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PROCEDIMIENTO LABORAL EN VENEZUELA (Parte I) Procedimiento Laboral en Venezuela

Juan Garca Vara Juez Superior del Trabajo Profesor de Postgrado UCV Magister Scientiarum UCV

ProcedimientoLaboralen Venezuela

Caracas, 2004

En memoria de mis padres, Juan y Asuncin

A mi esposa, Andrena Morazzani Senior, y a nuestros retoos: Ana Gabriela y Juan Andrs

RECONOCIMIENTO

A los compaeros de estudios en pre y post grados;A los abogados con los cuales mantuve ejercicio profesional (como adversarios o en causas comunes);A los abogados que litigan, cuyas actuaciones posibilita ejercer

la judicatura;A los abogados con los que hemos compartido ctedra, exponiendo en aulas (UCV, USM, UCAB), y a los alumnos;A los autores patrios y de doctrina universal que divulgan sus conocimientos en la materia laboral;A los magistrados y jueces por el contenido de sus fallos;A todos ellos, que me han permitido aprender de sus conocimientos, gracias.

INTRODUCCIN GENERAL

El derecho procesal, en cualquier disciplina, nace o surge cuando no se cumplen las obligaciones. Es la forma de lograr el reconocimiento de su derecho por el deudor; obtener coercitiva y efectivamente que se haga honor al derecho que tiene contra otro. Es el instrumento para lograr la justicia, complementa al derecho sustantivo. Se ha llegado a decir que sin su existencia el derecho carece de efectividad.1 El procedimiento, como dice Cuenca,2 es vivo. Nace con la demanda, crece con la contestacin, se desarrolla con las pruebas y muere con la sentencia y la ejecucin. La norma sustantiva en nuestra disciplina es de derecho social, tambin lo es la norma adjetiva; sta busca un equilibrio procesal para que se logre la justicia social. Muchos los esfuerzos que individual y colectivamente se han hecho por ms de una dcada para lograr la aprobacin de un texto adjetivo de frente a la realidad;3 no solo ajustado a las modernas tendencias procesales, sino muy especialmente que represente la materializacin de los derechos de los trabajadores, contenidos en las leyes, sin embargo, para hoy se encuentra incoada una demanda de nulidad de los artculos 9, 10, 44, 48 pargrafo segundo, 73, 126, 135 nico aparte y 151 segundo aparte. (Sala Constitucional expediente 03-1290). Aspiramos su declaratoria sin lugar. No menos horas se dedicaron para lograr la creacin de la Sala de Casacin Social, para que se ocupara de uniformar, con sentido social, la jurisprudencia laboral, alcanzando fallos acordes con el derecho tutelado. En nuestro discurso de incorporacin como Individuo de Nmero en el Instituto Venezolano de Derecho Social 19924, sealbamos: En Venezuela disponemos de normas adjetivas especiales a la jurisdiccin laboral y, supletoriamente, contamos con disposiciones procesales de carcter civil que regulan aquellos casos en que las normas especiales no tratan la materia especfica.()Ahora bien, todas estas normas y su interpretacin estn referidas, como debe ser, exclusivamente, al derecho

