decir que el dao debe ser una consecuencia del hecho ilicito, y por lo tanto imputable al agente. Clasificacion De Los Hechos Ilicitos. A los hechos ilicitos se los clasifica en delitos y cuasidelitos. Delitos Son los hechos ejecutados con intencin de causar dao. Segn Coutore, es la calificacin jurdica de una conducta de accin u omisin ilicitas que, con dolo causa un dao a cuya reparacin est obligado. El art. 1072 del Cdigo Civil lo define: El acto ilicito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otros, se llama en este Cdigo delito. La fuente de este artculo fueron Aubry Rau. El elemento especifico del delito civil es el dolo delictual o intencin maligna del agente, que se integra con la realizacin del acto a sabiendas (conocimiento y deliberacin) y la intencin del deber de daar (propsito malicioso del agente). El deilito puede consistir en un hecho positivo o negativo. Cuasidelitos. Son los hechos ilicitos realizados con culpa, que segn Couture Es la accin u omisin ilicita, que sin dolo causan un dao a cuya reparacin se esta obligado. En los cuasidelitos el elemento especfico es la culpa, es decir la conducta incorrecta, descuidada, el autor del hecho que ocasiona un dao a otro Imputacion Normativa De Los Hechos Y Sus Consecuencias Consideraciones Generales. En el proceso de tcnica jurdica de aplicacin de la ley a los casos concretos se advierten tres momentos o aspectos: (1) La comprobacin de que el hecho coincide con el supuesto o hiptesis normativa y lo realiza. (2) La imputacin del hecho humano y la determinacin e imputacin de sus consecuencias posibles (inmediatas, mediatas o causales) al sujeto que lo ejecut, como la causa fsica o psquica. (3) La imputacin a determinadas personas de las consecuencias jurdicas, derechos y deberes normativamente ligados al hecho humano. En nuestro ordenamiento jurdico civil hay que distinguir los hechos jurdicos voluntarios y los hechos jurdicos involuntarios, pues la regla de imputabilidad de las consecuencias normativas (deberes y correlativos derechos) son distintos para unos y para otros. Imputacion De Los Hechos Voluntarios Y Sus Consecuencias. Respecto a los voluntarios, el Cdigo Civil da las bases para considerarlos tales y atribuirles fsica y moralmente al sujeto que los ejecut; y para la imputacin de sus consecuencias posibles, aparecen como hechos-consecuencias generadores por el hecho voluntario, que viene a ser el hecho generador, o hechocausa, de acuerdo con la ley de causalidad que rige a todos los sucesos tanto del mundo fsico como del mundo jurdico; y establece tambin en normas genricas y en normas especiales cules son las consecuencias normativas o jurdicas (derechos y deberes) a qu personas se los debe atribuir. a) Regla legal para considerar voluntario a un hecho humano: El art 897 del Cdigo Civil establece que: "Los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con

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discernimiento, intencin y libertad". En consecuencia, toda vez que se este en presencia de un acontecimiento o fenmeno perceptible que responda a la actividad del hombre que obr con discernimiento, intencin y libertad, y no haya vicios de ignorancia, error, dolo o violencia, habremos de considerarlo voluntario, realizado con una voluntad sanamente manifestada. Ahora bien, para reputarlo realizado con discernimiento, habr que acudir al precepto del art. 921 del mismo Cd. Civil, que respecto a las situaciones en que l falta establece presunciones iuris et de iure, y para determinar la presencia de los otros dos elementos anmicos internos basta en principio la presencia del discernimiento, pues la intencin y libertad se presumen, iuris tantum, esto es, mientras no se pruebe la presencia de vicios. b) Base legal para la imputacin de los hechos voluntarios: De acuerdo con la ley civil argentina, basta para imputar un hecho a su ejecutor, que sea fruto de su voluntad sanamente manifestada (arts. 987 y 900). Tan pronto que el acto sea efecto directo e inmediato de la volicin del agente, el derecho se le atribuye como a su causa productora, y lo hace a los fines de su posterior imputacin de las consecuencias jurdicas (derechos o deberes). c) Bases para la imputacin de las consecuencias posibles de los hechos voluntarios: El Cdigo Civil argentino, despus de clasificar las consecuencias de los hechos jurdicos humanos voluntarios, en inmediatas, mediatas, causales la ley 17.711 incluy las consecuencias remotas que no haban sido previstas por el codificador en el art. 906. (1) Consecuencias inmediatas: Son las que derivan del hecho siguiendo el curso natural y ordinario de las cosas. Ello no significa que necesariamente deban ocurrir, ya que puede producirse un hecho extrao que las impida. Por ejemplo: si disparo un arma de fuego sobre el cuerpo de una persona, la consecuencia inmediata es la produccin de una herida; sin embargo puede ocurrir que el proyectil se detuviera al rozar con un cuerpo extrao. El agente responde en todos los casos por las consecuencias inmediatas conformes al art. 903, que establece: "Las consecuencias inmediatas de los hechos libres son imputables al autor de ellos." Llambas considera que la expresin "hechos libres" se refiere a hechos voluntarios, es decir, ejecutados con discernimiento, intencin, libertad. Podra darse el supuesto de que las consecuencias inmediatas de un hecho no fueran imputables al autor de este por haber faltado uno de los elementos internos de la voluntad. (2) Consecuencias mediatas: Son aquellas que se producen a causa de la conexion de un hecho originario con otro acontecimiento distinto que no esta asociado al primero, y que puede ser previstas por el sujeto, por ejemplo, si un vehculo embiste a otro en su parte trasera y este como consecuencia del impacto choca con otro y le produce deterioros. Las consecuencias mediatas son los deterioros producidos en el segundo vehculo. Conforme al art. 904, "las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho cuando las hubiere previsto, y cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas". En este artculo se adopta el criterio de la previsibilidad, y cabe distinguir tres situaciones (a) Cuando el agente previ las consecuencias daosas (dolo), y no obstante realiz el hecho, por ejemplo, si administra a un nio una medicacin no recetada y en cuyo envase se advierte la prohibicin de no hacerlo; en este supuesto existe responsabilidad del sujeto y se le imputan las consecuencias mediatas del hecho. (b)Cuando el agente no previo las consecuencias pero pudo preverlas. Por ejemplo: si vendo mercaderas alimenticias con fecha vencida sin prever que al ingerirlas pudiera enfermarse una persona. Quien las adquiere sufre una intoxicacin y muere. En este caso se le imputan las consecuencias mediatas y el autor tiene la responsabilidad por el hecho. (c) El agente no previo las consecuencias ni pudo preverla (caso fortuito). No hay responsabilidad ni imputacin de las consecuencias mediatas. Por ejemplo: si se suministra a un nio un medicamento recetado, ignorando que es alrgico, y el menor sufre un espasmo de glotis y muere como consecuencia de l. (3) Consecuencias casuales: Son tambien resultantes de la conexion del hecho originario con otro distinto, pero que son imprevisibles para el sujeto. No derivan de la falta de previsin del agente, sino de su imprevisibilidad, es decir de imposibilidad de preverlas; por ejemplo: si una persona arrolla a otra con un vehculo, la lleva a una clnica en la cual es internada y contrae una infeccin hospitalaria: esta ultima consecuencia es totalmente ajena de las lesiones que le produjo el impacto, y no pudo ser prevista por el autor del hecho. El art. 905 establece: "Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho". El principio general contenido en el artculo es que las consecuencias casuales no son imputables al agente. Sin embargo, en forma excepcional se imputan cuando, el autor del hecho las tuvo en mira al realizarlo; por ejemplo, si amenazas con un arma de fuego descargada a una persona cardaca, sabiendo que lo es y ella muere de un infarto. (4) Consecuencias remotas: Son aquellas que no tienen ninguna relacin de causalidad con el hecho originario, por ejemplo: si dejo un perro en el balcn, el animal se arroja y al caer produce la muerte de un

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traseunte, y otro que presencia el hecho, que es cardaco, muere de un infarto; esta muerte es una consecuencia remota del hecho originario de la cada del animal. La redaccin originaria del art. 906 dispona: "Son imputables las consecuencias casuales de los hechos reprobados por las leyes, cuando la casualidad de ellas ha sido perjudicial por causa del hecho." La ley 17711 sustituyo el artculo y cre una cuarta categora de consecuencias al disponer: "En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad". Imputabilidad d los actos voluntarios En nuestro Cdigo, la responsabilidad civil x los hechos voluntarios est basada en la idea d culpa. Este sistema tiene su fundamento en el orden moral, pues hace parecer q solamente aquellos daos provocados intencionalmente o por negligencia del autor deben ser indemnizados x el. Pero en el derecho moderno, el fundamento del resarcimiento no puede ser exclusivamente la culpa, si bien nunca se prescindir d ella. El riesgo creado son una actividad o los elementos utilizados en ella, los beneficios q tales actividades o medios d trabajo significan para quien los explota, hacen tambin justo q se repare a quien ha sufrido un dao x aquel riesgo creado x el beneficiario. El artculo 900 del CC establece q los hechos q fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen x si obligacin alguna. En otras palabras, nicamente los actos voluntarios pueden dar origen a esa responsabilidad. No obstante, no se requiere la intencin d hacer un dao; la responsabilidad puede tener origen en el dolo o la culpa, pero el acto doloso o culposo debe ser siempre voluntario. En nuestro CC, el tema d la responsabilidad ha sido enfocado desde el punto d vista del autor del hecho; pero la tendencia del derecho moderno es considerar el problema desde el punto d vista del damnificado, pues lo justo parece ser q quien ha sufrido un dao imputable a otra persona debe ser reparado x ella. Esta tendencia ha sido acogida x la ley 17.711, al reformar el artculo 1113, admitiendo la teora del riesgo creado; quien con sus actividades, aunq sean lcitas e incluso benficas para la sociedad, crea un riesgo, debe indemnizar sus consecuencias con entera independencia d q haya o no culpa. Clasificacin d las Consecuencias Para establecer al responsable, nuestra ley distingue entre: a) consecuencias inmediatas, aquellas q ocurren segn el curso ordinario y normal d las cosas (art 901 CC); el autor deshecho es el responsable x estas consecuencias (art 903 CC) [ej, un hombre dispara un arma contra otra persona, la consecuencia inmediata ser la herida o muerte]. b) Consecuencias mediatas, aquellas en las q la relacin d causalidad es ms remota y q no surgen necesariamente del hecho q les dio origen. D estas consecuencias se responde solamente cuando el autor del hecho las hubiera previsto o cuando, empleando la debida atencin y conocimiento d las cosas, haya debido preverlas (art 904 CC) [ej si un hombe vende un lote d vacas con aftosa, ser responsable d los daos derivados tanto d la muerte d los animales vendidos consecuencias inmediatas- como d la propagacin d la enfermedad al resto d la hacienda consecuencias mediatas] c) Consecuencias casuales, aquellas en las q la relacin d causalidad es tan remota q en verdad no podan ser previstas ni an usando toda la diligencia q el caso requera. Estas no son imputables al autor del hecho sino cuando fueron tenidas en mira al ejecutarlo (art 905 CC) Complementa este sistema una regla contenida en el art 902 del CC, q dice Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. En la prctica, nuestra jurisprudencia est prescindiendo cada vez ms d esta norma. Establecida la responsabilidad legal d una persona, ella debe responder ntegramente x el dao causado, as sea su culpa grave o leve. En otras palabras, no es la gravedad d la culpa la q determina el monto d la indemnizacin, sino el perjuicio real sufrido x la vctima. Se acenta la tendencia a examinar el problema de la reparacin d daos desde el punto d vista del damnificado.

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Actos jurdicos Concepto Los actos jurdicos son los actos lcitos realizados con el fin inmediato de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de dcho. la teora del acto jurdico reviste en el dcho la mayor importancia, por cuanto dicho acto es el medio por el cual el hombre impone un orden de relaciones jurdicas adecuado a las diversas finalidades q se propone alcanzar. Las relaciones jurdicas d ndole patrimonial quedan sometidas en su regulacin al principio de autonoma de la voluntad. En la parte restante del dcho privado, lo q podra llamarse sector autoritario, el rgimen proviene exclusivamente de la autoridad publica q lo determina (dcho de familia, dcho hereditario, etc) Se advierte la importancia de la voluntad del sujeto q puede decidir sobre la aplicabilidad concreta de tal o cual estatuto en lo q a el respecta., aun en un plano subordinado a la ley la voluntad humana individual constituye un medio de expresin del dcho, siendo el acto jurdico el conducto por el q esa voluntad se exterioriza e impone. Definicin legal de acto jurdico El art. 944 del CC dice: son actos jurdicos los actos voluntario lcitos q tengan por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear , modificar, transferir, conservar o aniquilar dchos. Distincin Entre Hecho Simple, Jurdico Y Actos Jurdicos La nocin d acto voluntario es tratada x el art 899 del CC, q dispone: Cuando los actos lcitos no tuvieren por fin inmediato alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos slo producirn este efecto, en los casos en que fueren expresamente declarados. La finalidad con criterio distintivo: la diferencia entre el simple acto voluntario y el acto jurdico radica en la finalidad del agente y su incidencia sobre el efecto jurdico. En el simple acto lcito, la produccin del efecto jurdico nace d la ley con total prescindencia d la voluntad d quien acta [ej.: quien caza o pesca puede hacerlo x mero placer, pero la ley le atribuye el dominio si el sujeto conserva el pez o la presa]. En cambio, en el negocio jurdico, el efecto jurdico se produce porq el sujeto lo quiere. Los actos semejantes a negocios jurdicos: algunos autores distinguen entre los simples actos materiales, d los actos semejantes a negocios jurdicos. Esta clasificacin no ha tenido fortuna en nuestra doctrina, la q en gral considera q los actos semejantes a negocios jurdicos son en realidad verdaderos negocios jurdicos (Cifuentes). Importancia d la distincin: la trascendencia d la cuestin radica en q ciertas disposiciones legales han sido pensadas exclusivamente para posnegocios jurdicos, y x ello no resultan aplicables a los actos lcitos. Clasificacin Son tres las clasificaciones de los actos indicadas por el codificador: Actos positivos o negativos: para el art. 945, los actos jurdicos son positivos o negativos segn q sea necesaria la realizacin u omisin un acto, para q un dcho comience o acabe. Un contrato de compraventa es un acto positivo porq requiere la entrega de la cosa para q comience el dominio sobre ella, a favor del comprador. En cambio, el pacto celebrado para q no se eleve una pared a mas de cierta altura (servidumbre) es desde este punto de vista un acto jurdico negativo, porq el dcho del beneficiario requiere para su existencia la subsistencia de la continua abstencin del obligado. Actos unilaterales o bilaterales: dice el art. 496 del CC:. Esta clasificacin no debe confundirse con la similar de los contratos q aun cunado utiliza la misma nomenclatura tiene un fundamento enteramente diferente. La clasificacin de los actos jurdicos se basa en el numero de voluntades q entran en la formacin del acto; en cambio la fijacin de los contratos toma en cuanta el numero de partes obligadas. El contrato unilateral obliga a solo una de las partes intervinientes (donacin, comodato, deposito); en cambio el contrato bilateral crea obligaciones para ambas partes (compraventa, locacin, sociedad). Actos entre vivos o de ultima voluntad: dice el art. 947: . La diferencia entre unos y otros radica en el comienzo de su existencia. Los actos entre vivos comienzan a existir desde su celebracin desde su celebracin, aun de las obligaciones q de ellos derivan pueden exigirse ulteriormente; por ej. El seguro de vida. En cambio las disposiciones de ltima voluntad no existen sino a partir de la muerte del disponente. Durante el intervalo, llevan una vida solo potencial: no son, pero pueden llegar a ser por esto dice el art. 952

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Otras clasificaciones Son las no enunciadas por el codificador Actos onerosos y gratuitos: onerosos son aquellos q otorgan alguna ventaja a alguna de las partes q su vez queda obligada a satisfacer determinada contraprestacin; por ej. La compraventa, locucin, prstamo oneroso, etc. actos gratuitos son los q benefician exclusivamente a una sola de las partes intervinientes, sin q ella quede obligada a contraprestacin alguna; ejemplo: donacin, legado, institucin de heredero. esta clasificacin, a decir de Segovia, es importante porq segn q sea de ndole onerosa o gratuita el acto, difiere la capacidad de las partes para otorgarlo, ella es mas restringida para realizar actos gratuitos q para celebrar actos onerosos (menor emancipado no puede efectuar actos gratuitos entre vivos referentes a bienes obtenidos a titulo gratuito); la posicin de los acreedores frente a los actos de enajenacin del deudor insolvente, esta es mas cmoda si la ndole de tales actos es gratuita, pues entonces no necesitan acreditar la mala fe del donatario de los bienes, extremo q si es indispensable establecer con respecto a terceros adquirientes a titulo oneroso; y finalmente el funcionamiento de la garanta de eviccin, en los actos onerosos concurre este supuesto, q no es posible en los actos gratuitos salvo consentimiento expreso. Esta ultima garanta implica la seguridad de q el dcho q se transmite es legitimo, y obliga al transmitente a indemnizar al adquiriente en caso de perdida del dcho. Actos formales y no formales: actos formales son aquellos cuya validez depende de la celebracin bajo la forma exclusivamente especificada por la ley. Actos no formales son aquellos cuya validez es independiente de la forma de celebracin. Actos principales y accesorios: actos principales son aquellos cuya existencia no depende de otro acto (matrimonio, contrato de compra venta); accesorios son aquellos cuya existencia depende de la existencia de otros a los cuales acceden. Esta clasificacin tiene inters por cuanto los actos comprendidos en ella se rigen porq lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Actos puros y simples, y modales: actos puros y simples son los q presentan solo los elementos esenciales del acto, (sujeto, objeto y forma). Actos modales son los q presentan adems ciertos accidentes q postergan la ejecucin del acto (plazo), o inciden en la existencia de los dchos a los q el se refiere (condicin), o imponen obligaciones anexas a la adquisicin d algn dcho (cargo). Actos patrimoniales y extra patrimoniales: actos aptroimoniales son aquellos q tienen un contenido econmico (el contrato de edicin, sociedad, etc.). actos extramatrimoniales son lso q se refieren a dchos y obligacioanes y susceptibles de aprecfiacin pecuniaria (filiacin, adopcin, matrimonio, etc). Actos de administracin y disposicin: a su vez los actos d contenido patrimonial se distinguen en catos de administracin y disposicin. Actos d adm. es el q tiende por procedimientos normales a la conservacin y explotacin dl patrimonio, as como el empleo d las rentas (explotacin d un establecimiento legal, reparacin d un edificio para mantenerlo en buen estado, recepcin d alquileres, etc.). acto de disposicin es el q introduce una modificacin substancial en el patrimonio, ya xq causa el desplazamiento d un valor integrante d la masa (venta d un establecimiento rural), ya xq realiza la gestin patrimonial x procedimientos anormales, q reportan algn riesgo para el mantenimiento del capital (arrendamiento x un lapsus prolongado q puede redundar en desvalorizacin d la cosa. Excepcionalmente no se considera cato d disposicin, pese a importar un desplazamiento d bienes, la enajenacin d frutos Elementos Concepto Y Consideraciones Generales Sobre Los Elementos De Los Actos Juridicos. Se utiliza la expresin "elementos de los actos jurdicos" para designar todos los factores que contribuyen a la existencia, eficacia o validez de ellos, o determinan una modificacin de los efectos propios del tipo legal general y abstracto. El anlisis de la estructura de los actos o negocios jurdicos, as tambin de los factores que concurren o pueden concurrir a su formacin y las circunstancias que los rodean, mereci siempre la mejor atencin de los juristas. Ya los jurisconsultos romanos, al analizar los diferentes negocios previstos y regulados en la legislacin de Roma, sealaron en cada caso los factores o requisitos de ellos, pero no tuvieron una visin unitaria y general de la institucin que an estaba en la categora de tipos legales aislados. De ah que no encontremos en sus obras referencias a los elementos de los actos jurdicos como figura genrica, es decir de los factores o requisitos comunes a todos ellos, que luego aparece en el pensamiento jurdico con los glosadores pero solamente con relacin a los actos jurdicos contractuales, esto es a los contratos. Clasificaciones De Los Elementos De Los Actos Juridicos En El Derecho Doctrinal. La clasificacin de los elementos de los actos o negocios jurdicos aprehendidos como figuras genricas, es de factura reciente, aunque cabe destacar que ya desde la glosa se clasificaron los correspondientes a los

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negocios de ndole contractual, distinguindose los esenciales de los naturales y de los accidentales, distincin esta que, siempre con relacin a los elementos de los contratos, se mantiene en el derecho doctrinal hasta nuestros das con pequeas diferencias de detalle. A) Elementos Esenciales: Son aquellos factores de cuya concurrencia resulta la misma existencia del acto. Dichos elementos son: SUJETO, OBJETO, CAUSA, FORMA. La ausencia de cualquiera de estos elementos esenciales importa la desintegracin de la misma nocin de acto jurdico. Por tanto si ocurre en la realidad algn hecho que aparentemente sea un acto jurdico careciendo de sujeto o de objeto o de forma no ser acto jurdico. B) Elementos Naturales: Son aquellos que siempre acompaaban al acto, que estaban incito en el acto, aunque las partes no los mencionaran. C) Elementos Accidentales: Son aquellos que son introducidos expresamente, y que solo producan efecto en medida que las partes los hubieran estipulado, tales eran: la condicin, plazo y el cargo. Elementos Esenciales O Presupuestos. Analisis De Los Mismos. I) Sujeto. Acerca del sujeto debemos decir en primer lugar que tanto pueden ser persona fsicas como jurdicas, y en segundo lugar que el sujeto puede ser unipersonal o plurimo, o sea estar constituido por una sola persona como por dos o ms. En cuanto a la posicin que ocupan en el acto jurdico, lo son el carcter de partes o sea otorgantes del acto jurdico. La situacin de las partes de los sujetos debe quedar bien clarificada porque aquellos que no son otorgantes del acto, pero que de alguna manera se encuentran relacionados con el acto no son tales, sino terceros. An aquellos que reciban beneficios directos mantienen el carcter de terceros porque no tienen la cualidad de intervenir como productores o creadores del acto. En ese sentido tambin los acreedores de las partes son terceros. Aquellos son terceros beneficiarios y estos terceros interesados. Los sucesores universales de las partes (aquellos herederos que tiene vocacin al todo de la sucesin por causa de muerte) son considerados tambin partes y ocupan el lugar de aquellos, cuando se produce el deceso. Los sucesores particulares asumen distinto carcter segn el bien o cuota que reciban o no de la masa hereditaria. Son partes cuando reciben, por fallecimiento de los otorgantes del acto el bien o bienes objeto del acto jurdico, y son terceros, cuando su cuota parte o bien no pertenece al aludido objeto. Capacidad. La capacidad es un atributo de la persona por lo que sta debe acompaar al sujeto del acto. Sin embargo, circunscribiendonos al acto jurdico, la exigencia acorde con la naturaleza del acto es que debe poseer capacidad de derecho, o sea titular de los derechos que van a ser objeto del negocio, ya sea en su faz creativa, transformadora o extintiva. En tal sentido no debe pesar sobre la persona ninguna incapacidad de derecho, ya sea con respecto a los bienes, o a las personas con quienes intervengan o respecto al acto que va realizar. En cuanto a la capacidad de hecho no es indispensable que la posea, por cuanto siendo incapaz de hecho, puede igualmente ejercitar su derecho por medio de otras personas, que los harn por su cuenta y a su nombre, por medio de la representacin necesaria o representacin legal. Objeto. El objeto, aprehendido como el contenido concreto e integral del acto jurdico, es un elemento estructural o de existencia del mismo. La expresin objeto tiene segn el diccionario de la lengua castellana varias acepciones. Abelenda la toma en el sentido de materia, o de "asunto" que en el acto jurdico esta representada por la voluntad o voluntades referidas a una operacin jurdica determinada por la cual se crean, modifican, conservan o extinguen derechos o deberes. Todo acto o negocio jurdico tiene un contenido inmaterial constituido por la voluntad o las voluntades de sus celebrantes referidas a una operacin jurdica determinada, que se materializa o se hace sensible mediante la forma, que es su continente y las hace perceptible, y siendo as, el objeto o contenido del acto debe calificarse de jurdico. Se incurre en un error cuando se afirma que el objeto del acto jurdico esta representado por los derechos y deberes que de el emanan, porque ello significa confundirlos con los efectos. De igual modo, sostiene Abelenda, tambin hay equvocos al sostener que el objeto del acto jurdico esta constituido por la cosa o por

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el hecho contemplado en el acto, porque siendo el instituto examinado "una manifestacin de voluntad jurgena", segn resulta del art. 944, no puede tener un contenido o sustancia material. La cosa o el hecho solo son referencias o punto de proyeccin que dan sentido a una prerrogativa en que se traduce un derecho subjetivo que no es el contenido u objeto del mismo, ni puede confundirse, aun menos con el contenido del acto que esta constituido por las voluntades, aunque ella se refieran a una operacin jurdica que se traduzca en derechos y deberes que tengan como referencia o punto de apoyo, cosas o hechos. Ahora bien, nuestro Cdigo Civil en el art. 953, con relacin al objeto de los actos jurdicos, establece: "El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos, como si no tuvieran objeto". Este precepto incurre en la impropiedad de denominar objeto del acto jurdico a "las cosas" y a los "hechos", pero entendemos, sostiene Abelenda, que nuestro codificador solo us un lenguaje elptico, ya que lo que constituye el objeto inmediato, esto es, el contenido del acto, es la voluntad o voluntades jurgenas del celebrante o de los celebrantes referidas a una relacin jurdica en la que la cosa o los hechos solo constituyen los puntos de proyeccin de las prerrogativas de las titulares de los derechos subjetivos que derivan de las mismas. Ahora bien el precepto del art. 953, constituye una norma que permite determinar cules son las condiciones que deben reunir las cosas y los hechos relacionadas con la operacin jurdica sobre la cual versa la voluntad o voluntades de los celebrantes que constituyen el contenido del acto, y adems seala la necesidad de que en la celebracin del acto, los particulares respeten los principios de moral que enuncia y que constituyen los pilares en que se asiente nuestro orden jurdico. Las condiciones del objeto son las siguientes: (1) Posibilidad: Esta condicin se da en el objeto cuando la relacin jurdica se refiere a cosas o hechos que sean natural y jurdicamente posibles. As sern naturalmente posibles las cosas que existen o pueden existir, los hechos que pueden realizarse, fsica o jurdicamente posibles, cuando no existe una prohibicin legal de que el hecho o la cosa fsicamente posible sea materia de negociacin. (2) Determinacion: Aunque el precepto del art. 953 no seala expresamente, Abelenda sostiene que el objeto del acto jurdico tiene que ser determinado, basandose para ello, que sta es una condicin que expresamente establece el Cdigo para el objeto de los contratos en general, arts. 1170 y 1171, y del legado, art. 3756. (3) Idoneidad: Ello en cuanto a propiedad, litigio, libertad en los actos jurdicos que versen sobre relaciones jurdicas relacionadas con cosas. Estas condiciones establece el Cdigo con relacin al objeto de los contratos. (4) Licitos: Que sea congruentes con el ordenamiento jurdico, es decir, que no este prohibido por el ordenamiento jurdico. (5) Que No Sea Contrario A La Moral Y A Las Buenas Costumbres: Con respecto a la mencin del art. 953 referente a las buenas costumbres que se considera por la doctrina jurdica argentina como una de las ms importantes del precepto, que "representa el instrumento normativo que permite la penetracin directa de la moral en el derecho por va de sentencia", ha dado lugar a distintas opiniones sobre su significado y verdadero alcance. As, una gran parte de los tratadistas identifican las buenas costumbres con la "moral media de un pueblo en un momento dado", o como dice Salvat, que "con todo aquello que est de acuerdo con las ideas morales predominantes en la conciencia social". Este criterio sociolgico fue objeto de agudas crticas. As la moral, dice Borda, no es una cuestin que pueda resolverse "por criterios mayoritarios o de masa", y Esmein, en el mismo sentido seala que aceptar el criterio sociolgico "sera la consagracin de practicas inmorales toleradas e inclusive favorecidas por la mayora", por lo cual el juez, aade, no debe seguir a la masa cuando ella se extrava, sino, por el contrario, dirigirla, no haciendo prevalecer concepciones personales aisladas, sino apoyndose en los elementos sanos de la poblacin, guardianes en una tradicin ya probada. Entre nosotros LLambas sostiene un criterio semejante al de Eismein. Ripert seala que "el criterio sociolgico es impreciso y no conduce a ningn resultado positivo". Para el, la medida de la moralidad de un acto esta dada por la moral cristiana, criterio este que creemos, afirma Abelenda, es el ms acertado. Iii) La Causa. La palabra causa ha sido utilizada en el derecho en tres distintos sentidos: - Causa Fuente: Es la causa antecedente, el origen, la geratrz de la obligacin. Es la causa eficiente de Aristteles. En ste sentido las causas fuentes de las obligaciones son los contratos, los actos ilcitos, la ley etc. este sentido, se dice, es el que alberga el art. 499 del Cdigo Civil. - Causa Fin: Aqu la palabra causa est tomada en una aceptacin teololgica. Significa la finalidad inmediata, el objetivo prximo perseguido por las partes al contratar. La palabra fin en esta acepcin no significa todos los objetivos que las partes han tenido en mira, al celebrar el negocio jurdico, sino los mas

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inmediatos, los que se refieren al momento de concluir el acuerdo, los que forman parte de la estructura del mismo y son por lo tanto conocidos de antemano por los contrayentes. En una compra-venta por ejemplo, la causa fin ser lo que mas inmediatamente persiguen las partes al consentir obligarse; el comprador, que el vendedor se comprometa a entregarle la cosa vendida; y el vendedor que el comprador se obligue a pagarle el precio. La causa as concebida, est intimamente ligada a la estructura de cada contrato, es siempre la misma para cada tipo de ellos y no vara aunque cambien las personas que intervengan en el acto. Es, por tanto objetiva, abstracta, intrnseca, impersonal e inmutable - Causa Motivo: Llamadas tambin ocacional o impulsiva. En este sentido se va mucho mas lejos en cuanto a los propsitos perseguidos por las partes al consentir obligarse. El significado de la causa motivo no se detiene en el momento de la contratacin, ni se limita a la estructura del contrato, sino que avanza mucho mas all y comprende todo lo que los que las partes han tenido en miras al realizar el negocio jurdico, o sea a sus fines mediatos. Por ejemplo: Hemos comprado una casa para instalar en ella un hotel o un depsito de mercaderas o un local para juegos prohibidos. La causa as entendida, ya no est ligada a la estructura del contrato, sino que es externa al mismo no es un concepto abstracto, sino que es algo concreto y personal, no es objetiva sino subjetiva, no es inmutable para cada clase de contrato sino que cambia segn las personas de los contratantes. Para que se comprenda mejor estos tres significados, Cazeux-Trigo Represas, lo ilustra con un ejemplo: Cayo ha vendido cien toneladas de trigo a Ticio, en cien mil pesos, para ser revendidas en Oriente. La causa fuente es el contrato de compraventa, la causa fin, consiste, en la obligacin del comprador de pagar el precio y para el comprador, en la obligacin del vendedor de entregarle el trigo vendido; la causa motivo es la circunstancia de estar el trigo destinado a ser vendido en Oriente. La Causa En Nuestro Codigo. Si bien existen buen nmero de tratadista que se oponen al concepto de causa como finalidad, algunos entienden que se encuentra integrando el objeto; otros comenzando por Lafaille, distinguen el objeto de la causa, atribuyendo a esta ltima el proposito que se tuvo en mira para realizar el acto. Entre nosotros Busso, Lpez Olacieregui, Borda, Videla Escalada, Muoz y Fontanarrosa, entre otros, se orientan en la afirmacin de la causa como fin o finalidad del negocio jurdico, siempre dentro de la orientacin neocausalisPor ltimo el anlisis de la nocin de causa y la afirmacin de la tendencia causalista de nuestro Cdigo, por los propugnadores de tal criterio surge de los arts. 500 a 502 del Cd. Civ. Presuncin de la existencia de causa: Entendida la causa como el motivo determinante no puede concebirse un contrato que carezca de ella, aun el celebrado por un demente responde a una finalidad. Sin embargo, puede ocurrir que la causa no est mencionada en el contrato, no obstante se presume su existencia, as como su licitud mientras no se pruebe lo contrario (art. 500 del Cdigo Civil). Falsa Causa: La cuestin que plantea una causa verdadera que resulta de otra existente real y lcita se vincula con el tema de la simulacin. En la simulacin relativa se oculta el acto verdadero, trascendiendo unicamente el acto simulado o aparente. Por tal razn est es la causa real, y ser la que definitiva subsista, dejandose sin efecto el acto aparente (art. 501 del Cdigo Civil). Causa Ilcita: Este aspecto de la causa permite en el negocio jurdico una penetracin de la investigacin de la moralidad del acto; de tal forma, que an cuando el objeto lcito; puede obedecer el acto a una motivacin o propsito inmoral o contrario a las buenas costumbres. Entonces habr que verificar los motivos del acto y si estos resultan ilcitos, se podr anular el mismo. Es decir la finalidad del acto, se desprende la mayor utilidad de la existencia de la causa, porque ello permite, por sobre la materialidad del mismo, alcanzar sus motivaciones y si no estan conformes a la ley provocara su invalidez (art. 502). IV) La Forma Segn el art. 913, ningn hecho tendr el carcter voluntario, sin un hecho exterior por el cual este se manifieste, El medio por el cual la persona manifiesta su voluntad se denomina forma. En determinados actos jurdicos la ley exige una forma especial, en otros, si bien no se exige una forma determinada, la declaracin de voluntad se debe manifestar por algn medio, ya que de lo contrario quedara en el mbito de la conciencia y no podra ser verificado. La diferencia radica en que en los actos formales rige el principio de libertad de forma. Es el elemento estructural exterior y sensible del acto jurdico que constituye el recipiente del contenido inmaterial, que es la voluntad o voluntades orientadas a producir consecuencia de derecho, y por lo tanto indispensable, ya que sin ella el negocio sera irreconocible. Velez Sarfield con evidente impropiedad, define a la forma en el art. 973 del Cdigo Civil, diciendo: "La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley,

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respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico o con el concurso del juez del lugar". No tom, la expresin en el sentido que corresponde de exteriorizacin de la voluntad o voluntades que constituyen el contenido del acto, sino ms bien de prescripciones o exigencias legales sobre ciertos requisitos que a manera de solemnidades deben observarse al constituirse el acto jurdico. Llambas siguiendo a De Gsperi seala que el precepto del art. 973 confunde el concepto de forma con los eventuales requisitos de solemnidades que la ley exige para ciertos actos. Pero si esto es as, es tambin evidente que el codificador argentino exige la forma entendida como exteriorizacin de la voluntad, para reputar voluntario un hecho, como debe ser el acto jurdico, al preceptuar en el art. 913 del Cdigo: "Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por lo cual la voluntad se manifieste". Abelenda define a la forma, teniendo en cuenta lo dicho y los preceptos de los artculos 913, 951, 974, 1186 y concordantes como la expresin de la voluntad o voluntades que constituyen el contenido del acto por el modo que prescribe la ley que eligen o imponen las partes. Es necesario aclarar que cuando se trata de actos jurdicos bilaterales como los contratos por ejemplo, la forma no debe confundirse con la manifestacin de la voluntad negocial de cada una de las partes, sino de las voluntades orientadas a producir efectos jurdicos se manifiesten, no se configurar un hecho voluntario como debe ser el acto o negocio jurdico, segn la definicin legal. Tal criterio resulta del cotejo de la definicin del acto jurdico contenida en el art. 944 con el precepto del art. 913 ya citado, y de la relacin del artculo 951 (que subordina la existencia de los actos entre vivos cuya validez depende de la forma instrumental u otra exclusivamente decretada, al da de la fecha de los respectivos instrumentos), con otros referidos a los contratos, como por ejemplo el art. 1145, que exige una exteriorizacin adecuada del cumplimiento contractual de acuerdo a cualquiera de las circunstancia que enumera, para reputarlo perfeccionada. Elementos Accidentales Del Acto Juridico. Concepto. Modalidades. Los elementos accidentales del acto jurdico son las determinaciones accesorias de los celebrantes consistentes en introducir al acto jurdico ciertas modalidades que modifican los efectos normales del tipo legal, ya sea subordinando a un acontecimiento futuro, la adquisicin, la exigibilidad o la perdida de un derecho o deber, o imponindose un deber excepcional y accesorio, a una de las partes adquirente de un derecho. Ellos son: la condicin, el plazo y el cargo o modo. I) La condicin. La palabra "condicin" tiene distintas acepciones: designa la clusulas que forman el contenido del acto (as, por ejemplo, se habla de las condiciones de venta de un inmueble); seala los requisitos legales de un determinado acto jurdico (as, por ejemplo, se dice que el precio es condicin esencial del contrato de compraventa), se la utiliza para referirse a la situacin jurdica de una persona. En sentido tcnico-jurdico, la condicin es la clusula por el cual se subordina la adquisicin o extincin de un derecho a la realizacin de un hecho futuro e incierto. El art. 528 del C.C. dispone: "La obligacin es condicional cuando en ella se subordinare a un acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho, o la resolucin de un derecho ya adquirido. Los caracteres de la condicin son: (1) Hecho incierto: Debe tratarse de un hecho que pueda ocurrir o no, es decir, que sea contingente. Esta caracterstica distingue la condicin del plazo, ya que este es un acontecimiento futuro pero cierto. Al respecto dispone el art. 529: "La condicin que se refiere a un acontecimiento que suceder ciertamente, no importa una verdadera condicin, ni suspende la obligacin, y solo difiere la exigibilidad de ella." (2) Hecho futuro: Solamente los hechos futuros pueden constituir una condicin. El codificador, en la nota del art. 528, transcribiendo a Zacharie, dice: "Un acontecimiento pasado aunque incierto para las partes, o futuro, pero que indudablemente ha de llegar, no es una condicin. En el primer caso, la obligacin debe considerarse pura y sin condicin. En el segundo, la obligacin es solo a trmino, pero no condicional." Clasificacin De Las Condiciones. Se puede efectuar la siguiente clasificacin de las condiciones: A) Suspensivas Y Resolutorias. La condicin es suspensiva cuando de la produccin del acontecimiento depende la adquisicin de un derecho. Por ejemplo: "te pagar un viaje a Europa si finalizas tus estudios universitarios". Si se cumple la condicin (es decir, si termina los estudios) adquiere el derecho. La condicin es resolutoria cuando la produccin del acontecimiento depende la extincin de un derecho ya adquirido. Por ejemplo, si se vende una casa con pacto de mejor comprador; si aparece una persona que pague un precio superior, la primera venta queda extinguida, perdiendo as el comprador el derecho adquirido.

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B) Positivas Y Negativas Son positivas cuando el acontecimiento futuro e incierto consiste en una accin, por ejemplo: te prestar mi automvil si maana llueve. La condicin es negativa cuando el acontecimiento consiste en una omisin, por ejemplo te prestare mi libro de texto si no lo encuentras en la editorial". C) Causales, Potestativas Y Mixtas. Son causales aquellas en los cuales la realizacin del hecho no depende de la voluntad de las partes, por ejemplo: te prestare mi casa de campo si no encuentro comprador antes del verano. Son potestativas cuando la produccin del acontecimiento depende de la voluntad de una u otra de las partes, por ejemplo te dar un milln de pesos si escalas una montaa. Son mixtas cuando la produccin del hecho depende en parte de la voluntad del obligado y en parte de los factores ajenos de ste, por ejemplo: te dar cien mil pesos si llegas antes de la nueve de la maana; depende de la voluntad de las parte en cuanto esta puede tener intencin de llegar antes de las nueve, y de factores ajenos en cuanto puede existir un inconveniente en el transporte, un accidente de trnsito o cualquier otra circunstancia que demora el viaje y le impide llegar en hora. Las condiciones casuales y mixtas son vlidas, y las puramente potestativas no lo son, conforme al art. 542, que dispone: "La obligacin contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor, es de ningn efecto; pero si la condicin hiciese depender la obligacin de un hecho que puede o no puede ejecutar la persona obligada, la obligacin es vlida" D) Condiciones Prohibidas Y Permitidas. Son condiciones permitidas aquellas sobre las cuales no pesa una prohibicin legal, y son prohibidas las imposibles, las contrarias a las buenas costumbres y las ilcitas. Al respecto dispone el art. 530 dispone: "La condicin de una cosa imposible, contraria a las buenas costumbres, o prohibidas por las leyes, deja sin efecto la obligacin". Las condiciones prohibidas pueden ser imposibles, contrarias a las buenas costumbres e ilcitas. Condiciones Imposibles: Son aquellos en los cuales el acontecimiento futuro e incierto es fsica o jurdicamente imposible. Las primeras son las que no pueden ser realizadas por ninguna persona (por ejemplo, atravesar el ocano a nado). Las segundas son aquellas en las cuales la imposibilidad proviene de la ley (como prendar un inmueble). No se debe confundir las condiciones jurdicamente imposibles con las ilcitas, ya que en el primer caso existe un obstculo legal, y en el segundo media una prohibicin de la ley. Si la condicin imposible es negativa, la obligacin es vlida conforme al art. 532, que precepta: "La condicin de no hacer una cosa imposible no perjudica la validez de la obligacin. Condiciones Contrarias A Las Buenas Costumbres: Son aquellas en las cuales el hecho a realizarse es contrario a la moral y a las buenas costumbres. En este supuesto la obligacin es nula. Si bien el art. 532 se refiere exclusivamente a las buenas costumbres, Llambas incluye adems a los hechos contrarios a la moral. Considera que el "nico supuesto en que la comisin de un hecho inmoral puede configurar una condicin legitima, se refiere a la condicin resolutoria". Sostiene que es legitimo subordinar el cobro de una renta mensual a la vida honesta del beneficiario, de tal forma que la comisin de un hecho inmoral determine la prdida del derecho. Condiciones Ilcitas: Son ilcitas las condiciones prohibidas por las leyes. El art. 531 establece en forma enunciativa las condiciones prohibidas al decir: "Son especialmente prohibidas las condiciones siguientes: 1) Habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero; 2) mudar o no mudar de religin; 3) casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o en cierto tiempo, o no casarse; 4) Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada o separarse personalmente o divorciarse vincularmente" Diferencias Entre La Condicin Y Otras Figuras Jurdicas. La condicin difiere del plazo en cuanto este es un acontecimiento futuro pero cierto, es decir, que el plazo siempre vence. En la condicin, al contrario, el evento condicional puede suceder o no, es decir, es contingente. Adems el plazo afecta temporalmente la exigibilidad de la obligacin, pero no tiene efectos sobre su existencia; la condicin, en cambio, afecta la eficacia de la obligacin. La condicin se diferencia del cargo, en cuanto este es una obligacin excepcional que se impone al adquirente de un derecho. La parte beneficiada puede exigir el cumplimiento, la condicin en cambio, no es obligatoria. II) El Plazo Concepto. El plazo tambin denominado trmino, es otro de los elementos accidentales del acto jurdico, y consiste en la clusula que las partes establecen en un acto jurdico por la cual uno o ms de los derechos nacidos de l quedan suspendidos en su exigibilidad durante un lapso o extinguida su existencia al cabo de un tiempo. Para algunos autores, "plazo" y "trmino" son conceptos sinnimos, mientras que para otros "trmino" designa el da en el cual se inician o concluyen los efectos de un acto jurdico, y plazo el lapso comprendido

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entre el otorgamiento del acto y el trmino de l. El Cdigo en su art. 566, dispone: "La obligacin es a plazo cuando el ejercicio del derecho que a ella corresponde estuviere subordinado a un plazo suspensivo o resolutorio". Clasificaciones Del Plazo A) Suspensivo Y Resolutorio. El plazo es suspensivo o inicial cuando difiere la exigibilidad del derecho hasta el acaecimiento del hecho futuro y cierto. El plazo es resolutorio, extintivo o final cuando da por terminada la existencia del derecho a partir del acontecimiento futuro pero cierto. Son ejemplos de plazo suspensivo los plazos fijos bancarios, y de plazos resolutorios los fijados en los contratos de locacin. B) Cierto E Incierto. Tanto el plazo suspensivo como el resolutorio pueden ser, a su vez, ser cierto e incierto. El art. 567 dispone: "El plazo suspensivo o resolutorio puede ser cierto o incierto. Es cierto cuando fuese fijado para terminar en designado ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra fecha cierta" El plazo es cierto cuando las partes establecen un da determinado con precisin o un lapso a partir de la fecha de otorgamiento de un acto. El carcter distintivo del plazo cierto es la precisin anticipada del momento en que se producir el vencimiento por ejemplo, el otorgamiento de una escritura traslativa de dominio a los treinta das de la firma del boleto. El plazo es incierto, conforme al art. 568, "cuando fuese fijado con relacin a un hecho futuro y necesario, para terminar el da en que ese hecho necesario se realice". Mientras que en la condicin, la incertidumbre se relaciona con el acontecimiento que puede ocurrir o no, en el plazo la incertidumbre depende de un acontecimiento que necesariamente se producir, pero sin que se pueda determinar con anticipacin el momento en que ello ocurrir. Vlez, en la nota al art. 3771, refiriendose a los legados, dice que "indicacin de la muerte de una persona constituye un trmino incierto" C) Expreso Y Tacito. El plazo es expreso o explicito cuando las partes lo establecen verbalmente o por escrito en forma inequvoca, y el plazo es tcito cuando resulta de la naturaleza de la obligacin, por ejemplo, cuando las partes convienen que el pago se efectuar "como de costumbre" o de "dentro de un plazo razonable. D) Voluntario, Legal Y Judicial. El plazo es voluntario o convencional cuando est fijado de comn acuerdo por las partes; es legal cuando surge de una disposicin de la ley, por ejemplo, el preaviso de despido; y es judicial cuando lo establece el magistrado en un juicio determinado, por ejemplo, cuando la sentencia de desalojo fija el plazo de diez das para desocupar el inmueble. E) Determinado E Indeterminado. El plazo es determinado cuando esta fijado o existe un elemento que permite hacerlo. El plazo es indeterminado cuando no esta fijado por las partes, ni sujeto a la existencia de un hecho forzoso que permita establecerlo, por ejemplo: la construccin de un edificio, cuya fecha de terminacin est sujeta a diversas contingencias: el estado del tiempo, la entrega de materiales, los problemas gremiales, etc. Caducidad Del Plazo. Distintas Causales. Por diversos motivos, la ley suele disponer la caducidad del plazo establecido en los actos jurdicos, reconociendo al acreedor el derecho a ejecutar su crdito, no obstante que el trmino no este vencido. Las hiptesis ms importantes son: (a) si el deudor ha cado en insolvencia, el acreedor puede exigir inmediatamente su crdito, sin necesidad de esperar el vencimiento del plazo (art. 572, Cd. Civ.); (b) cuando los bienes hipotecados o dados en prenda fueren judicialmente subastados para satisfacer otro crdito anlogo que pesare sobre la misma cosa (art. 754, Cd. Civil); (c) caduca tambin el plazo cuando el deudor hipotecario deteriora el inmueble o enajena los muebles accesorios de l (art. 3161, Cd. Civil); (d) Cuando el acreedor ha recibido en prenda una cosa ajena que crea del deudor y la restituye al dueo que la reclamare, podr exigir que se le entregue otra prenda de igual valor; y si el deudor no lo hiciere, podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal, aunque haya plazo pendiente para el pago (art. 3215, Cdigo Civil); (e) el acreedor anticresis que abusare de sus facultades en detrimento del inmueble, puede ser condenado a restituirlo, aun antes de ser pagado de su crdito (art. 3258, Cd. Civil). La disminucin notable de la solvencia del deudor, posterior al acto y anterior al vencimiento del trmino, no justifica la caducidad del plazo, pero s el embargo preventivo (art. 209, inc.5, Cd. Proc.). III) El cargo. El modo o cargo es una obligacin accesoria que se impone al que recibe una liberalidad. Tal es, por ejemplo: la que se impone al legatario de hacer decir misas por el alma del causante. En nuestra doctrina se ha sostenido que, si bien lo normal y corriente es que los cargos solo se impongan en los actos que importan una liberalidad, esto no hace a la esencia del modo, que bien podra imponerse en un contrato oneroso (Busso, Salvat, Machado). En apoyo de esta teora se cita la opinin de Mackeldey, recordada por Vlez en la nota al art. 558. Borda sostiene que este argumento es muy dbil para apoyar un punto de vista tan evidentemente errneo. No solo que las notas de Velez no son obligatorias para el interprete, sino que, en este caso, el codificador se ha limitado a recordar la opinin de un autor, la que

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resulta contradictoria con su propia definicin de modo, transcripta tambin en la citada nota. Segn sta, el modo supone un "acto por el cual una persona quiere beneficiar a otra". Y en los contratos onerosos no se da este supuesto; cada una de las personas procura, no beneficiar a la otra, sino por el contrario, cuidar de su propio inters y sacar del acto la mayor ventaja posible. Las obligaciones impuestas en tal caso a la otra parte, no son un cargo, sino simplemente la contraprestacin. El cargo es siempre una obligacin accesoria; no afecta la eficacia, ni la exigibilidad del derecho (art. 558, Cd. Civil), puesto que su incumplimiento no ocasiona la prdida del beneficio, salvo las hiptesis excepcionales previstas en la ley. A veces, un mismo acto puede tener el carcter de condicin o de cargo. As por ejemplo, un legado puede hacerse con la condicin de que el beneficiario haga una donacin a una institucin filantrpica. La diferencia es muy importante por los efectos a una y otra modalidad: (I) El incumplimiento de la condicin trae aparejada la extincin del beneficio; el incumplimiento del cargo, no; (II) Los interesados pueden exigir judicialmente el cumplimiento del cargo, cosa que no podran hacer si fuera condicin. Ahora bien, es posible que de la clusula en que se establece el beneficio, no resulte claro si la obligacin impuesta al beneficiario es cargo o condicin; en caso de duda, se juzgar que importa un simple cargo (art. 558, in fine, Cdigo Civil). La ley se inclina, con acierto, por la solucin menos severa. Critica Del Codigo La redaccin de los artculos 558 y siguientes del Cdigo Civil, relativa a los cargos, ha sido, sin duda, poco feliz. Se entremezclan y confunden conceptos tan fciles diferenciables como el cargo y la condicin. As por ejemplo, se alude a los efectos de los cargos que no fueran impuestos como condicin suspensiva o resolutoria (arts. 558 a 650), lo cual es evidentemente intil, porque si es condicin no es cargo y viceversa; en el art. 559 se establece una disposicin propia de la condicin resolutoria y no del cargo. Clases De Cargo El cargo puede ser simple, condicional suspensivo y condicional resolutorio. El cargo simple no tiene efectos suspensivos ni resolutorios; su incumplimiento no impide la adquisicin del derecho, ni la invalidez del acto, ni la prdida de los derechos adquiridos. El cargo condicional suspensivo es aquel que ha sido instituido con el carcter de una condicin suspensiva, es decir, cuando la adquisicin del derecho queda sujeta al cumplimiento de aqul. El cargo condicional resolutorio es aquel que consiste en la inclusin de una condicin potestativa, a cuyo cumplimiento se subordina la irrevocabilidad del derecho (Salvat-Galli). Cargos Prohibidos Son prohibidos los cargos imposibles, ilcitos e inmorales. El art. 564 del Cdigo Civil dispone: "Si el hecho que constituye el cargo fuere imposible, ilcito o inmoral, no valdr el acto en que el cargo fuese impuesto".Hay que distinguir el rgimen de la ilicitud y el de la imposibilidad. Cargo Ilicito: Hay discrepancia entre los autores con relacin al momento en que se debe apreciar la ilicitud que vicia el acto. Galli sostiene que la ilicitud del cargo debe ser anterior o contemporanea a la fecha de celebracin del acto y que la ilicitud sobreviniente no afecta al derecho. Cazeaux-Trigo Represas consideran que si el cargo es simple, la ilicitud sobreviniente no invalida la relacin jurdica principal, que deber ser considerada como exenta de modalidad. Si el cargo es condicional, en cambio se debe reputar frustrado su cumplimiento, con la consiguiente sancin legal, consistente en que no se adquirir el derecho (si la modalidad es suspensiva) o se perder el derecho (si es resolutorio). Cargo Imposible: La imposibilidad invalida el acto cuando es anterior o contemporanea a su otorgamiento. Si es sobreviniente, el art. 565 dispone: "Si el hecho no fuere absolutamente imposible, pero llegase a serlo despus sin culpa del adquirente, la adquisicin subsistir, y los bienes quedarn adquirido sin cargo alguno". Este artculo implica la aplicacin de las reglas del caso fortuito y la fuerza mayor y una variante de la solucin dada en el artculo anterior. En lo que se refiere a la forma para instituir el cargo, aquella debe reunir los mismos requisitos que el acto jurdico u obligacin principal a la cual accede (art. 1184, inc. 10). En cuanto a los efectos normales del cargo, consisten en otorgar al beneficiario de l la correspondiente accin para exigir el cumplimiento en el plazo previsto: y si no lo hubiere, en el sealado por el juez (art. 561, Cd. Civil). Incumplimiento Del Cargo: Efectos. El incumplimiento del cargo no trae aparejada la prdida de los derechos adquiridos, pero el beneficiario de la liberalidad puede ser compulsado judicialmente a cumplirlo (art. 560, C.C.). Casos En Que El Incumplimiento Del Cargo Provoca La Perdida Del Derecho. La regla de que el incumplimiento del cargo no afecta el derecho en s, sufre algunas excepciones expresamente establecidas en la ley.

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(a) En caso de donacin, el donante puede pedir la revocacin por inejecucin de los cargos (art. 1851), salvo que la ejecucin se haya hecho imposible sin culpa del donatario y antes de encontrarse en mora (art. 1852). (b) El incumplimiento del cargo autoriza tambin la revocacin del legado, cuando aquel ha sido causa final de la liberalidad (art. 3841, Cdigo Civil). Es decir, que la revocacin nicamente proceder en el caso de que el juez tenga el convencimiento de que el legado solo se otorg en vista del cumplimiento del cargo. Esta hiptesis es excepcional, porque, por regla general, los legados tienen por causa final el beneficio del legatario y el cargo es solo una obligacin accesoria. Y en cualquier caso, la inejecucin del cargo que se ha hecho imposible antes de la constitucin en mora, sin culpa del legatario, no da lugar a la revocacin (arts. 3842 y 1853, Cd. Civ.). (c) Si se tratase de cargos que importan obligaciones inherentes a la persona del beneficiario, y este falleciese sin haberlos cumplido, el derecho queda revocado, volviendo los bienes al autor de la liberalidad o a sus sucesores universales (art. 562, Cdigo Civil). Limites De La Responsabilidad Del Beneficiario. El beneficiario con cargo, puede ser obligado al cumplimiento de l; pero puede ocurrir que la cosa recibida en herencia, legado o donacin, no baste para cumplir con el cargo. En este caso, el beneficiario carece de toda responsabilidad personal por el exceso; sus obligaciones se limitan al monto de los bienes recibidos. La ley autoriza adems a substraerse al monto de los bienes recibidos, adems a substraerse de la ejecucin de los cargos, abandonando la cosa donada o legada y, si esta perece por caso fortuito queda libre de toda obligacin (arts. 1854 y 3842, Cd. Civil). Termino Para Cumplir El Cargo Si el trmino para cumplir el cargo no estuviere expresado en el acto, el juez debe fijarlo (art. 561, Cd. Civil).

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Efectos de los actos jurdicos Los distintos efectos Los efectos de los negocios jurdicos instituidos como medios idneos para que los particulares manifiesten e impongan su voluntad jurgena y con ella un orden de relaciones de derechos que se consideran queridas, "nacen a la vida de relacin jurdica para vivir y desplegar itida la fuerza expansiva de la eficacia que les da la ley". Ese despliegue de fuerza expansiva de la eficacia que la ley atribuye al factum negocial descrito en el art. 944 del Cd. Civil realizado con respecto al orden normativo civil y a la regla moral del art. 953, para producir las consecuencias jurdicas que se consideran queridas por los celebrantes, es lo que constituye lo que denominados efectos propios del acto jurdico. Dada la multiplicidad de tipos o categoras de actos jurdicos previstos y regulados en nuestro derecho positivo y la circunstancia de que a "cada tipo legal" la ley, ya sea imperativa y rgidamente, o de modo supletorio, atribuye efectos o consecuencias jurdicas, que si bien siempre sern las que se consideran queridas por los celebrantes, las consecuencias o efectos propios de los actos jurdicos puede ser de los ms diversos. Por ejemplo en el sector autoritario del derecho las normas atribuyen imperativamente a los diferentes actos (matrimonios, adopcin, reconocimiento de hijos extramatrimoniales, institucin de herederos por testamento, etc.), efectos jurdicos propios, particulares o especiales en forma rgida, que si bien se consideran de queridos por los celebrantes, difieren unos de otros. Del mismo modo, en el sector no autoritario, especialmente en el campo contractual, cada uno de los tipos legales de actos jurdicos tienen establecidos, en normas meramente supletorias de la voluntad de los contratantes, sus efectos propios, que los particulares pueden alternar en sus estipulaciones de conformidad con el principio de la autonoma de la voluntad acogido por nuestro C.C. en el art. 1197; y si a todo ello se agrega que en el campo de los negocios jurdicos contractuales los particulares pueden celebrar contratos que no se ajusten a los tipos legales especiales y que puede ser de lo ms diversos, ya que slo debern ajustarse a las previsiones respecto de la figura general que antes hemos enunciado, de que los efectos propios de los actos jurdicos se presentan en mltiples y diferentes grados, se manifiesta con nueva claridad. Distincin entre efectos objetivos y subjetivos La consideracin de los efectos de los actos jurdicos, puede hacerse en un doble mbito: el de los efectos objetivos (efectos producidos x el acto) y de su alcance subjetivo (personas a las q alcanzan esos efectos). Efectos Objetivos Son las relaciones jurdicas creadas x el negocio jurdico, o su modificacin, conservacin, transmisin o extincin (art. 944). -Causa: radica exclusivamente en la voluntad, en la ley o en ambas. Efectos Subjetivos Atae a la determinacin d quines son los sujetos q se benefician o soportan los efectos del objetivo del negocio jurdico. -Reglas Generales q Dominan esta Materia: a) Principio General: 1- con relacin a los terceros: el CC no sienta una regla en materia d efectos subjetivos d los actos jurdicos, pero ella aparece en materia d contratos y como tal se la considera aplicable a todos los negocios jurdicos. Nos referimos al ppio del art. 1195 conforme al cual los contratos no pueden perjudicar a terceros, norma q aparece ratificada en el art 1199 q dispone q los contratos no pueden oponerse a 3ros ni invocarse x ellos. terceros interesados y no interesados: en materia d terceros, esto es, sujetos q no han intervenido en la celebracin del negocio jurdico, corresponde partir d una distincin bsica entre interesados y no interesados. Son terceros interesados aquellos q pueden ostentar un derecho subjetivo o un inters legtimo afectado x la relacin jurdica (Ej.: sucesores particulares, titulares d derechos reales sobre las cosas q son objeto d relacin jurdica, acreedores privilegiados o quirografarios, los q ejercen derecho d retencin sobre las cosas objeto del negocio y la masa pasiva del concurso). Los terceros interesados son los acreedores d las partes del negocio y los titulares de derechos reales sobre las cosas objeto del negocio. Terceros no interesados son aquellos totalmente ajenos al negocio y a sus efectos, pues no tienen derechos subjetivos o intereses legtimos afectados x el acto jurdico. La regla general es q los efectos del negocio jurdico no pueden extenderse a esos terceros, interesados o no (art 1195 y 1199). Existen excepciones a esta regla: el art 504 dispone q si en la obligacin se hubiera estipulado alguna ventaja a favor de un tercero, este podr exigir el

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cumplimiento d la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes d ser revocada. Repercusiones respecto d los terceros interesados: algunas doctrinas sostienen q los negocios jurdicos producen efectos respecto d los terceros interesados, en cuanto afectan el patrimonio d las partes del negocio jurdico q constituye la prenda comn d los acreedores. Sin embargo la disminucin o acrecentamiento del patrimonio del deudor no es propiamente un efecto del negocio jurdico respecto de los acreedores, sino una repercusin del hecho. X ellos los acreedores d las partes son propiamente terceros con relacin al negocio jurdico. Pero an cuando los negocios celebrados x un deudor no los afectan, han d respetar los derechos y obligaciones causados x el negocio jurdico. 2- con relacin a los sucesores d las partes: es distinta la situacin d los sucesores universales y particulares d las partes del negocio jurdico. El mismo art 1195 determina q los efectos d los contratos se extienden activa y pasivamente a herederos y sucesores universales, salvo las excepciones q all mismo se determinen. Y en cuanto a los sucesores singulares, su situacin aparece reglada en los arts 3266 a 3268. Extensin d cada uno d los ppios q emanan d los arts mencionados -Distintos tipos d sucesores: Existe sucesin x causa d muerte cuando x la muerte d una persona otra viene a sucederlo en sus relaciones y situaciones jurdicas. La sucesin es x actos entre vivos cuando un sujeto titular d una relacin o situacin jurdica transmite a otro, a travs d otro negocio jurdico, la situacin q en ella tena. La sucesin es a ttulo universal cuando el sucesor tiene vocacin al todo o a una parte alcuota del patrimonio d otra persona (art 3263). La sucesin es a ttulo particular o singular cuando al sucesor se le transmite la situacin q el transmitiente tena en una relacin o situacin determinada. En nuestro sistema jurdico el nico supuesto d sucesin universal es el heredero. Los dems sucesores mortis causa y todos los sucesores x actos entre vivos, sucesores particulares o a ttulo singular. No existe sucesin universal x actos entre vivos. -Principio Nemo Plus Iuris Al examinar la situacin d los distintos tipos d sucesores, la mayora q rige un ppio fundamental, segn el cual nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el q gozaba, y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso q el q tena aqul d quien lo adquiere (art 3270) >Aplicaciones: el CC contiene varias disposiciones aplicables al ppio nemo plus iuris, entre los arts 3275 y 3278. el acto jurdico x el cual una persona transmite a otra el derecho d servirse d una cosa despus d haber transmitido este derecho a un tercero es d ningn valor. Las disposiciones tomadas x el propietario d una cosa relativamente a los derechos d la propiedad, son obligatorios para el sucesor. La violencia el error, el dolo y las irregularidades de que adolezca el ttulo del que transmite un derecho, pueden igualmente ser invocados contra el sucesor. Un derecho revocable desde que se constituy permanece revocable en poder del sucesor. Sin embargo, la regla del artculo 3270 no es absoluta. No se aplica al poseedor d cosas muebles (art 3271). Los subadquirientes d buena fe y a ttulo oneroso d las cosas oi bienes objeto d negocios viciados o fraude o simulacin, no se ven alcanzados x las acciones revocatorias o d nulidad. Son inatacables las enajenaciones hechas x el heredero aparente (art 3430). -Efectos del Negocio respecto d los Sucesores Universales: De los arts 3417, 1195 y 3266 surgen las siguientes consecuencias: el heredero contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor d todo lo q el difunto era propietario, incluidos los derechos eventuales (art 3417). De donde, se extienden al sucesor universal, los efectos activos y pasivos d los negocios jurdicos en q era parte el causante (1195) Y pasan al sucesor universal las obligaciones q recaen sobre cada una d las cosas q se le transmiten (3266), puesto q el sucesor universal es a la vez sucesor particular en cada una d las cosas q forman parte d la herencia (3264) Derechos intransmisibles: se excepcionan d las reglas antecedentes ciertos derechos intransmisibles: los declarados tales x disposicin d la ley, como el pacto d preferencia establecido a favor del vendedor d una cosa, mueble o inmueble (art 1396), el mandato (art 1963), la renta vitalicia (2083), el usufructo (2825), el uso y la habitacin (2969), las servidumbres personales (3004), y en general las obligaciones destinadas a ser cumplidas x una persona q ha sido elegida x su industria, arte o cualidades personales llamadas obligaciones intuitu personae (art 626). Los declarados tales x una disposicin del mismo negocio jurdico, pues las partes pueden estipular q los efectos d los negocios se extingan x la muerte d cualquiera d ellos. Los derechos d la personalidad.

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Los derechos nacidos d las relaciones d familia. -Efectos del negocio respecto d los sucesores particulares. sucesin en las relaciones jurdicas x actos entre vivos: es admisible q las partes d un negocio jurdico transmitan a terceros el lugar q ocupa en la relacin jurdica. El CC lo regula bajo la denominacin de cesin d crditos (cesin d derechos) (art 1434). La regla en la materia es q todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa q se encuentra en el comercio pueden ser cedidos, a menos q la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita d la ley, o al ttulo mismo del crdito (art 1444). Sucesin en las situaciones jurdicas: obligaciones y cargas reales. Cuando lo q se transmite es la propiedad d una cosa u otro derecho real sobre ella, sea x actos entre vivos o mortis causa a ttulo singular, las obligaciones del transmitente respecto a la misma cosa, pasan al sucesor particular, pero este no est obligado con su persona o bienes, sino q responde slo con la cosa transmitida (art 3266). Estas son las denominadas obligaciones reales, esto es, aquellas q soporta el titular d la propiedad d una cosa x razn exclusiva d esta propiedad. Tambin el adquiriente a ttulo singular debe soportar el efecto d las cargas reales. Sucesin es las situaciones jurdicas: derechos personales. Nuestro CC contiene dos preceptos, cuyos contenidos aparecen casi como contradictorios. Art 3267: el sucesor particular puede prevalerse d los contratos hechos con su autor. Art 3268: el sucesor particular no puede pretender aquellos derechos d su autor q, an cuando se refieran al objeto transmitido, no se fundan en obligaciones q pasen del autor al sucesor, a menos q en virtud d la ley o d un contrato esos derechos deban ser considerados como un accesorio del objeto adquirido. En la doctrina nacional prevalece el criterio segn el cual la regla gral es el art 3268. d all se deriva q la norma del art 3267 se refiere solo a los negocios jurdicos en los cuales se hubieren adquirido derechos en beneficio directo d la cosa, como derechos d medianera o construccin d servidumbres. Interpretacin de los actos jurdicos Nocin: Interpretar un acto jurdico es establecer el verdadero sentido y alcance. Es una expresin confusa d la voluntad q ha intentado por medio del acto obtener un efecto determinado, en una indagacin de la voluntad efectiva d la gente en el cato unilateral, o d la voluntad comn d las partes si se trata de actos bilaterales para asegurar el respeto q merece el querer individual. Pana nuestro sist. Legal este ppio tiene autoridad dentro del mbito mercantil, puesto q el C. De Comercio en su art. 218 establece: siendo necesario interpretar las clusulas de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: 1) habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn d las partes q en el sentido liberal de los trminos (...) El CC no contiene una norma general aplicable a los actos jurdicos, pero el art. 1198 se refiere especficamente a los contratos que son una especie de acto jurdico. As en su primera parte dispone: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. es una cuestin de hecho o dcho? Esto se vincula con el fundamento d los actos jurdicos. Si se admite q esto se basan en la intencin ntima d los contratantes, ser necesario aceptar q es una cuestin d hecho, pues todo lo q deben hacer los litigantes ante el juez es probar cual ha sido su intencin, esto constituye el punto d vista clsico defendido por los jurisconsultos franceses. Si se considera q la base es la declaracin d la voluntad, lo q importa es interpretar el recto sentido d ella, sin q interese lo q los declarantes puedan haber pensado en su fuero intimo y no han exteriorizado (Danz). A nuestro juicio es una cuestin d dcho, ya q la intencin es inaccesible a los terceros por lo q no constituye una fuente segura d la voluntad; el juez debe ocuparse d investigar no lo q el declarante ha querido en su interior, sino lo q su declaracin autoriza a creer q ha querido. Esta declaracin d la voluntad comprende adems d la expresin verbal o escrita el proceder, los actos o signos, y en algunos casos el silencio q permite inferir la voluntad d obligarse. Reglas legales Las ppales reglas interpretativas son: 1) La buena fe:. Significa q el hombre cree y confa q una declaracin d la voluntada surtir sus efectos en un casos concretos sus efectos usuales, los mismos efectos q origina y normalmente ha producido en casos iguales. El juez debe preguntarse q significado hubiera atribuido a la declaracin d una persona honorable y correcta. Este principio reconocido en el art. 1198, 1 parte, es fundamental en la interpretacin de los actos jurdicos, es el comportamiento leal y honesto de quienes intervienen en la celebracin. Aplicacin: si ambas partes ha atribuido a la declaracin un significado distinto d aquel q comnmente tiene y se ha probado q ambas han querido obligarse a una cosa distinta, el juez debe interpretar el acto conforme a lo q fue la voluntad primitiva d las partes. Este ppio es necesario para defender al contratante q interpreta d buena fe una declaracin d la voluntad atribuyndole su sentido propio. De esto se desprende q el juez no debe ceirse estrictamente al significado tcnico jurdico d las

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palabras usadas, no obstante si al voluntada d las partes resulta clara debe hacrsela prevalecer; se debe utilizar un criterio profano es decir, interpretar como lo hara una persona razonable q no entiende d leyes, los trminos son un instrumento q deben ser entendidos en su sentido popular. Usos y costumbres. Segn Borda y Llambas, los usos y practicas y costumbres del lugar de celebracin del acto tienen importancia para su interpretacin. El Cdigo de Comercio en el art. 218, inc. 4, se refiere: el uso y la prctica generalmente observados en el comercio en casos d igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde puede ejecuta el contrato prevalecer sobre cualquier inteligencia en contrario q se pretenda dar a las palabras. A borda le parece objetable en cuanto hace prevalecer la interpretacin d las palabras la costumbre del lugar de ejecucin del contrato. Es ms lgico atribuirles el significado q tiene en el lugar donde la voluntad fue declarada, porq este es el ambiente donde las partes viven y conocen Significacin de las palabras. Existiendo ambigedad en las palabras, se debe buscar el propsito que tuvieron las partes al realizar el acto. Debe prevalecer el sentido comn y no interpretar las palabras en forma aislada o contraria al significado corriente y usual, sino en funcin del contexto (art. 218 inc. 2, CCom.). nadie puede prevalerse d una palabra aislada de una acto jurdico para atribuirle efectos q evidentemente no coinciden con el tenor gral. D la declaracin, ni con la voluntad inequvocamente manifestada en ella. Validez del acto. En la interpretacin se debe estar a favor de la validez del acto, ya que si bien puede existir una clusula que lleve a la invalidez y otra a la validez, se debe estar a favor de esta ltima. (art 218. inc 3 del CCom). Aunq legislados en el CCom, estos ppios tiene plena validez en el CC La conducta de las partes. Otro de los principios aplicables a la interpretacin es la conducta de las partes, anterior y posterior al tiempo de celebrar el acto. Es un elemento interpretativo de fundamental importancia. El art. 218 inc. 4 del CCom, lo regla. Cuando las mismas partes en su conducta posterior han revelad inequvocamente cual es el resultado y el alcance del contrato no podrn amparase en una clusula de interpretacin dudosa para desviarse en lo q ellas mismas han demostrado querer Los fines y naturaleza del acto. Las partes al realizar un acto jurdico, tienen en mira alcanzar resultados econmicos o no, lo mismo ocurre con la naturaleza del acto, respecto de la cual la interpretacin debe tener un sentido congruente. El juez debe tenerlo siempre por esnete en la manera q mejor permita el cumplimiento del fin. El principio del favor debitoris. Todas las clusulas ambiguas deben ser interpretadas siempre a favor del deudor, o sea en el sentido de la liberacin de ste (art. 218, inc. 7 del CCom.). slo resulta justo y posible en los contratos gratuitos pero no en lo onerosos. En estos la obligacin q resulta de una clusula es siempre la consecuencia d una contraprestacin. Lo q debe presidir la decisin del juez es la equidad y la equivalencia d las obligaciones recprocas. La regla de este art. Debe complementarse con otra contenida en el inc. 5to d la misma disposicin, segn el cual los actos d los comerciantes nunca se presumen gratuitos. Testamento: los anteriores ppios son aplicables a todos los actos jurdicos, pero en el caso d testamente tienen particularidades. La buena fe tiene un sentido distinto ya q la declaracin d la voluntad del causante no esta destinada ala comercio jurdico, no existe conflicto d intereses. Toda la preocupacin del juez debe ser desentraar la voluntad del testador, cuando se dice q un testamento se interpreta de buena fe significa q el interprete debe extraer honestamente la verdadera voluntad del causante sin valerse de una palabra o expresin equivoca o de una palabra.

La forma de los actos jurdicos. Concepto El acto jurdico tiene dos aspectos: a) el fondo, que es el conjunto de elementos sin los cuales el acto no existira, y b) la forma, que no constituye el acto pero se agrega para revelarlo y comprende todas las circunstancias que lo revisten de exterioridad, que lo hacen tangible o visible. La forma es un elemento esencial del acto jurdico, En sentido amplio se dice que toda manifestacin de voluntad tiene necesariamente una forma, es decir que sta es la modalidad exterior de la manifestacin. En sentido estricto, la forma son los requisitos exigidos por la ley para la eficacia de ciertos actos jurdicos. El art. 973 del Cdigo Civil define a la forma como el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de formacin del acto jurdico, tales son: las escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico o un oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar. La Forma Como Elemento Del Acto Jurdico Y Como Medio De Prueba. En orden a lo establecido por el art. 913 del Cdigo Civil se entiende por forma todo del acto la exteriorizacin de la voluntad que est en su trasfondo. ningn hecho tendr carcter voluntario, sin un hecho exterior por la cual la voluntad se manifieste Ahora bien. Todos los actos jurdicos tienen forma como requisito esencial, de otro modo la voluntad quedara in mente detenta, y siendo el derecho regulador de conductas de pluralidad de sujetos, no sera

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posible que los dems miembros de la comunidad tuvieran conocimiento de la voluntad ajena si sta, de un modo o de otro, no se exterioriza. Es necesario puntualizar que hay diferencias entre forma y prueba. La prueba esta prevista para demostrar la existencia de un acto. La forma para exteriorizar la voluntad del sujeto del acto. Si bien en algunos casos la forma sirve de medio probatorios, no se afecta la regla desde que, en estos supuestos, el cumplimiento de las formalidades (exteriorizacin de la voluntad de determinada manera) sirve tambin como medio de prueba, pero hace antes que todo a la existencia del acto por ser la forma, un elemento esencial en l. No se pierda de vista que la forma (formal o no) es coexistente con el nacimiento del acto, pues se trata de la exteriorizacin de la voluntad del sujeto, en tanto la prueba puede ser posterior a aquel momento. Clasificacin En primer termino puede establecerse la distincin entre forma impuesta o prescripta frente al acto de forma libre. Dentro de la forma impuesta puede distinguirse aquella cuya imposicin proviene de la ley, de la forma impuesta de las partes. Sin embargo la calcificacin mas difundida es la de formales y no formales, y de solemnes y no solemnes dentro de los formales. Formales: son aquello q tiene una forma especifica requerida por la ley, sea para su validez o para su prueba. Son actos con forma estructural. Para ellos no rige el principio de libertad de formas, o mejor dicho, constituyen un excepcin al mismo, estn regulados por los art. 973 y 975, q establece q cuando la expresin por escrito de la voluntad fuera exclusivamente ordenada o convenida, no puede suplirse por otra prueba, aunq las partes se hayan obligado a hacerlo por escrito en un tiempo determinado. En tal caso el acto carece de valor, as como la pena q las partes pudiesen haber acordado para el caso de incumplimiento de la obligacin d efectuarlo por escrito. Lo mismo establece el art. 976 para el supuesto de requerirse, por la ley o la convencin, la realizacin del cato por instrumento publico. El art. 977 establece q si se exigiese legal o convencionalmente un determinado tipo d instrumento publico, no se juzgara satisfecho el recaudo si se lo intentara reemplazar por otro tipo de instrumento publico. Ej.: son actos formales aquellos a los q la ley o la misma previsor de las partes otorgan validez solo si estn efectuados en la forma prevista, como en el caso del testamento, el matrimonio, etc. 1. solemnes: son aquellos en los q exigindose una forma determinada, su omisin provoca la nulidad del acto privndole no solo del efecto jurdico buscado por las partes si no tb de cualquier otro efecto jurdico, aunq se prueba por otro medio en forma inequvoca la expresin de voluntad. Ello sin perjuicio de q el art. 515 inc. 3 establece q son obligaciones naturales tb las q proceden de actos jurdicos, a los cuales faltan las formalidades q la ley exige para q produzcan efectos civiles... 2. no solemnes: son aquellos en los q, exigindose una forma determinada por la ley, su ausencia acarrea la nulidad del acto en cuanto impide la obtencin d los efectos jurdicos buscados por le otorgante, pero no de todo efecto jurdico quedando las partes obligadas a cumplirlas con la forma exigida. La razn d el exigencia de ciertas solemnidad. Varia segn se trate de negocio patrimonial o de acto extrapatrimonial. En el primer caso la razn de ser de ala forma solemne es la p0riteccion del sujeto frente a su propia negligencia, q puede llevarlo a otorgar actos perjudiciales para su patrimonio, verbigracia, donando un inmueble o prestaciones peridicas. Cuan do se requiere la forma solemne en un acto extrapatrimonial, la finalidad es tutelar el inters general dando certeza a los actos constitutivos de estado, lo q hace al orden publico (Brebia). Es frecuente el dudar sobre si determinada forma es exigida con carcter solemne o no solemne, en tal supuesto puede arribarse a una distincin sobre si es posible arribar al negocio por confesin de su autor, ya q los de forma solemne no admiten al medio d prueba, mientras q si esta autorizada en el supuesto de negocio jurdico no solemne. No formales: no requieren ninguna solemnidad; baste q se pruebe el consentimiento para q tengan plena validez. Son no formales los q pueden efectuarse bajo cualquier solemnidad y para los q, al no establecer la ley una forma particular, las partes pueden requerirla como elementos de prueba o validez. La conversin del negocio jurdico. Art. 1.185 Cuando se trata de un negocio jurdico formal no solemne o de solemnidad relativa, y las partes omiten darle la forma que se requiere por el ordenamiento jurdico, no por ello sea acarrea la nulidad del acto sino que el ordenamiento le reconoce la eficacia de otro negocio jurdico con requisitos formales menores.

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Al respecto el art. 1185 expresa: Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlos a escritura publica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura no se halle firmada, pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura. Esta conversin solo es posible en aquellos supuestos de negocios jurdicos formales no solemnes y en los que la forma es exigida ad probationem. Por ende est excluida en las hiptesis la forma constitutiva, legal o convencional, as lo estipula el art. 1186 El artculo anterior no tendr efecto cuando las partes hubiesen declarado en el instrumento particular que el contrato no valdra sin la escritura pblica. Este fenmeno, la conversin del acto jurdico opera no solo cuando el acto que debe ser efectuado en escritura pblica es realizado en forma privada, sino tambin cuando debiendo celebrarse por escrito se otorga verbalmente, as lo dispone el art. 1.188. El negocio celebrado con una forma insuficiente valdr como causa fuente de la obligacin de elevarlo a la forma legal. Esta obligacin constituye una prestacin de hacer q, en caso de no cumplirse voluntariamente puede ser demandada judicialmente. esa es la interpretacin actual del art. 1.187 q expresa. la obligacin de q habla el art. 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer, y a la parte q resistiera hacerlo, podr ser demandada por la otra para q otorgue escritura publica bajo pena de resolverse la obligacin en el pago d perdidas e intereses La prueba de los hechos y actos jurdicos Concepto. Aspectos. Probar es justificar o hacer patente la verdad de lo que se afirma o niega, y la prueba es el medio de que se vale la inteligencia para demostrar la verdad de la afirmacin o negacin, esto es, para acreditar que la proposicin tal o cual es verdadera. En el mbito jurdico, la expresin prueba tiene distintas acepciones que configuran los diferentes aspectos de la teora que se ha elaborado sobre ella. Las principales acepciones son las siguientes: (a) Aprehendida como la demostracin plena e indubitable de un hecho o circunstancia que constituye el sustento de una pretensin jurdica accionada o excepcionada. (b) Entendida como cualquiera de los medios probatorios, como instrumentos, documentos, peritajes, indicios, etc., que se pueden emplear para demostrar la verdad de lo afirmado o negado. (c) Aprehendida como actividad procesal para hacer valer en juicio los medios probatorios. (d) En el sentido de carga procesal, impuestas a las partes, de demostrar la verdad de sus afirmaciones o negaciones (carga de la prueba). (e) Aprehendida como el valor o fuerza de conviccin de los distintos medios probatorios. Por otra parte, la prueba, desde el punto de vista jurdico, suscita mltiples problemas, pero se estudiar slo los que se plantean y resuelven en el mbito del derecho civil y que se refieren a los hechos y actos jurdicos en general. Importancia De La Prueba En El mbito Jurdico. Todo deber jurdico y relacin jurdica, en su nacimiento conservacin, modificacin o extincin, tiene como antecedente necesario un hecho. Es evidente la necesidad de demostrar la existencia del hecho que constituye la causa generadora o sustento es un derecho o de un deber que se invoca, as como tambin, en su caso, la demostracin de su existencia, cuando se nieguen el derecho o el deber que seran consecuencia normativa del hecho. Salta a la vista la enorme importancia de la prueba en el mbito jurdico, ya que sin ella, los derechos subjetivos de una persona podran ser o no reconocidos por los dems miembros de la sociedad, pero el Estado no podra dar el amparo necesario en caso de que fueran negados ni tampoco tenerlo por titular al que invoca y no demuestra una prerrogativa jurdica, cuando la ley lo exige. De La Prueba De Los Hechos Y De La Denominada Prueba Del Derecho. De lo dicho se infiere que todos los derechos y deberes jurdicos, en su nacimiento, conservacin, transformacin, transferencia o extincin, son siempre consecuencia normativa de hechos realizados, previstos en la ley como supuestos de tales efectos. Por tanto, la misin primordial del juez en el proceso del conocimiento, donde se discute la existencia de un derecho o deber, debe ser la investigacin y valoracin de los medios de conviccin empleados por las partes para demostrar la existencia de los hechos que se invocan o de los que se niegan en las respectivas proposiciones, para decidir oportunamente en la sentencia, mediante una deduccin lgica, cules son los derechos que surgen de ellos. La prueba en el mbito jurdico aprehendida como actividad tendiente a la verificacin o demostracin de una proposicin, en definitiva siempre se refiere a hechos, y as podemos afirmar que aun en el caso de la denominada prueba del derecho, que excepcionalmente se exige en materia de derecho internacional privado (supuesto del art. 13, C.C.) y que consiste en demostrar la existencia judicial jusprivatista con elementos extranjeros, es tambin la prueba de un hecho, ya que slo se trata de demostrar la vigencia fctica de una

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determinada norma jurdica.

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Definicion De La Prueba Desde El Punto De Vista Jurdico. Podemos definir diciendo que es: "la demostracin, por algunos en los medios que la ley establece o autoriza, de la existencia o inexistencia, verdad o falsedad, de un hecho del cual depende el nacimiento, la conservacin, la transformacin o la extincin de un derecho o de un deber a los fines de su reconocimiento y amparo". Diferencias Entre La Forma Y La Prueba De Los Actos Jurdicos. La forma es el revestimiento exterior del acto, el molde en el que las voluntades que constituyen su contenido se vuelcan para hacerse perceptibles. Y la definimos como "el modo de exteriorizar la voluntad o las voluntades que constituyen el contenido inmaterial del acto". La forma es siempre un elemento indispensable de la existencia estructural del acto jurdico. En cambio, la prueba no es el elemento del acto jurdico que pertenezca a su existencia, eficacia o validez, sino la demostracin de l, ya formado. Quede en claro que la forma pertenece a la estructuracin del acto jurdico; en cambio la prueba presupone un ya formado y estructurado, cuya existencia o realizacin, eficacia jurdica y validez, se trata de demostrar con ella. Claro est que la forma, en cuanto es el modo de hacer conocible el contenido inmaterial del acto jurdico, resulta til y a veces indispensable, para la prueba. Pero ello no autoriza a confundir la una con la otra, ya que son conceptos o categoras jurdicas diferentes. Carga De La Prueba. En los procesos civiles, donde se ventilan cuestiones referentes a hechos jurdicos y sus efectos, la formacin del material de conocimiento constituye una carga para las partes y condiciona la actuacin del rgano jurisdiccional, ya que este no puede, en su sentencia, hacer referencia para fundar sus conclusiones a otros hechos que los invocados y demostrados por el actor y el demandado. Siendo as, las partes en el litigio, adems del deber de sealar con precisin los hechos en que sustentan sus pretendidos derechos subjetivos, cuyo reconocimiento persiguen, tienen a su cargo la prueba de ellos cuando tales hechos no fueren reconocidos por la contraria ni fueran notorios. En el supuesto de que ambas partes ofrezcan y produzcan sus respectivas pruebas y sobre la base de ellas el juez puede formar su conviccin sin dudas, no existe inters de determinar a cul de ellas corresponda la carga probatoria; en cambio, cuando han quedado en el proceso hechos invocados por las partes o negados por ellas, que no han sido debidamente acreditados, surge el problema de determinar a quin corresponda probarlos, pues, de ello depender el xito o el fracaso de las respectivas pretensiones. En virtud de un viejo criterio que nos viene desde Roma, lleg a ser principio general, o lugar comn, en el derecho, que la carga de la prueba incumbe al actor (onus probandi incumbit actori), salvo excepciones expresas de la ley. Por eso la doctrina procesal ha buscado otros caminos para determinar a quin incumbe la carga de la prueba y como seala Alsina el ms conveniente ha sido el de clasificar los hechos jurdicos en: a) Constitutivos: Que el actor le incumbe la prueba del hecho constitutivo del derecho cuyo reconocimiento pretende, por ejemplo: al actor que demanda el reconocimiento de un derecho creditorio fundado en un contrato, le corresponde probar la existencia del contrato. b) Impeditivos: Que en algunos casos el actor debe probar, no solamente el hecho constitutivo del derecho, sino tambin el hecho violatorio del derecho. As, por ejemplo, el acreedor que demanda al deudor una obligacin contractual que cumpli mal o de modo diferente de lo pactado, tiene que demostrarlo. c) Modificativos: Que los hechos impeditivos, modificativos o extintivos que se invocan por el actor al interponer una demanda que constituya una accin declarativa, deben ser probados por l. Es decir que en tales casos la carga de la prueba incumbe al actor que alega la existencia de un hecho que impidi la constitucin de una relacin jurdica, la modific o la extingui. As, por ejemplo: "El que pide la nulidad de un acto jurdico fundado en un vicio de la voluntad, como error, dolo o violencia" debe probarlo. d) Extintivos: Que respecto del demandado, es necesario tener en cuenta las distintas disposiciones o actitudes que puede adoptar al contestar la demanda. 1) As, el allanamiento de ste exime de prueba al actor. 2) Que el reconocimiento expreso o tcito de la existencia de ciertos hechos por parte del demandado al actor libera a ste de la carga de la prueba, pero nicamente con respeto de ellos. 3) Cuando el demandado reconoce que existi la relacin jurdica invocada por el actor, pero opone una excepcin sustancial fundada en un hecho impeditivo, modificativo o extintivo, ser a l, como excepcionante, a quien le corresponder la carga de la prueba. Resumiendo los principios establecidos por los procesalistas, Alsina propone la siguiente regla general: "Es a

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cargo de quien lo alegue la prueba de la existencia del hecho en que se funde el derecho cuyo reconocimiento se pretende o que impide su constitucin o modifique o extinga un derecho existente". Cabe destacar que hay casos en que la ley, regulando la carga de la prueba, la atribuye, no a quien la afirma el hecho constitutivo del derecho, o el impeditivo, modificativo o extintivo de l, sino a quien niega su existencia. As ocurre cuando establece una presuncin, por ejemplo los supuestos previstos en los arts. 969, 1571, 1817, etc., Cd. Civil. Doble Legislacin Sobre Pruebas (La Forma Y El Fondo En Materia De Pruebas). Debemos recordar que las leyes, de acuerdo con una clasificacin de Jeremas Bentham, pueden ser sustantivas o adjetivas. "Las sustantivas son las que establecen los principios cardinales que son objeto del derecho" ejemplo, las reglas sobre propiedad, condominio, usufructo, familia, etc. Las adjetivas son las que establecen los medios que deben emplearse para aplicar las leyes sustantivas: tales son las reglas de procedimientos. Ejemplo, la forma de producir las pruebas en juicio. Son leyes sustantivas las contenidas en los Cd. llamados de fondo: Civil, Comercial Penal y de Minera, y adjetivas, las de los Cd. de Procedimientos, Leyes Procesales y Orgnicas de Tribunales. Establecida esta divisin, debemos determinar dentro de cul de estas categoras de leyes debe legislarse sobre pruebas. En nuestro derecho la prueba est regida por una doble legislacin: desde luego y en primer lugar, por los Cd. y leyes Procesales de la Capital Federal y las provincias, y en segundo lugar por el Cd. Civil, el Cd. Comercial y leyes de fondo en materia de trabajo, etc. Esta dualidad legislativa, que no es original en nuestro derecho, ya que una semejante se encuentra en el francs, donde el Cd. Civil establece algunas reglas generales sobre prueba y la carga de ella, y donde existe adems los Cdigo de Procedimientos; crea en nuestra organizacin federativa una complicacin frente a lo dispuesto en el art. 75 de la Constitucin Nacional, que al enumerar las facultades del Congreso, establece en el inc. 12: "Dictar los Cd. Civil, Penal Comercial y de Minera, sin que tales Cd. alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales", y la disposicin del art. 1190 del Cd. Civil, que precepta: "Los contratos se prueban por el modo que dispongan los Cd. de Procedimientos de las provincias federadas...". Esta doble legislacin se justifica plenamente como seala Salvat, la teora general de la prueba tiene por objeto fijar las reglas que rigen su produccin en juicio, y bajo este aspecto, es innegable que se relaciona con el procedimiento; pero la teora de la prueba se relaciona ntimamente con la existencia misma del derecho, y resulta imposible a veces fijar una clara separacin entre las reglas que se refieren al derecho considerado en s mismo y las que se refieren a la prueba. Tal ocurre por ejemplo, con las reglas que rigen las prueba de la filiacin post morten, la prueba de los contratos, de la prescripcin veinteal, etc. Dice Salvat: "El derecho es inseparable de su prueba". Facultades Legislativas De La Nacin Y De Las Provincias En Materia De Prueba. Jurisprudencia De La Corte Suprema De Justicia De La Nacin. Ahora bien, para resolver las cuestiones que pudieran suscitarse a raz de esta doble legislacin sobre pruebas, plenamente justificada y poder determinar si una cuestin sobre pruebas corresponde a la legislacin de fondo que es nacional o a la forma que es local, como lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, es necesario hacer una interpretacin de los preceptos constitucionales referente a las facultades de la Nacin y de las Provincias, estableciendo qu debe entenderse por jurisdicciones locales de acuerdo con los textos de nuestra Ley Fundamental; con ello se podra determinar hasta dnde puede el Congreso legislar con carcter general en materia de pruebas. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, fiel intrprete de la Constitucin, ha declarado que: "es la aplicacin de los cdigos dictados por el Congreso lo que se deja a los tribunales de provincia cuando las personas o las cosas cayeran bajo su jurisdiccin..." "...Que si bien las provincias tienen la facultad de legislar sobre procedimiento, ello es sin perjuicio de las disposiciones reglamentarias que dicte el Congreso para el ejercicio de determinados derechos establecidos en los Cd. fundamentales que le incumben dictar". Ha declarado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin: "Que si bien es cierto que las provincias conservan todo el poder no delegado al Gobierno federal y se dan sus propias instituciones, entre las cuales se encuentra la organizacin de la justicia, y entre las facultades est la de dictar sus Cd. de Procedimientos, y que las atribuciones locales, no es menos cierto, que el Congreso tiene la facultad de dictar el Cdigo de Comercio, de aplicacin en todo territorio de la Repblica, y que a la vez ley de fondo y de forma, ley sustantiva y adjetiva o de procedimiento, como lo evidencia la parte relativa a las quiebras". Y en otro pronunciamiento ha declarado: "Que las atribuciones conferidas al Congreso para dictar el Cd. Civil comprendan asimismo la facultad de fijar lo que deba ser su materia". Y finalmente, en otros, fallos, ha declarado que: "Las normas procesales incluidas en la legislacin de fondo con el fin de asegurar el inmediato ejercicio de los derechos consagrados en sta, no vulneran la referida atribucin constitucional de las provincias".