positivo, por lo que si no hay cambios profundos, sensibles, apreciables, aquella interpretacin seguir igual, con algunas sutiles variaciones.Esta afirmacin impone la necesidad de implantar, por la va legislativa, nuevas formas que permitan una mayor fluidez en las acciones incoadas ante los tribunales del trabajo, habida cuenta que, en su casi totalidad, las acciones se interponen por iniciativa del laborante y no del dador de trabajo, por lo que habr de entenderse una mayor ventaja probatoria a favor de aquel, sin que ello signifique, ni remotamente, una desigualdad procesal, sino que siendo el patrono quien dispone de la prueba, lgico es que la suministre.Transitar todo un juicio laboral, cumpliendo ms o menos procedimientos de carcter civilista, salvo contadas instituciones citacin, forma de contestacin, lapsos, no significa, en modo alguno, el reconocimiento o ventaja procesal del trabajador, quien por lo general, es el sujeto activo en un proceso judicial laboral.De lo expuesto resulta fcil concluir que en la jurisdiccin laboral enfrentamos dos aspectos que atentan contra las caractersticas de la reclamacin laboral. Por una parte, un procedimiento no ajustado a la realidad, que no requiere ser ms breve ni ms extenso, porque no nos garantiza celeridad, sino que debe ser ms cnsono con los intereses reclamados; y por la otra, la falta de una sala de Casacin Laboral que siga procedimientos ms simples y que ponga fin a la controversia; esto es, casacin sin reenvo.()Se hace necesario as la promulgacin de un nuevo texto adjetivo que permita condensar en un solo cuerpo todas aquellas disposiciones adjetivas necesarias para la fluidez y efectividad en el reconocimiento de los derechos laborales reclamados por ante los tribunales, sin abarcar los campos reservados a las reclamaciones administrativas, Ley del Seguro Social Obligatorio,()Este texto debe contener las disposiciones procesales especiales en esta materia, con la jerarqua legal suficiente para derogar y modificar aquellas normas comprendidas en leyes orgnicas, de manera que contemos, tanto en lo sustantivo como en lo adjetivo, con leyes orgnicas especiales a la materia laboral.()Resulta imperativo, en primer trmino, incluir dentro del proceso laboral la institucin de la conciliacin, con base a una normativa completa que persiga la autocomposicin procesal, resolviendo as las apartes su contencin; ()()El procedimiento de estabilidad debera incluirse en la Ley Procesal Laboral, excluyndolo de la Ley Orgnica del Trabajo, pero precisando los puntos que han presentado duda o ambigedad por parte de los trabajadores, patronos y sentenciadores.()Debera establecerse un articulado que permitiese concatenar o unir la solicitud de calificacin de despido estabilidad con el reclamo de todas las indemnizaciones cuando el patrono se niega a reenganchar al trabajador, luego de la correspondiente sentencia, evitando en esta forma la prosecucin de dos procesos judiciales.()Es necesario establecer una nueva forma de carga probatoria, partiendo de la contestacin de la demanda.En este sentido, si el patrono tiene a su alcance toda la

informacin sobre tiempo de servicio, salario, pagos de indemnizaciones, vacaciones, utilidades, es ste el que debe aportar las pruebas si no est de acuerdo con la informacin suministrada por el laborante, en cuyo caso la carga de la prueba siempre estar en el empleador, salvo que se niegue la existencia de la relacin laboral, caso en el cual la demostracin del contrato de trabajo corresponde al actor.()A pesar de que en principio nos inclinamos por la ausencia del recurso de casacin en los procesos laborales, hasta tanto se den las condiciones para ello, debemos aceptar esta institucin; en este sentido, para culminar el procedimiento laboral, en razn de la extrema especializacin de nuestra materia, debera crearse la Sala de Casacin Laboral, pero no por el simple hecho de tener una Sala, sino porque la idea surge de la circunstancia de que esa casacin sera sin reenvo, debiendo la Sala, en caso de casar la sentencia, pronunciarse sentenciando al fondo, con lo cual finalizara el juicio y evitaramos las interminables, a veces, oportunidades que un juicio laboral llega a la Sala de Casacin Civil.La Sala de Casacin Laboral constituira, quizs la mayor aspiracin porque efectivamente se logra que las causas del trabajo sean examinadas con sentido laboral, como derecho social, y no con visin civilista, tan apegada a la inflexibilidad normativa que ha creado hasta una tcnica especial para recurrir en casacin. Para el recurso de casacin laboral se ha de simplificar su procedimiento de manera que sea ms sencillo para los formalizantes. ()

Habamos expuesto tambin en un artculo,5 que: Para conformar la meta sealada se requiere, en relacin con la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, introducir nuevas fases en los procesos, que permitan una mayor y ms efectiva actividad de las partes, como sera la conciliacin; establecer una carga probatoria cnsona con la realidad social, inspirada en la mayor carga probatoria para el patrono, por ser quien dispone de los elementos necesarios para que surja la verdad; establecer formas de pronunciamiento por el Juez que excluyan rigorismos que retardan la produccin de las sentencias, simplificando las formalidades en la tarea de sentenciar; obligacin de acatar la doctrina de casacin de la Sala de Casacin Social para todos los casos ()Si no se consigue incluir stas y muchas otras modificaciones, mxime cuando se trata de un derecho social, a pesar que dispongamos de una Ley Orgnica Procesal del Trabajo y de una Sala de Casacin Social en el Tribunal Supremo de Justicia, la justicia ser lenta, no oportuna, lo que no favorece a demandantes ni demandados, a vencedores y vencidos, no consiguindose el postulado contenido en el artculo 92 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela que seala el derecho a la exigibilidad inmediata por el trabajador del pago de salarios y prestaciones sociales; por ello debemos concebir una administracin de justicia social