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En consecuencia, podemos concluir que la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, reflejada en los fallos citados, se ha pronunciado en el sentido de admitir como constitucional la doble legislacin (de fondo y de forma) sobre la pruebas; o ms concretamente, que tanto la Nacin como las provincias puede legislar sobre pruebas, circunscribindose cada una a sus facultades legislativas que surgen de la Constitucin Nacional, arts. 75, inc. 12 y 121 y 122, de conformidad de los principios o reglas citados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin al interpretar estas disposiciones constitucionales en los fallos precedentemente citados. Alsina, admitiendo como constitucional la doble legislacin, sobre pruebas, dice en su Tratado Terico de Derecho Procesal Civil y Comercial: "El rgimen de la prueba puede ser considerado en tres momentos: 1) admisibilidad; 2) formas de produccin; 3) eficacia de los medios probatorios. El primero y el ltimo estn vinculados a la existencia de las relaciones sustanciales, mientras que el segundo entra en la organizacin judicial de las provincias". De acuerdo con este criterio de Alsina, corresponde incluir en el Cd. Civil promulgado por el Congreso para toda la Nacin a tenor del precepto del art. 75, inc. 12, de la Ley Fundamental, todo lo relativo a los medios probatorios (admisibilidad de la prueba, dice Alsina) y a la eficacia, valor o fuerza de conviccin de ellos, y en los Cd. de Procedimientos y otras leyes rituales de las provincias o de la Capital Federal todo lo referente a la forma o modos de produccin de la prueba, esto es, las reglas reguladoras del modo de hacer valer en juicio los medios probatorios sealados en el Cd. Civil, y tambin deben incluirse en las normas de los Cdigo de Procedimientos toda la reglamentacin de la carga de la prueba porque, como seala Devis Echand, "las normas que se refieren a la carga de la prueba son un sustitutivo de la prueba que no se llev al proceso y le indican al Juez cmo debe fallar en tal situacin teniendo en cuenta a quin le corresponda presentarla". Interpretacion Del Art. 1190 Del Cod. Civil. Establece: "Los contratos se prueban por el modo que dispongan los Cd. de Procedimientos de las provincias federadas": y luego de los dos puntos agrega: "por instrumentos pblicos; por instrumentos particulares firmados o no firmados; por confesin de partes, judicial o extrajudicial, por juramento judicial; por presunciones legales o judiciales; por testigos"; debe drsele la siguiente interpretacin: Que el codificador argentino al establecer que los contratos se prueban por el modo que dispongan los Cd. de Procedimientos de las provincias federadas, slo quiso expresar que los medios probatorios, esto es, las cosas, documentos, hechos o circunstancias que mencionan en la enumeracin como prueba admisibles o que necesariamente deben presentarse a veces para acreditar el hecho jurdico contractual como causa generadora de derechos y de deberes, debe hacerse valer en la forma o como dice, por el modo que dispongan las reglas procesales de las provincias federadas. Estos es, de acuerdo con la exigencia constitucional del respeto a las jurisdicciones locales (art. 75, inc. 12, Constitucin Nacional), Vlez pens que ellas quedaban a salvo con el precepto indicado, segn el cual queda reservada a la legislacin provincial el modo de produccin de los medios de prueba enumerados en el art. 1190. Breve Nocion De Cada Una: Confesional De Partes Judicial O Extrajudicial. La confesin de las partes, judicial o extrajudicial, ocupa el tercer lugar en la enumeracin que de los medios de prueba de los contratos hace el art. 1090 del Cd. Civ. Ello al igual que los otros medios probatorios enumerados en el referido art. se aplican tambin a la prueba de los otros hechos jurdicos. La confesin desde el punto de vista civil y como prueba de los hechos y actos jurdicos, es la declaracin judicial o extrajudicial, espontaneo provocada por interrogatorio de la parte contraria o por el juez directamente en un juicio, mediante la cual una persona capaz negocial (y de obligarse), reconoce total o parcialmente un hecho o circunstancia que puede producir consecuencias jurdicas a su cargo. De la confesin y su valor de plena prueba en materia civil se ha dado un triple fundamento: (a) Legal o Jurdico: ya que la ley impone al juez el deber de tener por cierto el hecho confesado; (b) Lgico: ya que hay que admitir como verdadero el hecho confesado; (c) Psicolgico: ya que lo normal es que nadie reconozca un hecho que producir una consecuencia jurdica desfavorable a quien lo confiesa, sino cuando tal reconocimiento sea expresin de la verdad. La confesin puede ser judicial, cuando se la presta en juicio, o extrajudicial, cuando se la hace fuera de l. Espontanea, cuando, en el juicio o fuera de l, una parte, sin interrogatorio o a requerimiento de la otra parte o del juez, reconoce como verdadero un hecho o circunstancia capaz de producir consecuencias jurdicas su cargo. Provocada, cuando se la presta a consecuencia de un interrogatorio de la parte contraria o del juez en un juicio mediante el procedimiento regulado en las leyes rituales. Expresa, cuando en forma categrica se manifiesta por palabras, por escrito o por signos inequvocos y sin dar lugar a dudas se reconoce como verdaderos los hechos invocados por la contraria y, en los casos en que una actitud del sujeto autoriza a tenerlo por confeso cuando segn un precepto legal as lo establece. La confesin tcita, la doctrina procesal la identifica con la ficta confesio y s de por ejemplo en los supuestos en que una persona, debidamente citada a una audiencia para absolver posiciones no comparece a ella, tambin cuando contesta con evasivas a una pregunta del pliego de posiciones, etc.

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El Juramento Judicial. El artculo 1190 del Cdigo Civil enumera entre los medios de prueba de los hechos jurdicos en general el juramento judicial. Tradicionalmente se considera que el juramento judicial es la "invocacin a Dios, a su conocimiento infalible y a su veracidad y suprema autoridad, como prueba de algn hecho o circunstancia cuya verdad no se puede acreditar de otra manera". Sin embargo, con la declinacin de los sentimientos religiosos en algunos pueblos disminuyo la fe en el juramento como medio de prueba y cabe destacar que en la antigedad y aun hoy en muchos pueblos el juramento no se dirige a la divinidad. Ahora bien, desde el punto de vista jurdico el juramento como medio de prueba puede ser: (a) decisorio o (b) supletorio. Se denomina juramento decisorio cuando una de las partes en litigio se somete a lo que la otra manifiesta como juramento; y el juramento ser supletorio cuando el propsito de llenar algn vaco por deficiencias de las otras pruebas, el juez impone a una de las partes la obligacin de llenarlo bajo juramento. Por ejemplo cuando una persona demanda reparacin de daos y perjuicios, especialmente el correspondiente al agravio moral y habiendo probado el monto indemnizatorio o indemnizable, la ley admite el juramento judicial como prueba de l, en tal caso el juramento es estimatorio. Presunciones Legales Y Judiciales. El art. 1190 enumera tambin a las presunciones legales y judiciales. Presuncin es la accin y efecto de presumir, esto es de sospechar, juzgar o barruntar un hecho o circunstancia por existir indicios para ello. La presuncin es un medio de prueba indirecto o circunstancial, pues mediante la comprobacin de uno o ms hechos que no tienen relacin directa con el hecho que se quiere probar, se llega por medio del razonamiento a la demostracin de l y se lo tiene por verdadero. Desde el punto de vista legal la presuncin es el hecho o circunstancia que por disposicin legal se debe tener como verdaderas. Las presunciones pueden ser: a) Legales, establecidas por la ley que pueden ser: 1) Iuris et de iure, que no se admite prueba en contrario; 2) Iuris tatum, mientrs no se pruebe lo contrario. B) Simples o del hombre. Nuestra doctrina y jurisprudencia han sentado como regla: las presunciones que no son establecidas por la ley quedan libradas a las luces y prudencia de los magistrados, que no deben admitir ms que presunciones graves, precisas y concordantes, a menos que el acto sea atacado por dolo o fraude. La jurisprudencia ha aceptado siempre la prueba de presunciones en los casos de simulacin, en donde tambin se ha admitido la prueba testimonial, aun contra los instrumentos. La Prueba Testimonial. El parte 1190 enumera en ltimo lugar como medio de prueba de los contratos a los testigos. Se refiere a la prueba testimonial, esto es, a la declaracin de los testigos que es apta para probar no solo los contratos sino otros hechos jurdicos. Testigos son las personas que acreditan un hecho que han percibido, es decir, que ha cado bajo la accin de sus sentidos y han tomado conocimiento de l. El art. 1193 de nuestro Cd. Civ. colocado en el Cap. V del Tit. I de la Seccin III, del Libro Segundo, rubrado como "de las prueba en los contratos", y precepta: "Los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos." Este artculo suscita muchas dudas y cuestiones, que es necesario resolver. En primer lugar, se observa en una misma disposicin que por su localizacin debiera referirse exclusivamente a los contratos, va implcita una exigencia de forma escrita para los contratos que tengan por objeto obligaciones de dar sumas de dinero mayores de diez mil pesos. Y esta circunstancia, que tambin se seala en la disposicin del art. 1341 del Cdigo Civil francs, suscita dudas acerca de s la exigencia de la forma y en su caso si ella constituye un elemento indispensable o requisito de existencia o simplemente necesario o requisito de validez plena de tales contratos especiales, o si la existencia y/o validez plena de tales acuerdos contractuales es independiente de la forma escrita, que exigira nicamente a los fines de la prueba. Es doctrina corriente entre nuestro autores que el art. 1193 solamente exige la escritura a los fines de la prueba y no como un requisito de existencia y/o validez plena de los actos con monto o valor superior a diez mil pesos, pero algunos llegan a esta conclusin, no si antes sealar las dudas que sugiere la no muy buena redaccin del precepto. Segovia despus de referir que la doctrina francesa sobre el similar del Cdigo Civil Francs se inclina en el sentido de considerar la escritura como una exigencia al solo efecto de la prueba y como una facilitacin de ella (ad probationem). En cuanto a los contratos de un monto inferior a cien pesos de la ley 18.188, Abelenda sostiene que el legislador, al no exigir escritura y permitir prueba testimonial, ha tenido en cuenta que imponer una prueba escrita era muy grave para mucha gente que, no sabiendo leer ni escribir, tena que recurrir, aun en contratos de poco monto, a escribientes, lo cual demandaba gastos, y si no era escritura pblica, siempre presentaban

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las dificultades o peligros de su relativo valor como prueba. Otros Medios Probatorios. Adems de los enumerados en el art. 1190 del Cd. Civil, se reglamentan otros medios probatorios en las leyes procesales, tales son: a) La inspeccin ocular: Consiste en una observacin visu que de los objetos y/o acontecimientos hace el juez de la causa. b) La prueba pericial: Como observa Alsina, no siempre el juez se halla en condiciones de conocer o apreciar un hecho por propios medios, sea porque no esta al alcance de sus sentidos, sea porque su examen requiere conocimientos tcnicos que el no posee. Ello lo obliga a recurrir en tales casos al auxilio de personas especiales que recibe el nombre de peritos, y la diligencia que con el concurso de ellos se practica, constituye una prueba pericial. c) Compulsa de libros de Comercio: Este medio probatorio es en definitiva una combinacin de la prueba documental y la pericial y constituye materia del derecho comercial y procesal. Instrumentos pblicos Concepto Nuestro Cdigo Civil no contiene una definicin de los instrumentos pblicos, pero de la reglamentacin general de ellos en el citado Tt.III y de la particular de la especie ms significativa de ellos: las escrituras pblicas, y de otros preceptos del Ttulo de las nulidades (III de la Secc.II del Libro Segundo), se puede extraer un concepto y hasta dar una definicin, por que ms de que sea ella siempre peligrosa en derecho (omnis definitio in iure periculosa est), como decan los romanos, pero al mismo tiempo til para encarar despus del estudio ms profundo de lo que se quiere definir. La definicin de instrumento pblico es la siguiente: "La representacin objetiva de un pensamiento, voluntad o voluntades, realizada en papeles o elementos similares, mediante escritura manual o mecnica, redactadas por o en presencia de una persona a quien la ley asigna el carcter de oficial pblico, fedatario que la autoriza y con los requisitos y las formalidades legales, con la finalidad de acreditar, en caso necesario, un acto jurdico del cual es elemento estructural indispensable para su existencia o un hecho jurdico trascendente y los derechos y deberes que emergen de ellos o se conservan, modifican o extinguen con ellos, a los cuales el Cdigo atribuye carcter de autnticos, les otorga plena fuerza de conviccin o valor probatorio entre las partes y terceros, slo destruible por accin civil o comercial de falsedad o prueba en contrario respecto de algunas de sus menciones. Segn esto podemos sealar como caractersticas comunes a los instrumentos pblicos, las siguientes: (1) Son documentos escritos, redactados con las formalidades y requisitos ineludibles, exigidos por la ley. (2) Son documentos que reflejan un pensamiento, una voluntad o un acuerdo de voluntades. (3) Son documentos autnticos y con pleno valor probatorio de sus menciones, slo destruible por accin civil o criminal de falsedad o prueba en contrario, segn se trate de las enunciadas por el oficial pblicos como cumplidas por l mismo o acaecidas en su presencia o manifestaciones de los otorgantes del acto. (4) Son documentos otorgados con la intervencin indispensable de un oficial pblico a quien la ley le confiere la facultad de autorizarlos y le atribuye la calidad de fedatario de su autenticidad y de la verdad de sus menciones. Metodologa del codificador El art. 1190 del Cd. Civil en su enumeracin de los medios probatorios que se harn valer por el modo que dispongan los Cdigos de Procedimientos de las provincias federadas menciona en primer lugar los instrumentos pblicos. Los instrumentos pblicos son prueba que la doctrina procesalmente denominada preconstituidas, queriendo significar con ello que se preparan con anterioridad al proceso en el que se han de emplear, para demostrar la causa generadora del derecho o del deber, que se invoca o niega. Pero cabe destacar que los instrumentos pblicos se confeccionan por imposicin de la ley o de acuerdo con la voluntad de las partes, con abstraccin e independencia de todo proceso judicial, simplemente, para reflejar en un documento autntico, el acto jurdico que produce como efectos propios los derechos y deberes que responden al fin querido por los celebrantes y que nada obsta a que el documento escrito se confeccione despus de tratada la litis en un juicio para poner fin a l, como ocurre en los supuestos de transacciones reflejadas en instrumentos pblicos y con relacin a derechos ya litigiosos. En el Cdigo Civil argentino se halla en un Ttulo aparte, que es el III de la Secc. II del Libro Segundo, rubrado "De los instrumentos pblicos", la reglamentacin general de ellos. Las normas de dicho ttulo sealan los requisitos que deben reunir para su eficacia y validez los instrumentos pblicos que se enumeran en el art. 979, el valor probatorio de todos ellos considerados en s mismo y en cuanto a su contenido, as como tambin el modo de destruir tal fuerza probatoria. Cabe destacar que de acuerdo con la reglamentacin de nuestro Cdigo Civil los instrumentos pblicos se vinculan, por lo comn, a los actos jurdicos que ellos reflejan, de manera que su existencia comienza el da de la fecha del otorgamiento del documento escrito consignada de l. As ocurre en todos los supuestos de

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actos jurdicos de forma prescripta por la ley, cuya validez se halla condicionada a esa forma instrumental, exclusivamente decretada (argumento del art. 951, C.C.). Nuestro Cdigo Civil no contiene una definicin de los instrumentos pblicos, pero de la reglamentacin general de ellos en el citado Tt.III y de la particular de la especie ms significativa de ellos: las escrituras pblicas, y de otros preceptos del Ttulo de las nulidades (III de la Secc.II del Libro Segundo), se puede extraer un concepto y hasta dar una definicin, por que ms de que sea ella siempre peligrosa en derecho (omnis definitio in iure periculosa est), como decan los romanos, pero al mismo tiempo til para encarar despus del estudio ms profundo de lo que se quiere definir. La definicin de instrumento pblico es la siguiente: "La representacin objetiva de un pensamiento, voluntad o voluntades, realizada en papeles o elementos similares, mediante escritura manual o mecnica, redactadas por o en presencia de una persona a quien la ley asigna el carcter de oficial pblico, fedatario que la autoriza y con los requisitos y las formalidades legales, con la finalidad de acreditar, en caso necesario, un acto jurdico del cual es elemento estructural indispensable para su existencia o un hecho jurdico trascendente y los derechos y deberes que emergen de ellos o se conservan, modifican o extinguen con ellos, a los cuales el Cdigo atribuye carcter de autnticos, les otorga plena fuerza de conviccin o valor probatorio entre las partes y terceros, slo destruible por accin civil o comercial de falsedad o prueba en contrario respecto de algunas de sus menciones. Segn esto podemos sealar como caractersticas comunes a los instrumentos pblicos, las siguientes: (5) Son documentos escritos, redactados con las formalidades y requisitos ineludibles, exigidos por la ley. (6) Son documentos que reflejan un pensamiento, una voluntad o un acuerdo de voluntades. (7) Son documentos autnticos y con pleno valor probatorio de sus menciones, slo destruible por accin civil o criminal de falsedad o prueba en contrario, segn se trate de las enunciadas por el oficial pblicos como cumplidas por l mismo o acaecidas en su presencia o manifestaciones de los otorgantes del acto. (8) Son documentos otorgados con la intervencin indispensable de un oficial pblico a quien la ley le confiere la facultad de autorizarlos y le atribuye la calidad de fedatario de su autenticidad y de la verdad de sus menciones. Enumeracin Legal. El art. 979 de nuestro C.C. contiene una enumeracin de las distintas clases de instrumentos pblicos. Esta enumeracin se considera meramente enunciativa o ejemplificativa, pero algunos juristas y tribunales del pas han entendido que tiene carcter taxativo. La enumeracin es la siguiente (inc.) (1) "Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley". Las escrituras pblicas constituyen uno d los ms trascendentes en la prctica jurdica. Los otros funcionarios a los q se refiere el inc. Son los cnsules argentinos en el extranjero, y los ministros diplomticos en el exterior. Para ls prov. Q lo cuentan en su org. Judicial tambin lo son los jueces d paz. (2) "Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado".Dada la amplitud de la indicacin general de este inciso, son innumerables los documentos que deben considerarse instrumentos pblicos. A ttulo simplemente ejemplificativo podemos mencionar los siguientes "los documentos en que consten inventarios judiciales realizados con las formalidades de ley. Las actas de sesiones de las cmaras legislativas. Los informes de los funcionarios del Registro de la Propiedad. Las partidas de nacimientos, casamiento o defunciones, expedidas por los encargados de los registros parroquiales, las actas de los funcionarios notificadores de los juzgadores, etc" 3) "Los asientos de los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio". Como nuestro CC. se remite al Cd. de Comercio y ste slo atribuye carcter de instrumento pblico a tales asientos en el supuesto de su art. 1201, esto es, en el de la pliza de fletamiento hecho con intervencin del corredor martimo, debemos concluir que slo en estos casos tales asientos tienen carcter de instrumentos pblicos. 4) "Las actas judiciales hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron". Este inciso no se refiere a los actos procesales, sino a las actas. Los actos estn comprendidos en el inc. 2. 5) "Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas". 6) "Las letras de particulares, dadas en pagos de derechos aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro pblico". Como el estado solo acepta pago al contado este in. Ha quedado en desuso 7) "Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales". Es decir, los ttulos d la deuda pblica. Incluso los emitidos por las municipalidades. 8) "Las acciones de la compaas autorizadas especialmente, emitidas de conformidad con sus estatutos". Se refiere a las acciones de las sociedades annimas, en comandita por acciones y de economa mixta. En este

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caso no hay actividad de funcionario pblico. 9) "Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos autorizados para tales emisiones". Quedan comprendidos los billetes emitidos por la casa d la moneda bajo supervisin del banco central, las monedas acuadas pro la misma, las lbretas de caja d ahorro d los bancos. 10) "Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros".si bien los curas prrocos no eran funcionarios pblicos, en la poca d la sancin del cc todas las constancias de matrimoniuo eran llevadas por las parroquias. Por extensin debe considerarse incluidas tbn las dems certificaciones expedidas x las parroquias d esa poca La enumeracin del artculo puede ser ampliada, pero nicamente por la ley. Condiciones d validez. Para q el instruento pblico sea vlido y produzca el efecto d eplena prueba respecto a su contenido, son necesarios cuatro reqisitos. Que haya sido extendido por un oficila pblico (art. 979), capaz d otorgarlo (arts. 982,983 y 985), q sea competente en razn d la materia y territorio (arts. 980 y 981 del CC) y q satisfaga las formalidades q la ley establece (art. 986) (Rivera) (1) Facultad legal del oficial pblico para autorizarlo. Para la validez del instrumento pblico se requiere en primer lugar que el oficial pblico tengan facultades para autorizarlo, lo cual resultar, en cada caso, en la investidura correspondiente al cargo que ejerza. Por ello debe tenerse, para decidir si el oficial pblico obra con facultades necesarias para la validez del instrumento, en cada caso, cules son las atribuciones que corresponden al cargo que debe desempear en virtud de un nombramiento o autorizacin de autoridad competente y slo despus de que se lo haya puesto en posesin del mismo en legal forma. La habilidad del oficial para autorizar instrumentos pblicos deriva del nombramiento y de la toma de posesin del cargo en forma legal, siendo irrelevante para invalidar un instrumento de quien lo hubiese autorizado no tuviere las cualidades o condiciones necesarias para el cargo para el que haya sido asignado y puesto en posesin. Esto es lo que resulta del art. 982 del Cdigo Civil, que precepta: "La falta en la persona del oficial pblico, de las cualidades o condiciones necesarias para el nombramiento a las funciones de que se encuentre revestido, no quita a sus actos el carcter de instrumentos pblicos". De acuerdo con el precepto legal, la circunstancia de que el nombramiento del oficial pblico haya recado en un incapaz de hecho, por ejemplo, en un menor de edad o en un demente declarado, si bien puede determinar la separacin de tales personas del cargo, no es por s sola causa de nulidad de los actos jurdicos reflejados en instrumentos pblicos autorizados por ellos. Lo mismo ocurrira si por error se designara oficial, por ejemplo jefe del registro Civil, a una persona que carece del Ttulo habilitante, pues para tener "la habilidad o capacidad para autorizar instrumentos pblicos propios de sus funciones, es necesario que haya sido autorizado para desempear el cargo y puesto en posesin de l". Esta solucin legal se justifica y responde a las necesidades de seguridad jurdica y proteccin a la buena fe y creencia. Ahora bien, la capacidad o aptitud legal del oficial pblico para autorizar los instrumentos pblicos de acuerdo con las atribuciones propias al cargo que desempea, cesa en dos supuestos previstos en el Cd. Civil: El primero, con la notificacin de su suspensin, destitucin o reemplazo; as lo establece el art. 938 en los siguientes trminos: "Los actos que autorizase un oficial pblico suspendido, destituido o reemplazado despus que se le haya hecho saber la suspensin, destitucin o reemplazo, sern de ningn valor, pero son vlidos los actos anteriores a la noticia de la cesacin de sus funciones". El inters de los particulares queda a resguardo, porque es norma general que las suspensiones, sustituciones o destituciones se publiquen en el Boletn Oficial, como lo recuerda Llambas. El segundo supuesto con que cesa la habilidad del oficial pblico est previsto en el art. 985 del C.C. y es el que se realiza cuando se trata de instrumentar un acto en el que est interesados l o sus parientes dentro del cuarto grado. Este art. 985 establece: "Son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en el que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados; pero si los interesados lo fueren slo por tener parte en sociedades annimas, o ser gerentes o directores de ellas, el acto ser vlido". (2) Competencia oficial pblico. De acuerdo con el precepto del art. 980 de nuestro C.C. Para la validez del acto como instrumento pblico, es necesario que el oficial pblico obre en los lmites de sus atribuciones, respecto de la naturaleza del acto, y que ste se extienda dentro del territorio que se ha asignado para el ejercicio de sus funciones". En suma la ley exige que el oficial pblico autorizante sea competente por razn de la materia y por razn del lugar. Sin embargo, con respecto a la competencia ratione loci, esto es, territorial, el mismo C.C. establece como excepcin, en el art. 981, la siguiente: "Son sin embargo vlidos, los instrumentos hechos por funcionarios fuera del distrito sealado para sus funciones, si el lugar fuese generalmente tenido como comprendido en el distrito". Se trata de una aplicacin del principio error communis facit ius.

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(3) Formalidades legales: Finalmente, "para la validez del acto es preciso que se hayan llenado las formas prescriptas por las leyes, bajo pena de nulidad". Cuando se trate de actos jurdicos cuya forma prescripta por la ley sea instrumento pblico, en l deben cumplirse las exigencias del art. 988, que es comn a todos los enumerados en el art. 979 y que consiste en la firma de todos los interesados que aparezcan como partes, que lo harn directamente o por medio de otra persona a ruego conforme lo autoriza el art. 1001 del mismo Cdigo Civil. Las escrituras pblicas deban contar con la presencia de dos testigos instrumentales segn el art. 1001 del Cd. Civil, cuya omisin tena prevista como sancin la nulidad en el art. 1004 del mismo Cd., pero tal exigencia fue suprimida por la ley 15.875 y slo es necesaria en el supuesto de que el escribano pblico autorizante o cualquiera de las partes los juzgue pertinentes. Sin embargo, para todos los supuestos en que en un instrumento pblico, sea ste escritura pblica, u otro de los enumerados en el art. 979, deban intervenir testigos, rige el precepto del art. 990, que establece: "No pueden ser testigos en los instrumentos pblicos, los menores de edad no emancipados, los dementes, los ciegos, los que no tengan domicilio o residencia en el lugar, las mujeres, los que no saben firmar su nombre, los dependientes del oficial pblico y los dependientes de otras oficinas que estn autorizadas para firmar escrituras pblicas, los parientes del oficial pblico dentro del cuarto grado, los comerciantes fallidos no rehabilitados, los religiosos y los que por sentencia estn privados de ser testigos en los instrumentos pblicos". En cuanto a esta enumeracin de personas que carecen de habilidad legal y por tanto resultan con una incapacidad de derecho para ser testigos en instrumentos pblicos, debemos sealar que la doctrina civilista es unnime al reconocer que la ley 11.357 suprimi la inhabilidad de las mujeres para ser testigos en instrumento pblico, ya que estableci en el art. 1 "La mujer mayor de edad, cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civil". ( Texto ordenado por la ley 17.711) En cuanto a la consecuencia normativa de la falta de habilidad legal del testigo es ella causa de la nulidad del instrumento. As resulta del principio del art. 986 referente a la falta de formalidades prescriptas y del propio art. 991, que establece: "El error comn sobre la capacidad de los testigos incapaces que hubieren intervenido en los instrumentos pblicos, pero que generalmente eran tenidos como capaces, salva la nulidad del acto", lo que quiere decir que si no mediara tal error comn la incapacidad de los testigos determinar la nulidad del acto. Consecuencia de la falta de requisitos esenciales de los instrumentos pblicos en los documentos. (sancin por inobservancia de las formas legales) La ausencia en un documento escrito de los requisitos exigidos por la ley para que se configure y tenga validez como instrumento pblico determina distintas clases de consecuencias. As si falta la intervencin del oficial pblica va de suyo que no se puede hablar de instrumento pblico. Se estara en el supuesto de un documento escrito, si fuera tal, pero inexistente como instrumento pblico. En cambio, si el documento escrito se realiz por o con la presencia del oficial autorizante, pero incurriendo en inobservancia de los requisitos legales, las consecuencias sern, o la nulidad o la anulabilidad del instrumento pblico. As, se consideran nulos los instrumentos pblicos que carecen de algunos de los requisitos de eficacia jurdica que el Cdigo Civil denomina de validez. Por ejemplo, cuando hubieren sido autorizados por un oficial pblico que hubiere perdido su capacidad, siempre que lo haya hecho con posterioridad a la notificacin de su suspensin o destitucin. Son tambin sancionados con pena de nulidad los instrumentos pblicos cuando no se hayan llenado en ellos las formas prescriptas por las leyes (art. 986). Por ejemplo, cuando faltan las firmas de las partes o la presencia de testigos, cuando ellos fueren necesarios, o la firma de alguno de ellos. En cambio, el art. 989 precepta que "Son anulables los instrumentos pblicos, cuando algunas de las partes que aparecen firmadas en ellos, los arguyesen de falsos en el todo, o en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entre lineas, borraduras o alteraciones en partes esenciales, como la fecha, nombres, cantidades, cosas, etc., no salvados al fin". Conversin de los instrumentos pblicos sin validez como tales. Segn el precepto del art. 987 del Cd. Civil, "el acto emanado de un oficial pblico, aunque sea incompetente, o que no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si esta firmado por las partes, aunque no tengan las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bajo formas privadas". Las condiciones y formalidades para los actos extendidos bajo formas privadas a que alude el art. 987, son las relativas al doble ejemplar en los supuestos de que el instrumento refleje convenciones perfectamente bilaterales, los actos bajo firma privada no estn sujetos a formas especiales y slo son requisitos esenciales la firma de las partes en todos los casos y el doble o la pluralidad de ejemplares en el supuesto del art. 1021. Fuerza probatoria La cuestin referente al valor probatorio de los instrumentos pblicos, es decir, de la eficacia de ellos como medios de prueba, debe estudiarse en el derecho civil, con dos enfoques diferentes:

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(1) Valor probatorio del instrumento pblico considerado en s mismo. La ley establece una presuncin de autenticidad del instrumento pblico, aunque no existe un precepto expreso en ese sentido. As surge de la circunstancia de que el Cd. Civil, al sealar y regular la fuerza probatoria de tales instrumentos, en los arts. 993 y ss., no exige, como en el caso de los instrumentos privados, la prueba previa de su autenticidad. Esa presuncin de autenticidad, es decir, de que ha sido realmente otorgado por ante el oficial pblico que aparece como autorizante suscribindolo y que, desde luego, slo tienen los instrumentos pblicos otorgados en condiciones normales que renen los requisitos de validez, solamente puede ser destruida por la accin civil o criminal de falsedad. (2) Valor probatorio del contenido del instrumento pblico. En cuanto al contenido de los instrumentos pblicos, es decir, de las enunciaciones que l contenga, hay que distinguir tres clases de ellas: (a) Enunciaciones sobre existencia material de hechos que hiciere el oficial pblico como cumplidos por l mismo o acaecidos en su presencia. Respecto de estas menciones, el art. 993 del C.C. precepta: "El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por el mismo, o que hayan pasado en su presencia". As de conformidad con el precepto legal, el instrumento pblico, hasta que sea argido de falsedad por accin civil o criminal, hace plena fe de la fecha, del lugar del otorgamiento, de la comparecencia de las personas que se mencionan, de la capacidad de ellas si el oficial pblico dijere conocerlas, y de las partes dijeron esto y aquello lo cual significa que tales aseveraciones sean expresin de la verdad. En suma, el instrumento pblico hace plena fe, que slo puede ser destruida o enervada por la redargucin de falsedad mediante accin civil o criminal, de las menciones hechas por el oficial que se refieren a hechos realizados por l mismo o de los cuales ha tomado en el acto que el instrumento refleja, un conocimiento personal en virtud de haberlos percibido directamente, es decir por haber cado bajo la accin de sus sentidos, y haber tomado conciencia de ellos. (b) Enunciaciones sobre hechos relatados por las partes y que constituyen las denominadas clusulas dispositivas. Son las enunciaciones que se refieren al acto jurdico reflejado en el instrumento que constituye la forma del mismo, y aquellas que hacen referencia a hechos jurdicos ocurridos con anterioridad, por ejemplo pagos, entregas de cosa por tradicin, toma de posesin, etc. Respecto a estas enunciaciones dispositivas el Cd. Civil precepta en el art. 994: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe, no slo entre las partes, sino contra terceros, en cuanto el hecho de haberse ejecutado el acto, de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidos en ellos". Resulta del precepto legal que, respecto de estas menciones, el instrumento pblico hace plena fe, pero para destruir o enervar la fuerza o valor probatorio de ellas, no se requiere ya la accin civil o criminal de falsedad, sino simplemente la prueba en contrario, o la prueba de la falsedad, no del instrumento, sino de esas enunciaciones o clusulas dispositivas. As, por ejemplo, en un contrato de compraventa de inmueble reflejado en instrumento pblico, la mencin de que el acto se ha celebrado y es real y de que se han efectuado con anterioridad la entrega de la cosa y el pago del precio, hace plena fe, pero para destruir ese valor probatorio, no se requiere la redagucin de falsedad del instrumento en s, sino la prueba en contrario de tales enunciaciones, o la prueba de que las misma son falsas. El oficial pblico slo puede dar fe de lo que percibe y sabe, pero de aquello de lo que solamente se informa mediante el relato de las partes. Por eso, debe limitarse al relatar cada hecho tal como verdicos o que le constan. El oficial pblico no puede garantizar el grado de verdad de esas menciones si no tiene sobre ellas un conocimiento personal. (c) Enunciaciones de hechos relatados por las partes que tienen relacin directa con el objeto principal del acto jurdico del cual el instrumento pblico es la forma. Respecto de estas enunciaciones o clusulas enunciativas directas el art. 995 del C.C. establece: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe de las enunciaciones de hechos o actos jurdicos directamente relativos al acto jurdico que forma el objeto principal, no slo entre las partes sino tambin respecto a terceros". Para destruir esta fuerza probatoria del instrumento sobre estas clusulas enunciativas directas, al igual que respecto de las dispositivas, no hace falta la redargucin de falsedad del instrumento sino simplemente la de esas clusulas, o bien de la prueba en contrario. Las clusulas enunciativas indirectas, es decir de las manifestaciones de las partes accesorias o superfluas deben considerarse no escritas para el efecto de probar o deducir derechos que pudieran resultar de ellas. Garca Goyena citado por Llerena pone el siguiente ejemplo: "Pedro me vende una finca que dice haber heredado de Pablo. Si uno de los herederos parciales de ste pretende reindivicar su parte correspondiente de la finca, no podr fundar su demanda en la sola mencin que Pedro hizo en el instrumento de haberla heredado de Pablo, aunque yo fuese parte de l: la enunciacin es extraa a la parte dispositiva del instrumento, y yo no tena, entonces, inters en oponerme a ella". (3) Personas a las que afecta o alcanza el valor probatorio de los instrumentos pblicos. En cuanto a las personas a las cuales afecta el valor de plena prueba, y con el alcance que hemos sealado en

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el punto precedente, el C.C. establece que ellos hacen plena fe, no slo entre las partes, sino tambin contra terceros. Cabe destacar que en cuanto al valor del instrumento pblico considerado en s mismo y su presuncin de autenticidad, el Cdigo no establece expresamente que alcanza tanto las partes como a los terceros, pero la doctrina civilista de nuestro pas, y la jurisprudencia, entienden que ello debe ser as, ya que, respecto del contenido, expresamente lo establecen los arts. 994 y 995. Para una correcta comprensin de cul es el alcance del principio consagrado de que los instrumentos pblicos hacen plena fe, no slo entre las partes, sino tambin contra terceros, convendr recordar que tal principio se refiere al instrumento pblico como medio de prueba de los hechos en l documentados y no del efecto del acto jurdico instrumentado, que se rige por otros principios. (4) Conclusiones. Hechas las precedentes observaciones, podemos sentar las siguientes conclusiones: (a) Que los instrumentos, en cuanto a la presuncin de autenticidad, considerados en s mismos, afectan tanto a las partes como a los terceros. (b) En cuanto a la existencia material de los hechos que el oficial pblico enuncie como cumplidos por l o acaecidos en su presencia, la plena fe alcanza del mismo modo a los terceros que a las partes. Ya vimos que slo puede destruirse por la accin civil o criminal de falsedad. (c) Con relacin a las clusulas dispositivas, los instrumentos pblicos hacen plena fe tanto entre las partes como contra terceros, pero puede destrursela por prueba en contrario, sin necesidad de redargir de falsedad el instrumento. (d) En cuanto a las clusulas enunciativas directas, la situacin es idntica a la que se presenta respecto de las clusulas dispositivas. (e) Acerca de las clusulas enunciativas indirectas, el instrumento pblico carece de plena prueba, ya que, segn lo seala Llambas, slo puede valer como principio de prueba por escrito quien hizo la enunciacin indirecta o superflua. (f) Prohibicin al oficial pblico y testigos de un instrumento pblico de declarar para contradecir o alterar el contenido. Por un principio de seguridad jurdica y para reafirmar el valor probatorio de los instrumentos pblicos, el art. 992 del C.C. precepta: "Los testigos de un instrumento y el oficial pblico que lo extendi no puede contradecir, variar ni alterar el contenido de l, si no alegasen que testificaron el acto por dolo o violencia que se les hizo, en cuyo caso el instrumento no valdr". El codificador Vlez Srsfield en la nota inserta al pie del art. 992 da las razones que fundan el precepto prohibitivo, y que son las necesidades de seguridad jurdica. Examen especial de las escrituras publicas. Es uno de los instrumentos pblicos de mayor significacin en la vida jurdica. Es la forma prescripta por la ley, que constituye un elemento de tipificacin o de existencia de los actos jurdicos enumerados en el art. 1184 del Cd. Civil, y es tambin la que corresponde a otros no mencionados en el referido precepto. La escritura "da certidumbre a los derechos, facilita su natural desenvolvimiento y los mantiene dentro de la normalidad, evitando respecto de los mismo la promocin de cuestin litigiosas, todo lo cual nos dice de su importancia en la vida de la relacin jurdica". Nuestro C.C. no define las escrituras pblicas, pero teniendo en cuenta que segn el art. 979 son una especie del gnero instrumentos pblicos con arreglo a la reglamentacin de que ellas se hacen en el Tt. IV de la Secc.II del Libro Segundo del mismo Cd., en el que sealan los requisitos especficos o de tipificacin y los que ataen a su eficacia como documento autntico que tiene pleno decir, para dar un concepto en ellas, que son: instrumentos pblicos y por lo tanto documentos escritos hechos por los escribanos pblicos o sus sustitutos legales en sus libros de protocolo, con las formalidades de ley, que reflejan actos humanos, su naturaleza y la identidad de las personas que les otorgan y otras circunstancia o hechos que la reglamentacin legal exige sean mencionados Como son instrumentos pblicos, todo cuanto dijimos acerca de stos es aplicable tambin a las escrituras pblicas, por lo cual nos remitimos a lo ya dicho en los puntos precedentes. 1) Requisitos legales de existencia y validez de las escrituras pblicas. Las escrituras pblicas son, como dijimos, una especie dentro del gnero instrumentos pblicos, y por lo tanto deben llenar los requisitos establecidos en el Cd. Civil como comunes o genricos a todos ellos, para que se configuren y como tales tengan plena validez y eficacia jurdica. Pero, adems de esos requisitos comunes, las escrituras pblicas requieren: a) Confeccin de la escritura por escribano pblico o sustituto legal. El primer requisito indispensable para que exista una escritura pblica es que el documento escrito lo haya hecho un escribano pblico u otro funcionario autorizado par ejercer las mismas funciones. Es lo que resulta del art. 997 del Cd. Civil, que precepta: "Las escrituras pblicas slo pueden ser hechas

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por escribanos pblicos, o por otros funcionarios autorizados para ejercer la mismas funciones". El art. 997 del C.C. slo exige que las escrituras pblicas sean hechas por escribanos pblicos o funcionarios autorizados para ello, y como la ley 9151 derog el art. 998 del C.C. y lo sustituy por otro con texto diferente, en el que se suprime la exigencia del art. derogado de que las escrituras pblicas sean confeccionadas por el mismos escribano (o sustituto), se ha entendido y as lo han declarado los tribunales de justicia, que son vlidas las que escriban amanuenses o dactilgrafos, bastando con que las firme y rubrique el escribano. En la provincia de Corrientes, segn el art. 70 de la ley 1482, con su nuevo texto introducido por la ley 2348, establece al respecto: "las escrituras pblicas... podrn ser manuscritas o mecanografiadas. En el primer caso no es indispensable que el escribano la extiende de su puo y letra, pudiendo hacerlo sus empleados". "Si es mecanografiada, la mquina a utilizarse deber ser registrada en el Colegio de Escribanos en cuanto al tipo de letras, marca y nmero...". En cuanto a los funcionarios autorizados para ejercer las mismas funciones que los escribanos pblicos y que, por tanto, pueden hacer escrituras pblicas segn el art. 997, cabe mencionar a los jueces de Paz, que pueden hacerlo en los supuestos de los arts. 1223 (convenciones matrimoniales) y 3650 (testamento por acto pblico). Son de mencionar tambin las leyes 4711 y 4712, que confieren funciones propias de escribanos pblicos, es decir, notariales, a los ministros, diplomticos y cnsules de la Repblica acreditado en pases extranjeros. La Ley 1482 de la provincia de Corrientes de escribanos en ausencia de stos. b) Asiento de la escritura en el libro de protocolo. Segn el art. 998 con su nuevo texto introducido por la ley 9151, "Las escrituras pblicas deben ser hechas en el libro de registros, que estar numerado, rubricado o sellado, segn las leyes en rigor. Las escrituras que no estn en el protocolo no tienen valor alguno". De acuerdo con este precepto, es escrito indispensable para la configuracin de una escritura pblica y su eficacia jurdica como tal, que se halle confeccionada en el libro de registros del escribano que viene a ser lo mismo que el protocolo. El mismo art. 998 establece la necesidad de que el libro de registros est numerado, rubricado o sellado segn las leyes en vigor. En la Capital Federal el libro de registros, que es lo mismo que el protocolo se debe formar con pliegos de papel sellado que se denominan "sellos notariales", los que llevan una numeracin propia y debe estar rubricados por el Colegio de Escribanos segn el art. 56 del decr. 26.655/71 y resolucin de la Direccin General Impositiva n 146/52. En la provincia de Corrientes la ley 1482 en el Cap.I de la Secc.I del Libro Segundo, arts. 54 y ss. reglamenta todo lo relativo al protocolo y asiento en el de las escrituras pblicas. c) Formalidades y requisitos especiales. El C.C. establece requisitos especiales. As el art. 999 dispone que: "Las escrituras debe hacerse en idioma nacional. Si las partes no lo hablaren, las escritura debe hacerse en entera conformidad a una minuta firmado en su presencia traducida por el traductor pblico, y si no lo hubiere, por el que el juez nombrase. La minuta y su traduccin deben quedar protocolizadas". El Cd. prev y resuelve el caso de que las escrituras deban ser otorgadas por sordomudos y as establece en el art. 1000: "Si las partes fueren sordomudos o mudos que saben escribir, la escritura debe hacerse en conformidad a una minuta que den los interesados, firmada por ellos, y reconocido la firma ante el escribano que dar fe del hecho. Esta minuta debe quedar tambin protocolizada". Adems, el art. 1001 establece que: "La escritura pblica debe expresar la naturaleza del acto, su objeto, los nombres y apellidos de las personas que le otorgan, si son mayores de edad, su estado de familia, su domicilio, o vencidad, el lugar, da, mes y ao en que fuesen firmadas, que puede serlo cualquier da, aunque sea domingo o feriado, o de fiesta religiosa. El escribano debe dar fe de conocer a los otorgantes, y concluida la escritura debe leerla a la partes, salvando al final de ella, de su puo y letra, lo que se haya escrito entre renglones y las testarudas que se hubiesen hecho. Si alguna de las partes no sabe firmar, debe hacerlo a su nombre otra persona que no sea de los testigos del instrumento. Las escrituras hecha as, con todas las condiciones, clusulas, plazos, las cantidades que se entreguen en presencia del escribano, designadas en letras y no en nmeros, debe ser firmada por los interesados y autorizada al final por el escribano. Cuando el escribano o cualquiera de las partes lo juzgue pertinente, podr requerir la presencia y firma de dos testigos instrumentales. En este caso, aquel deber hacer constar en el cuerpo de la escritura el nombre y residencia de los mismos". El art. 1002 prev el caso de que "si el escribano no conociere las partes, stas pueden justificar ante l su identidad personal con dos testigos que el escribano conozca, poniendo en la escritura sus nombres y residencia, y dando fe que los conoce". En la prctica los escribanos exige documentos de identidad, cdulas, libreta de enrolamiento, pasaporte, etc. adems de los testigos que exige el art. 1002. El Cdigo prev tambin el supuesto de que los otorgantes del acto instrumentado fuesen representados por mandatarios, y as en el art. 1003 con su nuevo texto introducido por la ley 15.875, establece: "Si los otorgantes fuesen representados por mandatarios o representantes legales, el notario expresar que se han presentado los poderes y documentos habilitantes, que anexar a su protocolo. Si fuese menester la devolucin de los mismos, o se tratare de poderes generales, har constar la circunstancia y agregar copia

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autenticada al protocolo. En caso de que los poderes o documentos se hubieren otorgado en su oficina, o se hallaren protocolizados en su registro, expresar este antecedente, indicando el folio y ao respectivo..." Como seala Borda, la omisin por parte del escribano de la agregacin al protocolo de los documentos habilitantes slo da lugar a sanciones disciplinarias para el escribano, no produciendo en principio la nulidad de la escritura ni del acto reflejado en ella slo se trata de una omisin de agregacin de documentos existentes, ya que al haberse suprimido en el nuevo texto del art. 1004 del C.C. introducido por la ley 15.875 tal omisin como causa de nulidad que apareca en el anterior art. 1004 derogado, es evidente que la nulidad no est ya establecida ni expresamente ni tcitamente en la ley, por lo cual hay que aplicar el principio del art. 1037 del mismo Cod. Civil. La supresin de esa causal de nulidad se justifica, pues el remedio estara en la redargucin de falsedad en el supuesto de que los documentos habilitantes ni existieran o hubieren sido falseados por el escribano autorizante. 2) Sanciones por inobservancia de los requisitos legales al confeccionar las escrituras pblicas. Fuera de los supuestos en que falta el escribano pblico, el asiento en el protocolo en los que no existe escritura, la sancin ms grave con relacin a las partes por inobservancia de requisitos o formalidades es la nulidad del instrumento. Claro est que tal sancin debe estar expresa o tcitamente establecida en la ley para que pueda ser declarada la nulidad segn el principio del art. 1037 del Cd. Civil. El art. 1004 del Cd. Civil, con su nuevo texto introducido por la ley 15.875, establece varios supuestos en que las escrituras pblicas son nulas cuando no tuvieren: a) la designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas; b) el nombre de los otorgantes; c) la firma de las partes de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese requerida. El mismo art. 1004, en el prr. 2, seala claramente que "La inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por su omisiones con una multa que no pase de m$n 300". Pero seguidamente el art. 1005 establece otra casual de nulidad al preceptuar: "Es nula la escritura que no se halla en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser hecha". Los tribunales del pas han declarado adems que son nulas las escrituras pblicas en los siguientes casos: 1) Cuando los papeles no estn rubricados por el Colegio de Escribanos. 2) Cuando hubiere sido otorgada fuera de la jurisdiccin del escribano; ello por aplicacin del art. 980 del C.C. 3) En el supuestos de que el escribano est suspendido, destituido o reemplazo despus de la notificacin (art. 983). 4) Cuando el escribano autorizante o sus parientes tengan inters en el acto instrumentado (art. 985). 5) En el supuesto de testigos inhbiles (art. 990). 6) En el supuesto del art. 989, de correcciones no salvadas. Copias de las escrituras publicas. Segn el art. 1006 del Cd. Civil "El escribano debe dar a las partes que lo pidiesen, copia autorizada de la escritura que hubiese otorgado". Estas copias, segn el art. 979, inc. 1, tienen tambin carcter de instrumentos pblicos al igual que la escritura original asentada en el protocolo y hace plena fe como ella (art. 1010). En cuanto a las nuevas copias, el art. 1007 precepta: "Siempre que se pidieren otras copias por haberse perdido la primera, el escribano deber darlas; pero si en la escritura, alguna de las partes se hubiese obligado a dar o hacer alguna cosa, la segunda copia no podr darse sin autorizacin expresa del juez". El art. 1008 establece que: "Toda copia debe darse con previa citacin de los que han participado en la escritura, los cuales deben comparar la exactitud de la copia con la matriz. Si se hallasen ausentes el juez puede nombrar un oficial pblico que se halle presente al sacarse la copia". El art. 1009 prev el caso de variacin entre la copia y la escritura matriz, estableciendo que en tal caso se estar a lo que contenga la segunda, esto es, la original asentada en el protocolo. Protocolo. Prdida del libro de protocolo. El art. 1011 del Cd. establece: "Si el libro de protocolo se perdiese y se solicitare por algunas de las partes que se renovase la copia que exista, o que se ponga en el registro para servir de original, el juez puede ordenarlo con citacin y audiencia de los interesados, siempre que la copia no estuviese rada ni borrada en lugar sospechoso, ni en tal estado que no se pudiese leer claramente". Si las copias de escritura se han extrado de conformidad con las prescripciones de los arts. 1007 y 1008, hacen plena fe como la escritura matriz; por lo tanto, si sta se perdiese al perderse el protocolo, la copia poda sustituirla. Si las partes alegaren que no es igual al original, no podran probarlo sino con la misma escritura matriz y si esta se pierde no tendran otro recurso que la redargucin de falsedad de la copia por accin civil o criminal para enervar su valor probatorio.

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En los supuestos de prdida del protocolo en el que estaba asentada una escritura matriz de la copia en poder de una persona a quien ella favorece, no tiene el deber de explicar la prdida, ni tampoco est obligado a probar que la copia en su poder es igual al original perdido, porque si tal copia estaba debidamente autorizada, expedida de conformidad a los arts. 1007 y 1008 del Cdigo Civil, tiene la presuncin de que es igual, sin admitirse prueba en contrario. Instrumentos privados Concepto Los instrumentos privados son documentos firmados por las partes sin intervencin de oficial publico alguno. Su caracterstica finca en esta redaccin del documento efectuada entre particulares y sin la presencia de otras personas fuera de los interesados. Como dice el art. 1012 del cdigo; es un acto bajo forma privada Formalidades requeridas: principio de libertad Estos instrumentos no estn sometidos a formalidades especiales. Aqu encuentra un amplio campo de expansin el principio de libertad de forma, pues las partes no solo pueden elegir expresar su voluntad por escrito o verbalmente o por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetivos (art. 917), sino q ya escogida la forma instrumental pueden redactar los documentos privados sin reato alguno y de la manera q estimen mas conveniente para sus intereses. Este principio de libertad de forma, ya sentado en el art. 974, esta remarcado en lo referente a esta clase de documentos por el art. 1020: para los actos bajo firma privada no hay forma alguna especial. Las partes pueden formarlo en el idioma y con las solemnidades q juzguen mas convenientes. De este principio derivan la siguientes consecuencias: Los instrumentos privados pueden ser firmados cualquier da, aunq sea domingo, feriado o fiesta religiosa (art. 1015) No es indispensable consignar el lugar de celebracin ni el nombre ni domicilio de los firmantes Las cantidades pueden ser escritas indiferentemente en letras o en nmeros La escritura puede ser impresa mecanografiada o manuscrita, salvo la firma q se admite por su importancia, nicamente la ultima forma Las enmiendas, raspaduras o agregados no salvados, en partes no esenciales del documento, no atentan contra su validez, si bien pueden alterar la fuerza probatoria conforme al criterio judicial No hay necesidad de transcribir los poderes habilitadores de quienes obren en carcter de mandatarios de otros. Esta claro q aunq ninguna de las anteriores es indispensable para la validez del documento, ser muy conveniente indicar la fecha, el lugar, el domicilio de las partes, salvar las entre lneas y raspaduras, y consignar las escribana ante la cual se ha otorgado poder invocado por el firmante. Con ello se define la situacin d las partes. La firma Nocin y Exigencia El principio de libertad no es absoluto. Ya q presenta dos excepciones: 1 la firma, q constituye una exigencia indispensable en toda clase de instrumentos privados; 2 el doble ejemplar, q se exige en la instrumentacin de ciertos actos determinados Segn el art. 1012: la firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. La firma q como se ve es el nico requisito de forma comn a todos los instrumentos privados, no debe confundirse con la mera inscripcin del nombre y apellido de la persona q suscribe el documento. La firma es el trazo peculiar mediante el cual el sujeto consigna habitualmente su nombre y apellido, a fin de hacer constar las manifestaciones de su voluntad. En este sentido dice el codificador en la nota de su art. 3639 q la firma es el nombre escrito de una manera particular, segn el modo habitual seguido por la persona en diversos actos sometidos a esta formalidad. La firma dada en blanco. Nocin La firma en los instrumentos privados puede ser puesta despus d llenarse el documento, o en blanco para q luego se llene d acuerdo a las instrucciones del firmante. La firma en blanco es una forma d mandato q se introdujo en Francia a fines del s. XVII y q luego se generaliz en la prctica d los negocios. Presenta sus ventajas y sus inconvenientes. En cuanto a las primeras, elimina toda dificultad respecto d los poderes del mandatario, q queda habilitado para celebrar cualquier clase d acto q se le encomiende. Pero tiene tambin sus desventajas para el mandante, x el riesgo d tener q asumir cualquier compromiso q le endilgue el mandatario. Las firmas en blanco deben ser examinadas en su carcter d instrumentos privados y como actos jurdicos.

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Como instrumentos privados: Los documentos firmados en blanco en nada se diferencian d los dems instrumentos d aquella ndole (art 1016). Como acto jurdico: la firma en blanco cumple la funcin d un mandato. Confiado el documento a la custodia o guarda del mandatario para su oportuna utilizacin equivale a un poder amplsimo que previera la realizacin d todos los actos posibles y facultara al representante para celebrarlos. D ah q en ese carcter debe considerarse la situacin del firmante frente al mandatario y frente a terceros.

Reglas del cdigo civil Los instrumentos privados pueden ser firmados luego de llenarse el documento, o bien la firma puede ser puesta en el documento en blanco. Este sistema tuvo su origen en Francia a fines del siglo XVII y fue aceptado por nuestro codificador en el art. 1016, que dice: "La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito. Despus de llenado el acto por la parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo reconocida la firma". Como acto jurdico la firma en blanco cumple la funcin de un mandato. En principio, el documento firmado en blanco, produce los mismos efectos que los restantes instrumentos privados siempre que el otorgante haya reconocido la firma. Nuestro Cdigo Civil, en los arts. 1017 a 1019 contempla tres situaciones en las cuales se puede impugnar el contenido del instrumento privado: a) Cuando el documento lo hace valer la persona a quien se le entrego, el firmante puede demostrar que el contenido no coincide con lo pactado por las partes. Al respecto el art. 1017 dispone: El signatario puede, sin embargo, oponerse al contenido del acto, probando que las declaraciones que se encuentran en l, no son las que ha tenido intencin de hacer o de contratar. Esta prueba no puede ser hecha con testigos". b) Cuando un tercero de buena fe hace valer el documento ignorando que la firma ha sido puesta en blanco. El art. 1018 establece al respecto: "La nulidad de las declaraciones u obligaciones del signatario del acto que el juez decretare en virtud de las pruebas dadas, no tendr efecto respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de buena fe con la otra parte." c) Cuando el documento firmado en blanco es sustrado y llenado contra la voluntad del otorgante, El art. 1019 establece:"Las disposiciones de los dos artculos anteriores no se aplican al caso en que el papel que contenga la firma en blanco hubiese sido fraudulentamente sustrado a la persona a quien se hubiese confiado, y llenados por un tercero contra la voluntad de ella. La prueba de la sustraccin y del abuso de la firma en blanco puede ser hecha por testigos. Las convenciones hechas con terceros por el portador del acto no pueden oponerse al signatario, aunque los terceros hubiesen procedido de buena fe". Firma dada a ruego Son los q aparecen suscriptos por un extrao a pedido del interesado. La opinin prevaleciente (Salvat y otros), niega a los documentos firmados a ruego todo valor legal, por carecer de la firma de la parte interesada, requisito esencial del documento segn lo establece el art. 1012. En otro sentido expiden Larrena y Borda. Para imperio estos documentos valen como instrumentos privados, siempre q se pruebe la existencia del mandato verbal firmar, si bien esto no basta la sola declaracin del mandatario firmante. Pero si el cato es de aquellos q no pueden ser probados por testigos (art. 1.193), el documento no vale ni como principio de prueba por escrito. Por su partes, Borda recuerda la admisin de estos documentos en el mbito comercial (art. 208 inc. 3 del Cdigo de comercio), y entiende q si concurren otras comprobaciones puede aceptarse el valor probatorio del documento. Llambas se adhiere a la opinin de estos autores, ya q resulta conveniente el argumento q se basa en el art. 1012, pues si all se habla de la firma de las partes es porq como en toda otra situacin, se supone una intervencin personal de los interesados y no excepcional actuacin por medio de un representante. Lo cierto es q el art. 1889 autoriza el otorgamiento del mandato para cualquier acto licito, por lo q no se ve q inconveniente legal puede haber en q el objeto del mandato consista en la firma a ruego. Obsrvese q el mandatario pudo haber suscripto el documento en su propio nombre aunq por cuenta del mandante, por lo q no hay inconveniente alguno en q, abreviando etapas, firme un documento q no interese a su representado a ruego de este. Cuando se pide esta autorizacin se confunde la validez de un documento con su fuerza probatoria. Desde q el documento firmado a ruego contiene la firma de quien tcitamente acta como mandatario del interesado no puede dudar de la validez del documento. Otra cosa diferente es el valor probatorio del documento, q depender de la prueba del mandato, indispensable para q pueda computarse el contenido del instrumento a favor o en contra del mandante. Como es lgico la prueba del mandato no puede consistir en la sola declaracin del mandatario. Iniciales o signos En caso de q los caracteres signados por el interesado no estn hechos a modo de firma, no se les podr atribuir el mismo valor. Esto es lo q sucede con las iniciales u otros signos q se suele poner para indicar q el

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escrito ha sido revisado por el signante, pero no pueden invocarse contra el para imputarle el contenido como manifestacin de su voluntad. Para evitar esta consecuencia el art. 1014 dispone: ninguna persona puede ser obligada a reconocer un instrumento q este solo firmado por iniciales o signos; pero si el q hubiese firmado lo reconociera voluntariamente, las iniciales o signos valen como la verdadera firma. Naturalmente este precepto se refiere a iniciales no integrantes de la firma, pues si esta consiste en iniciales o signos, ser posible exigir el reconocimiento de las mismas, en calidad de firma. Prueba Efectos El requisito del doble ejemplar La segunda excepcin al principio de libertad consiste en la exigencia de extender tantos ejemplares como partes haya en el cato con un inters distinto. Pero este requisito no es general como el de la firma, sino relativo a cierta colase de documentos, esto es a contratos bilaterales. As resulta del art. 1021, segn el cual los actos, sin embrago q contengan las convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un inters distinto. En cuanto a la razn de ser de la exigencia de este requisito, se han enunciados dos opiniones o posturas: La pluralidad de ejemplares es necesaria para dar seguridad a las partes y mantener la igualdad entre ellas respecto de la prueba. Por el contrario la parte poseedora de la prueba podra dispones de ella , exhibirla u ocultarla de acuerdo a su conveniencia. (Planiol) (Merlin, Mercade, Aubry y Rau) la pluralidad de ejemplares, cuando corresponde, revela q el cato ha sido concluido de manera definitiva; en cambio el otorgamiento de un solo ejemplar hace pensar q solo se trata de una propuesta, de un proyecto de acto no concluido. Nuestro codificador se inclino por el segundo sistema, segn se puede entrever en el art. 1023, cuya parte final alude a la eficacia del cato instrumentado en nico ejemplar, si por otras pruebas se demuestra q el acto fue concluido de una manera definitiva. De lo q se infiere q h a faltado esas pruebas debe reputarse q el acto no ha sido concluido definitivamente. Pero como observa Salvat, esta expolicin tampoco es enteramente satisfactoria, pues debe averiguarse cual es el motivo por el cual el legislador considera a estos documentos como simples proyectos, no encontrndose otro sino la desigualdad de las partes con relacin a la prueba. En otras palabras, faltando el numero adecuado de ejemplares, es dable pensar q el acto no ha quedado terminado, pues de haberse ultimado el convenio ninguna de las partes habra consentido en quedara en situacin desigual respecto de la prueba. Se dara as una fundamentacin complementaria. Caso de excepcin La exigencia del doble ejemplar se aplica nicamente a los casos puntualmente bilaterales, conforme a lo dispuesto en el art. 1021 del CC. Es decir q la exigencia del doble ejemplar solo se refiere a los contratos bilaterales perfectos, a los q crean obligaciones de ambas partes, desde su mismo origen. Quedan pues, fuera del dominio de aplicacin de este requisito: 1) todos los actos no contractuales; 2)los contratos unilaterales; 3)los llamados contratos bilaterales imperfectos. No obstante los contratos bilaterales perfectos, tampoco rige la exigencia si al tiempo de la redaccin del documento las obligaciones asumidas por un de las partes han sido satisfechas. As lo establece el art. 1022. la disposicin del art. Anterior puede dejarse sin aplicacin, cuando una de las partes antes de la redaccin del acto, o en el momento de la redaccin, llenare completamente las obligaciones q el acto le impusiere. Esto es lgico por cuanto a pesar d tratarse de contratos bilaterales, en ese supuesto, la convencin estara funcionando como unilateral, a los fines de la prueba de las obligaciones pendientes. Este principio tiene aplicacin tanto en el dcho civil como comercial. Nulidad por falta de este requisito La sancin q corresponde a la omisin del requisito de doble ejemplar es la nulidad del elemento defectuoso, sin q ello afecte la validez del acto jurdico instrumentado. La falta del doble ejemplar perjudica al documento q queda destituido de sus efectos propios, es decir, derogado por la ley al estado de nulo; pero sin afectar al contrato. Excepcionalmente la nulidad por falta de doble ejemplar puede provocar la nulidad del acto jurdico, si este depende para su validez de la forma instrumental. En ese caso no se ha llenado la forma del acto, pues siendo defectuoso hbil para instrumentar el cato jurdico d e q se trata, este resulta nulo por falta de forma. Mas q una consecuencia d omisin del doble ejemplar, hay ah una aplicacin normal del rgimen d los actos formales y d la sancin q corresponde al incumplimiento d la forma exigida x la ley. Con relacin al instrumento, en el supuesto que se examina la sancin d nulidad no est expresada en la ley. Pero nos parece q es un caso tpico d nulidad implcita. Ninguna autoridad ha conceptuado vlido el instrumento defectuoso.

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Pese a tratarse d un vicio d forma, lo cual inducira al principio d nulidad absoluta del instrumento vicioso, la ley admite su confirmacin en algunas situaciones especiales: a) el artculo 1024 percepta la ineficacia d un acto bilateral x estar hecho en un solo ejemplar, se cumbre x la ejecucin ulterior, sea total o parcial d las convenciones q contenga; pero si la convencin no hubiese sido ejecutada sino x una d las partes, sin q la otra hubiese concurrido o participado en la ejecucin, el vicio del acto subsistir respecto d esa parte. En este supuesto la ley admite q el vicio consiste en la falta de doble ejemplar resulte purgado x la ejecucin total o parcial del acto instrumentado. Es una confirmacin tcita del instrumento nulo, q representa la particularidad legal d producirse sin haber cesado el vicio q lo invalidaba, es decir, se tiene purgado el vicio an subsistiendo este. b) Tambin se subsana el defecto d doble ejemplar mediante el depsito del nico instrumento en manos d un tercero efectuado d comn acuerdo x las partes. c) Queda subsanado el vicio x la presentacin q d l haga una d las partes respecto d esta misma parte. No podr aceptarse q el representante de documento defectuoso pretenda aprovechar d su contenido y al propio tiempo se valiera del defecto del doble ejemplar para aducir la nulidad del instrumento. d) La subsanacin del vicio restituye al instrumento la plenitud d su valor, ya como forma del acto, ya como medio d prueba. Si se purga el vicio del instrumento, este es vlido y coincidentemente lo es la cesin q entonces aparece con forma requerida. El reconocimiento La autenticidad d un documento se determina x la verificacin d q la firma obrante en l corresponde a la persona q aparece como firmante. Segn es sabido, la firma es el requisito esencial del instrumento privado, q comunica a este su fuerza y valor, as como el carcter y valor probatorio del instrumento pblico derivan d la actuacin del oficial pblico. El art 1028 dice q el reconocimiento judicial d la firma es suficiente para q el cuerpo del instrumento quede tbn reconocido. La verificacin d autenticidad d la firma se efecta mediante el reconocimiento del firmante o en su defecto x la declaracin judicial. Este puede ser expreso, cuando la persona manifiesta q la firma es suya; o bien puede ser tcito, cuando intimado el firmante para q se expida sobre la autenticidad d la firma, responde con el silencio. Segn el art 1031 todo aqul contra quien se presente en juicio un instrumento privado firmado x l, est obligado a declarar si la firma es o no suya. Este es uno d los casos excepcionales en q existe la obligacin legal d explicarse y en el q el silencio se interpreta como manifestacin d la voluntad concordante con el acto. Pero como el reconocimiento es un acto jurdico susceptible de comprometer la situacin d una persona a la q se le atribuye la firma, no puede efectuarse si ella carece d capacidad. La capacidad debe apreciarse con relacin a la ndole del acto instrumentado, si se trata d un instrumento en el q consta el reconocimiento d filiacin, como este es un acto para el cual existe capacidad desde los 14 aos, es posible requerir el reconocimiento d la firma d los menores q hayan alcanzado esa edad. La verificacin d autenticidad x declaracin judicial tiene lugar cuando el aparente firmante niega la firma y cuando sus sucesores ignoran si la firma es propia del causante. En ambos supuestos, tal como lo dispone el art 1033, se ordenar el cotejo y comparacin d letra. Pueden tbn admitirse otras pruebas sobre la vdd d la firma q lleva el acto. Para esto se sigue el procedimiento d los cdigos locales. Dispuesto el cotejo se seala una audiencia para q las partes se pongan d acuerdo sobre la firma indubitada q servir para el cotejo d letra y la designacin d peritos calgrafos. Si no se pusieran d acuerdo, el juez resolver. En caso d incumplimiento d lo anterior, pueden utilizarse otros medios d prueba. En cuanto al valor probatorio del contenido d instrumento privado, es anlogo al del instrumento pblico. Con relacin a la verdad material del instrumento, este hace plena fe hasta la querella criminal d falsedad o a la accin civil d redargucin, lo cual significa q para desvirtuar la eficacia probatoria del instrumento respecto d la realizacin d los hechos aseverados bajo la firma, ser menester demostrar su falsedad, q si es aducida x alguna d las mismas partes, resulta la prueba d adulteracin del documento. La sinceridad del instrumento vale hasta la prueba en contrario. La fecha cierta. Efectos. Valor probatorio. Segn el art 1034, los instrumentos privados, an dps d reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores x ttulo singular la verdad d la fecha expresada en ellos. El valor probatorio d los instrumentos privados solo se extiende a los terceros a partir del momento en q adquieren fecha cierta. Este precepto puramente negativo est completado x el siguiente art (1035): aunq se haya reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares d las partes o a terceros ser: 1 la d su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica, para cualquier fin si all quedase archivada, 2 la d su reconocimiento ante un escribano y los dos testigos q lo firmaren, 3 la de su trascripcin en cualquier registro pblico,

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4 la del fallecimiento d la parte q lo firm o del q lo escribi o del q firm como testigo. Se han planteado algunas cuestiones: a) con relacin al inc 2, si el reconocimiento del documento ante escribano pblico est supeditado al otorgamiento d la escritura pblica en q se haga constar dicho reconocimiento. La mayora d la doctrina afirma esto, q concepta en un extremo peligroso una actuacin notarial independizada d la escritura pblica. X otro lado, la interpretacin amplia, q no exige q se labre una escritura pblica cada vez q se requiere la intervencin d un escribano para dar autenticidad al acto d q se trate, es la mas acorde a la ley. Es indiscutible q la opinin apoyada x la doctrina es la q asegura mejor el inters d los terceros. b) Con relacin al inc 4, se ha discutido si es posible admitir otros hechos personales fuera del fallecimiento d los firmantes. Salvat opina q no. En cambio, Borda acepta q pueden haber otros casos, como el del accidentado q sufre la amputacin d las manos, a partir d lo cual queda establecida la fecha cierta d los documentos firmados con anterioridad. Estimamos esta doctrina como verdadera. Lo importante es el acaecimiento d algun hecho personal d los firmantes q introduzca la absoluta certeza moral d la imposibilidad d la firma ulterior. c) X ltimo, es necesario saber si la enumeracin es limitativa o enunciativa. Lo primero ha sostenido Salvat, lo segundo Borda. Lo cierto es q la jurisprudencia ha admitido otros supuestos no incluidos en el artculo. Cartas misivas: a quienes corresponden Son comunicaciones escritas entre dos o mas personas. Constituyen un gnero en el cual quedan comprendidas, especies particulares las cartas propiamente dichas. Se considera q no son cartas misivas las llamadas cartas abiertas, en las cuales el vocablo est usado solo para denominar a una pieza escrita destinada a la divulgacin pblica. Los mensajes telefnicos tampoco estn considerados dentro d esta categora. Son varias las cuestiones q plantea el tema: a) a quin corresponde la propiedad d las cartas y a quien el derecho d autor: corresponde al destinatario q las hace suyas x apropiacin, como respecto d cualquier otra cosa mueble, no se confunde con el derecho moral d autor q subsiste a favor del remitente, b) Qu facultades tiene el propietario: tiene derecho a poseer la carta, disponer d ella, destruirla, y efectuar todos los respectos jurdicos d q sea legalmente susceptible. c) Quin puede usar la carta como medio d prueba: en principio es el destinatario q puede utilizarlas como d prueba. Pero esto est limitado al secreto d confidencialidad. La carta siempre puede presentarse en juicio ya q solo hay deber d guardar reserva respecto d terceros, y si la carta quiere hacerse valer con un tercero, esto se podr hacer nicamente con autorizacin del remitente. d) Qu valor tienen en ese carcter y en cules requisitos deben llenar para ello las cartas Valor probatorio Esto queda librado a la apreciacin judicial, q puede considerarlas como prueba completa del acto o estimarlas desprovistas d fuerza probatoria. X lo dems este valor depende d las personas entre quienes se establezca la correspondencia. Si se trata d la carta dirigida x una d las partes en juicio a la contraparte, la prueba es amplia. Si se dirige a una d las partes x un tercero, la prueba es similar al testimonio. Y si la carta es dirigida x una d las partes es dirigida x una d las partes a un tercero, no sirve para mejorar la situacin del remitente, pero puede esgrimirse contra l en caso d q la produccin d la prueba sea visable. Esta regla legal se aplica porq en el seno d la confianza existente entre los corresponsales, el remitente puede admitir ciertos hechos perjudiciales para l, convencido d q en ningn caso saldr del secreto d ambos y an menos podr la manifestacin convertirse en ttulo jurdico q un tercero quiera invocar contra l. La garanta d inviolabilidad epistolar lo protege (art 1036 CC). Los tribunales entran a examinar el valor probatorio d las cartas dirigidas a terceros cuando el remitente las reconoce espontneamente y cuando lo hace en forma tcita, permitiendo la agregacin d la carta al juicio sin hacer objecin d ello. La jurisprudencia no se ha atenido rigurosamente a los trminos de la disposicin legal, relacionndola con el secreto epistolar, ha concluido q el impedimento para reconocer cartas dirigidas a terceros solo rige si ellas son confidenciales y an cuando tengan este carcter, se admite la prueba cuando la carta, si bien dirigida a un tercero, est indirectamente destinada a la contraparte x la relacin existente con el tercero (x ej, abogado, escribano, corredor d la contraparte). Protocolizacin de los instrumentos privados. Condiciones y Efectos. Protocolizar un instrumento es incorporarlo materialmente al protocolo, es decir, glosarlo en el lugar que le corresponda junto con la escritura que se refiere al mismo, llamada escritura de protocolizacin. Como se advierte, no se trata de transcribirlo en una escritura pblica. En la escritura de protocolizacin, que solo se realiza para glosar el documento, no hay entonces fe de conocimiento, ni juicio de capacidad. Los documentos, sean pblicos o privados, pueden ser protocolizados por voluntad de las partes, porque lo

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exige la ley, en cuyo caso el procedimiento est reglado por el art. 1003, segunda parte. a) Protocolizacin a pedido de parte. Est prevista la protocolizacin a pedido de parte, cuando se trata de dar fecha cierta a un instrumento privado (art. 1035, inc. 3), para lo cual se requiere tambin la intervencin de dos testigos, y en el caso del testamento otorgado ante un juez de paz o funcionario municpal (art. 3690) En estos dos supuestos el instrumento protocolizado no se transforme en instrumento pblico, sino que el efecto de la protocolizacin se limita a darle fecha cierta o en el caso del testamento, seguridad formal. Tambin puede protocolizarse el instrumento en cualquier otro caso en que se solicite al escribano. No es necesario que le peticione la parte, que otorg el instrumento privado, sino cualquier otra persona, interesada o no. b) Supuesto en que la ley exige protocolizar. El ordenamiento se refiere a varios casos: - los instrumentos pblicos hechos en el extranjero que se presenten legalizados y en los que se transfieren derechos reales sobre inmuebles ubicados en la Repblica (arts. 1211 y 3129) - los testamentos olgrafos y los cerrados (arts. 369) - los instrumentos privados cuando lo ordene un juez conforme lo dispone el art. 984 En los casos de protocolizacin exigida por ley, conforme lo disponen los arts. 984 y 1003. Este ltimo artculo, luego de su reforma por la ley 11.846, expresa en su parte pertinente: La protocolizacin de documentos exigida por ley, se har por resolucin judicial previa. El documento a protocolizarse ser por resolucin judicial previa. El documento a protocolizarse ser entregado al escribano pblico que haya de realizar la diligencia, para que se lo agregue a su protocolo, mediante un acta que contenga solamente los datos necesarios para precisar la identidad del documento protocolizado. El escribano pblico que haya efectuado la protocolizacin, dar a los interesados los testimonios que se le pidieren. c) (condiciones)Requisito del reconocimiento de firma. En este supuesto, por protocolizacin por disposicin de la ley de instrumento privado, adems de la orden judicial (art. 1003) se requiere que se haya reconocido la firma o se haya dado por reconocida, lo cual es lgico porque de lo contrario se estara otorgando plena fuerza probatoria a un instrumento cuya autenticidad no consta. Si el instrumento privado es un testamento olgrafo, como no es posible reconocer la firma pues el causante ha fallecido, la autenticidad de la firma se verifica por testigos (arts. 3694) o por cotejo (art. 3695) de la firma que suscribe el testamento con otras indubitadas, por ejemplo, con las que el causante firm otros instrumentos pblicos. d) Efectos de la protocolizacin impuesta legalmente. El instrumento protocolizado por decisin judicial, adems de adquirir fecha cierta, se convierte en instrumento pblico con sus consiguientes ventajas probatorias. En el caso de tratarse de protocolizacin de un instrumento privado por orden judicial (art. 984) no todas las partes del nuevo instrumento tienen el mismo valor probatorio, de suerte que los hechos pasados ante el oficial pblico harn plena fe, por ejemplo el reconocimiento de las firmas efectuado ante el juez y presenciado por el notario, la entrega hecha al escribano, y el lugar y fecha de protocolizacin), pero el cuerpo del instrumento no tendr mayor valor probatorio que el de las clusulas enunciativas o dispositivas, segn sea el caso.

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Vicios de la Voluntad. Concepto. El acto voluntario requiere la concurrencia d elementos internos (discernimiento, libertad, intencin) y d un elemento externo (declaracin d la voluntad). El defecto en alguno d los elementos internos del acto voluntario, se denomina vicio. Se suele tbn aludir a vicios o defectos d forma d negocio jurdico, q consisten en la omisin d la forma exigida x la ley o x la voluntad d las partes. Clasificacin. Distincin entre vicios d la voluntad y de los actos jurdicos. La voluntad puede verse afectada tanto al concurrir en la formacin d hechos jurdicos humanos (simples actos) cuanto en la formacin d negocios jurdicos. Todo defecto q vulnere la voluntad en los hechos jurdicos humanos tbn es apto para impedir la formacin perfecta d un negocio jurdico. a) los vicios d los actos voluntarios son: el error, el dolo y la violencia. Todos ellos tienen en comn constituir una anomala d un elemento sustancial (no formal, existente al momento d la celebracin u otorgamiento del acto, q produce la limitacin, desvirtuacin o prdida d los efectos propios del acto. Estos vicios d la voluntad afectan a los elementos d la voluntad conforme a la doctrina clsica, es decir, la intencin y la libertad. El error y dolo vician la intencin; la violencia, sea fsica o moral, vicia la libertad; la ausencia o falta d discernimiento no se produce a consecuencia d vicio alguno, sino x circunstancias inherentes al sujeto. b) Vicios d los negocios jurdicos: son la simulacin, el fraude y la lesin. Ellos solo se presentan en los negocios jurdicos del art 944, y no en los hechos humanos voluntarios. En estos vicios o defectos, no existe merma d la voluntariedad, sino d la buena fe d su autor. Influencia d los vicios d la voluntad en los hechos y actos jurdicos. Las consecuencias q producen los vicios d error, doo, violencia, simulacin y lesin, es la anulabilidad d los actos (art 923, 954 y 1045), mientras q el fraude causa su inoponibilidad. Aclrese q la lesin autoriza tbn al reajuste del acto (art 954). Ignorancia y Error. Conceptos. La ignorancia y el error son vicios d los actos voluntarios q afectan a la intencin (art 922). Ignorancia es no conocer algo (cosa, circunstancia o rgimen legal), mientras q el error consiste en creer q se lo conoce, siendo q en realidad se toma x cierto un conocimiento falso. Vlez, en la nota del art 923 la nocin exacta d una cosa puede faltarnos, ya porq no tengamos ninguna idea, o ya porq tengamos una idea falsa. En el 1 caso hay ignorancia, en el 2, error. La apreciacin jurdica d estos dos estados del alma es absolutamente la misma, y desde entonces, es indiferente emplear una u otra expresin. Para el codificador, es irrelevante el distingo, y las consecuencias jurdicas d ambos estados son semejantes. mbito En cuanto vicio d los actos voluntarios, el error puede afectar actos indiferentes al derecho (contrarios al derecho, como los actos ilcitos, o conformes al derecho, como los negocios jurdicos). Y a l se llega a travs d fallas d conocimiento sensible (como haber visto u odo mal) o d conocimiento intelectual (haber entendido, apreciado o valorado mal, o ser incompetente). Las causas d las fallas son diversas (descuido, distraccin, negligencia, falta d inteligencia, incompetencia, etc). Gaby es incompetente. Borda sostiene una postura crtica respecto d la admisin del error como vicio d los actos voluntarios, concluyendo en q ninguno d los supuestos legales encierra un caso d nulidad x error, y q la jurisprudencia nunca anula un negocio jurdico exclusivamente x la presencia d un error. Error Comn(Osorio) Aquella inexactitud, la equivocacin o falsedad, ya sobre un hecho, ya sobre un derecho, aceptada como verdad por todos o por la mayor parte de la gente. En el derecho romano: error comunis facit Iusd ( el error comn hace Derecho) En el CC se aclara: el error comn sobre la capacidad de los testigos incapaces que hubiesen intervenido en los instrumentos pblicos, pero que generalmente eran tenidos por capaces, salva la nulidad del acto (art 991). Clasificacin El error o falso conocimiento puede versar sobre un hecho, o sobre la existencia, contenido o interpretacin d una norma jurdica. En el primer supuesto, el vicio se denomina error d hecho, y en el segundo caso, error d

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Excusabilidad e inexcusabilidad d los actos lcitos e ilcitos El principio d la inexcusabilidad del error d derecho se origin en Roma, de donde lo tomaron Savigny y d ah Freitas, y en nuestro CC en el art 923 el tema est suficientemente claro, donde expresa: la ignorancia d las leyes, o el error d derecho, en ningn caso impedirn los efectos legales d los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad x los actos ilcitos. En forma concordante, el art 20 dispone la ignorancia d las leyes no sirve d excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada x la ley. Es q ningn sistema jurdico resistira q los sujetos d derecho pretendiesen exculparse afirmando q desconocan las normas jurdicas o estaba errados en su contenido. Extensin del trmino ley La voz ley debe comprenderse como referida a la ley tanto en sentido formal como material (cualquier norma jurdica objetiva d carcter general). Pero como solo es exigible el conocimiento d las leyes q nos rigen, no configura error d derecho el q recae sobre el derecho extranjero. Segn Leiva Fernndez, tampoco sera error d derecho el q se refiera a derecho argentino pero vigente en ajena jurisdiccin. Rivera no comparte esta tesis, x considerar q el fundamento d la inexcusabilidad del error no radica en la presuncin d conocimiento d la ley, sino en su obligatoriedad. El error d derecho se configura no solo x la ignorancia d lo q dispone el derecho objetivo, sino tbn x el equvoco sobre el alcance d una norma jurdica. El yerro q se produce sobre una norma o precepto jurdico d significado o alcance controvertido, no configura error d derecho x falta d certeza sobre la interpretacin q motiv a actuar en determinado sentido. Principio General en Materia d Error d Derecho A partir del conocimiento d las leyes desde su publicacin oficial (art 2) la ley se presume conocida x todos (art 20), d suerte q el error d derecho en ningn caso impedir los efectos legales d los actos lcitos ni excusar la responsabilidad d los actos ilcitos (art 923). El fundamento d la regla no es una presuncin d conocimiento d la ley, sino su obligatoriedad. La tesis tradicional, sostenida x nuestros autores, conduce a una aplicacin rigurosa del principio q emana literalmente d los arts 20 y 923 (el error d derecho no puede invocarse para invalidar un acto voluntario, aunq el error fuera excusable y haya sido su causa determinante). Este es el criterio seguido x la jurisprudencia. La tesis q extiende el mbito d invocacin del error d derecho tiende a dar un mayor mbito d accin al error d derecho, propiciando en gral su admisin como causal d nulidad, cuando ha sido la causa determinante del acto, pues la ley no lo admitira slo para evadirse d los efectos legales d los actos lcitos. Rivera considera q el ppio gral es el sentado x los arts 20 y 923. Pero enrolados en el causalismo sincrtico (la causa final puede ser definida como la razn d ser jurdica del negocio), debemos llegar a una armonizacin entre los textos legales q restringen la invocacin de error d derecho y la exigencia d la causa como elemento del negocio jurdico, de modo q si realmente se acredita q el negocio carece d causa o ella es falsa, el negocio se invalida, no x la invocacin del error de derecho, sino x la falencia del elemento causal. Supuestos en q se admite la invocacin del error d derecho En ciertos se admite la invocacin del error d derecho para invalidar actos jurdicos x ausencia d la voluntad siempre q el error sea relevante o esencial y excusable, en ciertos casos no cabe admitirlo pues est expresamente vedado x ley. art 4007: referido a la prescripcin adquisitiva expresa q la ignorancia del poseedor fundado en un error d hecho es excusable; pero no lo es la fundada en un error d derecho. Art 2356: no debe considerarse poseedor d buena fe a quien se cree propietario en virtud d un error d derecho. Art 784: el q por un error d hecho o d derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del q la recibi. Pese a q con evidencia d la ley da relevancia al error d hecho y d derecho, algunos autores han considerado q en realidad la nulidad se produce x la carencia d causa, conforme al art 792 el pago efectuado sin causa o x una causa contraria a las buenas costumbres, como tbn el q se hubiese obtenido x medios ilcitos, puede ser repetido, haya sido o no hecho x error. Los casos del art 784 lo son d pago x error x ausencia d causa fuente, comprendiendo el pago realizado a un tercero o x un tercero equivocadamente. Art 3428: (posesin d herencia) el poseedor d la herencia es d buena fe cuando x error d hecho o d derecho se cree legtimo propietario d la sucesin cuya posesin tiene. En este caso la concurrencia d un error d derecho no constituye causa d la ineficiencia del acto ilcito, sino d la eficacia d los actos lcitos q se autorizan a los poseedores d buena fe, como la percepcin d frutos. Es Borda quien concluye q parte del equvoco reside en no distinguir entre efectos positivos y negativos del error d derecho (este art sera positivo). Llambas seala q este precepto no afirma sobre el error d derecho en la formacin d actos voluntarios, sino q nicamente califica a la posesin en esta hiptesis. Rivera participa d este juicio ya q en efecto, no se trata d

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atribuir efecto alguno a la posesin pese a haberse generado a partir d un error d derecho. Con error d derecho, o d hecho, o sin error por mediar mala fe, d cualquier manera la posesin, q es un hecho, se habra establecido. La ley equipara el error d derecho al d hecho para considerar q el poseedor es d buena fe. Art 858: (transaccin) la transaccin es rescindible cuando ha tenido x objeto la ejecucin d un ttulo nulo, o d reglar los efectos d derechos q no tenan otro principio q el ttulo nulo q los haba constituido, hayan o no las partes conocido la nulidad del ttulo, o lo hayan supuesto vlido x error d hecho o d derecho. En tal caso la transaccin podr ser mantenida cuando expresamente se hubiese tratado d la nulidad del ttulo. La referencia al error d derecho en su contexto carece d significacin alguna, pues con l o sin l, se admite la rescincin d la transaccin a consecuencia d la nulidad del ttulo considerado (conf. Llambas, Borda). El error d derecho en los actos ilcitos. Para la doctrina clsica, el error d derecho nunk servir para eximir d culpa a la gente d un acto ilcito. Existe correspondencia entre los arts 20 y 923 con el art 34 inc 1 del CP (Aruz, Castex, Llambas, Salvat). Estos artculos asignan trascendencia al error de derecho cuando concurre en la formacin del acto desestimndolo cuando recae sobre sus consecuencias, afirman q la aplicacin d la doctrina clsica lleva en materia penal a resultar disvaliosos, pues frente al mismo hecho realizado mediante error d derecho, la conducta es punible, y no lo sera as si mediase error d hecho. La doctrina penal, para soslayar la dificultad q acarrea el art 34 inc 1, q slo menciona el error d hecho como obstativo para comprender la criminalidad del acto o dirigir las acciones, ha elaborado el concepto d error d derecho extrapenal, q equipara al error d hecho, sostenida en q las leyes penales encuentran su fundamento en los conceptos provistos x el derecho no penal. Sera error d derecho penal creer q se puede vender cosa ajena como propia, x lo cual la conducta es punible; no lo sera siempre q fuese esencial y excusable el error d derecho extrapenal, consistente en creer q la calidad del cnyuge suprstite autoriza a disponer d los bienes gananciales x si mismo. Esta tesis es objetada desde 2 puntos d vista: tal distincin entre error d derecho extrapenal y error d derecho penal no est recetada en la ley, y q por limitar la solucin del supuesto d ilcito penal deja sin satisfacer los casos en los q el ilcito es civil. Conforme al art 923 la doctrina interpreta q el error d derecho no excluye nunca la responsabilidad d la gente. Para los autores q pretenden encontrar un campo ms amplio d accin del error, expresan q aunq la ley civil no lo diga, producido el error d hecho o d derecho, desaparece la ilicitud, al no haber culpabilidad, lo q impide q pueda haber acto ilcito punible. Rivera sostiene el criterio tradicional pues se atiene a la letra d la ley. X lo dems, la presencia del error d derecho podr a lo sumo excluir el dolo, pero no la culpa, q se ve patentizada justamente x el desconocimiento d la norma vigente y obligatoria, q slo se justifica en los supuestos en q expresamente la ley civil lo contempla. Error o ignorancia d hecho Error d hecho obstativo Doctrina francesa: segn la magnitud o gravedad del yerro, distingue entre error obstativo o radical, esencial y accidental. Error obstativo o radicas es aquel cuya concurrencia obsta a la formacin d la voluntad. Recae sobre la naturaleza del acto, sobre su objeto o sobre su causa. Segn algunos autores q admiten la categora de la inexistencia, la presencia de error obstativo, causa la inexistencia del acto (borda, llambas) Error esencial es aquel q no impide la formacin del acto aunq, como la voluntad esta viciada, autoriza a quien sufri el vivio, a peticionar su nulidad relativa. Recae sobre la identidad d las personas, y sobre las cualidades sustanciales d las cosas. Error accidental es el q recae sobre las cualidades accidentales de las cosas, las motivaciones individuales. No acarrea la nulidad del acto. Doctrina Nacional: las tres categoras d la doctrina francesa fueron subsumidas en dos por el codificador quien distingui entre error esencial (comprensivo del error radical u obstativo y el esencial) y el error accidental.