moderna, gil, cnsona con el sagrado derecho de las partes de que sea un juez quien se pronuncie cuando surjan discrepancias entre ellas. Hoy nos encontramos con una Ley Orgnica Procesal del Trabajo (LOPT) que garantiza la proteccin de los derechos de los trabajadores6, pero, ms aun, est concebida principalmente para garantizar a trabajadores y empleadores un jurisdiccin laboral autnoma, imparcial y especializada, para que trabajador y patrono obtenga oportunamente la decisin que ponga fin al pleito.De esta manera el legislador establece rganos jurisdiccionales que nicamente se ocupen de pleitos de carcter laboral. Contempla la formacin de tribunales del trabajo para que slo resuelvan las contradicciones que se suscitan en relacin con los derechos que se encuentran reconocidos por las leyes del trabajo y que la Ley ha confiado su decisin a los Tribunales del Trabajo. Para esto se han creado tribunales a nivel nacional con la competencia laboral, sin facultades para conocer de otras materias, salvo algn ejemplo de justificacin temporal.7 As, en el mbito de los tribunales que conocen de varias materias, la autoridad competente (Direccin Ejecutiva de la Magistratura, Comisin Judicial, Tribunal Supremo de Justicia) procedi a separar los expedientes laborales de los otros. Si el tribunal tena competencia en varias materias adems de la laboral las causas del trabajo pasaron al tribunal creado con la nica competencia laboral; o se pasaban las otras causas las no laborales a un tribunal que por su competencia poda pronunciarse sobre las otras materias y dejar al tribunal que conoce en primer momento, con los expedientes contentivos de causas laborales. Lo anterior trae como consecuencia obligatoria que los jueces del trabajo, entonces, deben ocuparse exclusivamente de los juicios laborales, por tanto deben ser jueces especializados, que conozcan a fondo los temas a dilucidar sustantivos y adjetivos, que apliquen las leyes del trabajo y que entiendan la funcin de administrar justicia como un servicio a la comunidad, como un servicio a todos. Un juez especializado que d seguridad y confianza a las partes.8 Por ltimo, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV) contempla en su articulado la Sala de Casacin Social, con lo cual las causas laborales todas9 tambin sern revisadas en el mximo Tribunal por una Sala especializada en materia del trabajo, aplicando principios que le son propios a esta disciplina social. Toda esta implementacin logra ciertamente cumplir con los postulados contenidos en la Disposicin Transitoria Cuarta.4 de la CRBV, relativos a la autonoma de la jurisdiccin laboral.10 Por lo que se refiere a la autonoma del procedimiento, ste est conformado de tal manera que la propia LOPT no contempla supletoriedad de otras leyes adjetivas, salvo por lo que se

refiere a los medios de prueba y a las actuaciones para obtener el cumplimiento forzoso de lo decidido ejecucin de sentencia que remite directamente al Cdigo de Procedimiento Civil, para no repetir disposiciones que son aplicables, pero que no son privativas del procedimiento civil, sin dejar de imprimir aspectos que son propios al derecho laboral procesal, como seran el remate con la publicacin de un nico cartel y el justiprecio por un perito,11 o en los medios de prueba la exclusin de las posiciones juradas y del juramento decisorio, con la inclusin de la declaracin de parte. Si se aplican las disposiciones del CPC como estn concebidas se violentan los principios de brevedad, oralidad, inmediacin y concentracin. Uno de los rasgos de la autonoma del derecho procesal del trabajo es que varias de sus normas no se aplican en ningn otro derecho procesal. Por ejemplo: presentacin de la demanda en forma oral; aceptacin de hechos por incomparecencia del demandado para iniciar la audiencia preliminar o la audiencia de juicio, sin poderlos desvirtuar con pruebas; requisitos que debe observar el demandado en la contestacin de la demanda; posibilidad de promover pruebas en casacin; rbitros designados de una lista elaborada por la SCS del TSJ, no los designan las partes; presentacin del escrito de pruebas antes de que se efecte la contestacin de la demanda; control de la legalidad, entre otros. Y en los casos de laguna procesal, el legislador faculta ampliamente al juez para resolverla. Por el artculo 11 de la LOPT, ste el juez puede y debe establecer el procedimiento a seguir, para lo cual puede ayudarse o auxiliarse con disposiciones que se encuentren en otros textos adjetivos, pero que estn concebidas para regular casos anlogos; pero no trayendo al procedimiento aquella norma por va de supletoriedad, sino aplicando su contenido, en la forma que lo considere, porque se refiere a un caso similar, parecido o anlogo, teniendo en cuenta siempre que el ejercicio de esta facultad no puede traducirse en imposicin arbitraria de formas procesales por el Juez. Obando Garrido opina que el juez debe averiguar la verdad y est investido de libertad para suplir formas procesales inexistentes y que se requieran para la actividad procesal.12 Y siguiendo el artculo 40 del Cdigo Procesal Laboral (Colombia) dice que Esta norma autoriza al Juez del Trabajo no solamente a utilizar la analoga supletoria o interpretativa sino la libertad de crear formas que se compaginen y adapten a los propsitos y fines del proceso laboral.13 Pretender la aplicacin supletoria del CPC es limitar las funciones del juez del trabajo; las disposiciones del texto adjetivo civil coartan, impiden la intervencin eficaz del juez en el proceso laboral y con la rigurosidad en la carga probatoria hace nulos los postulados que persiguen decidir conforme a la verdad; no que gane el que sea mejor abogado o sepa esgrimir mejor los alegatos, sino que se busca la verdad para darle la razn al que la tenga, lo que no