Error esencial Nuestro C.C., bajo la calificacin o denominacin genrica de error esencial, contempla varios supuestos de error de hecho, y sin hacer la distincin que hace la doctrina entre los que obstaculizan o excluyen la voluntad (error-obstculo) y los que contribuyen a la formacin de ella vicindola (error-vicio), considera a todos ellos como de una misma categora y establece que "anulan el acto jurdico" Segn los arts. 924 a 927 del C.C., todos los casos de error esencial que se contemplan, cualquiera sea el tipo a que correspondan, anulan el acto jurdico y, como entiende la doctrina prevalente, operan como causa de anulabilidad. No obstante ello, Abelenda cree que cuando se trate de un caso de error-osbtculo excluyente de la voluntad,

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como, por ejemplo, cuando una persona queriendo firmar un instrumento que refleja un contrato celebrado por ella, por error, suscribe otro, se estar en presencia de un acto inexistente como acto jurdico, y ser posible un planteamiento de ineficacia por tal motivo, aunque, desde luego, si la causa obstativa de la voluntad no fuera ostensible, la ineficacia jurdica del acto jurdico aparente quedara sujeta a juzgamiento y a la prueba del error excusante. Cabe destacar que nuestro Cdigo no da un concepto de lo que se debe entenderse por error esencial, sino que enuncia diversos supuestos que correspondan a esa categora. a) Error sobre la naturaleza del acto jurdico. El art. 924 del C.C. precepta: "El error sobre la naturaleza del acto jurdico anula todo lo contenido en l". Por ejemplo, si prometo a alguien prestarle una cosa y l entiende que se trata de una promesa de donacin. En tal caso no habr ni contrato de prstamo ni contrato de donacin y yo no estar obligado de modo alguno. En el ejemplo, cada una de las partes que concurren al acto han querido y credo celebrar un contrato diferente del que quera y crea la otra, y, por lo tanto sus voluntades no han sido coincidentes, y debe entenderse que no hubo acuerdo de ellas, esto es, consentimiento contractual, que es el requisito indispensable, estructural o de existencia de todo contrato, y que no se forma con la suma de dos voluntades, sino con la coincidencia de ellas en una misma finalidad jurdica. b) Error sobre la persona. El art. 925 del C.C. precepta: "Es tambin error esencial, y anula el acto jurdico, el relativo a la persona con la cual se forma la relacin de derecho". Este precepto del art. 925 ha suscitado el problema de fijar sus alcances con relacin a dos puntos diferentes: 1) si es de aplicacin general o restringida, y 2) si se refiere al error que versa sobre la identidad de la persona solamente o si cabe invocarlo tambin cuando recay sobre las cualidades de ella. 1) Con respecto a lo primero existen distintos criterios. As, Llerena sostiene que al precepto debe darse aplicacin a todos los casos en que haya error sobre la persona, sin que corresponda la restriccin o limitacin a los supuestos en que la persona con quien se trata haya debido serle indiferente al que ha padecido el error. 2) Un segundo criterio sobre el alcance o extensin del principio de la nulidad del acto por error sobre la persona es el sustentado por los doctores Machado y Lafaille segn los cuales el art. 925 debe interpretarse de acuerdo con la doctrina y jurisprudencia francesa sobre el art. 1110 del Cd. de Napolen y as, para ellos, slo cabe la anulacin cuando la persona sobre la cual versa el error ha sido la causa principal y determinante de la accin, como, por ejemplo, en el matrimonio, donde la persona es esencial, o en los actos a ttulo gratuito o en los contratos inherentes a la persona o intuitu personae. Salvat se coloca en una posesin intermedia y sostiene que el principio del art. 925 debe considerarse de carcter general, en el sentido de que es aplicable en todos los casos en que la consideracin de la persona haya podido influir en la realizacin del acto jurdico. Slo por excepcin el principio del art. 925 deja de ser aplicable: a) cuando la ley as lo dispone expresamente, como, por ejemplo, en materia de depsito el art. 2184 precepta que el error sobre la identidad personal de uno de los contratantes, no invalida el contrato, y b) cuando la persona con quien se forma la relacin jurdica es absolutamente indiferente, por ejemplo, en el supuesto de compra-venta de mercaderas hechas al contado. Esta posicin es compartida tambin por Abelenda. Con relacin al segundo punto, es prevalente la opinin, de que el error que anula el acto jurdico puede ser tanto el que recae sobre la identidad de la persona como el que recaiga sobre sus cualidades o ciertos elementos fundamentales que integran su personalidad. c) Error sobre las cualidades de la cosa. El art. 926 precepta: "El error sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiese dispuesto". Este es tambin un supuesto de error de hecho esencial que en doctrina se denomina "error sobre la sustancia", pero que nuestro codificador, quizs para evitar las discuciones que se haban suscitado con respecto a tal expresin contenida en el C.C. francs, art. 1110, lo designa "error sobre la cualidad de la cosa", agregando: "que se ha tenido en mira". El error sobre "la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira" significa en el error que versa sobre las caractersticas propias de las cosas que hacen que ella sea lo que es y que el contratante o los contratantes tenan en cuenta el pactar sobre ella. As, por ejemplo, si una persona compra un reloj con malla, creyndolo de oro y resulta ser de otro metal, dorado o enchapado. La cuestin del error sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira al celebrar el acto jurdico debe decidirse con criterio subjetivo. En consecuencia, el error debe versar sobre aquellas cualidades que las partes atribuyen a la cosa y que si no las tuviera, las partes, o una de ellas, no habran concertado el negocio. As, por ejemplo, si una persona compra un toro para llevarlo como reproductor en un campo situado en zona

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de garrapata creyendo que el animal est inmunizado contra la tristeza, y resulta que no lo est, habr obrado con error sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira. d) Error sobre la causa principal del acto. El error de hecho que versa estrictamente sobre la causa principal del acto, est tambin previsto en el art. 926 del C.C., cuyo texto dio lugar a distintas interpretaciones. Llerena, de acuerdo con la concepcin clsica de "causa de las obligaciones emergentes de los contratos", entiende que el art. se refiere "al error sobre la causa que determin a efectuar el contrato" y da como ejemplos los siguientes: "compro a Pedro un objeto de uso, porque me dice que ha perteneciendo a tal o cual persona, no siendo as". Hay en esto un error sobre la causa que me determin a efectuar la compra. Machado, despus de preguntarse: qu se entiende por causa principal de un acto, se responde: La causa es el fundamento de la obligacin o del contrato; asi, la causa de deber es el haber recibido la cosa o el servicio". Segn la interpretacin de Machado, el art. funciona cuando la causa se hubiere manifestado expresamente y fuera determinante de la accin, y da como ejemplo el siguiente: "Compro una alhaja diciendo que lo hago porque a pertenecido a mi padre, y resulta que no es as". Habiendo expresado la causa viene a ser una condicin del contrato. En la interpretacin de Lafaille, "la causa principal del acto es la impulsiva", el motivo, el objeto que nos propusimos en el acto y que se ha manifestado a la otra parte. Salvat atribuye a la expresin "causa principal del acto" el significado de fuente o hecho generador, de tal modo que el error sobre la causa principal, segn su interpretacin, equivaldra a la que recae sobre "la fuente o ttulo de la obligacin". Abelenda sostiene que el art. 926 se refiere a "la causa principal del acto...que se ha tenido en mira al celebrarlo", y es el error que vici el elemento moral, el motivo interno que ha determinado el sujeto a realizar el acto. Es el error que versa sobre la causa especialsima tenida en cuenta por los contratantes, distintas de la causa normal o condiciones esenciales y convincentes que deben concurrir o se entienden que concurren en todo acto jurdico de la misma ndole. Pero corresponde aclarar que no es cualquier motivo que haya decidido a una persona a celebrar el acto jurdico sino el que constituya "el mvil propulsor, la razn de ser o el fundamento, sin el cual el acto no se hubiese celebrado". Excusabilidad del error de hecho en los actos lcitos Es requisito para la anulacion del acto realizado mediante error esencial, q este resulte excusable. El art. 929 dispone el error de hecho no perjudica cuando ha habido razn para errar, pero no podra alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable. El precepto se aplica a los negocios juridicos, meros actos voluntarios licitos o actos ilicitos (conf. Abelenda, Brebbia, Spota), tal como resulta de su hubicacion en el CC. -Pautas para establecer si el error es excusable: determinar si se ha incurrido en un error por mediar razon para errar remite a esclarecer cada circunstancia factica en particular. El agente debe habver catuado en forma diligente, es decir no haber incurrido en negligencia alguna. La culpa o negligencia del agente ... consiste en la omision de aquellas diligencias q exigiere la naturaleza d ela obligacin y q correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo, y del lugar (art. 512). La diligencia q debe poner en la averiguacin de las caracteristicas del acto a realizar depende de las circunstancias q rodean al sujeto, como ponderamos segn el art. 902: cuanto mayor sea el deber de obar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor sera la obligacin q resulte d las consecuencias posibles de los hechos , al igual q segn los arts. 2170 y 2176. la doctrina afirma q el error al q se llega mediando culpa de una de las partes puede ser invocado si la otra parte pudo o debio advertirlo, pues en tal caso la negligencia del segundo anula la del primero; de otra manera prevaleceria la mala fe. -La excusabilidad de los actos a titulo gratuito: tratandose de un acto a titulo oneroso, el principio del art. 929 opera en plenitud, ya q asi lo requiere la seguridad juridica y la buena fe; la ponderacin de la gravedad de la culpa debe efectuarse con menor rigor si es referida al celebrante u otorgante q realizan la liberalidad y en razon de su animo de beneficiar. -la excusabilidad del error en la declaracion: error en la declaracion es tanto error de expresin o de lenguaje como de pluma, en esos casos la negligencia culpable consiste en no rectificar en forma inmediata el yerro, pudiendo hacerlo. La excusabilidad en los actos ilicitos Rige lo dispuesto en el art. 930. en la practica es difcil q se excuse la responsabilidad de un hecho ilicito, en virtud de concurrir un error de hecho excusable, ya q para ser tal no debe concurrir la culpa de su parte. Si hubiese culpa o negligencia, no solo seria excusable del error sino q ademas se configuararia claramente el supuesto de responsabilidad del art.1109. -carga de la prueba de excusabilidad; por un lado Cifuentes sostiene q el error debe ser demostrado por

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quien lo invoca, peor una vez acreditada la existencia del error q ha afectado al impuganante del negocio juridico, la parte q sostiene la validez del mismo debe acreditar la inexcusabilidad del error. En cambio Brebbia y Rivera afirman q tanto la prueba del error como su excusabilidad, recaen sobre el impugnante del acto. Esta tesis se funda en q la excusabilidad constituye un elemento inescindible del error a los efectos de obtener la anulacion del negocio. Ademas, nadie mejor q el q ha sufrido el error para explicar cual fue la razon para errar. el error comun generalizado: este es por excelencia excusable. Puede decirse q la circunstancia de q sean varios quienes han incurrido en el es la demostracin cabal d ser excusable. el error comn generalizado: este es por excelencia excusable. Puede decirse q la circunstancia de q sean varios quienes han incurrido en el es la demostracin cabal d ser excusable. Diversas clases de error Clasificacin del CC: esencial y accidental El CC resumi tres categoras de error de hecho (obstativo, esencial, y accidental) en dos: error esencial y accidental. El primero es el q recae sobre la naturaleza del acto, sobre la persona, la sustancia, la causa o el objeto. Para establecer un parmetro conceptual, el codificador enumero los casos q tipifican el vicio; consecuencia de la concurrencia de cualquiera de ellos es la anulacin del acto. El error accidental es el q recae sobre un elemento accesorio del acto o q aun recayendo un elemento esencial no ha sido determinante para el otorgamiento del acto. A el se refiere el art. 928: el error q versare sobre alguna calidad accidental de la cosa, o sobre algn accesorio de ella, no invalida el acto, aunq haya sido el motivo determinante para hacerlo, a no ser q la calidad, errneamente atribuida a la cosa, hubiese sido expresamente garantizada por la otra parte, o q el error proviniese del dolo de un parte o de un tercero, siempre q por las circunstancias del caso se demuestre q el error, el acto no se habra celebrado, o cuando la calidad de la cosa, lo accesorio de ella, o cualquiera otra circunstancia tuviesen el carcter expreso de una condicin. Como se advierte se trata del error denominado tb indiferente porq su concurrencia no afecta la validez del acto. casos de error accidental los supuestos sobre la calidad o cualidad accidental de la cosa son: - la incorrecta denominacin de q las partes hayan hecho de un acto o contrato q celebraron, siempre q lo celebrado concuerde con lo querido - cuando existe error sobre la persona, objeto del contrato o calidad accidental de la cosa si la diferencia entre lo credo y lo real es indiferente a la parte. - Cuando hay diferencia en el nombre o apellido de la persona q se contrato, siempre q haya sido ella con quien se quera contratar aunq en definitiva se llame de otra manera - Cuando se incurren en error similar sobre el nombre o descripcin de la cosa siempre a haya sido en definitiva sobre la q se quiso contratar - Cuando el yerro recae sobre el valor de la cosa - Cuando el error es material o de pluma, o de calculo aritmtico - El q incide sobre los motivos individuales tenidos en cuanta para celebrar el acto, lo q no es lo mismo q la causa. - La jurisprudencia considera error accidental a: *el de calculo, ya q al final de cada calculo debe agregarse la clusula salve error u omisin; *ha anulado el caso de un comerciante q facturo el precio de la mercadera por 10 cuando haba vendido 10, all el error recaa sobre un elemento esencial q es el precio; *se considero error accidental el q se cometi sobre las medidas de un terreno, teniendo en cuanta q la diferencia no superaba el 5% de diferencia. Excepciones a la regla del art. 928 Del texto mismo resulta q bajo tres circunstancias el error accidental anula el acto tornndolo nulo: a) Calidad garantizada: el mencionado art. 928 dice q el error accidental no anula el acto, salvo q la calidad errneamente atribuida a la cosa, hubiese sido expresamente garantizada por la otra parte. La calidad accidental garantizada deviene fundamental para las partes. Segn algunos autores (Borda y Llambas) esta no es una verdadera excepcin ya q no puede haber error en el caso porq no se sabia si la cosa tenia o no esa calidad es q se exigi la garanta. En cambio Brebbia, es indiferente a q haya existido garanta o no, basta con q este contenida o surja del contrato, y ello no es bice para q la falsa representacin pueda caer sobre la cualidad garantizada. b) Dolo de la contraparte: consiste en q el error venga del dolo de la otra parte o de un tercero, siempre q por las circunstancias del caso se demuestre q sin el error, el acto no se habra celebrado. Llambas concurre q no existe tal excepcin, pues si el acto se anula es por la concurrencia de otro vicio, el dolo. c) Circunstancias q forman una condicin: da lugar a la invalidez del acto cuando cualquier calidad

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accidental de la cosa tuviese el carcter expreso de una condicin. Esto aparece como una falsa excepcin, porq si se trata de una condicin, se regir por los arts. 527 y siguientes. Error de hecho esencial. Sus efectos. Distintos supuestos contemplados en nuestro C.C. Nuestro C.C., bajo la calificacin o denominacin genrica de error esencial, contempla varios supuestos de error de hecho, y sin hacer la distincin que hace la doctrina entre los que obstaculizan o excluyen la voluntad (error-obstculo) y los que contribuyen a la formacin de ella vicindola (error-vicio), considera a todos ellos como de una misma categora y establece que "anulan el acto jurdico" Segn los arts. 924 a 927 del C.C., todos los casos de error esencial que se contemplan, cualquiera sea el tipo a que correspondan, anulan el acto jurdico y, como entiende la doctrina prevalente, operan como causa de anulabilidad. No obstante ello, Abelenda cree que cuando se trate de un caso de error-obstculo excluyente de la voluntad, como, por ejemplo, cuando una persona queriendo firmar un instrumento que refleja un contrato celebrado por ella, por error, suscribe otro, se estar en presencia de un acto inexistente como acto jurdico, y ser posible un planteamiento de ineficacia por tal motivo, aunque, desde luego, si la causa obstativa de la voluntad no fuera ostensible, la ineficacia jurdica del acto jurdico aparente quedara sujeta a juzgamiento y a la prueba del error excusante. Cabe destacar que nuestro Cdigo no da un concepto de lo que se debe entenderse por error esencial, sino que enuncia diversos supuestos que correspondan a esa categora. a) Error sobre la naturaleza del acto jurdico. El art. 924 del C.C. precepta: "El error sobre la naturaleza del acto jurdico anula todo lo contenido en l". Por ejemplo, si prometo a alguien prestarle una cosa y l entiende que se trata de una promesa de donacin. En tal caso no habr ni contrato de prstamo ni contrato de donacin y yo no estar obligado de modo alguno. En el ejemplo, cada una de las partes que concurren al acto han querido y credo celebrar un contrato diferente del que quera y crea la otra, y, por lo tanto sus voluntades no han sido coincidentes, y debe entenderse que no hubo acuerdo de ellas, esto es, consentimiento contractual, que es el requisito indispensable, estructural o de existencia de todo contrato, y que no se forma con la suma de dos voluntades, sino con la coincidencia de ellas en una misma finalidad jurdica. b) Error sobre la persona. El art. 925 del C.C. precepta: "Es tambin error esencial, y anula el acto jurdico, el relativo a la persona con la cual se forma la relacin de derecho". Este precepto del art. 925 ha suscitado el problema de fijar sus alcances con relacin a dos puntos diferentes: 1) si es de aplicacin general o restringida, y 2) si se refiere al error que versa sobre la identidad de la persona solamente o si cabe invocarlo tambin cuando recay sobre las cualidades de ella. 1) Con respecto a lo primero existen distintos criterios. As, Llerena sostiene que al precepto debe darse aplicacin a todos los casos en que haya error sobre la persona, sin que corresponda la restriccin o limitacin a los supuestos en que la persona con quien se trata haya debido serle indiferente al que ha padecido el error. 2) Un segundo criterio sobre el alcance o extensin del principio de la nulidad del acto por error sobre la persona es el sustentado por los doctores Machado y Lafaille segn los cuales el art. 925 debe interpretarse de acuerdo con la doctrina y jurisprudencia francesa sobre el art. 1110 del Cd. de Napolen y as, para ellos, slo cabe la anulacin cuando la persona sobre la cual versa el error ha sido la causa principal y determinante de la accin, como, por ejemplo, en el matrimonio, donde la persona es esencial, o en los actos a ttulo gratuito o en los contratos inherentes a la persona o intuitu personae. Salvat se coloca en una posesin intermedia y sostiene que el principio del art. 925 debe considerarse de carcter general, en el sentido de que es aplicable en todos los casos en que la consideracin de la persona haya podido influir en la realizacin del acto jurdico. Slo por excepcin el principio del art. 925 deja de ser aplicable: a) cuando la ley as lo dispone expresamente, como, por ejemplo, en materia de depsito el art. 2184 precepta que el error sobre la identidad personal de uno de los contratantes, no invalida el contrato, y b) cuando la persona con quien se forma la relacin jurdica es absolutamente indiferente, por ejemplo, en el supuesto de compra-venta de mercaderas hechas al contado. Esta posicin es compartida tambin por Abelenda. Con relacin al segundo punto, es prevalente la opinin, de que el error que anula el acto jurdico puede ser tanto el que recae sobre la identidad de la persona como el que recaiga sobre sus cualidades o ciertos elementos fundamentales que integran su personalidad. c) Error sobre las cualidades de la cosa. El art. 926 precepta: "El error sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiese dispuesto". Este es tambin un supuesto de error de hecho esencial que en doctrina se denomina "error sobre la sustancia", pero que nuestro codificador, quizs para evitar las discusiones que se haban suscitado con

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respecto a tal expresin contenida en el C.C. francs, art. 1110, lo designa "error sobre la cualidad de la cosa", agregando: "que se ha tenido en mira". El error sobre "la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira" significa en el error que versa sobre las caractersticas propias de las cosas que hacen que ella sea lo que es y que el contratante o los contratantes tenan en cuenta el pactar sobre ella. As, por ejemplo, si una persona compra un reloj con malla, creyndolo de oro y resulta ser de otro metal, dorado o enchapado. La cuestin del error sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira al celebrar el acto jurdico debe decidirse con criterio subjetivo. En consecuencia, el error debe versar sobre aquellas cualidades que las partes atribuyen a la cosa y que si no las tuviera, las partes, o una de ellas, no habran concertado el negocio. As, por ejemplo, si una persona compra un toro para llevarlo como reproductor en un campo situado en zona de garrapata creyendo que el animal est inmunizado contra la tristeza, y resulta que no lo est, habr obrado con error sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira. d) Error sobre la causa principal del acto. El error de hecho que versa estrictamente sobre la causa principal del acto, est tambin previsto en el art. 926 del C.C., cuyo texto dio lugar a distintas interpretaciones. Llerena, de acuerdo con la concepcin clsica de "causa de las obligaciones emergentes de los contratos", entiende que el art. se refiere "al error sobre la causa que determin a efectuar el contrato" y da como ejemplos los siguientes: "compro a Pedro un objeto de uso, porque me dice que ha perteneciendo a tal o cual persona, no siendo as". Hay en esto un error sobre la causa que me determin a efectuar la compra. Machado, despus de preguntarse: qu se entiende por causa principal de un acto, se responde: La causa es el fundamento de la obligacin o del contrato; as, la causa de deber es el haber recibido la cosa o el servicio". Segn la interpretacin de Machado, el art. funciona cuando la causa se hubiere manifestado expresamente y fuera determinante de la accin, y da como ejemplo el siguiente: "Compro una alhaja diciendo que lo hago porque a pertenecido a mi padre, y resulta que no es as". Habiendo expresado la causa viene a ser una condicin del contrato. En la interpretacin de Lafaille, "la causa principal del acto es la impulsiva", el motivo, el objeto que nos propusimos en el acto y que se ha manifestado a la otra parte. Salvat atribuye a la expresin "causa principal del acto" el significado de fuente o hecho generador, de tal modo que el error sobre la causa principal, segn su interpretacin, equivaldra a la que recae sobre "la fuente o ttulo de la obligacin". Abelenda sostiene que el art. 926 se refiere a "la causa principal del acto...que se ha tenido en mira al celebrarlo", y es el error que vici el elemento moral, el motivo interno que ha determinado el sujeto a realizar el acto. Es el error que versa sobre la causa especialsima tenida en cuenta por los contratantes, distintas de la causa normal o condiciones esenciales y convincentes que deben concurrir o se entienden que concurren en todo acto jurdico de la misma ndole. Pero corresponde aclarar que no es cualquier motivo que haya decidido a una persona a celebrar el acto jurdico sino el que constituya "el mvil propulsor, la razn de ser o el fundamento, sin el cual el acto no se hubiese celebrado". Dolo La regulacin de este se encuentra en los arts. 931 a 935 del CC. Acepciones La palabra dolo tiene, en dcho privado, varios contenidos: - dolo identifica al elemento intencional del delito civil; es decir, constituye el factor de atribucin de la responsabilidad civil - alude a la inejecucin dolosa de la obligacin, q acaece cuando el deudor no cumple, pese a encontrase en condiciones de hacerlo - es el vicio de los actos voluntarios, conforme a las definiciones de los art. 931 y 933 del CC. Concepto legal Este esta definido por el art. 931 del CC: accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo q es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia, o maquinacin q se emplee con ese fin La definicin transcripta proviene del jurista romano Labeon y esta incluida en el Digesto, conforme se seala en la misma nota del atr. 931. Caracteres El dolo como vicio de la voluntad

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Lo caracterstico del dolo como vicio de la voluntad, reside en el engao q se emplea para decidir a alguien a la realizacin de un acto jurdico. Como lo mencionamos antes, es un concepto jurdico perfectamente conocido por los romanos y q fue incluido en el Digesto. En el mismo sentido Domat, define al dolo como toda sorpresa, fraude, disimulo, mentira y cualquier otra maniobra para engaar a alguien. En suma el dolo es cualquier forma de engao q se utiliza para determinar a una persona a celebrar un acto jurdico. Este es un concepto de doctrina corriente q no puede dar lugar a equvocos. No se justifica, entonces q el codificador la haya dedicado un precepto para definirlo. Elementos

Accin dolosa y omisin dolosa La ley habla de la asercin de lo falso o disimulacin de lo verdadero, agregando empleo de astucia, artificio o maquinacin. El dolo consiste entonces, en inducir a la otra parte a error, para lo cual se ha de emplear una maniobra, q puede consistir en afirmar lo q es falso, disimular lo verdadero; o ambas cosas a la vez. Podemos concluir q el art. 931 comprende toda clase de falsedades o engaos, cualquiera sea la forma en q se presenten, expresando claramente la idea caracterstica del dolo; q se trate de maniobras deshonestas empleadas con el propsito de inducir al error o engao. Por eso se dice q el dolo es un error provocado. en cada uno de los casos mencionados antes, existe un elemento q se denomina accin dolosa, y tb puede existir un elemento negativo,, en el mero silencio o inaccin frente a la evidencia del error en q esta incurriendo la otra parte. Esto es lo q se denomina omisin dolosa, q es reconoci en el art. 933, conforme al cual: la omisin dolosa causa los mismos efectos q la accin dolosa, cuando el acto no se hubiera realizado sin la reticencia u ocultacin dolosa. Circunstancia calificativa del dolo Salvat deca q para comprobar si el dolo reuna las condiciones exigidas por el art. 932, en particular las dos primeras, deba tenerse en consideracin la condicin personal de la victima; agregando q lo q no puede mover a engao a una persona de la gran ciudad, puede ser suficiente respecto al rustico habitante de las campias. Sin embargo el cdigo nada dice sobre este punto, mientras q s hace alusin expresa a la condicin de la victima cuando se trata el vicio de violencia (art.938), de modo q la tesis de Salvat es discutible (Llambas). Pero la cuestin viene a perder gran parte de su importancia, al prever el cdigo civil, desde la reforma del ao 1968, el vicio de lesin (art. 954), con lo q quedan comprendidos los supuestos de explotacin de la inferioridad de uno de los sujetos preexistente al acto. Prueba del dolo: En virtud de los principios referentes a la carga de la prueba de los hechos, quien invoca el dolo como causa de nulidad del acto jurdico que celebr, debe probarlo, y tambin debe probar que la accin u omisin dolosa renen las condiciones requeridas por el art. 932. Pueden emplearse todos los medios probatorios, incluso las presunciones Dolo y fraude Ambas figuras presuponen el engao, pero mientas que en el fraude el dao es provocado por un acto posterior a la existencia del crdito, en el dolo el engao es anterior y concomitante con el acto. En el fraude, el engao es intencional y tiene por objeto defraudar a los acreedores, mientras que el dolo vicia la intencin de la persona que ha sido engaada. Dolo en los actos ilcitos. Efectos El art. 1072 del Cdigo Civil utiliza el concepto de dolo para definir al delito, al decir: "El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, se llama en este Cdigo delito" Se advierte en esta definicin la existencia de dos elementos: uno intelectual (ejecucin a sabiendas, o sea la conciencia de la dao producido por el acto) y otro volitivo (la intencin de daar). Se han formulado diversas teoras para determinar cundo existe "intencin de daar". Son sintticamente las siguientes: 1) Teora de la voluntad: para la teora clsica la esencia del dolo est en la voluntad de realizar el acto. Esta posicin no niega que en el dolo exista representacin del resultado, pues para que exista voluntad previamente debe haber existido aquella; lo que ocurre es que para los voluntaristas el resultado no solo tiene que estar representado, sino que adems debe estar querido. 2) Teora de la representacin: para los partidarios de este criterio, el dolo aparece como el conocimiento de todas las circunstancias de hecho que acompaan la actuacin voluntaria. Se parte de la base de que el querer es un estado interno y por lo tanto, son las circunstancias de hecho las que permiten al juez deducir si el

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sujeto ha querido o no el resultado. Por ejemplo: cuando un sujeto dispara con un revolver contra el pecho de otro, todo lo que sabemos es que dispar en condiciones tales que necesariamente deba prever la muerte que caus; si a pesar de ello el sujeto afirma que no tena voluntad de matar y no existen medios externos vlidos para demostrar lo contrario, el juez ha de estar lo que revela el hecho. 3) Teora del asentimiento: esta teora pretende resumir los aspectos positivos de las dos anteriores: la simple representacin del resultado, no constituye dolo; pero cuando un sujeto acta a pesar de la representacin de un resultado que prev, es ordinariamente querido. Es decir, lo decisivo es la actitud del sujeto frente a la representacin del resultado. El dolo consiste en consentir el resultado, consentimiento que se da al advertir En realidad, las diferencias entre estas teoras no son tan profundas; si se estudian sus resultados prcticos, se advierten que son meramente conceptuales. El art. 1072 del Cdigo Civil parece haber aceptado la teora clsica o voluntarista; el dolo es, en los hechos ilcitos, la intencin maliciosa, el deseo de perjudicar a otro. No es requisito que esta intencin constituya el nico objeto o el objetivo principal de la conducta. Por ejemplo: el comerciante que realiza un acto de competencia desleal no trata de perjudicar a sus competidores, sino de enriquecerse; ello no excluye que su accionar sea delictual, pues el dao causado ha sido querido como un medio. Quien quiere alcanzar un fin quiere tambin los medios conocidamente necesarios para ese fin. El dolo es el elemento que permite distinguir el hecho ilcito delito del cuasidelito , esta simple distincin se oscurece frente a la existencia del dolo eventual y la culpa consciente. Invalidez. Sanciones a q da lugar el dolo: anulacin e Indemnizacin Son diferentes segn rena o no los requisitos antes examinados: a) Cuando el dolo rene las caractersticas indicadas en el art. 932, da lugar a dos sanciones, la nulidad y la indemnizacin de daos, q funcionan acumulativa o alternativamente. Por lo tanto el acto viciado es invalido, pero la sancin de nulidad solo puede ser articulada por la victima. El acto no es nulo, sino anulable. Adems la victima puede reclamar los dalos y perjuicios q la realizacin del acto le ha provocado. Para determinar el monto de la indemnizacin deben computarse las erogaciones efectuadas por el demandante como consecuencia de la realizacin del acto invalido, las cuales habran sido evitadas si el acto no se hubiese celebrado. La victima puede optar por dejar subsistir el acto en la plenitud de su eficacia, y tal como se menciono con anterioridad, proseguir con las acciones; entonces el dolo principal funcionaria como dolo incidental, y si en este ultimo supuesto el damnificado no esta en condiciones de pedir el resarcimiento, puede demandarlo quien ha sido victima de un dolo principal. En cuanto a la subsistencia de la eficacia del acto no puede haber objecin alguna, ya q la nulidad es meramente relativa y el titular de la accin puede renunciar a ella. Aun en caso de q se inicien ambas acciones, es menester mantener la independencia clara de ellas, ya q nunca constituyen una sola accin, esto se debe a la distinta prescripcin con q cuentan las acciones resarcitorias (anual) y las de nulidad (dos meses). b) Si el dolo no rene todos los caracteres sealados, no da lugar a la nulidad del acto, pero siempre el damnificado podr recurrir a la accin resarcitoria a menos q el tb haya incurrido en dolo. Sea q l dolo no resulte grave, o q sea meramente incidental, etc., no podr discutirse la validez del acto, si bien el damnificado podr obtener el resarcimiento de los daos y perjuicios q sean imputables al dolo empleado. Salvat opina q si el dolo no es grave no da lugar a indemnizacin. No compartimos con este autor, porq los principios generales de la responsabilidad siguen funcionando y adems aqu no habra razn valedera para dejar sin proteccin al necio q cayo en un atrampa notoria. Se comprende q no se invalide el acto cuando media responsabilidad de la propia victima, pero no se explica en cambio q quede sin reparar el dao causado por un hecho ilcito, carcter q no queda eliminado por la estolidez del damnificado. c) Si el dolo es reciproco ninguna de las partes puede aducir la nulidad ni reclamar indemnizacin de los perjuicios. La conclusin se impone por razn de analoga, pues si el dolo propio impide q se pueda invocar el dolo del contrario para anular el acto, los mismos motivos de orden moral se oponen a la indemnizacin en esta especie, ya q habra q entrar a discutir la malicia de las partes. Clases: principal e incidental Es la principal distincin a realizar, pues el primero es el q rene las condiciones necesaria para anular el acto. En cambio el segundo es insuficiente para invalidar el negocio jurdico, pero puede comprometer la responsabilidad del agente por daos y perjuicios. La diferencia entre uno y otro radica en la circunstancia del q el dolo principal es causa de la celebracin del negocio, es decir q es determinante del consentimiento de la victima. En cambio el dolo incidental no es determinante del consentimiento: as lo expresa el prrafo segundo del art. 934: es dolo incidente el q no fue causa suficiente del acto. Efectos del dolo principal Este produce dos efectos principales:

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habilita a la victima para demandar la nulidad del acto viciado, por accin o por excepcin; el acto afectado de dolo es anulable, por cuanto debe investigarse la existencia del vicio, la nulidad es relativa, y por ende confirmable en el negocio. - Legitima a la victima para demandar la reparacin de los daos y perjuicios sufridos, materia q se rige por las reglas ordinarias de la responsabilidad civil; la accin indemnizatoria puede acumularse a la de nulidad, o ser ejercida de manera independiente. De modo q quien ah sufrido el dolo puede optar por mantener el acto y demandar solo la reparacin de los daos y perjuicios. Dolo incidental: obviamente no debe ser determinante del consentimiento, pues ello es la caracterstica tipificadora del dolo principal; ni ha de causar dao importante. Es necesario q no haya habido dolo por ambas partes. Para Salvat, una maniobra burda no dara lugar siquiera a la accin de daos y perjuicios; pero esta opinin ha quedado aislada, Lpez Olaciregui apunta a q si la maniobra, aunq burda, fuera dirigida a causar un dao, q efectivamente se produjo, este debe ser necesariamente reparado. (Llambas, Cifuentes). Los nicos requisitos para la accin dolosa de este tipo son q haya existido tal dolo, y q no haya mediado dolo de ambas partes. Este dolo solo es capaz de generar a modo de consecuencia, accin de daos y perjuicios, lo mismo q si proviene de un tercero. Directo e indirecto El directo es el causado por una de las partes del negocio, por si o por medio de sus dependientes o representantes; el indirecto es el dolo causado por un tercero ajeno a la relacin jurdica. El dolo de un tercero tb produce el efecto de anular el acto; y engendra la responsabilidad por daos y perjuicios. Dolo proveniente de un tercero: Nuestro Cd. Civil, apartndose del sistema tradicional que tiene sus orgenes en Roma, suprimi la exigencia del que el dolo provenga de una de las partes celebrantes del acto jurdico o de que esta sea cmplice del mismo, y as en el art. 935 establece: "El dolo afectar la validez de los actos entre vivos, bien sea obra de una de las partes, o bien provenga de tercera persona. Si proviene de tercera persona, regirn los arts. 941, 942 y 943". En el rgimen de nuestro C.C. el acto viciado por la accin u omisin dolosa de un tercero es causa de anulabilidad del acto aunque la parte contraria a la vctima sea ajena al dolo, es decir, sea inocente. El tercero que ejerce la accin u omisin dolosa es responsable de los daos que causare la vctima, salvo el supuesto en que sta haya obrado tambin con dolo. Si una de las partes es cmplice en el dolo de un tercero ejercido sobre la vctima, es solidariamente responsable por lo daos y perjuicios, debiendo entenderse que es cmplice cuando conoce la maniobra engaosa (principio, art. 942). Si la parte contraria a la vctima del dolo ignora a la accin u omisin dolosa de un tercero determinante del acto, no es responsable por los daos y perjuicios. Positivo y negativo Se corresponden a la accin dolosa (art. 931) y a la omisin de reticencia dolosa (art. 933) En formacin y en ejecucin de los contratos Condiciones para q el dolo determine la anulacin del acto jurdico Los requisitos q debe reunir el dolo para q sea causa d anulacin de un acto jurdico estn indicados en el art. 932: para q el dolo sea medio de nulidad de un acto es precisa la reunin de las circunstancias siguientes: 1 q haya sido grave; es decir apto para engaar a una persona q pone el cuidado corriente en el cuidado de sus asuntos. Si la maniobra engaosa es tan grosera q una mnima precaucin al habra desbaratado, el dolo no es grave. Lo es en cambio si tiene ala suficiente entidad como para hacer caer en el a una persona medianamente precavida. 2 q haya sido la causa determinante de la accin; esto significa q debe ser un dolo principal. Se reputa tal el engao sin el cual el acto no se hubiese realizado; se opone al dolo incidental q no es causa suficiente. Para apreciar si el dolo utilizado ha movido o no a la victima a realizar el acto, procede a atender a las circunstancias y condiciones personales de la victima. Esto se realiza a partir de lo establecido por el art. 909. 3 q haya ocasionado un dao importante; es decir, de cierta significacin econmica para la persona q lo sufre. Si el dolo no provoca dao alguno o si este es insignificante, no habr lugar para una sancin tan grave como es la nulidad del acto. 4 q no haya habido dolo por ambas partes; no es reciproco porq si as lo fuera, el quejosos podra ser, a su vez el acusado por el contrario. La justicia no puede entrar a discutir acerca de las trampas q emplean los inescrupulosos, y para extirpar la vida jurdica de esas torpazas, la ley cierra la puerta del pretorio en tales situaciones. Fundamento de la nulidad La sancin de nulidad q recae sobre el acto viciado se funda en el falseamiento de la intencin q padece la persona engaada, la cual solo ha consentido en razn de ese engao. El dolo acta sobre la voluntad

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falseando los mviles del agente q se ha determinado en vista de una finalidad ficticia q le ha hecho suponer real la maniobra empleada. Hay una adulteracin de la intencin del sujeto q exige liberar a este del acto cumplido. El parentesco q existe en esta situacin con el error es puntualizado por todos los autores. En el error la victima se engaa a s misma en el dolo es engaada por una voluntad ajena. Esta intervencin maliciosa de un extrao explica q la ley trate mas favorablemente a la victima del dolo q a la del error, de manera tal q si la creencia errnea inducida por el dolo versa sobre alguna cualidad accidental de la cosa u otro elemento accesorio del acto se la considera suficiente para anular el acto, lo q no ocurre tratndose de simple error. Borda opina q en el supuesto del dolo la nulidad se basa en el hecho ilcito de quien comete el engao. Pero no es as, pues sigue siendo ilcito el hecho consistente en un dolo incidental, y sin embargo el acto obrado bajo ese dolo no se anula. Como solo el dolo principal da lugar a la anulacin del acto, ello demuestra q esa anulacin no deriva del carcter de ilcito de los engaos practicados para obtener la celebracin del acto. En verdad la accin dolosa constituye un hecho ambivalente; por una parte en cuanto falsea la intencin del agente, afecta la voluntariedad del acto y da lugar al remedio de la nulidad. Por otra parte, constituye un acto ilcito y por lo tanto compromete la la responsabilidad del autor del dolo. Pero son dos virtualidades independientes, lo q explica q el dolo pueda ser insuficiente para anular el acto, pero bastante para dar derecho a indemnizacin del dao sufrido. Por otra parte si el fundamento de la nulidad fuera el ilcito, la nulidad tendra q ser absoluta; pero es relativa. Violencia, fuerza e intimidacin Concepto - violencia fsica: consiste en el empleo de fuerza fsica irresistible en la persona q otorga el acto (art.936). tb comprende la coercin o intimidacin por ofensas corporales o malo s tratamiento; y la coercin o intimidacin definida x el art 937: habr intimidacin, cuando se inspire a uno d los agentes x injustas amenazas, un temor fundado d sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra, o bienes, o d su cnyuge, descendentes o ascendientes legtimos o ilegtimos. Este vicio, en cualquiera d sus formas, afecta la libertad del agente (art 936). En contra se manifiesta Borda, para quien la nulidad se funda en el hecho ilcito q entraa la violencia ejercida sobre el agente. Fuerza Segn el art 936, habr falta d libertad en los agentes cuando se emplease contra ellos una fuerza irresistible. Si el sujeto es reducido al estado d mero instrumento pasivo d otro x el empleo inmediato d una presin material irresistible, no puede hablarse del acto. La accin ejecutada no puede ser imputada al agente aparente sino al agente real. Cuando A reduce a B a la impotencia fsica, le coloca en la mano un revolver y lo constrie materialmente a apretar el gatillo, el efecto del disparo no puede imputarse a B sino a A. Igualmente ocurre tratndose d la realizacin d actos jurdicos. Basta demostrar los hechos sin q sea menester la intervencin d ninguna sancin legal q invalide el acto. El acto obrado bajo constreimiento corporal q reduce al agente a la condicin d mero instrumento pasivo, como deca Freitas, es un acto jurdico inexistente x falta d sujeto, q queda al margen d la teora d las nulidades. Fuerza irresistible se refiere a la fuerza fsica irresistible ejercida por una persona contra el violentado (vis absoluta o corpori illata), que anula totalmente la voluntad porque falta la libertad en el sujeto sobre l y que no puede vencer ni resistir fsicamente, en mero instrumento del autor de ella, que de este modo viene a ser, en realidad, el verdadero autor o ejecutor del acto. As, por ejemplo, si a una persona se le da un fuerte empelln y se lo impulsa sobre el cristal de una vidriera, ese hecho no se puede imputar al violentado y menos a ttulo de voluntario. Si alguien, con fuerza irresistible, toma la mano de un sujeto y le hace estampar su impresin digital en un instrumento en el que se consigna que lo hace porque no sabe o no puede firmar, no es el violentado quien ejecuta el acto, sino aquel que ejerce la fuerza. Lo mismo si una persona toma la mano a otra y coloca en ella un pual y lo presiona fsicamente de tal manera que lo constrie a asestar una pualada a alguien, ese hecho no es imputable al violentado por fuerza. En tales supuestos los actos no sern imputables ni siquiera fsicamente al constreido por la fueza irresistible, que lo convierte en mero instrumento pasivo de quien lo ejerce. Desde luego que si no es posible atribuir al violentado la autora del acto en los supuestos de fuerza fsica irresistible (vis absoluta o corpori illata), tampoco, a fortiori, podra aprendrselos como voluntarios de l. Posible colisin entre el dcho civil y el penal: ? Intimidacin: temor, miedo, intimidacin Intimidacin: es lo mismo q violencia moral. Segn el art 937: habr intimidacin cuando se inspire a uno d los agentes x injustas amenazas un temor fundado a sufrir un mal inminente y grave en su persona.... cuando se ejerce la coercin descripta la voluntad del sujeto no desaparece, pero ella est viciada x resultar

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afectada fundamentalmente la libertad del agente. La voluntad coercionada es voluntad; quise constreido pero quise. No obstante lo cual, como la voluntad se ha manifestado perturbada en su libertad, la ley acuerda al sujeto el derecho d hacer funcionar la sancin d nulidad. Para q esto ocurra, debern estar reunidos todos los extremos d la ley: En primer lugar, la intimidacin debe responder a una amenaza injusta. La amenaza es la promesa d causar, eventualmente, un mal a alguien. Para q ella de lugar al vicio d violencia, debe estar calificada por la injusticia. El ejercicio abusivo d un derecho configura una amenaza injusta. Debe provenir del temor fundado d sufrir un mal. No cualquier clase d temor configura el vicio d violencia, sino q tiene q ser racional y proporcionado a la amenaza empleada y a las condiciones personales d la vctima. Nuestro CC ha seguido al Cdigo d Napolen. As, el art 938 establece q la intimidacin no afectar a la validez d los actos, sino cuando x la condicin d la persona, su carcter, habitudes o sexo, pueda juzgarse q ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin. Se trata d un juicio eminentemente circunstancial. Cuanto ms dbil fuere el carcter d la persona amenazada, ms se justifica q acuda a la ley en su auxilio, admitiendo el vicio d la voluntad y con ella la nulidad del acto. La vctima d la violencia ha d experimentar el temor d sufrir un mal inminente y grave. La inminencia alude a la ocurrencia del dao en un lapso breve, casi inmediato, q imposibilita a la vctima a recurrir a la autoridad para defenderse. La gravedad del mal se refiere a la magnitud con relacin al valor q para la persona tiene el bien sobre el cual pende la amenaza. Cuanto ms valga para el agente el bien amenazado, ms grave ser el mal q pueda sufrir la vctima, independientemente d q esta se ejerza por medios fsicos o morales. El mal amenazado puede recaer en el cuerpo del agente, en sus bienes espirituales (libertad, honra, etc) o en sus bienes patrimoniales, y no solo d s mismo sino d su cnyuge, descendientes o ascendientes. Temor Reverencial Es el miedo a desagradar a quienes se deben atenciones, cuidados o respeto, como el de los descendientes, el de la mujer para con el marido, o el de los subordinados para con su superior, no es causa suficiente para anular los actos, segn lo establece el art. 940 de nuestro C.C. El precepto del art. 940, que tiene su fuente en el art. 1114 del Cd. Civil francs, debe entenderse que se refiere nicamente al supuesto en que slo el temor reverencial aparezca como causa eficiente del acto, pues si adems de l concurren actos de temor reverenciado, consistentes en malos tratos o amenazas injustas para forzar al subordinado, esposa o descendiente a realizar un acto jurdico, ser ese acto anulable por aplicacin de las reglas de la intimidacin, y la situacin de deber, de respeto y reverencia tendra gran significacin para resolver el caso con arreglo al precepto del art. 938. Efectos La intimidacin por injustas amenazas que inspira al agente de un acto jurdico un temor fundado de sufrir un mal grave e inminente, produce, al igual que el dolo que rene las condiciones del art. 932 del C.C., dos importantes consecuencias: a) Que el acto jurdico celebrado bajo un influjo sea anulable de nulidad relativa (arts. 1045 y 1049, C.C.). b) Si la intimidacin por injustas amenazas que prev el art. 937 produce un dao al intimidado que sufri el temor, genera la responsabilidad civil del intimidante autor de las amenazas, de repararlos. Si las amenazas no renen las condiciones del art. 937, Abelenda sostiene que no habr anulacin del acto jurdico, pero en cambio puede haber responsabilidad civil por los daos que hubiere causado al amenazado. Condiciones para q procedan la anulacin El acto obrado es anulable cuando la violencia rene los requisitos q la ley establece en el art 937 y procede a la aplicacin d dos sanciones distintas e independientes: la nulidad del acto y la indemnizacin d daos. El acto obrado es anulable y d nulidad relativa ya q la invalidez puede ser esgrimida x quien padeci la violencia. El fundamento d nulidad consiste en la restriccin ilegtima d la libertad del agente, y no en la ilicitud d la violencia, pues an cuando esta no cause dao patrimonial a la vctima, la nulidad es procedente. Como sin dao causado no hay hecho ilcito civil, esto corrobora la afirmacin precedente. Si la violencia causa algn dao violentado se abre a favor d este una accin d resarcimiento del perjuicio sufrido. Esta accin es independiente d la nulidad, x lo q puede deducirse sola o acumulativamente con aquella a opcin del demandante. En el primer caso el interesado se desentiende d la invalidez del acto q deja subsistir en la plenitud d su eficacia pero procura la reparacin d daos y perjuicios q el proceder malicioso le ha causado. En el segundo caso el interesado ataca la validez del acto y adicionalmente demanda resarcimiento d los gastos. La nulidad slo influye sobre la accin en responsabilidad en lo q concierne al monto d la indemnizacin ya q diversa ser la cuanta del dao segn q la vctima se proponga destruir el acto mediante la accin q provoca el pronunciamiento d nulidad o q, renunciando a esta, procure la

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reparacin d perjuicios. La independencia d ambas acciones se advierte x la prescripcin diferente d una y otra. Si la violencia no rene los caracteres expresados en el art 937, no es viable la nulidad pero s la reparacin del perjuicio. Violencia de un tercero Segn el art. 941 del Cd. Civil, "La fuerza o la intimidacin hacen anulable el acto (debe entenderse jurdico), aunque se haya empleado por un tercero que no intervenga en l". Desde luego que para que el acto jurdico sea anulable de nulidad relativa, en razn de la intimidacin proveniente de un tercero, es necesario que las injustas amenazas o la fuerza compulsiva renan las mismas condiciones que las que se exigen para las amenazas injustas de una de las partes. Adems de la anulabilidad del acto jurdico, la fuerza intimidadora proveniente de un tercero determina la posibilidad civil por los daos y perjuicios sufridos por el violentado, que ser solidaria entre el tercero y la parte que se aprovecha del acto si sta hubiese conocido la existencia de tal fuerza, o solamente del tercero si la parte que se perjudica con la nulidad ignoraba la violencia ejercida por el tercero. En efecto, el art. 942 precepta: "Si la fuerza hecha por un tercero fuese sabida por una de las partes, el tercero y la parte sabedora de la fuerza impuesta, son responsables solidariamente para con la parte violentada, de la indemnizacin de todas las prdidas e intereses". Y el siguiente 943: "Si la fuerza hecha por un tercero, fue ignorada por la parte que se perjudica con la nulidad del acto, el tercero ser el nico responsable de todas la prdidas e intereses". Estado de necesidad o violencia objetiva. Distintas soluciones En el mundo jurdico, necesidad significa, por un lado, indigencia, carencia y escasez; por el otro, la situacin d peligro en q se requiere auxilio. Podra denominarse violencia objetiva a la coaccin resultante d los acontecimientos exteriores. Se trata d saber si cuando el agente ha obrado bajo la coercin d necesidades apremiantes cuya satisfaccin es impostergable. Resulta admisible la invocacin d esos factores extraos al sujeto como determinantes d un vicio d la voluntad para invalidar el acto obrado. El punto ha sido examinado en orden a la responsabilidad del agente, a cuyo respecto se ha sostenido q el acto necesario no es ilcito, y x lo tanto no compromete la responsabilidad d su autor, el cual slo estara obligado a reparar el dao derivado del principio vigente en nuestro derecho, en la medida d su enriquecimiento. Se ha observado q esta solucin no es viable sino cuando el sacrificio del bien ajeno produjese la conservacin del bien propio; d ah q se aconseje la distribucin del dao x va legal entre el causante material y aqul en cuyo inters el dao hubiera sido cometido. Antiguamente, la postura fue terminantemente negativa, es decir, si no mediaban acciones imputables a alguien dirigidas a provocar la coaccin moral d la persona, no haba vicio d violencia. La situacin cambi en el ao 1887, a raz d un fallo dictado en la corte francesa q expresaba cuando el consentimiento no es libre, cuando se presta bajo el imperio del temor inspirado por el mal considerable y presente, el contrato celebrado queda viciado y es anulable. Segn ella. La violencia objetiva constituye un vicio d la voluntad cuando se ha abusado del peligro exterior en q se encuentra la vctima para obtener d ella un lucro desmesurado. Se piensa q existe la presin o coaccin desde el momento en q se ofrecen los servicios necesitados o cuando ante la solicitud d ellos se demuestra disposicin o aptitud para prestarlos, pero se exige un precio que el obligado no acepta d buen grado y sin resistencia. Josserand ensea q as como el error es causa d nulidad d los contratos, de igual modo tratndose d la violencia no hay porqu distinguir la q es intencional d la q proviene d un estado d necesidad, ya q ella debe ser estimada x el temor q inspira, osea x un vicio q est en el consentimiento d la vctima. D ah q corresponde en ambos casos admitir la nulidad. La cuestin en nuestro derecho Llambas entiende q la opinin d Josserand era aplicable en nuestro derecho an antes d la ley 17.711. Segn el art 900: los hechos q fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen x s obligacin alguna. Si las circunstancias exteriores han resultado en extremo duras y apremiantes, es dable ver en ellas un factor q ha afectado sustancialmente la libertad del agente, pero como lo establece el art 900, la vctima d violencia objetiva puede aducir falta d libertad para invalidar el acto. Para q esto sea jurdicamente adecuado, la vctima debe haber sufrido un dao importante, a causa d la celebracin del acto cuya invalidez persigue. Esta ltima exigencia emparenta el caso con el admitido por los autores franceses, y muestra como siempre debe apuntar al lucro legtimo del cual deriva el dao d la vctima para q esta pueda aducir la violencia objetiva como vicio d la voluntad. Llambas entiende q en rgimen del CC d Vlez era dable invocar la falta d suficiente libertad causada x acontecimientos externos como vicio d la voluntad si se reunan los requisitos del art 937.