implica por supuesto la inobservancia de formas procesales, que logran garantizar el debido proceso. Con el articulado de este texto adjetivo se pretende regular todo el procedimiento laboral condensado en principio en slo 207 artculos, pero con la facultad de los jueces, por el artculo 11 de la LOPT, de proponer formas que llenen alguna laguna y, claro est, esperando que sea la Sala de Casacin Social del TSJ la que al final establezca estas formas que no estn de manera precisa y expresa contenida en la Ley, habida cuenta que las decisiones de la Sala son obligantes para todos los jueces.14 Es cierto que el procedimiento civil sirvi de inspiracin al derecho procesal del trabajo y se aplic supletoriamente. Al comienzo la dependencia era casi total, pero fue paulatinamente distancindose hasta hoy que podemos hablar claramente de una autonoma, en la cual no est supeditado el derecho procesal del trabajo al procesal civil; quiz cuando el derecho procesal civil adopte definitivamente la forma oral, utilizar o har suyas formas establecidas por el legislador en el proceso del trabajo. En resumen, podemos afirmar que con la LOPT reflejando en sus disposiciones los postulados de la CRBV, que incluyen los medios alternativos de resolucin de conflictos, los laborantes y los dadores de trabajo tienen tribunales y procedimiento propios que permiten obtener de las decisiones la materializacin de los principios que caracterizan al Derecho del Trabajo, con la observacin de que con este trabajo slo pretendemos aproximarnos, sin entrar en mayores consideraciones de orden doctrinario, a la manera o forma como ha de entenderse (llevarse) un juicio y un arbitraje, en el que se reclamen derechos derivados de la prestacin personal de servicios. Pero tambin la LOPT materializa los principios contenidos en el Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica (CPCMI).15 Este cdigo tipo contempla una serie de principios para ser incluidos en los cdigos procesales en Iberoamrica, sin pretender regir en algn pas, es slo un modelo para que sirva de base a los pases, cuando quieran adaptar su ordenamiento procesal a las tcnicas que permitan una administracin eficiente. En este sentido la LOPT tom muchas de las sugerencias del Cdigo Modelo Bases para la Preparacin del Cdigo Procesal Civil para conformar su articulado, poniendo fin a los interminables juicios que se traducan en denegacin de justicia, haciendo ms clere los juicios, sin que por ello se violentara el derecho a la defensa y al debido proceso, estableciendo el procedimiento oral, tratando de que el nmero de jueces sea proporcional al volumen de causas para evitar recargos de trabajo que se traduzcan en retardos en lograr los cometidos, evitando el exceso de notificaciones porque con la primera se entiende que las partes estn a

derecho, que las sentencias al quedar firmes produzcan los efectos de cosa juzgada, imponiendo las costas al perdidoso o totalmente vencido, direccin del proceso por el Juez; pero falta que a los jueces se les designe asegurndoles su independencia, estableciendo una carrera judicial que le d seguridad, dignidad y adecuada remuneracin.16 En la LOPT se encuentran incluidos la asistencia o representacin obligatoria por abogado,17 posibilidad de prorrogar la competencia territorial,18 el arbitraje en nica instancia,19 una audiencia preliminar en la cual se intente la conciliacin de las partes,20 la prueba de testigos y la declaracin de las partes en forma oral,21 hacer uso de medios de prueba no establecidos en la Ley, no prohibidos,22 el juez puede decretar pruebas de oficio,23 apreciacin de pruebas por la sana crtica,24 normas que impongan y hagan efectiva la moralidad, lealtad, probidad y buena fe,25 procurar la realizacin de los principios de publicidad, inmediacin y concentracin, siendo eficaz para ello la oralidad,26 utilizacin de medios tcnicos modernos para registrar las actuaciones de los procesos orales,27 la ejecucin a travs de un juez,28 establecimiento del principio de la doble instancia,29 casacin con alcance nacional,30 el principio de la gratuidad de la justicia,31 entre otros. Por ltimo, cabe sealar, que con este trabajo no se pretende un anlisis de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, sino slo abordar de manera fcil, prctica, sencilla, el procedimiento a seguir en los juicios del trabajo, con las nuevas causas a partir de la vigencia de la Ley.

principios fundamentales que rigen el procedimiento laboraL

1. Generalidades. 2. Especialidad y autonoma adjetiva. 3. Autonoma de rganos. 4. Gratuidad. 5. Oralidad. 6. Inmediacin o inmediatez. 7. Concentracin. 8. Publicidad. 9. Abreviacin. 10. Contrato Realidad o prioridad de la realidad de los hechos. 11. Valoracin de Pruebas. 12. Uniformidad Procesal. 13. Control de la Legalidad. 14. Celeridad. 15. Impulso procesal de oficio. 16. Otros.

1. Generalidades La LOPT est estructurada sobre una serie de principios de orden legal que le dan su particularidad y la diferencian de los otros textos adjetivos. Estos principio, en buena parte, vienen dados por la CRBV, cuando en las Disposiciones Transitorias Cuarta.4 ordena a la Asamblea Nacional aprobar una Ley Orgnica Procesal del Trabajo, orientada en varios principios que menciona expresamente. Entre estos principios citados en la norma constitucional nos encontramos: jurisdiccin laboral autnoma y especializada, gratuidad, celeridad, oralidad, inmediatez, prioridad de la realidad de los hechos, la equidad, rectora del juez en el proceso. Por su parte la LOPT, en su articulado,32 refleja los principios anotados en la Constitucin y agrega expresamente los de uniformidad, brevedad, oralidad, publicidad, concentracin, tambin de manera tcita se incluyen los de valoracin de pruebas y control de la legalidad, impulso procesal de oficio, preclusin, lealtad, conciliacin, patrocinio de letrado, irrenunciabilidad, ultrapetita, inembargabilidad, territorialidad, prelacin de los crditos laborales, imparcialidad. Vamos a hacer algunas referencia sencillas que nos ilustren los principios, sin entrar en profundas disquisiciones.

2. Especialidad y autonoma adjetiva La especialidad y autonoma adjetiva se reflejan en el propio derecho procesal del Trabajo. Tiene una autonoma cientfica, que est representada en los estudio y principios propios de este derecho adjetivo; una autonoma didctica, porque su enseanza no se engloba en otras disciplinas, se hace de forma separada; una autonoma legislativa porque tiene normas independientes, se encuentra independizada de las otras materias del derecho; una autonoma doctrinaria porque cuenta con autores que se dedican por entero a esta disciplina, manteniendo cnones que la separan de los otros procedimientos.