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Ley 17.711 Luego d la sancin d esta ley, los actos obrados en estado d necesidad son invlidos siempre q el autor del acto en esa situacin hubiese experimentado un dao importante a causa d la explotacin d su estado x el otro contratante. Ello significa q x el juego del nuevo art 954 ha quedad confirmado. Prueba de la violencia Cualquiera fuere la forma d violencia ocurrida, la prueba d ello le incumbe a la parte q la invoca como vicio d la voluntad. Para ello puede recurrirse a cualquier medio d prueba.

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Vicios propios d los actos jurdicos. Se denominan vicios propios de los actos jurdicos ciertas imperfecciones que estos contienen y que constituyen defectos legales que solamente pueden concurrir en ellos. Segn cul sea el vicio, ste puede determinar: que el acto en el cual se presenta sea una mera apariencia de acto jurdico y por lo tanto absolutamente ineficaz como tal, o bien que traiga como consecuencia de nulidad, la inoponibilidad a terceros, la anulabilidad o el reajuste de los efectos propios de los mismos. Distincin con los vicios d la voluntad Simulacin Concepto. Proviene d las voces latinas simuli y actio. Indica el concierto o la inteligencia d dos o mas personas para dar a una cosa la apariencia d otra. Conforme al art 955: la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico d un acto bajo la apariencia d otro, o cuando el acto contiene clusulas q no son sinceras o fechas q no son verdaderas o cuando x el se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas q no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. Elementos segn Rivera: Contradiccin entre la voluntad interna y la declarada: se manifiesta un discordancia entre el elemento interno (voluntad) y el externo (declaracion de la voluntad. Acuerdo de las partes que precede y sirve de causa de contradiccin: caracteriza a la simulacin que tal discordancia es querida y acordada por las partes El animo de engaar (animus decipiendi):puede resultar o no en perjuicio de terceros o en violacin de la ley . De acuerdo con la definicin que hemos dado en el punto anterior, los elementos que configuran la simulacin o acto jurdico simulado son los siguientes: (1) Acuerdo de voluntades. La primera condicin para que se realice un supuesto de simulacin configurativa de un acto jurdico simulado, es el acuerdo de voluntades de dos o ms personas para crear una apariencia de acto jurdico. No es suficiente que una de las partes celebrantes del acto o las emitan una declaracin de una finalidad jurdica divergente de lo que realmente quieren, esto es, del ntimo querer, sino que es indispensable que ambas de acuerdo para emitir una declaracin configurativa de un acto jurdico slo aparente, no real, es decir, simulado. Messineo seala al respecto que la simulacin del contrato no puede realizarse sin la previa disposicin de un medio tcnico -que preexista o coexista con el contrato simulado-: el llamado acuerdo simulatorio. A falta del acuerdo de voluntades para presentar un acto aparente, esto es, del acuerdo simulatorio, aunque ambas partes emitan una declaracin disconforme con su ntimo querer, es decir acompaada de reservas mentales, no se configura un acto jurdico con doble reserva mental, como hace notar Messineo sus efectos propios de acuerdo con la declaracin. Nuestro C.C. no contiene un texto expreso que exija el acuerdo simulatorio como condicin para que un acto jurdico pueda considerarse simulado, pero Abelenda conforme con Cmara, la doctrina y la jurisprudencia nacional prevalente, que es indispensable tal acuerdo segn el contexto de nuestra ley civil. El art. 959, al preceptuar que: "Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar la ley o perjudicar a un tercero, que pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro" sugiere la necesidad del acuerdo simulatorio, y lo mismo ocurre con el texto del art. 960, en cuanto precepta: "Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por algunas de las partes", ya que sugiere tambin que debe existir el acuerdo simulatorio. (2) Emisin consciente de una declaracin comn de voluntades, no real. La manifestacin comn disconforme con el ntimo querer, debe ser intencional, es decir conscientemente hecha por los celebrantes del acto, que se han puesto de acuerdo para crear slo una apariencia de acto jurdico, no real. El acto jurdico simulado es el resultado de un proceso deliberativo de dos o ms personas que llegan al acuerdo simulatorio para fingir un acto jurdico que nada tiene de real, o que encubre el verdadero propsito de los celebrantes, y, precisamente en esto estriba su diferencia con el acto celebrado por error, que se traduce en una declaracin disconforme con la voluntad real que inconsciente hace el agente. (3) Divergencia entre lo declarado en virtud del acuerdo simulatorio y el ntimo querer de las partes. En el acto jurdico simulado se emite, en virtud del acuerdo simulatorio, una declaracin de voluntad que no responde al ntimo querer de las partes. Tal declaracin puede ser totalmente carente de voluntad jurdica, o encubrir la verdadera intencin de las partes. Esto da lugar a que puedan configurarse los dos tipos de

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simulacin: la absoluta y la relativa. (4) Propsito de engaar. Otro elemento estructural de existencia o configurativo de la simulacin como vicio propio de los actos jurdicos es el propsito de los celebrantes de engaar, ya sea sin causa de daos o para perjudicar o contrariar la ley, segn que sea lcita. Todo acto simulado se realiza de acuerdo con el propsito de los celebrantes de crear una apariencia engaosa, que puede ser inocente, inocua, si es lcita, o perjudicial, si es ilcita. Requisitos Son 3: 1- la declaracin d la voluntad disconforme con la intencin efectiva del sujeto: suscita una declaracin d voluntad ostensible carente d realidad q puede recubrir una diversa voluntad efectiva o q puede en verdad ser enteramente vaca. 2- Concertada d acuerdo entre las partes del acto simulado: las partes se conciertan para constituir la apariencia resultante. Ferrara estima q la interposicin d personas mediante la cual se adquiere un derecho sin aparecer el adquiriente en el acto respectivo sustituido x un testaferro, no hay en verdad simulacin cuando el transmitiente ignora quin es el verdadero adquiriente. Entonces, no hay acto simulado ya q surte todos los efectos entre las partes. 3- Con el propsito d engaar a terceros: tiende a constituir una apariencia engaosa, busca provocar el engao d los terceros, aunq sea un engao inocente como ocurre en la simulacin lcita. Naturaleza Jurdica Se discute en doctrina tanto nacional como extranjera cul es la naturaleza del acto jurdico simulado, habindose manifestado dos opiniones diferente. La primera sostiene que el acto puede ser nula, anulable o vlida. La segunda afirma que es un acto inexistente como acto jurdico. I) Los sostenedores de la primera opinin, dentro del derecho argentino, se fundan en los arts. 1044 y 1045 del C.C., el primero de los cuales califica de "nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la ley"...y el segundo declara anulables los que tuvieran el vicio de la simulacin (debiendo entenderse, siempre que no se trate de la presumida por la ley o la lcita) (Borda, Cifuentes, Araz-Castex, Salvat). II) Los que sostienen el criterio de que el acto simulado es inexistente como acto jurdico, se fundan en que quienes lo celebran no quieren ni el acto jurdico que aparenta ser, esto es, el acto en s, ni ninguno de los efectos que manifiestan querer. Falta en el acto simulado el contenido voluntario, que es indispensable para su existencia. La inexistencia acarreara la imprescriptibilidad d la accin, el subadquiriente a ttulo oneroso y d buena fe no estara amparado x la regla del art 1051, q se aplicara slo a supuestos d adquisicin causada mediatamente en el acto nulo o anulable (Llambas, Benegas, Colmo). III) Una tesis mixta, sostenida x De Ruggiero, quien opina q en la simulacin absoluta el acto es inexistente, y en la simulacin relativa el acto es anulable. Abelenda se adhiere a esta segunda opinin, pues piensa que si el acto jurdico se caracteriza por el fin inmediato o propsito de los celebrantes de crear, conservar, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas, como lo seala nuestro codificador en la nota al art. 899 y resulta de la definicin legal del art. 944, si falta ese factor: "Falta el acto mismo en su carcter tpico", y podemos afirmar que es inexistente como acto jurdico porque no se realiza el supuesto normativo del art. 944, y as ocurre con el acto jurdico simulado, en el cual las partes no tienen la intencin de producir con l las consecuencias jurdica que, con fines de engao manifiestan querer. Este criterio de considerar inexistente -el acto jurdico que aparenta ser el acto simulado- segn hace notar Llambas, parece refutado "por la posibilidad de fundar en l una posterior transmisin vlida que hiciera el adquirente aparente de un derecho a favor de un tercero subadquirente de buena fe" (as se desprende del art. 996, C.C.), pero como magistralmente tambin lo seala el mismo Llambas, en tal supuesto la validez del derecho adquirido por el tercero de buena fe proviene exclusivamente de la ley "y no del acto simulado, inepto de suyo para producir transmisin alguna". Cabe sealar que la transmisin legal se justifica plenamente en virtud del principio de la seguridad jurdica y de la buena fe (creencia), pues si bien es cierto que el acto simulado es una mera apariencia, las partes realizan una serie de actos materiales, engaosos, tales como pedidos de informes a los registros, escrituracin, entrega de la cosa, etc., que determinan la justa creencia por parte de los terceros de buena fe de que el acto jurdico simulado fue serio y son precisamente esos actos materiales engaosos los que, como observa Llambas, "toma en cuenta la ley para consolidar por su propio imperio el derecho constituido a favor del tercero de buena fe". Cuando la regla moral (arts. 21 y 953, C.C.) ha sido lesionada, rige el principio que veda alegar la ineficacia del acto simulado a aquellos que la celebran para crear una apariencia engaosa y perjudicial, sean en fraude de la ley o en perjuicio de terceros. Clases de Simulacin

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1) Clasificacin de acuerdo a la naturaleza de la simulacin: absoluta y relativa. Desde el punto de vista "de su naturaleza ntima" la simulacin puede clasificarse conforme al art. 956 del C.C. en absoluta y relativa."La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y la relativa cuando se emplea para dar una apariencia que oculta su verdadero carcter". En la simulacin absoluta las partes no quieren en realidad celebrar negocio jurdico alguno; slo se proponen, y ese es su ntimo querer, aparentar un acto que nada tiene de real y cuyos efectos normales que con fines de engao se manifiestan querer, en verdad no se quieren. En la simulacin absoluta, como es el supuesto de la venta, fingida, que una persona en acuerdo con la otra realiza, con el slo propsito de cambiar la composicin de patrimonio y as burlar a sus acreedores, no hay un acto jurdico por falta del fin inmediato de crear, conservar o modificar relaciones jurdicas. Se trata de una apariencia carente de sustancia, es, como dice metafricamente Ferrara, "un fantasma jurdico". Es un negocio de fantasa, ilusorio, de ficcin, y por lo tanto "un acto inexistente como negocio jurdico. Las razones que pueden inducir a las personas a celebrar esos actos totalmente simulados, es decir, con simulacin absoluta, pueden ser las ms diversas, pero por lo general las alienta el propsito de defraudar o perjudicar, es decir, persiguen un fin ilcito. En la simulacin relativa, a diferencia de la simulacin absoluta, hay dos actos, el simulado y el disimulado, es decir, el ostensible, que es slo apariencia de acto jurdico, una ficcin, un engao, una fantasa, y el oculto, que es serio y responde a la real intencin de las partes. En tal supuesto de simulacin relativa, la inexistencia como acto jurdico del acto simulado ostensible, no es inconveniente para que la ley atribuya eficacia y validez al acto simulado, al acto serio, si ste no lesiona intereses de terceros ni infringe la ley. En los supuestos de simulaciones relativas los actos simulados carecen de fuerza obligatoria, pero en cambio la ley atribuye plena validez al acto disimulado, esto es, al convenio oculto, pero serio, siempre, claro est, que no tenga una finalidad de fraude o dao, porque si tuvieren los celebrantes del acto simulado el propsito de encubrir o dar apariencia legal a un acto prohibido por la ley o perjudicial de la simulacin ilcita, declarar la inexistencia del acto simulado como acto jurdico y al mismo tiempo la ineficacia del acto disimulado para producir los efectos jurdicos propios que realmente se propusieron los simuladores al celebrar el acuerdo oculto. Esta es la interpretacin que corresponde dar a los preceptos del art. 956, y del art. 958, que establece: "Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en l la violacin de una ley, ni perjuicio a tercero". a) simulacin relativa tpica: el negocio ostensible tiene una naturaleza distinta del real. b) simulacin relativa q afecta uno solo d los elementos, sin trastocar la naturaleza del negocio: sucede cuando en una compraventa se denuncia un precio inferior al realmente convenido, el contrato no deja d ser d compraventa ni d producir los efectos d tal comprometiendo slo la responsabilidad d los otorgantes frente al fisco. c) simulacin x interposicin d personas: se presenta cuando se adquieren o transmiten derechos para personas ocultas (testaferro). Quien adquiere el derecho no es un beneficiario del mismo. La doctrina concluye q existe un negocio simulado si hay acuerdo d voluntades entre todas las partes del negocio. 2) Clasificacin de la simulacin de acuerdo a su finalidad: lcita e ilcita. Teniendo en cuenta el fin o mvil que induce a las partes a celebrar el acto jurdico simulado, se ha clasificado la simulacin en lcita e ilcita. La simulacin es lcita cuando no es reprobada por la ley, no perjudica a terceros ni tiene un fin ilcito (art. 957, C.C.), y debe entenderse que es ilcita, interpretando a contrario sensu el citado precepto del art. 957, cuando perjudica a terceros o tiene un fin ilcito. 3) Actos jurdicos simulables y no simulables. Excepciones. De acuerdo con el concepto de simulacin que hemos dado, requiere ella como elemento indispensable el acuerdo simulatorio de las partes y por lo tanto, slo puede operar en el mbito de los actos jurdicos bilaterales, siendo la regla general respecto de ellos que todos son simulables. Esta regla o principio general de que todos los actos jurdicos bilaterales son susceptibles de ser simulados, tiene sin embargo algunas pocas excepciones, las ms importantes de las cuales son las siguientes: 1) El acto jurdico de celebracin de matrimonio. La razn por la que se considera que no es simulable en nuestro derecho positivo es la siguiente: el matrimonio es una institucin jurdica dominada por intereses de orden tico y moral, una institucin de orden pblico regida por el sector autoritario del derecho cuyas normas imperativas exigen una convencin jurdica solemnemente realizadas por las formalidades legales ante un oficial pblico, que intrega el acto prestando en nombre de la ley su conformidad al acuerdo de voluntades de los contrayentes y declarndolos unidos en matrimonio, siendo ella causa generadora de efectos jurdicos rgidamente establecidos, no derogables ni modificables por los particulares, ya que la familia, cdula primordial de la sociedad, se edifica sobre el matrimonio, constituye un valor social de primer orden y entraa la necesidad de atribuir al acto jurdico de celebracin que rena los requisitos legales que conciernan a su solemnidad una particular fuerza de estabilidad y certeza de impedir que sus efectos rgidamente establecidos puedan ser destruidos con una simple accin y declaracin de simulacin.

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2) Divorcio y separacin de cuerpos. Tampoco es simulable el juicio de esta narturaleza, por las mismas razones que en el supuesto del matrimonio. Queremos decir con esto que si se entablara un juicio con esta finalidad y se llegara a la sentencia definitiva, debera ella producir los efectos propios del divorcio segn la ley argentina, que no se pueden enervar con una accin de simulacin o declaracin de que el juicio de divorcio y separacin no fue ms que simulado. 3) Actos Fiduciarios: Se llama as la transmisin d un derecho para un fin econmico q no exige tal transmisin. El nombre d estos negocios deriva d fiducia (fe), porq efectivamente importa un acto d confianza. Los casos mas frecuentes son la cesin d crditos con fines d mandato, el endoso para facilitar el cobro y transmisin d propiedad con objeto d garantizar un crdito. Implican siempre un exceso del medio respecto del fin perseguido, pues es evidente q en los dos casos bastara el mandato, la prenda o la hipoteca, segn se trate d un mueble o d un inmueble. Se usa un medio ms fuerte para conseguir un resultado ms dbil. El acto va ms all del fin d las partes, supera su intencin prctica, presta ms consecuencias jurdicas q las q sera menester para obtener el resultado requerido. Se ha pretendido negarles el carcter d simulados, pero es evidente q no son sino una forma d simulacin puesto q se oculta la naturaleza d un acto (Borda). Accin d Simulacin Concepto Se denomina accin de simulacin aquella cuya pretensin consiste en obtener del rgano jurisdiccional competente un reconocimiento y declaracin formal por sentencia, de que un acto es simulado, es decir inexistente como el acto jurdico que slo aparenta ser, y por lo tanto ineficaz para producir los efectos que se le atribuan como propios. La accin de simulacin puede corresponder a las partes del acto simulado o a terceros con inters legtimo en definir la verdadera situacin patrimonial de los celebrantes del acto calificativo de simulado. Aunque la naturaleza jurdica de la accin de simulacin es siempre la misma en el caso de que la ejerzan las partes o terceros, dentro de nuestro ordenamiento jurdico positivo se advierte una regulacin diferente de uno y otro caso. 1) Procedencia del ejercicio de la accin de simulacin ejercida por las partes. Para determinar la procedencia del ejercicio, por las partes, de la accin tendiente a obtener la declaracin judicial de que dicho acto es simulado y por lo tanto inexistente como el negocio jurdico que aparenta, debe hacerse la distincin de los supuestos en que la simulacin es lcita, de aquellos es que es ilcita. a) Supuesto de simulacin lcita. Aunque la ley argentina no otorga a las partes del acto simulado lcitamente, la titularidad de la accin de simulacin, est fuera de toda duda que la tienen, pues su derecho resulta de una interpretacin a contrario sensu del precepto del art. 959 del C.C. Esta solucin es la que corresponde teniendo en cuenta la naturaleza jurdica del acto simulado con simulacin lcita, no perjudicial ni en fraude de la ley, pues si las partes se han puesto de acuerdo para celebrar un acto jurdico puramente aparente no reprobado por la ley, no se les puede negar el derecho a emplear los medios legales para restablecer el verdadero estado de cosas. Cabe sealar que este principio se aplica tanto en los casos de simulacin lcita absoluta como en los de simulacin lcita relativa b) Supuestos de simulacin ilcita. En los casos de simulacin ilcita, la solucin legal es distinta, pues la accin de simulacin est vedada a las partes, que persiguen consolidar con la declaracin judicial de que el acto jurdico es simulado, los beneficios que se propusieron obtener al celebrar el acto aparente perjudicial o en fraude de la ley y slo se les concede a fin de dejar sin efecto el acto y a condicin de que con ello no puedan obtener beneficio. En este sentido el art. 959, con su nuevo texto introducido por la ley 17.711, precepta: "Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno con el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin. El propsito de los reformadores de 1968 al introducir como excepcin a la regla general del art. 959 del C.C. que veda a las partes del acto simulado en fraude a la ley o en perjuicio de terceros el ejercicio de la accin de simulacin, la posibilidad de ejercerla para dejar sin efecto el acto si con ello no pueden obtener ningn beneficio, ha sido el de posibilitar el arrepentimiento de stos y la renuncia a los beneficios ilcitos que la simulacin acaso les produjo. La solucin legal en cuanto veda a los simuladores fraudulentos la accin de simulacin, parece correcta, pues si bien es cierto se puede beneficiar al cmplice que se quedar con los bienes, que slo en apariencia se le transmitieron, es una cuestin que la ley debe corregir, pues quien intenta violarla o perjudicar a terceros con simulaciones fraudulentas, no debe tener amparo legal para reparar los efectos del acto torpe y recuperar sus bienes. Con esta solucin, como observa Borda, se desalienta esta forma de defraudac 2) Procedencia de la accin de simulacin ejercida por terceros con relacin al acto jurdico simulado. La accin de simulacin solamente se concede a los terceros con relacin al acto jurdico simulado, si la

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simulacin es ilcita, pues tratndose de una simulacin lcita, stos carecen de inters legtimo para impugnar el acto y, por lo tanto, de accin para perseguir una declaracin judicial de inexistencia como acto jurdico del acto simulado que no los perjudica ni viola la ley. La accin de simulacin para impugnar el acto simulado perjudicial o en fraude a a ley competente a los terceros con inters legtimo, por derecho propio y no por subrogacin, como lo seala Llambas. Tratndose de una accin tendiente a obtener una declaracin judicial de que el acto simulado, con simulacin ilcita, es inexistente como acto jurdico, puede intentarse con cualquier persona que pretender fundar un derecho en el acto aparente y dado el carcter patrimonial de tal accin, es criterio prevalente en doctrina que su ejercicio corresponde a cualquier clase de acreedor.En cuanto a si la accin de simulacin intentada por terceros debe ser dirigida contra todos los que aparecen como partes en el acto jurdico simulado o si es precedente deducirla y jurisprudencia se advierten criterios diferentes. a) Segn un primer criterio la accin debe deducirse contra todas las partes del acto simulado, pues su omisin determinar el rechazo de la demandab) Segn un segundo criterio, compartido por Abelenda, la accin de simulacin puede ser intentada contra una sola de las partes, pero en tal caso la sentencia que recaiga y declare que el acto es simulado con simulacin ilcita, no afectar a aquellos que no fueron demandados ni odos en el juicio. Legitimacin Corresponde a las partes del negocio. No tiene legitimacin un deudor cedido extrao al acto, ni a quien pretende hacerlo x va d subrogacin d los derechos d las partes q intervinieron en el acto. Prueba Si la simulacin es lcita, la accin entre las partes tendientes a q se declare simulado el acto es procedente. Algo ms complejo es el problema cuando la simulacin es ilcita. Segn el art 959, en su redaccin originaria: los q hubieran simulado un acto con el fin d violar las leyes o d perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin. Esto es completamente entendible cuando la simulacin tiende a consolidar el beneficio q el actor ha logrado a partir d la misma. Supongamos q una persona cubierta d deudas vende simuladamente sus bienes a un amigo y cae luego en concurso. Sus pocos bienes restantes se reparten entre los acreedores, q reciben solo una pequea parte d sus crditos, y luego, transcurridos los plazos legales, se levanta el concurso y el deudor obtiene carta d pago. Enseguida demanda a su amigo x restitucin d los bienes, a cuyo efecto hace valer el contradocumento respectivo. La ley niega la accin, pues, d lo contrario, no hara otro caso q reconocerle la va legal para consumar el fraude a terceros. Es cierto q con esta solucin se beneficia a un tercero q fue cmplice, pero entre los males hay q elegir el menor. Supongamos ahora q el simulador se ha arrepentido d su acto, q quiere recuperar el bien para entregarlo a sus acreedores, el antiguo artculo no prevea esta situacin, pero la jurisprudencia y la doctrina la admitieron. La ley 17.711 ha consagrado esta solucin al agregar al art 959 un prrafo q dice: ...salvo q la accin tenga x objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio d la anulacin. Contradocumento Es una declaracin d voluntad formulada x escrito x las partes d carcter oralmente secreto y destinada a probar q el acto ha sido simulado. Normalmente se otorga al mismo tiempo q el acto aparente, pero esto no es un requisito esencial, puesto q puede haberse otorgado antes o despus del acto. Lo necesario es una simultaneidad intelectual, en otras palabras, lo q importa es q el contradocumento expresa la verdadera voluntad d las partes en el momento d otorgarse el acto aparente. Pero si la nueva declaracin significa en realidad una modificacin d la anterior, ya no se estara en presencia d un contradocumento sino d un acto nuevo. El documento debe emanar d la parte a quien se opone, o d su representante; no es necesario el doble ejemplar. La importancia d este se funda en poner a disposicin d los contratantes un modo cmodo d asegurarse la prueba d simulacin, pero si no han tenido la precaucin d firmar un contradocumento, deben sufrir las consecuencias. A veces este no se otorga por existir una confianza absoluta entre las partes. Si luego una d ellas la defrauda, su falta es ms grave cuanto mayor fue la fe depositada. La ley no puede amparar esa conducta slo porq falta el contradocumento, pero siempre q haya una prueba incontrovertible, cierta, inequvoca d la simulacin, es lgico admitir la accin an sin contradocumento. Esto est explcito en el artculo 960 del CC con arreglo d la ley 17.711. Casos en q no es exigido Aparte del supuesto general d q la prueba sea inequvoca, la jurisprudencia ha admitido q no cabe exigir contradocumento en los siguientes casos: a) cuando existe principio d prueba x escrito, debe entenderse x tal la manifestacin q resulte d un testamento, una carta, un apunte, etc; aunq no est firmado.

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b) Cuando haya confesin judicial del demandado. c) Si existe imposibilidad d procurarse el contradocumento, como ocurrira en el caso d q los contratantes sean analfabetos. d) Si aqul se ha extraviado x caso fortuito o d fuerza mayor. e) Si el contradocumento fue sustrado al interesado o fue privado d l por dolo o violencia. f) Si una d las partes ha cumplido con la prestacin a q se oblig y la otra le niega la recproca. g) Cuando la simulacin ha sido en fraude d la ley. En este caso el otorgamiento es casi imposible. Carcter d la Accin Patrimonial La accin d simulacin ejercida x los terceros reviste el carcter d una accin patrimonial. En efecto, quien demanda la simulacin busca la verificacin d q tales o cuales bienes subsisten en el patrimonio del deudor, pese a la apariencia contraria. Con ello se procura la reconstruccin d la prenda d los acreedores constituida x el patrimonio del deudor, a fin d hacer factible el cobro del crdito de q se trate. El carcter patrimonial d la accin justifica q ella pueda ejercerse x toda clase d acreedores, an condicionales o d plazo. Prescripcin d la Accin d Simulacin. Teoras La doctrina y la jurisprudencia aparecan divididas, en tanto q la mayor parte d los autores estimaba q la accin d simulacin era imprescriptible; otros, y con ellos las decisiones d los tribunales, hacan aplicacin del art 4030, q establece la prescripcin d 2 aos cuando la nulidad deriva d la falsa causa. Teora d la Imprescriptibilidad D acuerdo a su naturaleza, el acto simulado es un acto jurdico inexistente. Se sigue d aqu q la accin d simulacin debe ser imprescriptible. Ferrara ensea q lo q no existe no adquiere vida x el solo transcurso del tiempo, x cuyo motivo la accin para el reconocimiento d esa inexistencia es siempre admisible, esta accin no est sujeta a la prescripcin porq no tiene existencia segn la ley. Teora d la Prescripcin Bienal Esta opinin no apareca respaldada x la doctrina general, sin embargo, se sustentaba en lo dispuesto x el art 4030, para el cual :la accin d nulidad d los actos jurdicos x... falsa causa, se prescribe x 2 aos desde q... la falsa causa fuese desconocida. Para Llambas carece d fundamento x: 1- si se trata d la simulacin lcita, no vemos como pueda funcionar esta prescripcin bienal. La aplicabilidad d esta conduce al absurdo d admitir para el caso una prescripcin adquisitiva d 2 aos q el CC no conoce, y lo dice d esta forma porq el dominio estara perdido, y entonces sera quien tuviera el dominio el propietario resultante d la prescripcin d la accin d simulacin. 2- La prescripcin corre desde q la falsa causa fuere conocida. Ahora bien, las partes del acto simulado conocen la verdadera situacin desde el otorgamiento del mismo. Al cabo d 2 aos, el mandatario oculto se habra convertido en propietario d los bienes del mandante, pese a lo dispuesto en el CC, q veda la adquisicin a favor del mandatario. 3- Si el enajenante aparente no ha hecho tradicin d la cosa, no se ha perfeccionado el dominio en cabeza del adquiriente, x lo q sigue siendo propietario no solo real, sino tbn aparente, el enajenante. Sin embargo, el transcurso del lapso d prescripcin lo privar del ejercicio d la accin y d la facultad para hacer reconocer el verdadero estado d las cosas. Sera un propietario sin ttulo. Prescripcin decenal Algunas sentencias judiciales consideraban q la accin d simulacin era prescriptible pero q no rega el plazo d 2 aos, sino el lapso ordinario del art 4023. Solucin dada x la Ley 17.711 La controversia ha sido superada x esta ley, q impuso la teora d la prescripcin bienal. En efecto, la ley agrega en el art 4030 el siguiente prrafo separado: prescribe a los 2 aos la accin para dejar sin efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computar desde q el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la simulacin. Este nuevo texto presenta los inconvenientes q ya hemos mencionado. Consecuencias d la Declaracin d Simulacin Da lugar a dos consecuencias: 1- la declaracin d simulacin verifica la inexistencia del acto ostensible. D aqu se sigue la posibilidad d q los acreedores del enajenante ficticio ejecuten los bienes d su deudor, como lo verifica la sentencia, no han salido del patrimonio d este. X otra parte, esta posibilidad favorece a todos los acreedores del enajenante aparente, y no solo al q ha promovido el juicio d simulacin, pues si bien aquellos no han sido partes en este juicio, se los puede considerar representados x su deudor. 2- La simulacin ilcita constituye una especie d acto ilcito q compromete la responsabilidad d los autores del acto simulado x los daos y perjuicios sufridos x terceros a consecuencia d la maniobra. Esta responsabilidad se hace efectiva especialmente cuando la declaracin d inexistencia del acto simulado es infructuosa x haber sido enajenados los bienes x el propietario aparente a favor d

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terceros d buena fe, contra los cuales la simulacin es inoponible. La responsabilidad d las partes del acto simulado es solidaria, como corresponde a la calidad d autores d un delito civil. Prueba Cuando la simulacin es aducida x los terceros, estos pueden acudir a toda clase d medios d prueba. Se trata d la demostracin d hechos respecto d los cuales el demandante ha permanecido ajeno, y q son perjudiciales para l. No podra pensarse en exigirle la prueba escrita d simulacin puesto q siendo el demandante la vctima del delito civil q importa la simulacin, es imposible pensar q los autores puedan poner en sus manos esa prueba. El medio frecuentemente utilizado x los terceros es la prueba d presunciones o de indicios suficientes como para llevar al nimo del juzgador la conviccin d q ha ocurrido la simulacin. Los hechos q han sido considerados como indicios, entre otros, son: 1- la ausencia d ejecucin material del contrato celebrado. Esta presuncin no desvirta el mandato d administrar la cosa dada al vendedor x el comprador aparente. 2- El parentesco prximo, amistad ntima, existente entre las partes del acto simulado. 3- La carencia d recursos del adquiriente. (es pobre) 4- El pago anticipado del precio. (es rico) 5- La naturaleza e importancia d los bienes enajenados. Se considera sospechosa la venta d bienes q constituyen la fuente d recursos del vendedor, x lo cual podra estar interesado en conservarlos. 6- Las circunstancias y peculiaridades del acto, como ocurre en la venta d bienes efectuada x el esposo al iniciarse el divorcio. Si el demandante debe suministrar la prueba d simulacin, fracasar en su intento; el acto aparente surtir plenos efectos. Si la prueba fuese dudosa, el juez q no quedase persuadido d la simulacin deber rechazar la demanda. Inoponibilidad del acto realizado con respecto a terceros de buena fe: quienes pueden invocarla Si el adquiriente de los bienes los enajena a un tercero, se tarta de saber si es viable la accin de simulacin contra este ultimo, a fin de desposeerlo del dcho adquirido por l. Semejante cuestin se plantea cuando el propietario aparente de los bienes transmitidos por el acto simulado, constituye sobre ellos una hipoteca, y luego quiere el efectivo dueo desconocer el derecho del acreedor hipotecario. Segn Laurent, la accin de simulacin, an en esa hiptesis, seria procedente, y el tercero quedara privado de su dcho, ya q su autor no lo haba tenido para transmitrselo. Este autor enumera un principio segn el cual nadie puede transmitir un dcho mejor q el q posee, con su lgico corolario; por tanto como el propietario aparente poda ser demandado por simulacin, igualmente puede serlo el adquiriente d los bienes enajenados por l, o el acreedor hipotecario q entendi quedar garantizado por esos bienes. Esa opinin no ha prevalecido en Francia, ni en nuestro pas. En efecto entre nosotros se ha aducido el art. 996 para proteger la subsistencia de los derechos adquiridos por terceros. Con arreglo a este precepto, el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a titulo singular, ni tampoco lo tendr la escritura publica, si su contenido no esta anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero. Esta opinin, segn Llambas, es exacta. Aun cuando el art. 996, ubicado en el titulo de los instrumentos pblicos se refiere a los documentos y no a los actos jurdicos documentados, es lo cierto q el precepto consigna una clara aplicacin de principio cuya fundamentacin legal se busca. Pues si no puede oponerse al tercero el contradocumento para l ignorado es exactamente por esta ignorancia. Cabe concluir q toda vez q alguien se encuentre en una situacin d ignorancia invencible, no se le podr argir con ella para desposeerlo de dchos adquiridos, a menos q exista una disposicin expresa de la ley en tal sentido (lo q en simulacin no ocurre). Esta conclusin coincide con la mas elemental exigencia de seguridad jurdica, ya q si en la especie pudiera perjudicarse el tercer adquiriente de los bienes incluidos en la simulacin, se habra amenazado vitalmente las transmisiones de dchos, pues nunca el adquiriente quedara a resguardo de una simulacin precedente. El beneficio de la inoponibilidad de la simulacin solo puede invocarse por los terceros de buena fe. Si el sub-adquiriente de los bienes sabe q su autor carece de un dcho efectivo sobre ellos, falla la base misma q se aduce para proteger a los terceros; pues si se ampara la adquisicin de estos, es por la imposibilidad de conocer el vicio del dcho transmitido. Fallando entonces el presupuesto de hacho q condiciona la aplicabilidad de aquel principio, la adquisicin efectuada por el tercero de mala fe queda sin proteccin alguna, siendo viable iniciar contra el la accin de simulacin. Tampoco alcanza el beneficio de la inoponibilidad de simulacin a los adquirientes ulteriores, a titulo gratuito, de los bienes comprendidos en la primitiva simulacin. ha de preferirse al propietario efectivo de los bienes transmitidos simuladamente, q sufre la perdida q ellos representan, antes q al adquiriente gratuito de los mismos, el cual solo deja de obtener un provecho, pero no sufre perjuicio alguno con relacin a su situacin precedente.

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Cuestiones conexas Inoponibilidad de la simulacin a los acreedores del adquiriente aparente y a los *acreedores de los sucesivos sub-adquirientes Si el propietario oculto de los bienes pretende aducir la simulacin para retraer la situacin al estado precedente, los acreedores ya del adquiriente, ya de los sucesivos sub. adquirientes, pueden oponerse a la declaracin de simulacin con tal q sus crditos sean de fecha posterior a la aparente adquisicin por parte del deudor. Esta disposicin se explica porq los acreedores anteriores no pudieron tomar en cuenta, al computar la solvencia de su deudor, los bienes ingresados con posterioridad, y consiguientemente, no fueron engaados por la apariencia proveniente de la simulacin. No se ve, entonces, q accin podran alegar para detener la accin de simulacin, desde q los bienes no han salido en realidad del patrimonio de quien no es su deudor, y ellos no han resultado engaados por la apariencia contraria. *Conflicto entre acreedores y sucesores singulares Si la discusin se plantea entre los acreedores del enajenante aparente, deseosos de hacer declarar la simulacin, y los sucesores singulares del propietario aparente de los bienes, la solucin favorece a estos ltimos, segn resulta del art. 996. pero como en el caso general antes estudiado, los sucesores del adquiriente simulado deben ser de buena fe y a titulo oneroso. *Conflictos entre acreedores de las partes si la controversia se suscita entre los acreedores del enajenante ficticio y los acreedores del aparente propietario (sea el adquiriente ficticio o un sucesor singular) la solucin de torna muy compleja. En realidad pueden presentarse cuatro hiptesis: 1) ambos acreedores son anteriores a la fecha de simulacin; el caso es sencillo, pues por una parte nos encontramos con las victimas de la simulacin- acreedores del enajenante aparente- y por el otro con quienes no pudieron imputar en el activo de su deudor los bienes ingresados despus en forma ficticia. Naturalmente el conflicto debe resolverse a favor de los primeros, ya q son aplicables las hiptesis en q el demandante no es uno de los autores de la simulacin sino la victima del delito. 2) ambos acreedores son posteriores a la simulacin; por una parte los acreedores del enajenante ya tomaron su patrimonio en el estado aparente en q sigui la enajenacin simulada, y por la otra los acreedores del propietario aparente han computado o podido computar en el patrimonio del deudor los bienes ingresados en forma simulada. Esta creencia no puede ser defraudada. 3) acreedores del enajenante anteriores a la fecha de la simulacin, y acreedores del propietario aparente posteriores a dicha fecha; el conflicto mas arduo se presenta cuando los acreedores del enajenante son anteriores a la simulacin, y por lo tanto victimas del delito realizado, y a su vez los acreedores del propietario aparente son posteriores a aquella fecha. Si nos atenemos al principio reflejado por el art. 996, el resultado debe ser a favor de estos ltimos, por lo Llambas opina q es la solucin q conviene optar por nuestro derecho, si bien no es la mas justa. 4) hiptesis inversa a la anterior; si se suscita entre acreedores del enajenante, posteriores a la simulacin, y acreedores del propietario aparente, anteriores a esa fecha, la cuestin se presenta dudosa por ausencia de motivos para decidir en un sentido o en otro. Por un lado estn los acreedores del enajenante a quienes la simulacin no perjudica, y por tanto podra hasta pensarse q ellos carecen de accin, por tratarse a su respecto de una simulacin licita; y por el otro, los acreedores del propietario aparente, q no han podido haber fundado esperanzas en la adquisicin simulada, puesto q su crdito es de facha anterior. En tal situacin es razonable dejar funcionar, sin restricciones, la declaracin de simulacin, solucin congruente con la q corresponde adoptar cuando el demandante es el enajenante ficticio.