Se cuenta con una ley procesal especial, que garantiza un funcionamiento autnomo. Con esta ley procesal se cumplen las pautas contenidas en la Disposicin Transitoria 4.4 de la CRBV. 3. Autonoma de rganos En los juicios del trabajo contamos con una autonoma de rganos. La LOPT circunscribe el conocimiento de las reclamaciones de carcter laboral nicamente en los tribunales que aparecen contemplados en el artculo 14, esto es, los Tribunales del Trabajo que conocen en primera instancia, los Tribunales Superiores y la Sala de Casacin Social del TSJ. No contempla la Ley la posibilidad de que tribunales de otras materias tambin decidan las causas laborales; slo por excepcin y temporalmente, todava podemos toparnos con tribunales que adems de la materia laboral, conserven el conocimiento de otras disciplinas, pero, como sealramos, de manera temporal, porque la idea es que los juicios laborales sean conocidos nicamente por Tribunales del Trabajo y que los Tribunales del Trabajo slo se ocupen de sustanciar y decidir causas del trabajo. Este principio tambin ayuda a lograr la autonoma y especialidad del procedimiento. 4. Gratuidad El artculo 8 de la LOPT establece que la justicia laboral ser gratuita; que los Tribunales del Trabajo no podrn cobrar cantidad alguna por la prestacin del servicio para la administracin de justicia; que los registradores y notarios pblicos tampoco podrn cobrar por el otorgamiento de poderes, ni por registro de demandas. Este principio est sealado en las Disposiciones Transitorias de la CRBV, Cuarta.4 y el legislador lo plasm en la LOPT, en cumplimiento del mandato constitucional. Este principio no es exclusivo del procedimiento laboral; otras disciplinas tambin lo incluyen en su articulado. De la forma como el legislador aprob la redaccin del artculo, no puede existir duda sobre los sujetos que se benefician del principio de la gratuidad, pudiendo afirmarse claramente que est previsto a favor de las partes sea trabajador o sea patrono, no como lo pretendieron entender algunos funcionarios de registros y notarias en el sentido de que el beneficio slo inclua al trabajador por ser el dbil econmico, no al dador de trabajo que tena posibilidades de pagar los gastos en esos despachos oficiales. En oportunidad anterior a la vigencia de la LOPT algunos registros y notarias pblicas no dispensaban del pago a los patronos que otorgaban un poder nicamente para hacerlo valer en los tribunales del trabajo y en las oficinas del Ministerio del Trabajo; hoy suponemos que no hay excepcin y todos entienden los alcances de la gratuidad.

Ahora bien, la gratuidad tenemos que entenderla en relacin con la funcin de los Tribunales del Trabajo para administrar la justicia, por lo que se refiere al Juez y dems personal que forma parte de los Tribunales del Trabajo Circuitos Judiciales del Trabajo, pero no para otras personas que por razones precisas y determinadas, en algn momento, funjan como auxiliares de justicia, a quienes s hay que pagarle sus honorarios por la gestin realizada, aunque ella sea para lograr la administracin de justicia, nos referimos, por ejemplo, a los rbitros en un procedimiento de arbitraje laboral, expertos para determinar veracidad de firmas, cuantificacin de conceptos o situaciones que requieren un conocimiento tcnico, especial. Tambin exceden de la gratuidad el pago de costas en juicio, gastos de fotocopias para copias simples o certificadas. Como una manifestacin procesal de la gratuidad podemos mencionar a los Procuradores de Trabajadores, quienes estn en la obligacin de representar a los trabajadores y seguir los juicios, sin cobrar por su gestin, ya que la remuneracin de los Procuradores est a cargo del Ministerio del Trabajo, de quien dependen administrativamente. Podemos sintetizar que la gratuidad tiene por finalidad que los costos del proceso no sea un obstculo para que el trabajador ejerza su reclamo judicialmente, esto es, evitar que el prestador de servicios, por no tener dinero, quede impedido de ejercer su accin. 5. Oralidad La oralidad y la mediacin son quizs, en nuestro criterio, los dos principios que identifican con mayor propiedad este proceso laboral; ste descansa bsicamente en estos dos principios, sin restarle su importancia a los dems. El principio de oralidad viene contemplado en la CRBV en dos de sus disposiciones: Artculo 257 y Disposicin Transitoria Cuarta.4. Con el principio de oralidad, contrapuesto al de formalizacin escrita, dominante en el proceso civil tradicional se pretende simplificar el proceso, imprimir una mayor rapidez a las actuaciones ().33 La principal excepcin al principio de la oralidad es la demanda, que siempre se ha de presentar por escrito al adversario o demandado. Para que un juicio oral en materia del trabajo tenga los efectos previstos por el legislador y deseados por las partes y los juzgadores, necesariamente deben darse los principios de oralidad e inmediacin de manera conjunta, esto es, que tiene que haber un contacto personal entre el juez, partes, testigos, peritos, de forma tal que la oralidad de los actos presenciados directamente por el sentenciador hagan loable la administracin de justicia, buscando la verdad real, material, la verdad verdadera, como tambin se la denomina; este es el papel activo del juez sin coartar la autonoma de la voluntad de las partes.34