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El fraude Concepto Nuestro C.C. en el Cap. II del Tt.II de la Secc. II del Libro Segundo se refiere al fraude como vicio propio de los actos jurdicos y es aprehendido como causa de revocacin de ellos. Consiste como tal en la actitud ilcita del deudor que realiza actos jurdicos reales en perjuicio de sus acreedores quirografarios porque producen un cambio en la composicin del contenido de su patrimonio que determina su impotencia como garanta de los crditos de aqul. El fraude as aprehendido como vicio propio de los actos jurdicos que da lugar a la accin revocatoria si se dan los requisitos del art. 962 y concordantes del Cd. Civil, consiste en un defecto conscientemente provocado por el deudor otorgante del acto perjudicial, que constituye una defeccin a la licitud, del querer. As, cuando una persona deudora enajena bienes con el fin de cambiar la composicin de su patrimonio y disminuir de ese modo la garanta o prenda comn que l constituye para sus acreedores quirografarios, de manera que se tome o se pueda tornar impotente para cubrir las deudas, se configura el fraude como vicio de los actos jurdicos que prev el art. 961 del C. C. como determinante de la accin revocatoria, que se reglamenta en los arts. 962 y ss. del mismo Cd. El fraude que prev y reglamenta nuestro C.C. en el citado Cap.II (arts. 961 a 972) es, pues, el que constituye un vicio propio de los actos jurdicos reales celebrados por los deudores en perjuicio (y fraude) de sus acreedores quirografarios; de ah la denominacin de "vicio propio de los actos jurdicos o de "fraude a los acreedores". Segn resulta de la reglamentacin de nuestro C.C., el fraude a nuestros acreedores quirografarios que da lugar a la accin revocatoria, lo comete el deudor mediante la celebracin de actos jurdicos vlidos, unilaterales o bilaterales, destinados a producir un cambio en la composicin de su patrimonio perjudicial a los acreedores quirografarios. Accin a q da lugar: Accin pauliana o revocatoria Nuestro CC dedica un extensa regulacin a al accin pauliana del art. 961 a 972. el rigen de su nombre proviene de la antigua roma y le fue otorgado por el pretor PAULO. Tb se la denomina accin revocatoria, aunq en el dcho moderno ella no tiene a la revocacin de los actos del deudor, sino a la declaracin de su inoponibilidad a los acreedores q la han intentado, y en medida del inters de estos. Ello constituyo, junto con otras instituciones un conjunto de medidas destinadas a la incorporacin del patrimonio del deudor falente. Estas medidas establecieron a partir de los estatutos medioevales. Un periodo anterior a la quiebra en el cual lo s actos estn sometidos a sospecha y una serie de presunciones de actos fraudulentos. Naturaleza juridica Contrariamente a lo q muchas veces se dice, la accin revocatoria no constituye un accin de nulidad. El acto fraudulento es perfectamente valido y eficaz, tanto respecto de las partes cuanto respecto de los terceros en general. Solo frente a ciertas personas, los acreedores anteriores del enajenante de los bienes, el acto deja de ser eficaz, pudiendo tales personas prescindir de su realizacin, como si ello no hubiera ocurrido. Este desdoblamiento del acto jurdico q mantiene su validez y eficacia, salvo respecto de las personas autorizadas para impugnarlo, se reconoce en doctrina con el termino de inoponibilidad, dicindose q el acto fraudulento no es invalido sino inoponible a los acreedores del enajenante. Caracteres Vlez Srsfield, en la nota al art. 961, seala el carcter personal de la accin revocatoria. Es subsidiaria, ya que slo procede en el supuesto de que el patrimonio del deudor no haya suficientes bienes como valores positivos para encubrir el importe de los crditos comunes cuyo pago se exige mediante otra accin. Y es relativamente rescisoria o de rescisin restringida, porque no tiene finalidad obtener una sentencia judicial que invalida totalmente el acto jurdico fraudulento y perjudicial, sino tan slo que ese acto, aunque vlidos para las partes, sea inoponible a los acreedores quirografarios que la ejercieron y, por lo tanto, que el bien patrimonial transferido o comprometido por el acto siga constituyendo un valor positivo de garanta que asegure el cobro de sus crditos. La revocacin se refiere a la parte necesaria para cubrir los crditos de los acreedores que la hubiesen pedido al ejercer la accin revocatoria (art. 965, C.C.), de manera que si fuera posible la rescisin parcial del acto jurdico como en el supuesto de donacin de cantidades de cosas o sumas de dinero, se referira exclusivamente a la porcin necesaria para pagar el o los crditos que motivaron el juicio, y si se tratara

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de un acto por el cual se enajen una cosa no divisible, y revocado el acto, ejecutando el bien y pagados los crditos, quedara algn saldo el precio, ste pertenecera al adquirente en virtud del acto fraudulento, como hace notar Borda. Condiciones para el ejercicio de la accion revocatoria Texto legal: el rat. 962 dispone: para ejercer esta accin es preciso: 1 q el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde q se encuentra fallido; 2 q el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o q antes ya se hallase insolvente; 3 q el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. si el negocio es de titulo oneroso es preciso para la revocacin..., q el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores, y q el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude (art.968) si el negocio es gratuito, puede ser revocado... aun cuando aquel al q sus bienes hubiese pasado, ignorase la insolvencia del deudor (art. 967) requisitos generales y especiales En cuanto a las condicionres o requisitos para la procedencia de la accin revocatoria, debe hacerse la distincin de: los generales y los especiales para el supuesto de actos jurdicos a ttulo oneroso, que estudiaremos separadamente en los puntos siguientes. a) Requisitos generales. Segn el art. 962 del Cd. Civil, para ejecer esta accin es preciso:"Que el deudor se halle en estado de insolvencia", es decir el estado de desequilobrio entre el activo y el pasivo del contenido del patrimonio del deudor en razn de que los valores negativos (deudas) superan a los positivos (derechos). Esta exigencia se justifica plenamente, pues si el deudor fuera solvente a pesar de los actos quirografarios que encuentran en el patrimonio del deudor la garanta o seguridad para el cobro de sus crditos.El art. 962, inc. 1, establece que el estado de insolvencia "se presume desde que se encuentra fallido". Esta situacin de insolvencia del deudor debe ser acreditada por quienes ejercen la accin revocatoria salvo el supuesto de falencia. En el segundo lugar, el art. 962, inc. 2, requiere: "Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente". Esta exigencia legal significa la necesidad de acreditar que el acto jurdico fraudulento del deudor lo es porque provoca o agrava el estado de insolvencia. Por ltimo: "Que el crdito en virtud del cual se intenta accin de una fecha anterior al acto del deudor". Esta exigencia se justifica plenamente, pues no se podra hablar de fraude en el supuesto de que los acreedores hubieren adquiridos sus derechos con posterioridad a los actos de enajenacin de bienes de su deudor, pues al tiempo en que se constituyeron en acreedores tales bienes formaban parte del activo patrimonial del deudor y, como apunta Borda, "mal podra sostenerse que el acto fue encaminado a perjudicarlos". Sin embargo, este requisito del inc. 3 del art. 962 no es exigible en el supuesto del art. 963, segn el cual: "Exceptanse de la condicin 3 del art. anterior las enajenaciones hechas por el que a cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derecho a ser indemnizados de los daos y perjuicios que les irrogue el crimen". La doctrina moderna entiende, con buen criterio, que el art. 963 del C.C. debe interpretarse como un mero ejemplo de situaciones semejantes en que una persona intente defraudar mediante actos jurdicos de enajenacin de bienes a sus futuros acreedores. As, Llambas cita el caso, muy corriente, de enajenaciones de un marido separado de hecho, prximo a divorciarse, para eludir responsabilidad consiguiente a la obligacin alimentara. b) Requisitos especiales. Adems de los requisitos generales para la procedencia de la accin revocatoria a los que nos hemos referido en el punto anterior, cuando se trata de los actos jurdicos a ttulo oneroso, nuestro C.C. exige: "Que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores y que el tercero por el cual ha contratado haya sido cmplice en el fraude" (art. 968). El nimo que se requiere de defraudar para la procedencia de la accin revocatoria o intencin de crear o agravar con el acto jurdico que realiza su insolvencia patrimonial. Ese propsito de defraudar a sus acreedores se presume en el deudor por su estado de insolvencia en el momento de realizar el acto oneroso perjudicial. Y la complicidad del tercero, segn lo prescribe el art. 969 del Cd. Civil, "se presume tambin si en real momento de tratar con el deudor conoca su estado de insolvencia". Ambos requisitos son necesarios para la procedencia de la accin revocatoria como lo dispone el art. 968 del

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C.C. Para que el tercero se lo considere cmplice en el fraude, no es necesario demostrar que medi un acuerdo entre l y el deudor para defraudar a los acreedores del segundo, pues segn el citado art. 969 basta con que el tercero haya tenido conocimiento del estado de insolvencia, con lo cual se supone que tambin conoca la intencin fraudulenta del deudor. Ejercicio de la accin contra sub adquirientes El art.970 seala q para q proceda la accin es necesario, ante todo q proceda contra el primer adquiriente; si al segunda transmisin fuera a titulo gratuito, bastara aquel requisito para q procediese la revocacin; si fuera a titulo oneroso, ser necesario adems, q el sub adquiriente sea cmplice en el fraude. Para la procedencia de la accin revocatoria contra un subadquirente de un derecho. esto es, contra la persona que adquiri del tercero que contrat con el deudor fraudulento, es indispensable en primer lugar que tal accin proceda contra el primer adquirente y si as ocurre, ello ser suficiente para la revocacin de la segunda adquisicin si lo fue a ttulo gratuito. Si se tratara de un subadquirente a ttulo oneroso sera necesario adems que ste fuera cmplice en el fraude (art. 970, C.C.). Ello significa que se deben aplicar en el supuesto de que la accin sea dirigida contra un subadquirente las mismas reglas que, respecto del tercero primer adquirente, establecen los arts. 962, 967 y concordantes del C.C. Titulares del acto jurdico y la accin revocatoria Aunque el art. 961 del C.C. seala a los acreedores quirografarios del deudor fraudulento como titulares de la accin revocatoria, la moderna doctrina civilista argentina entiende que corresponde asimilar a ellos y considerar tambin "legitimados activos" de ella a "todo sujeto jurdico perjudicado por un acto que impugna de fraudulento". As, se sostiene que debe otorgarse la accin revocatoria a los acreedores privilegiados y hasta a los hipotecarios, a la mujer contra los actos de su marido y al marido contra los actos administrativos de su mujer. Cabe sealar que hay tambin quienes interpretando a contrario sensu el precepto del art. 961 han sostenido que slo a los acreedores quirografarios se les otorga la accin revocatoria. SON legitimados activos a todos los perjudicados por un acto jurdico que impugnan de fraudulento. Sujeto pasivo Si el acto impugnado es bilateral la accin ha de intentarse contra ambas partes del negocio jurdico, por lo se constituye litisconsorci pasivo necesario. Actos q pueden ser atacados por va de esta accin En principio, todos los actos q significan un perjuicio para los acreedores, pueden ser revocados, si es q quepa formular ninguna distincin entre aquellos q producen un empobrecimiento del deudor y los q impiden un enriquecimiento (art. 964 CC). En el dcho romano, en cambio, solo se admita la revocaron de los actos q hubieran empobrecido al deudor, criterio ya superado en las legislaciones modernas. Lo q tiene verdadera relevancia jurdica es el perjuicio de los acreedores, la distincin entre actos q han ocasionado un empobrecimiento o evitado un enriquecimiento muchas veces til y difcil de formular, no tiene en verdad importancia. Actos inatacables La accin revocatoria constituye un recurso abierto a favor de los acreedores, a fin de q estos no sean perjudicados por las bajas patrimoniales del deudor. Por consiguiente no son objetables, los actos del deudor de carcter extrapatrimonial (reconocimiento de hijos, acciones de estado, etc.) Pero aun los actos de carcter patrimonial quedan fuera de la orbita de esta accin, cuando por su naturaleza la realizacin de ellos queda librada al criterio del deudor (renuncia a dchos personalsimos, requerimiento de la revocacin de una donacin por ingratitud del donatario) A este respecto se ha distinguido entre los actos de empobrecimiento del deudor y los de no enriquecimiento. Mientras los primeros son impugnables entre los acreedores, los segundos no lo son. Prueba de las condiciones de la accin revocatoria Consecuencias de la admisin de la accin El acto pasible de la accin revocatoria, aunq en si mismo valido y eficaz, es inoponible a los acreedores perjudicados, los cales pueden comportarse como si tal acto no se hubiese efectuado. De ah siguen diversas consecuencias, una vez admitida la accin revocatoria: a) los acreedores a quienes favorece la revocacin, pueden ejecutar los bienes enajenados por el deudor, a fin de obtener con el producido de ellos la satisfaccin de su crdito. Si quedase algn saldo despus de cubierto el crdito, pertenecer al adquiriente de los bienes q los ha obtenido mediante un acto valido. b) De la revocacin solo aprovecha el acreedor demandante, y no los otros acreedores, aunq hubieran

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estado en condiciones de promover la demanda respectiva. As resulta de lo dispuesto en el art. 965, segn el cual: la revocacin de los actos del deudor ser solo pronunciada en el inters de los acreedores q la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos. La solucin se justifica por cuanto la accin revocatoria constituye un mero incidente en la ejecucin promovida por el acreedor q hace valer una inoponibilidad a favor suyo. Lgicamente, la revocacin no poda favorecer a los acreedores q no haban ejecutado sus crditos. c) Todava del carcter sealado surge el dcho del dueo actual d los bienes, para detener la accin d los acreedores, satisfaciendo el crdito d los q se hubiesne presentado o dando fianzas suficientes sobre el pago integro d sus crditos, si los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlos (art. 966). Esta disposicin reconoce la propietario actual d los bienes a q se refiere la accin revocatoria dos dchos alternativos . en primer lugar puede desinteresar al acreedor demandante, en cuyo caso se da una d las especies del pago con subrogacin (conf. Art. 768 inc. 3), pago q no podra el acreedor objetar (conf. Art. 129), y q hasta poda ser efectuado por vias de consignacin judicial contra la voluntad conjunta del acreedor y el deudor. En segundo trmino puede asegurar satisfactoriamente al acreedor demandante el pago del crdito. Si no hay acuerdo sobre la garanta ofrecida, corresponder al juez decidir. d) Puede ocurrir q la accin revocatoria, aunque viable contra los primeros adquirientes d los bienes enajenados, ya no lo sea contra el propietario actual. En previsin d esa hiptesis, la ley responsabiliza a los adquiriente d mala fe por los daos y perjuicios q sufre el acreedor, en razn d haberse prestado aquellos a una maniobra delictuosa. Sin duda, esa responsabilidad admitida por el art. 972 deriva d un delito civil a cuya realizacin ha concurrido indispensablemente el adquiriente d los bienes sustrados maliciosamente a la accin del acreedor. La responsabilidad mencionada slo alcanza a los adquirientes d mala fe d las cosas enajenadas en fraude d los acreedores, peor no a los adquirientes gratuitos d buena fe, pese a q contra estos la accin revocatoria es admisible. e) En las relaciones entre el deudor y el adquiriente el acto impugnado es enteramente eficaz. Por tanto, el adquiriente despojado del inmueble por efecto d la ejecucin llevada adelante por el acreedor q ejerce la accin revocatoria, puede reclamar contra su autor el importe realizado para satisfacer el crdito d aquel. Llambas no cree q el fundamento d esta obligacin sea la garanta d eviccin, pues ella no procede cuando el adquiriente conoce el riesgo q amenaza el dcho q adquiere, o no funciona los actos gratuitos. Para llambas se trata del dcho al reembolso q tiene aquel q ha pagado una deuda ajena, pues la solucin no puede diferir del caso en q el adquiriente desinteresa ala acreedor para conservar el bien adquirido. D cualquier modo se trata d una discusin puramente terica, ya q la insolvencia del deudor hace ilusoria la posibilidad de q el adquiriente pueda tener el reintegro d lo pagado al acreedor. Efectos PPio gral: la accin revocatoria no persigue la anulacin del negocio jurdico actuado por el deudor, sino exclusivamente la accin d ser inoponible al acreedor o acreedores q han ejercido la accin. El mismo efecto persigue la accin d declaracin de ineficacia d dcho concursal. De acuerdo con ello, la admisin de la accin beneficia solo a los acreedores q la han intentado, y en la medida d sus crditos (art. 965) De all q podrn hacer enajenar forzadamente el bien o bienes comprendidos en la accin, para hacer efectivas su acreencias, y si hubiere algn saldo pertenecer al tercero q ha contratado con el deudor, ya q entre ellos el cato sigue siendo vlido y eficaz (Rivera) El acto jurdico otorgado por el deudor en perjuicio y fraude de sus acreedores quirografarios o de las personas asimiladas a elloa al ser revocados por sentencia judicial, pierde su eficacia como tal, pero slo viene a ser inoponible frente a los que ejercieron la accin revocatoria para querer el acto, ya que es l perfectamente eficaz y vlido con relacin a las partes y a los terceros en general. De este principio se siguen los efectos que sealamos seguidamente: Entre el que intent la accin y el tercero adquirente de un derecho en virtud del acto fraudulento, hay que considerar varios supuestos: a) Adquirente a ttulo de buena fe. El efecto de la revocacin en este caso se limita a la obligacin del adquirente de devolver el bien. Si se trata de una cosa, no debe devolver los frutos (art. 2423) y no responde por la destruccin o deterioro de ella (art. 2431) y tendr derecho a que se le reintegren los gastos necesarios o tiles que hubiese realizado en provecho de la cosa (art. 2427, C.C.). b) Terceros de mala fe. El tercero de mala fe, es decir, que sea cmplice del fraude, ya sea que haya adquirido un derecho a ttulo oneroso o gratuito sobre una cosa, est obligado a devolverla con todos los frutos como poseedor de mala fe, segn el art. 971 del CC, y si la hubiere enajenado a un adquirente de buena fe o si la cosa se pierde, deber indemnizar a los acreedores (accionantes) por los daos y perjuicios sufridos. (art. 972). c) Relaciones entre el deudor fraudulento y el tercero. Entre el deudor y el tercero adquirente el acto jurdico es vlido y en consecuencia si una vez cobrados los accionantes quedara un saldo, ste pertenece al adquirente. El tercero perjudicado con la revocacin puede

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reclamar la indemnizacin correspondiente al deudor fraudulento, si el derecho de que fue despojado lo haba adquirido a ttulo oneroso. Si se trata de un adquirente a ttulo gratuito, con la doctrina prevalente en nuestro pas, que frente al precepto del art. 2090, que exime de la responsabilidad por eviccin al donante, no corresponde la indemnizacin de daos y perjuicios en caso de revocacin de la liberalidad. Efectos de la revocacin entre los acreedores entre si. Segn el precepto del art. 965, la revocacin slo favorece a los acreedores que hubiesen intentado la accin revocatoria, no a los dems. Prescripcin El art. 4033 dispone: la accin d los acreedores para pedir la revocacin d los actos celebrados por el deudor, en prejuicio o fraude d sus dchos, se prescribe por un ao, contando desde el da en q el acto tuvo lugar, o desde q los acreedores tuvieron noticia del hecho. Argaarz sostiene q la primera hiptesis casi no tiene mbito d aplicacin, es muy improbable q el acreedor haya conocido el acto desde el primer da d su celebracin. Al demandado q se ampara en la prescripcin le incumbira la contra prueba d q el accionante conoca el hecho con anterioridad de la prescripcin, aceptando q esa prueba puede consistir en la notoriedad del acto. Sin embargo la jurisprudencia se ha inclinado por sostener q el plazo d prescripcin se computa desde el da en q se realiz el acto impugnado; si el acreedor pretende q lo conoci con posterioridad le incumbe la carga d la prueba. Comparacin con las acciones de simulacin y subrogacin Simulacin En alguna poca de la evolucin de las acciones integrativas del patrimonio, pudo no haber sido clara la distincin entre ambas acciones, hoy la jurisprudencia, la legislacin y la doctrina las han perfilado con absoluta claridad e independencia, y se seala q: - la accin de simulacin pretende anular un acto ostensible, simulado para q ste no produzca sus efectos, y s lo haga el acto real, si lo hay, o no haya efecto alguno si se trata de simulacin absoluta. La accin revocatoria se dirige siempre contra un acto real, pero perjudicial. - La accin d simulacin persigue la nulidad d un negocio jurdico. La accin revocatoria pretende la declaracin d inoponibilidad. - La accin d simulacin, al anular un negocio, beneficia x igual a todos los acreedores. La revocatoria beneficia solo a los acreedores q la han intentado, y en la medida d sus crditos (salvo, q se ejerza la accin revocatoria en la quiebra, q beneficia a todos los acreedores). - No son recaudos d la accin d simulacin q el crdito d quien la intenta sea d fecha anterior al acto, ni q el acto haya provocado o agravado la insolvencia. - Los plazos d prescripcin son distintos. Pero, como muchas veces los acreedores pueden no saber si el acto es real y fraudulento, o simulado, ambas acciones pueden ejercerse acumuladamente. Lo mismo, en el supuesto d quiebra del deudor. Subrogacin La accin subrogatoria y revocatoria tienen entre s un lejano parentesco. En efecto, ambas acciones tienen carcter patrimonial, pues tienden a concretar la efectividad del patrimonio del deudor como garanta del cobro d sus crditos x parte d los acreedores: La accin subrogatoria, procurando el ingreso d bienes al patrimonio del deudor, q la incuria de este podra dejar perder, y la accin revocatoria, restituyendo a dicho patrimonio (solo d un modo ficticio y en relacin exclusivamente al acreedor demandante) los bienes extrados x el deudor en fraude o perjuicio d sus acreedores. A ese rasgo semejante se une tbn un criterio parecido d situaciones: ambas acciones son remedios heroicos q se dan ante la insolvencia del deudor, o para prevenirla. En efecto, sin esa insolvencia, la accin revocatoria no es procedente, y en cuanto a la accin subrogatoria, si bien tal insolvencia no es un requisito d viabilidad, tiene relacin con ella, x rechazrsela cuando se demuestra la solvencia del deudor. Es claro q si el acreedor encuentra en el patrimonio del deudor bienes suficientes para hacer efectivo su crdito, resulta abusiva su injerencia en el manejo d los asuntos d ste ltimo. Salvo en los aspectos aludidos, la desemejanza d ambas acciones es completa. La accin revocatoria corresponde a un derecho d impugnacin q los acreedores ejercen a nombre propio. La subrogatoria es articulada a nombre del deudor inactivo. La accin revocatoria aprovecha slo al acreedor demandante, en tanto q el beneficio resultante del ejercicio d la accin subrogatoria, aprovecha a todos los acreedores como si el ingreso d los bienes respectivos hubiese sido concretado x el propio deudor. Correspondiendo la accin revocatoria a un derecho d impugnacin perteneciente a ciertos acreedores, en correlacin con ese derecho, la accin tiene su rgimen propio, requisitos peculiares d admisin, lapso d prescripcin especial, etc. Nada d esto pasa tratndose d la accin subrogatoria, q slo tiene una existencia nominal.

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Posibilidad De Acumular Ambas Acciones. La accin de simulacin tiende a demostrar que un acto no es real, la revocatoria presupone un acto real, pero que perjudica a los acreedores accionantes. Consecuentemente sera contradictorio demandar simultneamente por simulacin y a travs de la accin revocatoria, pues significara sostener que un acto no es real y es real. Por ello se admite solamente que la accin se plantee en forma subsidiaria: se demanda por simulacin del acto (afirmando que no es real, por simulado, con lo cual se ahorran los requisitos de los arts. 962 y 968) y en subsidio se sostiene que, de ser real el acto del caso, sera fraudulento. De esta manera sin caer en contradicciones lgicas, pueden articularse ambas acciones en un mismo juicio en resguardo siempre del patrimonio del deudor como prenda comn de los acreedores. Lesin Concepto. Metodologa (?) Tarararatannn uno dos ultraviolento! Lesin es el dao en un contrato a ttulo oneroso q deriva del hecho d no recibir el equivalente d lo q se da (Giorgi, Morixe). Conforme al art 954, la lesin queda configurada cuando una d las partes, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia d la otra, obtuviere x medio d un acto jurdico, una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificaciones. Nuestra ley se ha apartado del antecedente francs, q para la compraventa establece una proporcin fija, excedida la cual hay lesin, para adherir al criterio d las legislaciones modernas, q han preferido sentar normas flexibles, y tener principalmente en cuenta el aprovechamiento d la debilidad o inferioridad del otro contratante (CC Alemn, Suizo, Tano, Polaco, Chino, Mexicano). Este fue tbn el criterio aprobado x el 3 Congreso Nacional d Derecho Civil. Nuestra ley exige dos condiciones: a) q medie un aprovechamiento d la necesidad, la ligereza o inexperiencia d la otra parte. Esta enumeracin es simplemente indicativa. Lo substancial es el aprovechamiento d la situacin d inferioridad en q se encuentra la otra parte. X lo tanto, tbn debe incluirse el aprovechamiento d la debilidad mental, la toxicomana, la ebriedad consuetudinaria, la prodigalidad. En estos casos habr q admitir q x lo menos se habr obrado con ligereza o inexperiencia; b) q se haya obtenido del contrato una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. La norma es flexible y deja librada la apreciacin judicial cuando la ventaja debe considerarse evidentemente desproporcionada. Para apreciar si ha mediado desproporcin notable, los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin debe subsistir en el momento d la demanda (art 954). La disposicin es justa. El transcurso del tiempo desajusta muchas veces los valores relativos, pero ello no le resta justicia a la transaccin q apreciada en el momento en q se la hizo fue equitativa. Lesin Objetiva y Subjetiva Llamamos lesin objetiva al vicio del acto jurdico q se expresa a travs d la mera inequivalencia entre lo q se da y lo q se recibe. Esta nocin q nace en Roma y llega al Cdigo d Napolen, ve configurada la lesin ante la verificacin d la falta d proporcionalidad entre las prestaciones. Dentro d esta teora, algunas legislaciones consideraron procedente la nulidad x causa d lesin ante la sola falta d equivalencia, mientras q otras requieren q esa desigualdad supere ciertos grados, ms d la mitad del justo precio. La Lesin Objetiva se vio superada x la aparicin d frmulas q incorporaron a la mera desproporcin, elementos subjetivos, a travs del estado d inferioridad d la vctima del acto lesivo y del aprovechamiento d ese estado x el sujeto beneficiario del acto viciado. As podemos conceptualizar a la lesin objetivasubjetiva, como el defecto del acto jurdico consistente en una desproporcin injustificada d las prestaciones, originada en el aprovechamiento x una d las partes del estado d inferioridad d la otra. Anlisis del art 954 CC Los primeros comentaristas del C.C. coincidan con Vlez en la opinin de que la lesin, como causa de anulacin, estaba bien suprimida. Slo el ao 1916 se formul en el Congreso de Ciencias Jurdicas y Sociales celebrado en Tucumn, una declaracin de que era necesario incorporar al Cdigo Civil una frmula similar a la del art. 138 del C.C. alemn. Juan Antonio Bibiloni, en el anteproyecto del Cdigo. Civil, decidi no modificar el Cdigo. de Vlez en materia de lesin, pues consideraba suficiente el precepto del art. 953, que sanciona con pena de nulidad (absoluta) los actos jurdicos contrarios a moral y a las buenas costumbres para reprimir supuestos de actos lesivos como previstos en el art. 138 del Cdigo Civil alemn. Sin embargo, la Comisin Reformadora del Cdigo Civil, al elaborar el proyecto del ao 1936, se aparta de

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Bibiloni, ya que introdujo el art. 156, con el siguiente texto: "Se juzgar especialmente contrario a las buenas costumbres, el acto jurdico por el cual alguien explotando la necesidad, la ligereza o inexperiencias ajenas, se hiciere prometer u otorgar para s o para un tercero, a cambio de una prestacin, ventajas de orden patrimonial evidentemente desproporcionados".El proyecto de reforma al C.C. argentino elaborado el 1954 por la comisin designada por el Instituto Nacional de Estudios Jurdicos del Ministerio de Justicia de la Nacin, presidida por el jurista doctor Joaqun Llambas, con respecto al instituto de la lesin incorpora en los arts. 159 y 160 las siguientes normas: "Si mediare desproporcin evidente entre la prestacin de una de las partes y la contraprestacin correspondiente, el acto podr anularse, cuando la lesin hubiese sido determinada por la explotacin de la desgracia, ligereza o inexperiencia del lesionado (art. 159), y que: "La impugnacin del acto viciado por la lesin, slo competir al lesionado. La parte que hubiere aprovechado la lesin, podr mantener la eficacia del acto, suplementando su propia prestacin en la medida suficiente para equilibrar la contraprestacin correspondiente (art. 160)". Como puede apreciarse en la regulacin de la lesin como vicio de los actos jurdicos que puede determinar la anulacin de ellos, se combina el elemento subjetivo de la desproporcin de las prestaciones y el objetivo, aprovechamiento del estado de necesidad, ligereza o inexperiencia del lesionado por parte del que obtiene la ventaja patrimonial. El Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil reunido en Crdoba el ao 1961 por unanimidad de sus miembros aprob el despacho de la Comisin nombrada para dictaminar sobre el tema 12: "La lesin como causa de impugnacin del contrato" que propuso la siguiente recomendacin: "Podr demandarse la nulidad o modificacin de todo acto jurdico bilateral oneroso, en el cual alguien, aprovechando la necesidad, penuria e inexperiencia extremas de otro, se hiciese prometer u otorgar, para s o para un tercero, ventajas patrimoniales, en evidente desproporcin a su prestacin". "La lesin deber subsistir en el momento de deducirse la accin cuyo plazo de caducidad ser de un ao, contando desde la fecha en que deba cumplirse la prestacin a cargo del lesionado". "La parte contra la cual se pida la nulidad, podr evitarla si ofrece modificar el acto de modo tal que el juez considere equitativo, por haber desaparecido la notoria desproporcin entre las prestaciones". Por fin, en el ao 1968 la ley 17.711, respondiendo a las reclamaciones de la doctrina civilista argentina, introduce en nuestro Cd. Civil el instituto de la lesin, pero con las modernas caractersticas que lo conciben cono una ventaja patrimonial desproporcionada y sin justificacin obtenida mediante el aprovechamiento de su estado de necesidad o de la ligereza o inexperiencia del lesionado. Es decir que se combina en la nueva forma de la ley 17.711 (art. 954) elementos subjetivos y objetivos para la configuracin de la lesin como vicio del acto jurdico contractual que puede determinar sin anulacin o reajuste. El nuevo texto del art. 954, en la parte referente al instituto de la lesin, es el siguiente: "Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionado y sin justificacin". Se presume, salvo prueba en contrario, que existe dicha explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn los valores en el tiempo del acto, y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los 5 aos. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o el reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Los reformadores de 1968, al elaborar el nuevo art. 954, se inspiraron en la doctrina tradicional que considera la lesin como un atentado a la justicia conmutativa que afecta a la validez del acto jurdico en la medida en que se quebrante, pero que no impide la subsistencia, mediante un reajuste de las prestaciones. Abelenda sostiene que la prestacin legal al particular lesionado por el acto jurdico patrimonial resulta suficiente con el remedio escogido por los reformadores de 1968, esto es, la nulidad relativa del acto lesivo o el reajuste, pues si bien el aprovechamiento de la necesidad , ligereza o inexperiencia ajena para obtener una ventaja patrimonial injustificada, repugnada a la moral y las buenas costumbres, no es -como seala Llambas- ms ofensivo que el dolo o la violencia, que desde antao han funcionado perfectamente como causa de anulabilidad, o la nulidad relativa, de los actos jurdicos otorgados bajo su influjo. Prueba d Explotacin Una d las cuestiones ms debatidas en la doctrina y jurisprudencia es si se debe o no probar el aprovechamiento d la inferioridad d la otra parte. La cuestin ha sido bien resuelta x el art 954: se presume, salvo prueba en contrario, q existe tal explotacin en caso d notable desproporcin d las contraprestaciones. Borda dice q es la buena solucin. Si adems d la prueba d la desproporcin d las contraprestaciones se exigiera la prueba d q medi propsito d aprovecharse d la inferioridad d la otra parte, se esterilizara en gran medida la institucin, pues esa prueba es muy difcil y a veces imposible d producir. Adems, es intil. Cuando hay gran desproporcin entre las contraprestaciones recprocas, esta no puede tener otro origen q el aprovechamiento d la situacin d inferioridad d una d las

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partes, al menos q se trate d una liberalidad. Las mismas clusulas del contrato estn demostrndolo. X ello, la ley presume el aprovechamiento siempre q la desproporcin sea notable. Pero admite prueba en contrario. Es la parte demandada x lesin la q diferencia entre las contraprestaciones tuvo una causa legtima, como podra ser el nimo d hacer una liberalidad o el pago del valor efectivo d una cosa, q a veces puede ser muy importante. Contratos a los q puede aplicarse Solamente los contratos onerosos pueden estar viciados x lesin, puesto q en los gratuitos las obligaciones pesan sobre una sola d las partes y, x lo tanto, mal puede hablarse d desigualdad d prestaciones. En este caso, el contrato no reposa en la idea d equidad y equivalencia, sino en el propsito d hacer una liberalidad. Tampoco los contratos aleatorios pueden entraar lesin, por mas q las obligaciones a cargo d una d las partes resulten, en definitiva, considerablemente ms gravosas q la d la otra, xq ello es propio d la naturaleza d estos contratos, en los q hechos q escapan a la voluntad d las partes, aunq previstos, pueden favorecer notablemente a una d ellas. Sin embargo, no debe darse a esta regla un valor absoluto. A veces, los mismos contratos aleatorios son celebrados en condiciones tan contrarias a toda equidad, q los tribunales han resuelto anularlos x lesin. Efectos La vctima d la lesin tiene 2 acciones a su eleccin: la d nulidad y la d reajuste del contrato para reestablecer la equidad d las contraprestaciones. Ms an, el demandado x nulidad puede convertir el juicio en uno d reajuste, si lo ofreciera al contestar la demanda (art 954 in fine). El efecto normal d la accin derivada d una lesin es el reajuste, xq lo q en definitiva se sostiene es q se recibi menos d lo q se dio; en consecuencia, la justicia se satisface con reestablecer la equidad d las contraprestaciones. Ello explica esta solucin, aparentemente anmala, d reconocer al demandado el derecho d cambiar los trminos en q se ha planteado la litis. Titulares de la accin de nulidad o reajuste por lesin. Segn el art. 954 la titularidad de la accin la tiene slo el lesionado o sus herederos. Va de suyo que, como lo seala Borda, la limitacin del art. 954 "no excluye que la accin la intenten los representantes legales del lesionado o de los herederos de ste, si se trata de incapaces (de hecho)". La accin a que da lugar el contrato lesivo no puede ser intentadas por los acreedores del lesionado en ejercicio de la accin subrogatoria u oblicua, segn criterio prevalente de nuestros tribunales de justicia. Abelenda afirma que la solucin propuesta por Borda resuelve el problema. Es sta: "Si estn dadas las condiciones de la accin pauliana, pueden los acreedores pretender se deje sin efecto un acto del deudor que lo perjudica, pero bien entendido -dice- que se tratar de la accin pauliana (revocatoria) y no de la fundada en la lesin". Creemos, continua, que esta solucin es correcta, pues, siendo el inters jurdicamente protegido la medida de la accin, no procederan las derivadas de la lesin si el acto lesivo no afectara a la seguridad o garanta de los crditos de los acreedores, pues en tal supuesto no habra inters legtimo. Prescripcin La accin nacida d la lesin prescribe a los 5 aos d otorgado el acto (art 954). Advirtase q mientras en los restantes vicios d los actos jurdicos el plazo d prescripcin es d 2 aos (art 4030), en este la ley lo ha extendido considerablemente. Esta solucin se funda en q los estados d dependencia psquica d una persona respecto d otra, o, en gral, las causas q movieron a aceptar condiciones injustas, suelen prolongarse durante aos. Es x ello q la reforma juzg prudente establecer un plazo q, sin ser excesivamente dilatado, no sea tampoco tan breve como para dejar desprotegidos a quienes necesitan amparo.

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Ineficacia d los negocios jurdicos Sanciones de los actos prohibidos x las leyes Sancin en gral. Concepto: es el proceder impuesto por la autoridad pblica al autor d una infraccin a un determinado deber jurdico. Segn Garca Manes es la consecuencia jurdica q el incumplimiento de un deber produce con el obligado. Los actos contrarios alas leyes originan dos tipos de sanciones a- las q procuran restablecer el estado d las cosas alteradas por el hecho ilcito: - la nulidad: para borrar los efectos del acto contrario a la ley - la accin d daos y perjuicios: es la reparacin d los perjuicios sufridos b- los q imponen un castigo o pena al autor del hecho, estas tienen carcter represivo: - civiles: por ej. el padre q abandona a su hijo, pierde la patria potestad - penales: prisin, multa, inhabilitacin Clasificacin: Resarcitorias Consiste en imponer al infractor la realizacin d un hecho similar al objeto del deber jurdico incumplido, ms la restitucin de la persona y la cosa al etado anterior. Represivas Estas imponen al infractor de un deber jurdico, la realizacin de un hecho d naturaleza diferente al objeto del deber jurdico incumplido. (padre q abandona a su hijo es sancionado con la prdida de la patria potestad) Sanciones Civiles Resarcitorias identidad: Patrimoniales

acciones personales de ejecucin Acciones patrimoniales: indirecta, reinvindicatoria,de simulacin Destruccin o demolicin Acciones relaes: reinvidincatoria, confesoria, negatoria Accioens posesorias Legtima defensa nulidad: privacin d acciones, retsitucin d lo entregado restitucin d la esposa al hoga restitucin d los hijos al hogar Cumplimiento por otro indemnizacin por incumplimientod contrato: por acto ilcito restitucin del enriqueicmiento sin causa Alimentos reclusin del hijo por elpadre prdida de la patria potestad divorcio prdida de la vocacin hereditaria por indignidad revocacin d donacin por indignidad revocacin de donaciones y legados por incumplimiento del cargo Nemo auditur: pago dolo recproco nulidad absoluta solidaridad entre codelincuentes sociedad y juego Dao moral

patrimonialeso extra patrimoniales Extrapatrimoniales Patrimoniales

Represivas

Extrapatrimoniales Extrapatrimoniales

Patrimoniales

Ineficacia d los actos para producir los efectos propios d los actos jurdicos en el CC argentino Consideraciones generales sobre el rgimen legal del CC En sentido jurdico, la ineficacia es privacin o disminucin d los efectos propios del negocio jurdico, vale decir, d los efectos q las partes persiguen d manera inmediata al otorgarlo. Con este alcance, la ineficacia jurdica no impide q el acto produzca otros efectos (que actan x va supletoria) dispuestos x la ley, aunq no deseados x la parte. As, en materia d nulidades, el art 1056 dispone: Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas.

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La ineficacia es pues un concepto jurdico amplio q abarca diversas situaciones en q los actos carecen d valor, fuerza o eficacia para lograr sus efectos propios. -Tipos La ineficacia d los actos jurdicos puede tener orgenes variados. Se puede distinguir aquellas causales q provienen d vicios existentes en el momento mismo d la formacin del negocio jurdico y q ataen a su estructura, es decir q se localizan dentro del mismo, y x el otro lado se encuentran aquellos casos d ineficacia q adquieren relevancia con posterioridad a la celebracin del acto, y en virtud d causas q se hallan fuera d su estructura. Se habla en ese sentido d ineficacia estructural o intrnseca o inicial, y d ineficacia funcional o extrnseca o sobrevenida. La ineficacia en sentido amplia comprende todos los supuestos en los cuales el acto queda privado d sus efectos tpicos, sea x una causa estructural o funcional. As, ineficaz es el acto fulminado x la nulidad, lo mismo q x el rescindido o el resuelto x el incumplimiento d una d las partes. En otra perspectiva ms estricta o limitada, comprende los casos solo d negocios jurdicos vlidos q, x causas no originarias o estructurales, sino x obstculos extrnsecos no producen los efectos perseguidos x su realizacin. Clasificacin d las Nulidades Fundamento d la Clasificacin I. Segn la Actuacin Patente o Latente d la Causa d Invalidez. II. Segn la ndole Rgida o Fluida d la Causa d Invalidez. III. Segn el Rigor d la Sancin d Invalidez IV. Segn la Extensin d la Sancin d Invalidez. V. Segn el Carcter Expreso o Tcito d la Sancin d Invalidez Categoras d la Clasificacin 1. Nulidad Manifiesta 2. Nulidad no manifiesta o dependiente del juzgamiento. 1. Actos Nulos (nulidades d derecho) 2. Actos Anulables (nulidades dependientes d la apreciacin judicial). 1. Nulidad Absoluta 2. Nulidad Relativa 1. Nulidad Total 2. Nulidad Parcial 1. Nulidad Expresa 2. Nulidad Virtual

Nulidad Absoluta y Relativa En lo dispuesto x los arts 1048 y 1049 se desprende el siguiente concepto fundamental: la nulidad absoluta obedece a una razn d orden pblico, d inters social; d ah q pueda pedirla cualquiera y q inclusive el juez pueda y deba declararla d oficio si apareciere manifiesta aunq nadie la hubiere pedido. D ah tbn q los actos viciados d tal nulidad no puedan confirmarse, puesto q no se trata ya d amparar el inters d las partes intervinientes sino el social. X el contrario, la nulidad relativa se establece exclusivamente en inters d las partes intervinientes, nicas q pueden pedirlas. a) Fundamento: la distincin se funda en q la razn d ser d ambas es distintas. La nulidad absoluta se distingue d la relativa x el mayor rigor d la sancin legal d invalidez, calidad q a su turno depende d q el acto afectado entre o no en conflicto con el orden pblico o las buenas costumbres. El acto contrario al orden pblico adolece d nulidad absoluta, es decir, sufre todo el peso d la sancin legal. En cambio, el acto nulo o anulable q no afecta al orden pblico ni a las buenas costumbres, solo es pasible d una nulidad relativa establecida para la proteccin d un inters particular. Lgicamente, la imperfeccin del acto podr subsanarse si en interesado, osea la persona en cuyo favor se ha establecido la sancin d nulidad, confirma el acto viciado, o si se prescribe la accin pertinente. b) Quines pueden pedirla: la nulidad absoluta puede ser pedida x cualquier interesado, x el ministerio pblico en salvaguardia d la moral o la ley, e inclusive puede y debe ser declarada x el juez an sin peticin d partes cuando aparece manifiesta en el acto. La nulidad relativa no puede ser declarada x el juez sino a pedido d aqullos en cuyo beneficio la hubiera establecido la ley. En cuanto a la declaracin d oficio d la nulidad absoluta, la ley dice q slo procede en el caso d q aparezca manifiesta en el acto, es decir cuando se trate d un acto nulo. Con ello se quiere impedir q el juez abuse d sus poderes haciendo pesquisas en los asuntos privados d los hombres, so pretexto d la existencia eventual d una nulidad absoluta, y sin q medie pedido d la parte interesada. El ministerio pblico no puede pedir la nulidad relativa en tanto acte en su carcter d agente fiscal, pero el asesor d menores, en su calidad d representante promiscuo d incapaces si puede pedirlo. X eso el art 1048 niega esta facultad al ministerio pblico en el slo inters d la ley. El art 1047 expresa q la nulidad absoluta puede pedirse x la parte q tiene inters en hacerlo, regla q se funda en el principio d q nadie puede alegar su propia torpeza. c) Confirmacin: el acto q adolece d nulidad absoluta no es susceptible d confirmacin. En cambio, el q est viciado nicamente x nulidad relativa es confirmable. Esta solucin se explica plenamente: no

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cabe concebir q las partes puedan convalidar un acto cuando es la misma sociedad la q est interesada en su validez; pero si se ha establecido slo en inters d las partes, y no estas, no obstante el vicio y su derecho a reclamar la nulidad, prefieren mantener la vigencia del acto, no hay inconveniente en q as lo hagan. d) Prescripcin: la accin derivada d nulidad absoluta no es prescriptible; esta solucin surge d la inconfirmabilidad d la accin, pues d aceptarse la prescripcin, se podra llegar x esa va a la confirmacin tcita. Lo q es contrario a los intereses pblicos no puede subsanarse x el transcurso del tiempo. X el contrario, la accin nacida d una nulidad relativa prescribe x regla gral a los 10 aos. Actos Viciados d Nulidad Absoluta y Relativa NULIDAD ABSOLUTA ACTOS NULOS ACTOS ANULABLES Fraude o Falta de simulacin discernimiento: presumida por ley. actos realizados por el demente antes de la declaracin de interdiccin. Actos con objeto Objeto ilcito oculto. ilcito, inmoral o contrario a las buenas costumbres. Falta de la forma Anulabilidad del o solemnidad instrumento exigida impuesta por la por la ley. ley. NULIDAD RELATIVA ACTOS NULOS Actos realizados por incapaces de hecho, sean estos absolutos o relativos.

ACTOS ANULABLES Actos realizados con incapacidad de derecho oculta y cuando la nulidad se establece para proteger intereses de los particulares. Actos con vicio de lesin (art. 954).

Actos realizados por los representantes necesarios de los incapaces de hecho sin la debida autorizacin. Actos realizados con incapacidad de derecho ostensible, cuando la nulidad se ha establecido para proteger los intereses particulares.

Actos realizados con vicio de error, dolo, violencia o vicio de simulacin presumido por la ley.

Otras Clasificaciones Nulidades Manifiestas Y No Manifiestas. La nulidad es manifiesta o no manifiesta segn que el vicio del acto sea apreciable fcilmente o dependa de una investigacin, respectivamente. El art. 1038 del C. C. dispone que la nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo. Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada, por ejemplo los actos celebrados por los insanos declarados estn afectados de nulidad manifiesta; en cambio, en los casos de vicios de la voluntad, la nulidad no es manifiesta. Actos Nulos Y Actos Anulables. Los primeros son aquellos respecto de los cuales la nulidad es declarada por la ley, sin intervencin de rgano alguno (casos en que la imperfeccin del acto es determinada y existe en igual dosis en todos los actos de la misma especie). Por ejemplo: actos jurdicos celebrados por insanos declarados tales en juicio. Los segundos, por el contrario, son aquellos respecto de los cuales la declaracin de nulidad depende de la apreciacin judicial (casos en que la imperfeccin es variable en los actos de la misma especie). Son los casos de vicios del consentimiento, donde el perjudicado por el vicio debe probar su existencia. Nulidad Parcial o Total Se refiere a la extensin d la sancin d nulidad respecto del contenido del acto. El art 1039 dispone q la nulidad parcial d una disposicin en el acto, no perjudica a las otras disposiciones vlidas, siempre q sean separables. Para q pueda funcionar la nulidad parcial se requiere q el contenido del acto sea susceptible d divisin, sin q se destruya la esencia del conjunto. Es una traslacin del concepto sobre divisibilidad d las cosas. La aplicabilidad d este precepto supone la existencia d actos jurdicos complejos, cada uno d los cuales tiene objeto y agentes propios, el problema es establecer en q grado la nulidad d uno d los factores puede comportar la nulidad del conjunto. Esta clasificacin ofrece inters en la materia testamentaria, en la cual la nulidad d un legado, o d la institucin d herederos, deja en principio subsistentes las disposiciones exentas d vicios. En el caso d los contratos, sus clusulas constituyen un conjunto. Lo q se ha querido no es tal parte aislada, y tal otra tbn aislada. Se ha querido todo, tal como fue ajustado. Las clusulas son los elementos, la condicin del acto.