Adems, con esta exigencia contacto personal se pone fin a la prctica que hemos llamado del litigio a distancia. Los abogados no podrn continuar con la costumbre de redactar y preparar los escritos, interrogatorios, repreguntas en el escritorio, para luego, sin trasladarse al Tribunal, encomendarle su consignacin ante Secretaria por otro abogado que no intervino en el estudio del caso, que no est al tanto de los hechos, que no se entrevist con la parte que representa, pero que por el solo hecho de estar mencionado en el poder puede actuar en el juicio presentando escritos y diligencias cuyo contenido, a veces, ni conoce. El abogado debe estar presente en la audiencia preliminar y en la audiencia de juicio para responder al juez, de viva voz, lo que se le pregunte; tambin debe oralmente intervenir con la contraparte en esas audiencias, con los testigos, los peritos, lo que impone que el profesional del derecho que asista est perfectamente enterado de los hechos, haber examinado las pruebas y alegatos que le trasmite su poderdante o asistido, para as desarrollar una cabal defensa del pleito que se le confa. Si no conoce los hechos y pretende contestar con evasivas o en forma vaga e imprecisa la propia ley adjetiva contempla los efectos y consecuencias jurdicas de este proceder.35 Por otra parte, el legislador le asign al juez en estos juicios orales la funcin de direccin del proceso y debe estar en los actos inmediatez para poder interrogar al actor y al demandado, a los testigos, peritos, para obtener la verdad, lograr, en suma, el beneficio del juicio oral.36 Ahora bien, cuando decimos que el procedimiento participa del principio de la oralidad es porque los actos principales del juicio se efectan de manera oral, como seran la audiencia preliminar en su actividad de mediacin, la declaracin de testigos, la declaracin de parte, alegatos de las partes al inicio de la audiencia de juicio que representa el contenido del libelo y de la contestacin, la sentencia oral, los fundamentos o razones de las apelaciones o de la formalizacin, segn se trate; la manera ms clara en que se concreta este principio se encuentra en la propia existencia de un proceso oral, en el que de forma verbal se exponen todas las alegaciones de las partes.37Pero tiene actuaciones escritas los actos deben constar escritos y firmados, lo que no le hace cambiar su condicin de procedimiento oral, ni tampoco calificarlo como mixto, porque el predominio de la oralidad es determinante, la mayora de las actuaciones son orales, la oralidad se presenta como el elemento central, exigiendo la presentacin de las partes a una hora y da determinado, para or sus alegatos. 6. Inmediacin o inmediatez Este principio tambin viene pautado en la Constitucin Nacional. Junto con la oralidad es la columna vertebral del procedimiento oral. Estrechamente ligado al de oralidad, el principio de inmediacin garantiza que los actos procesales del juicio oral se van

a realizar en presencia del Juez o Magistrado que presidir el acto.38 por la inmediacin el Juez tiene posibilidad de or a las partes directamente no por medio de intermediario, escuchar sus alegatos y defensas, obtener de viva voz el decir de quien habla, porque los actos se realizan en presencia del Juez. En los juicios escritos este principio no esta presente, se daba el caso de que en oportunidades se sustanciaba un expediente, con demanda, contestacin, evacuacin de pruebas, sentencia, apelaciones y las partes no haban tenido contacto con el juzgador, ste ni los conoci ni los lleg a ver durante el proceso. Las audiencias preliminar o de juicio siempre deben estar presididas por el Juez;39 si el Juez no est presente, la audiencia no puede tener lugar. Los alegatos de las partes deben exponerse frente al Juez y la evacuacin de las pruebas tambin se realiza en su presencia salvo muy contadas excepciones de manera que ste tenga conocimiento exacto del contenido de las mismas y pueda precisar los hechos y conductas que no se reflejan en la escritura, pero que al presenciarlas permite al Juez sacar de ellas algunas conclusiones o elementos de conviccin. El debate y la evacuacin de las pruebas forman parte del expediente y se incorporan a ste en la misma audiencia en que se hacen presentes por la evacuacin frente al Juez, salvo la comisin para la evacuacin. 7. Concentracin Otro de los principios que caracterizan a este procedimiento laboral es la concentracin, entendindose por tal que el Juez, las partes y las pruebas estn juntos. Con la concentracin, representada por la conjugacin de Juez, partes y pruebas juntos, se obtiene una sentencia inmediata. La concentracin pretende reunir los actos procesales unos a otros, de modo tal que en un breve lapso se cumpla con la sustanciacin de todo el procedimiento: alegatos, evacuacin de pruebas, sentencia, por esta razn se ha concebido el procedimiento por audiencias, una preliminar y otra de juicio, dentro de las cuales se debern realizar prcticamente todos los actos procesales establecidos.40 La concentracin busca aproximar los actos procesales, reuniendo en un breve espacio de tiempo la realizacin de los alegatos de las partes; la promocin y evacuacin de las pruebas y por ultimo la sentencia.41 8. Publicidad Los actos procesales deben llevarse a cabo de manera pblica, es la oportunidad para que las partes o cualquier ciudadano asista a las audiencias, tenga acceso a ellas, vea la conducta del Juez y de las partes, para hacerse su propio criterio sobre el caso en cuestin, esto es, que la ciudadana puede presenciar el trabajo de las personas a quienes le entreg la sagrada misin