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Nulidades Expresas y Virtuales El art 1037 establece: los jueces no pueden declarar otras nulidades d los actos jurdicos q aquellas q en este cdigo se establezcan. No es necesario q la palabra nulidad est expresada en la ley; basta q d sus disposiciones no pueda resultar otra consecuencia q la invalidez. Lo q el legislador ha querido evitar con este artculo, es q los jueces puedan fundarse en cualquier omisin o transgresin legal, para dictar una medida tan grave como es la anulacin d un acto; slo q esta sancin surja claramente d la norma, sea expresa o implcitamente, puede el juez decretarla. La Sancin d Nulidad Concepto La nulidad, segn la concepcin clsica, es una sancin legal q priva d sus efectos propios a un acto jurdico, en virtud d una causa existente en el momento d la celebracin. D esta definicin surgen los caracteres q distinguen a la nulidad d otras instituciones jurdicas q establecen caducidad d derechos y efectos: es una sancin legal, encuentra su fuente en la fuerza imperativa d la ley. El origen legal d esta sancin plantea la cuestin d nulidades implcitas, se trata d saber si dicha sancin debe estar consignada explcitamente en la ley o si puede estar contenida en un modo tcito. La nulidad importa el aniquilamiento d los efectos propios del acto jurdico, es decir, d aquellos q las partes quisieron constituir. Excepcionalmente la ley detiene el efecto destructivo d la nulidad, como ocurre frente a los terceros d buena fe, q han adquirido derechos a ttulo oneroso cimentados en los actos anulables, o tbn frente al incapaz d hecho q ha recibido algo en virtud del acto nulo viciado x la incapacidad, a quien autoriza no restituir los bienes recibidos. Acta en razn d una causa originaria, es decir, existente en e origen del acto. La nulidad corresponde a un modo d ser vicioso del acto. Es ste carcter el q tbn concurre para distinguir a esa sancin d otras causales d ineficacia, q obran en razn d causas sobrevivientes. Con relacin al concepto de nulidad la doctrina nacional se enrolo en dos corrientes doctrinarias. La mayoritaria (Borda, Llambas, Lafaille, entre otros) considera que es una sancin legal. As Borda la define como la sancin legal que priva de sus efectos normales a un acto jurdico en virtud de una causa originaria, es decir existente en el momento de su celebracin. La otra corriente, entre cuyos sostenedores fueron Cardini, Blanc, Gerosa, considera que es un remedio jurdico. Nieto Blanc define a la nulidad diciendo que es un remedio jurdico, con un procedimiento tecnico-legal para salvar las imperfecciones del acto jurdico o hacerlas operar en materia limitada, resguardando determinados intereses. Para Salvat y Lpez Olaciregui la nulidad es "una situacin de ineficacia, consistente en una frustracin erga omnes a que queda reducido un acto jurdico, en virtud de defectos de otorgamiento y mediante un proceso de impugnacin y declaracin privada o judicial." Anlisis y Extensin del Tema Comparacin d Nulidad con otras Sanciones Civiles (Indemnizaciones y Caducidades) Entre la nulidad y la indemnizacin existe la afinidad d constituir remedios jurdicos tendientes al reestablecimiento del status quo ante: la nulidad destituye a un acto jurdico d sus efectos y consiguientemente vuelve a la situacin jurdica, al estado precedente a ese acto; la indemnizacin subsana el dao a expensas del deudor d ella. Difieren en cuanto a los medios empleados: en la nulidad juega un tratamiento lgico d supresin d consecuencias imputadas al acto invlido q se haba obrado; en la indemnizacin, funciona una recomposicin material del quebranto patrimonial sufrido x el damnificado. Entre la nulidad y la caducidad se suscita la afinidad consistente en la supresin d los efectos inherentes a cierto derecho. Pero en la nulidad, esta proviene d una causa contempornea a la adquisicin del derecho. En cambio, la caducidad se produce x una causa sobreviviente a la adquisicin del derecho y funciona slo a partir d este ltimo momento. Nulidad e Inexistencia d los Actos Jurdicos Son dos categoras conceptuales q no tienen parentesco entre s. La nulidad es una sancin o calificacin d la ley q recae sobre un acto jurdico efectivo, para privarlo d sus efectos propios o para significar la carencia d estos. La inexistencia d los actos jurdicos esa una nocin primordial del razonamiento y d la lgica, segn la feliz expresin d Moyano, q corresponde a ciertos hechos materiales a los cuales falta un elemento esencial para ser un acto jurdico, sea el sujeto, el objeto o la forma, entendida esta ltima como la manifestacin d la voluntad del sujeto respecto del objeto. Nulidad e Inoponibilidad La inoponibilidad configura una calidad d los actos jurdicos q la ciencia jurdica no se haba detenido a sistematizar hasta hace poco. Mientras el acto invlido, sujeto a una sancin d nulidad, carece d efectos respecto d las partes, si bien accidentalmente puede derivar efectos a favor d terceros, lo contrario ocurre con

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el acto inoponible, q siendo vlido entre las partes, no produce efectos respecto d determinadas personas ajenas a l, las q pueden comportarse como si el acto no existiese. Nulidad y Esterilidad d los Actos Ambas categoras se asemejan x la carencia d efectos, pero se distinguen x la razn d esa ineficacia. Los actos invlidos son tales x una imposicin d la ley q los sanciona. En cambio, los actos estriles son ineficaces x una imposicin d las circunstancias. Metodologa El codificador trata la nulidad en los ttulos VI y VII del Libro II, Seccin 2 del CC. En el VI, se refiere d la nulidad d los actos jurdicos (art 1037 y 1058 bis), y en el VII, d la conformidad d los actos nulos y anulables (art 1059 y 165). La doctrina admite q ambos ttulos no son suficientemente claros y a veces hasta se contradicen, esto se debe a la multiplicidad d fines q tuvo el codificador. Fuentes Velez Srsfield se vali d las siguientes fuentes: 1) el Esboo d Freitas. 2) en la nota del ttulo VII sigui a Savigny, en el uso del vocablo anulable, y a Freitas en la denominacin d nulidad manifiesta. 3) Cdigo d Chile, d la nulidad d la rescincin (dejar sin efecto) 4) Cdigo Civil Espaol. 5) En su propio pensamiento lgico jurdico, ley d causalidad jurdica, q consiste en el deber ser entre los supuestos normativos y la consecuencia jurdica. Se deduce q nuestro Codificador tom como fuente a Freitas y a Chile para el sistema clasificatorio, y d la Doctrina Francesa para las consecuencias q d ellas derivan. Nulidades Implcitas Segn el art 1037 del CC, se plantea la llamada cuestin d nulidades implcitas: se trata d saber si la sancin d nulidad debe estar formalmente expresada en el texto, o si es posible q el intrprete descubra una incompatibilidad entre la norma y la eficacia d cierto acto jurdico, d manera q queda excluida tcitamente la validez d este sin una explcita determinacin. a) segn la opinin d Salvat + otros, nuestro ordenamiento jurdico no rechaza las nulidades virtuales, d manera q la sancin d nulidad resulta establecida expresa o implcitamente x el CC. En este sentido, se argumenta q el art 1037 no exige q la sancin d nulidad est consagrada en trminos sacramentales y expresos. Se invoca tbn el art 18 del CC q determinara una nulidad implcita correspondiente a cada prohibicin legal, y cita como ejemplo d nulidad implcita el documento privado carente d firma. Neppi aduce q no se trata d una materia excepcional, x lo q subsiste la posibilidad d declarar en los casos concretos cualquiera d las diversas especies d nulidad previstas x la ley, aunq no fueren establecidas en forma explcita. b) Segn la opinin d Machado y Moyano, en nuestro derecho no hay nulidades implcitas. Recuerdan q la fuente del art 1037 es el Esboo d Freitas, cuyo rgimen exiga la sancin expresa d nulidad. Estiman q la admisin d las nulidades implcitas dejara en manos d los jueces el poder d trastornar la legislacin civil. c) Llambas se adhiere a la primera opinin debido a q: a. Consideracin d orden textual. La comprensin del art citado muestra la desaparicin del adverbio expresamente d nuestro texto. Esta eliminacin es fuertemente sugestiva, x lo q no vale mantener la misma inteligencia para ambas disposiciones, a menos q se piense q el vocablo ni quita ni pone. En cuanto a la obviedad d q las nulidades implcitas no se establecen, se trata slo d una afirmacin q no alude a la comprensin d los respetables maestros mencionados. b. Consideracin d Orden Axiolgico. El temor al trastorno d la legislacin no resulta justificado x la experiencia judiciaria universal. Los jueces siempre han desentraado del ordenamiento jurdico causas no explcitas d nulidad, y a ese hecho no ha seguido cataclismo alguno. c. Consideracin d Orden Lgico. La cuestin debe ser levantada del examen del art 1037, en el q unos ven lo q otros niegan. Con suma razn ha dicho Moyano q no pone mayor entusiasmo en el sistema gramatical d interpretacin legal, q tiene algo d arcaico y d vaco. Pero x esto mismo no es necesario exigir la sancin d nulidad, cuando se encaran actos incompatibles con el ordenamiento jurdico rectamente interpretado, a punto tal q esos actos deban considerarse excluidos del amparo legal. La Accin d Nulidad

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La nulidad es una sancin legal q priva a un acto jurdico d sus efectos propios o normales, x adolecer d defectos originarios orgnicos y esenciales, a travs d un proceso d impugnacin y declaracin (conforme Borda y LLambas) -Caracteres La nulidad es una sancin: la doctrina mayoritaria considera q la nulidad tiene naturaleza d sancin. Se ha dicho q esta sancin o pena consiste en la privacin d los efectos propios del acto jurdico defectuoso (Borda). La ley sanciona a quien a sabiendas provoc la nulidad del acto, imponindole la obligacin d reparar los daos, la devolucin d lo recibido con motivo del acto, y negndole los derechos q tena x causa del mismo, pero primordialmente la nulidad declarada significa esterilidad o ineficacia del negocio, privacin d sus efectos propios. La nulidad no es en s misma la sancin ntegra, sino el paso previo para poder aplicarla. Tanto puede ser una sancin resarcitoria (en cuanto el efecto es la restitucin d todo lo dado x el negocio anulado), y represiva (a veces obsta al ejercicio d acciones, como en la simulacin ilcita). D carcter legal: la sancin d nulidad slo puede ser establecida x la ley, no puede ser creacin d los magistrados judiciales o d la voluntad d las partes del actos. Esto permite distinguirlas d otros supuestos d ineficacia, como la revocacin y resincin, q nace d la voluntad d las partes. Es calificacin del negocio jurdico: la nulidad es un concepto exclusivamente referida a los negocios jurdicos, q son aquellos q producen efectos propios queridos x las partes. No hay pues nulidad d los actos ilcitos ni d los hechos jurdicos ni d los simples actos voluntarios. Aniquilacin d los efectos propios del acto: la nulidad priva al acto jurdico d sus efectos propios o normales. Pero ello no impide q el acto produzca otros efectos no queridos, como ocurre en los supuestos del art 1056. bajo este aspecto, el acto no est funcionando como acto jurdico sino como ilcito. Cabe sealar, q excepcionalmente la ley detiene el efecto destructivo como ocurre frente a los terceros d buena fe q han adquirido a ttulo oneroso derechos sobre un inmueble, en virtud d un acto nulo o anulable (art 1051), en los casos d demencia notoria (art 493 in fine). La nulidad es una ineficacia determinada x defectos del negocio: 1) esos efectos consisten en la falla d algn requisito q conforme a la ley debe estar presente en el acto al celebrarse. 2) para produce la nulidad y no otro supuesto d ineficacia, estos defectos deben cumplir tres requisitos: ser originarios o constitutivos (q existan con anterioridad o contemporneamente al momento d otorgarse el negocio); ser orgnico o intrnseco (q estn ubicados dentro del negocio mismo); ser esenciales (x su gravedad, ya q representan la falla d requisitos indispensables). A travs d un proceso d impugnacin y declaracin: para pasar del acto defectuoso al acto ineficaz, hay un proceso q va del defecto a la impugnacin y d la impugnacin a la declaracin q da estado a la nulidad. Dicha declaracin, segn Lpez Olaziregui, puede ser privada o judicial. Es decir q, o se ponen d acuerdo en dejar sin efecto el acto, o se someten a la justicia. Esta impugnacin judicial es necesaria sea el acto nulo o anulable, porq el hecho q, conforme al artculo 1038, los actos nulos se reputan tales aunq su nulidad no haya sido juzgada, no significa q la nulidad no deba ser invocada. X la impugnacin se llega a la declaracin judicial q da estado a la nulidad. Efectos retroactivos d la sentencia d nulidad Entre las partes, la confirmacin tiene efectos retroactivos al da d la celebracin del acto originario, si fuera entre vivos (art 1056). Esta retroactividad es d la esencia d la confirmacin, q no es sino la renuncia a ejercer la accin d la nulidad y el reconocimiento d la plena validez del acto originario. Agrega el mencionado artculo q, en casos d actos d ltima voluntad, la confirmacin tiene efectos retroactivos al da del fallecimiento del causante. Se trata d un evidente error, puesto q, lejos d haber retroactividad, hay postergacin d los efectos d la confirmacin hasta el momento d la muerte del causante, lo q es propio d todos los actos d ltima voluntad. Pero la retroactividad no perjudica a terceros. Por consiguiente, si se hubieran transmitido derechos a sucesores singulares antes d la confirmacin, esos actos quedan firmes. Efectos d la nulidad respecto d las partes -Principio general Est sentado en el art 1050 del CC: la nulidad pronunciada x los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en el q se hallaban antes del acto anulado. La solucin es perfectamente lgica, puesto q anular implica tenerlo x no ocurrido. Es necesario distinguir dos hiptesis: a) q el pacto no haya sido ejecutado; en tal caso declarada la nulidad, no es posible exigir el cumplimiento d las obligaciones q d el derivan, ms an si la nulidad an no ha sido declarada, puede ser opuesta x via d la excepcin x el interesado, sin q quepa formular a este respecto ninguna distincin entre actos nulos y anulables (Art 1058 bis CC). b) Q el acto haya sido parcial o totalmente ejecutado; esta es la hiptesis q da lugar a mayores dificultades.

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-Obligacin d Restituir La anulacin obliga a las partes a restituirse mutuamente lo q han recibido en virtud del acto anulado. Esta regla, sentada en el art 1052, es una simple aplicacin del art 1050. Advirtase q la obligacin d restituir no proviene d la nulidad, sino del ttulo q puede invocar cada parte sobre la cosa entregada; el fundamento d la restitucin es la sustancia del derecho preexistente al acto nulo, q este ha dejado inalterado. -Frutos Puede ocurrir q, como consecuencia d un acto nulo, las partes hayan entregado cosas productoras d frutos. En los arts 1053 y 1054, el CC ha previsto dos hiptesis distintas: a) si el acto fuera bilateral y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas d dinero o en cosas productoras d frutos, no habr lugar a la restitucin respectiva d intereses o frutos, sino desde el da d la demanda d nulidad. Los intereses y los frutos percibidos hasta esta poca se compensan entre s. (art 1053). Es obvio q la compensacin d esta norma solo se opera en el caso d q ambos contratantes sean d buena o mala fe; pero si uno d ellos fuera d buena y otro d mala fe, no cabra compensacin alguna, porq ello importara premiar al comerciante deshonesto. En el caso d q ambas partes sean d buena fe o mala fe, la compensacin dispuesta tiene la ventaja prctica d evitar una doble liquidacin d frutos, con todas las dificultades q ello suele presentar. b) Si d dos objetos q forman la materia d un acto bilateral, uno d ellos consiste en una suma d dinero o en una cosa productiva d frutos, la restitucin d los intereses o d los frutos debe hacerse desde el da en q la suma d dinero fue pagada, o fue entregada la cosa productiva d frutos. (Art 1054 CC). Esta solucin tbn es objetable, sin formular ninguna distincin, se obliga al poseedor d buena fe a restituir los frutos desde el momento d la entrega d la cosa, como si fuera d mala fe. La injusticia d tal disposicin es evidente. Tbn en este caso se impone la reforma q remite a la solucin del caso a los ppios grales en materia d adquisicin d frutos. -Productos El CC nada dice respecto d ellos en el ttulo d nulidades, en consecuencia, debe aplicarse la regla del art 2444, segn la cual: tanto el poseedor d mala fe como el d buena fue deben restituir los productos q hubieran obtenido d la cosa q no entren en la clase d frutos propiamente dichos. En este ltimo caso, se aplican las reglas relativas a los frutos. -Daos y Perjuicios Adems del deber d restituir, el art 1056 establece la obligacin d indemnizar. No se trata en este caso d un efecto propio d la nulidad, puede ocurrir incluso q haya nulidad sin indemnizacin, porq el fundamento d esta es la culpa o el dolo. Si la nulidad del acto se funda en un defecto d forma, y el responsable d ello es el escribano, cul d las partes indemniza a la otra?. Pero si una d ellas es culpable d la nulidad, comete un hecho ilcito q, como tal, debe ser reparado d acuerdo a los ppios grales d esta materia. Efectos d la nulidad respecto d Terceros -Actos Nulos y Anulables El art 1051 CC dispona: q todos los derechos reales y personales transmitidos a terceros sobre un inmueble x una persona q ha llegado a ser propietaria en virtud d un acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual. El texto del art 1051 era claro y ninguna duda poda caber d q x lo menos era aplicable a los actos nulos. Pero segn una opinin, poda considerarse predominante, el art 1051 no era aplicable a los actos anulables, si el tercer subadquiriente lo era d buena fe y a ttulo gratuito. Hay q reconocer q esta distincin entre actos nulos y anulables era bastante forzada, pero atenuaba los efectos d una disposicin legal injusta. La ley 17.711 aade un prrafo: salvo los derechos d los terceros adquirientes d buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. La salvedad final es tan extensa e importante q en verdad invierte la regla. Hoy los subadquirientes a ttulo oneroso y d buena fe estn cubiertos contra toda sorpresa q pueda derivarse d la nulidad d cualquiera d los actos d transmisin q constituyen el antecedente a su ttulo. Ellos pueden rechazar cualquier accin d reivindicacin. La ley dispone q este rgimen se aplica tanto a los actos nulos como a los anulables; pero no a los inexistentes. Si el tercer subadquiriente ha sido d mala fe (si conoca la causa d nulidad) o si la adquisicin del derecho ha sido x ttulo gratuito, la ley no lo ampara, y la nulidad del acto anterior deja sin efecto los derechos adquiridos sobre el inmueble, conforme la 1 parte del art 1051. Supuesto q la accin d nulidad fuera procedente, la parte interesada puede reclamar del tercero bien la restitucin d la cosa, bien la indemnizacin del dao provocado x el acto nulo, siempre q no exceda el valor d aquella. Esta opcin solo cabe si la nulidad es relativa, pues siendo absoluta, no es posible admitir la sustitucin del efecto normal d la nulidad, pues ello importara mantener en pie un acto cuya invalidez est interesado el orden pblico. Si se probara la mala fe del tercero, estara obligado no solo a restituir sino tbn a pagar los daos y perjuicios resultantes del acto.

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Inexistencia d los Actos Jurdicos Teora del acto inexistente Ha tenido su origen en la doctrina francesa del siglo pasado. naci d una observacin simple: hay situaciones q solo tienen la apariencia d un acto jurdico, no parece posible, por consiguiente, hablar d acto nulo, porq, en verdad, no existe ningn acto. La nulidad supone un substractum real, un algo q declarar invlido; pero lo q no existe no puede anularse. El acto inexistente no forma parte d la teora d las nulidades. Distinguir entre actos inexistentes y nulos no siempre es tarea sencilla; la jurisprudencia francesa es confusa y contradictoria; a veces, el concepto d actos inexistentes se ha ampliado a supuestos en los q es evidentemente inaplicable y pensamos q a ellos se deben principalmente las crticas q la teora ha suscitado en aqul pas. Borda cree q slo puede hablarse d actos inexistentes en ciertos supuestos extremos: a) si falta el acuerdo d voluntades o si hay disentimiento entre las partes; se puede dar como error sobre el objeto, error sobre la naturaleza del acto, etc; b) si el objeto d la obligacin es una cosa no susceptible d existir, o hechos materialmente imposibles; c) la falta d la forma exclusivamente ordenada x la ley no basta para considerar inexistente el acto; el propio CC establece q son obligaciones naturales las q proceden d actos jurdicos a los q faltan las solemnidades q la ley exige para q produzcan efectos civiles. Sin embargo, en algunos casos la formalidad legal consiste en la intervencin d un oficial pblico, q no se limita a dar fe d lo q ocurri ante l, sino q integra con su actuacin el acto jurdico celebrado x las partes. La omisin d la formalidad legal supone la inexistencia del acto. Antecedentes -Derecho Francs: el acto inexistente es el q carece d un elemento esencial, las partes no han tratado d obligarse faltando a la voluntad jurdica, o bien sus voluntades no han coincidido, mediando error respecto a la identidad del objeto o la naturaleza del acto; o tbn uno d los interesados no ha manifestado su voluntad o el contrato no tiene objeto. El acto inexistente se opone al acto nulo, el cual est desprovisto d todos los elementos constitutivos, pero tropieza con un obstculo decisivo. El acto existe pero uno d sus elementos vitales est afectado x un vicio q puede determinar su destruccin. -Derecho Italiano: el Cdigo Italiano no acepta la categora d actos inexistentes, como receptora del silencio d la ley al respecto. Esto no es d extraar si, como Borda piensa, la d actos inexistentes es una categora conceptual, ajena al sistema legal d sanciones. X lo dems, algunos autores admiten la categora d actos inexistentes independientemente d la d actos invlidos, nulos o anulables. Fundamentos En el derecho argentino, salvo en la ley 2393 (matrimonio), no se acogi la denominada inexistencia del acto jurdico. La doctrina ha debatido la aceptacin o rechazo d esta categora. -Tesis q la aceptan: (Borda, Cifuentes, Llambas) sostiene q el acto nulo es un acto jurdico viciado (x motivos q dan lugar a la privacin d sus efectos propios). En cambio, el acto inexiste no llega a configurar un acto jurdico, aunq aparente serlo, por ausencia d algn elemento esencial referente al sujeto, al objeto o a la forma. Para q funcione la nulidad, previamente debe configurarse el supuesto d hecho del negocio, a travs d los presupuestos d existencia. Mal puede hablarse d la validez o invalidez d un negocio inexistente. D esta forma, se le adjudicaran al acto jurdico dos formas d existencia, una material y otra jurdica. Estos juristas consideran q las caractersticas esenciales d la inexistencia son: - Puede ser declarada d oficio x el juez, pues se trata d una situacin d hecho q solo debe ser probada. - Puede ser alegada x cualquiera q tenga inters en establecerla y en cualquier estado del proceso, con tal q sea manifiesta y resulte d la prueba producida. - El ministerio pblico no puede invocar la inexistencia del acto material. - Los efectos del acto inexistente se rigen x normas generales aplicables conforme al caso pero nunca les son aplicables los arts 1050 y subsiguientes, q regulan los efectos propios d la nulidad d los actos jurdicos. - Los actos inexistentes no pueden ser confirmados - El matrimonio inexistente no produce efectos, an cuando las partes tuviesen buena fe (art 14 ley 2393) -Tesis q la niegan: (Salvat, Spota, Aruz Castex, Rivera) la opinin negativa se funda en: - la no aceptacin del criterio d adjudicar dos formas d existencia al acto, una material y otra jurdica, pues se ajusta o no a los requisitos q la ley impone para considerarla como negocio jurdico. - la falta d consagracin legal d la inexistencia. - la existencia d nulidades virtuales (art 18) hace intil la tesis d inexistencia q se ha desarrollado en Francia en razn d la vigencia del principio d q slo hay nulidades expresas. - Los caracteres y efectos q se atribuyen al acto inexistente estn suficientemente captados en la regulacin d la nulidad absoluta. - La inexistencia matrimonial tiene su mbito limitado y no puede expandirse al derecho patrimonial.

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Posicin d la Ctedra Diferencias En cuanto a la oportunidad Derecho de alegar Participacin del Ministerio Pblico Facultades del Juez Prescripcin

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Nulidades En cualquier estado, an antes d la sentencia. Todos los q tienen inters, salvo el q conoca el vicio. Si est en riesgo el orden pblico, la moral o la ley (art 1047) Su accin o excepcin (art 1058) Absoluta: NO Relativa: 10 aos

Inexistencia An despus de trabada la litis, si resulta acreditada en el perodo probatorio. Por cualquier interesado, quien tenga inters jurdico para invocar la inexistencia. NO

Puede ser verificada x el juez q no declara, solo reconoce y comprueba xq es anterior. Imprescriptible xq el tiempo no convalida el acto inexistente.

Diferencias con la nulidad en cuanto oportunidad. Derecho a Alegar. Participacin del Ministerio Pblico. Facultades del Juez. La nulidad es una sancin d la ley cuyo rgimen esta dado x la misma fuente jurdica q la establece y q determina cuales consecuencias se han d seguir en tal supuesto y en tal otro. Nada d ello corresponde si el acto material obrado es un acto jurdico inexistente, pues entonces los efectos subsiguientes no son dictados x el sistema legal d sanciones q no se ocupa d la nada jurdica: la situacin material resultante debe quedar regida x las disposiciones q a ellas sean aplicables (obligacin d dar, posesin, percepcin d frutos y productos, plantacin, edificacin, especificacin, empleo til, enriquecimiento sin causa, etc), con absoluta independencia de la apariencia del acto jurdico q le ha sido concomitante o le ha servido d accidental antecedente, x cierto tbn, del sistema legal d sanciones previsto para los actos jurdicos efectivos y reales. Es posible sealar el funcionamiento d una y otras categoras las siguientes diferencias: 1- en cuanto a las facultades del juez. La inexistencia del acto jurdico puede ser verificada sin necesidad d q ese punto haya sido incluido en la litis formada x la demanda y su contestacin. Constituye una cuestin d hecho susceptible d acreditarse en el perodo d prueba. Ante la comprobacin d la inexistencia del acto jurdico q apareca como real, el juez sacar las consecuencias racionales pertinentes a los fines d la admisin o rechazo d la accin entablada. En cambio, el acto nulo requiere q sobre l recaiga el pronunciamiento judicial, q la cuestin d nulidad haya sido articulada x las partes mediante accin o excepcin. X ltimo, el acto anulable no puede ser anulado d oficio en ningn caso, ni an cuando fuese d nulidad absoluta. 2- En cuanto a la oportunidad procesal d la articulacin. La inexistencia del acto puede ser invocada an despus d trabada la litis, si resulta acreditada en el perodo d prueba. Pero no podr ser aducida en caso contrario. En cambio, la nulidad absoluta puede ser alegada en cualquier estado del juicio, antes d la citacin para sentencia. La nulidad relativa ha d ser alegada en la demanda o la contestacin. 3- En cuanto al derecho d alegar la inexistencia o la nulidad. El acto inexistente puede ser alegado como tal x cualquier interesado en la inexistencia, an x el q lo ha ejecutado sabiendo o debiendo saber el impedimento q obstaba al nacimiento del acto. En cambio, la nulidad absoluta puede alegarse x todos los q tengan inters en hacerlo, excepto el q ha ejecutado el acto. La nulidad relativa solo puede alegarse x aquel en cuyo beneficio se ha establecido la invalidez. 4- En cuanto a la intervencin del ministerio fiscal. La inexistencia del acto no puede ser invocada x este, q carece d inters en q sea o no tomada x una realidad una pura apariencia q afecta el patrimonio d particulares. En cambio, la nulidad absoluta puede ser alegada x el ministerio fiscal en el inters d la moral o d la ley. 5- En cuanto a los efectos del acto entre las partes. Los efectos del acto anulable se rigen x lo dispuesto en el art 1050 del CC y sucesivos. Algunos importan acordar al acto anulable un cierto efecto en cuanto a las partes vienen a quedar en una situacin distinta a la q se hubiese presentado si el acto no se hubiese cumplido. En cambio, el acto inexistente no es regido x los mismos artculos, sino q d suyo no produce ningn efecto. La situacin resultante debe ser considerada con entera abstraccin del acto inexistente q le ha servido d antecedente accidental, y debe regirse x los ppios legales q corresponden a esa situacin x si misma. 6- En cuanto a los efectos del acto respecto d terceros. El enajenante d una cosa x un acto inexistente puede recobrarla siempre del tercer adquiriente, salvo q este sea d buena fe y se trate d una cosa mueble. En cambio el enajenante d una cosa inmueble x el acto anulable no puede recobrarla del tercer adquiriente d buena fe q hubiere habido la cosa antes d la sentencia d anulacin.

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7- En cuanto a los efectos d matrimonio. El matrimonio inexistente no produce efectos civiles, an cuando las partes tuviesen buena fe. La unin subsiguiente d los interesados sera concubinato, y los hijos se consideraran extramatrimoniales. En cambio, el matrimonio nulo, an d nulidad absoluta, si al menos uno d los cnyuges es d buena fe, es conceptuado para este matrimonio putativo y los hijos habidos en la unin son legtimos. En cualquier caso d nulidad d matrimonio, los derechos d los terceros d buena fe no son afectados. Prescripcin a) d la accin d nulidad relativa: -regla general: art 4023: Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por diez aos, salvo disposicin especial. Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad, trtese de actos nulos o anulables, si no estuviere previsto un plazo menor. -Actos anulables x vicios: art 4030: Se prescribe por cuatro aos, la accin de los herederos para pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los partcipes, cuando ste, por la particin hecha por los padres, hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al ascendiente -Actos nulos x incapacidad del sujeto: art 4031: Se prescribe tambin por dos aos, la accin de nulidad de las obligaciones contradas por mujeres casadas sin la autorizacin competente; la de los menores de edad y los que estn bajo curatela. El tiempo de la prescripcin comienza a correr, en las primeras, desde el da de la disolucin del matrimonio, y en los segundos, desde el da en que llegaron a la mayor edad o salieron de la curatela. -Accin d nulidad x lesin: el art 954 establece q la prescripcin d la accin d nulidad es d 5 aos computados desde la fecha d celebracin del negocio atacado d lesivo. b) prescripcin d la excepcin d nulidad relativa: la nulidad puede invocarse x via d accin o d excepcin (art 1058 bis). Algunos autores consideran q la excepcin d nulidad prescribe en el mismo trmino q la accin (Borda). Pero una gran mayora considera q la excepcin d nulidad es imprescriptible (Llambas y otros); la solucin contraria importara exigir al legitimado para demandar la nulidad, el ejercicio d una accin d nulidad, an cuando la otra parte no hubiere pretendido la ejecucin del acto. c) Imprescriptibilidad d la accin d nulidad absoluta: dado q la nulidad absoluta se funda en la existencia d un vicio q compromete al inters general, la accin para declararla es imprescriptible, y en ello coincide prcticamente la totalidad d la doctrina nacional y as ha sido admitido x la jurisprudencia. Conversin de actos nulos y anulables Concepto Anlisis Principios: arts. 18, 1185, 1056 y concordantes del CC Actos jurdicos inoponibles Concepto La inoponibilidad como concepto, e suna elaboracin d la doctrina y no una construccin legislativa. Con ese alcance rivera entiende q la inoponibilidad es un supuesto d ineficacia establecido x la ley, q priva a un negocio vlido y eficaz entre las partes, d sus efectos respecto de determinados terceros a quienes la ley dirige su proteccin, permitindoles ignorar al existencia del negocio e impedimento a las partes del mismo ejercitar pretenciones jurdicas dirigidas contra un tercero (Aruz Castex, llambas) Elementos (apunte bizarro) - de existencia: minimun d capacidad negocial, licitud, capacidad jurdica, voluntad, aunq fuera viciada, forma, objeto y representacin - de eficacia jurdica: respecto d las leyes imperativas y a losppios de orden pblico, conforme a la regla moral del art. 953, q irriga y colorea todo el acto jurdico - de plena validez: capacidad negocial plena, voluntad sana y ausencia del vicio d fraude. Fundamento Radica en la proteccin de determinados terceros, denominados terceros interesados y en consecuencia en la satisfaccin d un verdadero inters gral.: la certeza, y seguridad jurdicas de las transacciones entre los particulares. Pueden pues encontrarse bsicamente dos tipos d casos: aquellos en los cuales la ley exige cierta publicidad para q los negocios adquieran eficacia frente a terceros: como los actos d enajenacin o constitucin d dchos reales sobre inmuebles (art. 2025). Y otros en los q la ley priva de eficacia frente a terceros a actos otorgados en su perjuicio (fraude a los acreedores)

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Ejemplos Algunos d los supuesto de actos jurdicos inoponibles contenidos en el CC y leyes complementarias son: 1. negocios fraudulentos: el acto fraudulento, q es inoponible al acreedor q triunf en la accin pauliana (art. 965). De modo q el acto fraudulento es inoponible solo frente al acreedor accionante, manteniendo su normal oponibilidad con respecto a los dems acreedores terceros interesados, mientras no articulen la accin pauliana y la misma sea estimada por sentencia firme. El efecto d la accin pauliana no es, pues, restituir el bien enajenado fraudulentamente al patrimonio del deudor. Es por ello q el vicio d fraude no produce la nulidad del acto jurdico q lo padece, como sostiene laguna doctrina, o como pareciera desprenderse la imprecisa terminologa empleada en el CC, calificndolo d anulable en el art. 1045. 2. constitucin o transmisin de dchos reales sobre inmuebles: la adquisicin de dchos reales sobre inmuebles, son inoponibles mientras no tengan emplazamiento registral (art.2505; art. 2 ley 17.801) 3. Instrumentos privados: el instrumento privado q carece de fecha cierta es inoponible a los terceros y sucesores singulares (art. 1034 y 1035) 4. confirmacin: el efecto retroactivo de la nulidad relativa confirmada, no pude invocarse respecto a terceros con dchos adquiridos antes d la confirmacin (art. 1067) 5. hipoteca: la hipoteca no registrada, es inoponible a terceros, pero vale para las partes, el escribano y testigos del acto (art. 3135) 6. cesin d crdito: la cesin d crdito no notificada al deudor o no aceptada por este (art. 1459). 7. venta de cosa ajena: la venta d cosa ajena es inoponible al propietario q no participo en el negocio, sin prejucio d algunos casos de excepcin. Q terceros pueden hacerla valer Modos de hacer valer la nulidad Prescripcin (art. 4023 y 4030) reformados por la ley 17.711 (ver ms arriba) Sancin de resarcimiento de daos y perjuicios Sancin independiente de la nulidad del acto jurdico. Finalidad de esta sancin Se suele mencionar el resarcimiento d los daos y perjuicios como una sancin complementaria d la de nulidad. En realidad no existe tal. Se trata de sanciones diferentes q tiene finalidades distintas y q dan lugares a acciones judiciales d rgimen diverso. Segn el art. 1056: Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas. Significa q independientemente d la sancin d nulidad q recae sobre un acto invalido, los damnificados q sufren perjuicios por la realizacin d ese acto, tiene accin para demandar la reparacin del dao. No cabe duda el acto invalido es un acto impedido pro la ley y sancionado por esta. Pero eso solo no es suficiente, requirindose para la viabilidad de una accin en responsabilidad q exista un dao causado por la realizacin del acto invlido y q este dao sea imputable al demandado en razn d dolo o culpa. El mismo hecho puede dar lugar a ambas sanciones, la de nulidad y la resarcitoria d daos y perjuicios, ninguna vinculacin existe entre estas, ni entre las respectivas acciones. La accin de resarcimiento puede tener un carcter sustitutivo d la nulidad o bien complementario d esta. Lo primero ocurre cuando el titular d la accin de nulidad prefiere dejar d lado esta sancin manteniendo la eficacia del acto invlido. Para q esta opcin sea posible, la nulidad debe ser meramente relativa, ya q estando la nulidad absoluta instituida en salvaguarda de un inters pblico, no puede estar en manso de los particulares la eleccin d imponer o no esa sancin. El carcter complementario d la sancin resarcitoria d daos e intereses aparece cuando ella se acumula a la accin d nulidad buscando reparar los perjuicios sufridos en virtud del otorgamiento del acto invlido, y q an la verificacin d la nulidad, con el aniquilamiento d los efectos producidos dejan descubierto. No acompaan automticamente a la accin d nulidad, y sigue sujeta a los ppios q gobiernan su procedencia, a saber: existencia d dao, imputabilidad de culpa o dolo del agente, La accin resarcitoria puede revestir el carcter de sucedneo de la nulidad cuando esta es ilusoria. Ac no hay opcin posible entre una y otra accin. En tal caso la sentencia d anulacin no podr aponerse al subadquiriente d buena fe, d modo q, perdido definitivamente el inmueble para al primitivo propietario no quedara este sino recurrir al sucedneo d la reparacin de los perjuicios recibidos. A lo q expresa el art. 1057: En los casos en que no fuese posible demandar contra terceros los efectos de la nulidad de los actos, o de tenerlos demandados, corresponde siempre el derecho a demandar las indemnizaciones de todas las prdidas e intereses. Comparacin con la sancin de nulidad

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Confirmacin de actos nulos y anulables Concepto Es una acto jurdico mediante el cual se expurga a otro acto jurdico invlido del vicio del q adoleca, y en razn del cual era pasible d nulidad. Esto resulta d lo dispuesto pro el art. 1059 La confirmacin es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad Fuentes Principios en juego Caracterizacin y naturaleza La confirmacin es un negocio jurdico unilateral, as surgen del art. 1064: La confirmacin, sea expresa o tcita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace. De ello siguen dos efectos importantes: - una vez expresada la voluntad de confirmar, ellas es irrevocable; o al menos no puede ser revocada por razn de la falta de consentimiento de la otra parte. - Es la confirmacin expresa otorgada en instrumento privado, no requiere doble ejemplar. Diferencias con otras figuras jurdicas Conviene distinguir la confirmacin, d otros actos jurdicos con los cuales presenta alguna analoga, tales como la ratificacin, el reconocimiento y novacin: a- se diferencia d la ratificacin, en cuanto esta importa la aceptacin d lo manifestado por otro a nombre nuestro sin autorizacin para ello, con lo cual no se abre opinin acerca d la validez d la manifestacin. En cambio la confirmacin se refiere a una manifestacin antecedente propia o hecha por representante autorizado, de la q se desea expurgar los vicios existentes en ella. b- Se distingue del reconocimiento pro cuanto este consiste en la misin d la exactitud de ciertos hechos sin entrar en la consideracin d su valor. Toda confirmacin implica un reconocimiento, pero a la inversa no todo reconocimiento supone una confirmacin. c- La novacin extingue una obligacin precedente mediante la formacin d una nueva, en tanto q la confirmacin no hace nacer una confirmacin nueva, sino q refirindose a la ya existente la sanea d los vicios q la invalidaban. Requisitos Para q la confirmacin produzca su efecto sanante no basta q ella revista las condiciones d forma adecuadas, sino q es indispensable la concurrencia d los requisitos d fondo sealados por la ley. A este respecto dice el art. 1060: Los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados por las partes que tengan derecho a demandar o alegar la nulidad, antes de haber cesado la incapacidad o vicio de que ella provena, y no concurriendo ninguna otra que pueda producir la nulidad del acto de confirmacin. La disposicin muestra dos requisitos sustanciales: a) q haya desaparecido la causa d la invalidez primitiva, b) q no concurran la misma confirmacin una nueva causa d invalidez, pues ella quedara destituida de su efecto propio consistente en la sancin del acto invlido primitivo. Confirmacin expresa. Requisito Es la q se realiza por escrito, se constituye en un acto formal, con lso requisitos exigidos por el art. 1061: La confirmacin puede ser expresa o tcita. El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bajo pena de nulidad: 1 - La sustancia del acto que se quiere confirmar; 2 - El vicio de que adoleca; y 3 - La manifestacin de la intencin de repararlo. De aqu se sigue q la forma necesaria d la confirmacin expresa es la escrita con las indicaciones sealadas, todo ellos bajo pena d nulidad. Si el acto al q se refiere la confirmacin es de aquellos q deben celebrase bajo una forma instrumental determinada, entonces la confirmacin para ser vlida debe revestirse d la mima forma q corresponde al acto confirmado. Tal como lo establece el art. 1062: La forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma y con las mismas solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se confirma. En cuanto a la sancin aplicable por la omisin d la forma, se ha entendido q es la nulidad del instrumento. Existe una distincin segn q el acto q se quiera confirmar sea o no formal. En el primer caso en q la confirmacin debe ajustarse a la misma forma q corresponda al acto q se desea confirmar (art. 1062 y 1184 inc. 10), la omisin d la forma importa la nulidad de la confirmacin, d acuerdo con lo dispuesto en el art. 1044 clusula 3ra. Si en cambio el acto q se confirma no es formal, tampoco lo es la respectiva confirmacin, pudiendo esta acreditarse x cualquier medio de prueba. Confirmacin tacita

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Segn el art. 1063: La confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad. Dos observaciones caben al respecto: en primer lugar para q el efecto convalidatorio se produzca es menester q la ejecucin del acto invlido sea voluntaria, si la ejecucin es forzada mediante un procedimiento judicial no obtiene ese resultado. En segundo lugar el art. indica la forma tpica de confirmacin tcita peor no excluye otras q permitan inducir asertivamente la intencin d confirmar el acto invlido. La confirmacin tcita solo es eficaz cuando el acto q se confirma no s formal pues la parte interesada puede elegir la forma q le parece ms adecuada. Siendo formal el acto confirmable, la confirmacin debe atenerse a la misma forma d dicho acto, por lo q la confirmacin tcita acrece en ese caso de funcin convalidatoria. Efectos q producen entre las partes y para los terceros La cuestin d la fecha a partir d la cual produce su efecto sanante la confirmacin, s presenta diversamente segn se considere la situacin d las partes del acto invlido o d los terceros. a- con relacin a las partes del acto invlido la confirmacin remonta sus efectos expurgatorios del vicio causante d la nulidad, a la fecha d celebracin d dicho acto. Expresa el art. 1065 La confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los actos de ltima voluntad.. Se explica por cuanto la confirmacin se identifica con el acto invlido precedente. Su efecto consiste en expurgar a este acto del vicio q lo invalidaba, por lo q necesariamente deba proyectar su influencia sobre todo el lapso transcurrido desde q dicho acto pudo ser eficaz. El precepto fija los dos momentos de esa posible eficacia. Tratndose e actos entre vivos, la retroaccin d la confirmacin remonta ala fecha de celebracin, a partir de entonces comienza la existencia de tales actos (art. 951). La confirmacin q se refiere a disposiciones d ultima voluntad ella opera a partir del fallecimiento del disponente b- respecto de los terceros a quienes puede afectar la confirmacin, previniendo el art. 1056 clusula final. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de terceros. Ello significa q si en el intervalo transcurrido entre la celebracin del acto invlido y la confirmacin se ha constituido un dcho a favor d un tercero; la confirmacin ulterior d este cato no obstante su natural efecto retroactivo entre las partes no afecta para nada la situacin del tercero. Cabe destacar q la situacin d los sucesores universales d las partes y d los acreedores quirografarios d estas queda regida por los ppios generales Interpretacin de la buena fe (art. 1051) Art. 1051 Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. El texto del art. 1051 se refiere al adquiriente de buena fe. Es obvio q se refiere a la buena fe creencia, es decir aquella q se predica de quien se persuade de la legitimidad de su titulo. Ahora bien: tratndose de la adquisicin de dchos reales sobre inmuebles, la doctrina debate acerca de cuales deben ser las diligencias q emplee el subadquiriente para persuadirse de la bondad de su titulo. As, un sector de la doctrina considera q basta la denominada buena fe registral, q existe toda vez q el subadquiriente reciba el dchos real de quien aparezca, como legitimado para transmitirlo segn las constancias del registro de la propiedad del inmueble. En contra de esta opinin se alza la mayora de la doctrina nacional, la q pondera q el art. 4 de la ley 17.801 (ley nacional registral). Establece de manera expresa q la inscripcin no convalida el titulo nulo, ni subsana los efectos de q adoleciera segn las leyes. (cifuentes). Esta solucin ha sido expresamente consagrada en numerosas jornadas cientficas, merece destacarse las 5tas jornadas nacionales de dcho civil, conforme a la cual el agregado del art. 1051 in fine del CC no implica consagrar el principio de la buen fe registral. De all q se exija como recaudo de buena fe q el subadquiriente haya hecho el estudio de ttulos. Supuestos de sustitucin de personas 1- es responsabilidad del escribano q esto no ocurra, al dar fe q conoce a las apartes (art.1001) para evitar delitos en el otorgamiento de las escrituras publicas 2- en la responsabilidad extracontractual, q por va de reflejo le tocara al escribano por equipararse al funcionario publico 3- cuando hay falsedad de documento no habra inexistencia, p0ues reputa q no ocurri o no fue celebrado 4- cuando no habra titulo q emane del verdadero propietario no es aplicable el art. 1051. Proyecto d unificacin de la legislacin civil y comercial

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Civil 1

La cmara de diputados, encomienda le ante proyecto de ley de unificacin legislativa civil y comercial a una comisin, en la cual se han tratado los diversos debates doctrinaria, clasificando desde distintas pticas 1- del nivel de la legalidad constitucional 2- del modo presentado de su tratamiento 3- de la conveniencia de los cambios propuestos 4- de la ndole no explicita de sus verdaderos alcances se ha dicho q el proyecto o ha tenido vocacin modernista, sino q aspira a ser moderno de una u otra manera, el mentado proyecto se engarza en la mente de la doctrina q sale a la palestra para analizar todos y cada uno de los institutos q la misma contempla. Cabe sealar q dicho proyecto no es originario de esta comisin, sino q corresponde tanto a la doctrina, como a los congresos, conferencias, jornadas nacionales e internacionales realizadas. Se comenz reclamando esta unificacin hasta 1986 en q se realizacin en Bs As de las obligaciones, lo cual hace impacto en el art. 1037 produciendo la inquietud de analizarlo: Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en este Cdigo se establecen. Se conserva la idea de las nulidades expresas e implcitas al no dejar dudas de q basta q esa sancin resulte de la ley. Adems la norma proyectada sienta el principio de la conservacin, dando una directiva al juez de presuncin de validez y las facultades para q procure q los negocio tengan eficacia. Al art. 1037 se agrega: deben presumir la validez del acto y en su caso procurar la eficacia. Roitman expresa q el proyectado art. 1037 alienta a la conservacin del acto y en su caso, la conversin del acto invalido en otro eficaz. El proyecto tuvo sancin en la cmara de diputados pero no tuvo sancin legislativa.

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