de administrar justicia, de decidir sobre los derechos de los dems. Con la publicidad se puede apreciar mejor la transparencia del proceso. El artculo 4 de la LOPT regula este principio y establece la posibilidad de la excepcin, siempre que est contenida en la Ley.42 9. Abreviacin Este principio podemos resumirlo en simplificacin de actos, simplificacin de sentencias y simplificacin de recursos, todo lo cual queda plasmado a los largo del procedimiento. 10. Contrato realidad o prioridad de la realidad de los hechos Este principio est consagrado en el artculo 89, numeral 1 de la CRBV, viene aplicndose desde los extintos juzgados del trabajo de las diferentes Circunscripciones Judiciales, ahora tiene rango constitucional; antes slo se consideraba por doctrina y jurisprudencia. El Juez no debe limitarse a lo estrictamente contenido en acuerdos o convenios de las partes, sino que debe escudriar para obtener la verdad, verificando si lo convenido entre trabajador y patrono no esconde una realidad, configurada por una prestacin de servicio personal y, por ende, la existencia de un vnculo de trabajo subordinado. Es lo que en doctrina se ha llamado simulacin del contrato de trabajo. Priva la realidad sobre las formas. 11. Valoracin de Pruebas Este principio de aprobacin y uso universal43, tambin representa un nuevo alcance por la justicia laboral. El Juez de juicio se pronunciar valorando las pruebas por el mtodo de la sana crtica y no por la de la libre conviccin, ni por la tabulada, manera esta ltima que rigi hasta la vigencia de la LOPT. Al referirnos a la forma de valoracin de pruebas por el sistema de la sana crtica, hacemos alusin a la utilizacin por el Juez de reglas de lgica, conocimientos cientficos y mximas de experiencia. Como consecuencia de lo expuesto, el Juez, en caso de duda debe aplicar la valoracin ms favorable al trabajador,44 pero siempre atenido a la circunstancia de la duda, esto es, que si el Juez no tiene duda, debe decidir conforme a su criterio, de acuerdo a su conviccin sobre los hechos y la demostracin en auto de los mismos; si tiene duda, entonces, aplica la norma ms favorable al trabajador, en su integridad.45 12. Uniformidad Procesal En esta ley procesal se da la caracterstica de tener una materia la laboral que concibe un solo procedimiento, una nica forma de reclamar los derechos que surgen de la prestacin de

servicios; no hay un procedimiento ordinario y otro u otros especiales, sino un solo procedimiento, ordinario, pues en la estabilidad que antes de la vigencia de la LOPT se tramitaba por un procedimiento distinto al ordinario del trabajo, hoy se sigue por este procedimiento ordinario con una pequea particularidad participacin de despido y parte de la ejecucin que responde ms al derecho tutelado, que a concebir un procedimiento especial, distinto al ordinario.En cuanto a las acciones de amparo tampoco rige este procedimiento, sino el establecido en la sentencia de la Sala Constitucional.46 13. Control de la Legalidad Este principio surge y se incluye en la LOPT para que todas las causas tengan posibilidad de revisin en la Sala de Casacin Social del TSJ, cuando haya en el fallo violacin o amenaza de violacin de normas de orden pblico o sea contraria a la reiterada jurisprudencia de la Sala, de manera tal que los Jueces Superiores del Trabajo no puedan decidir caprichosamente por la circunstancia de que la causa no tenga recurso de casacin. 14. Celeridad La celeridad se encuentra representada por la improrrogabilidad de los lapsos, sobre todo por lo que se refiere a los lapsos establecidos a los jueces para que dicten sus fallos. Con este principio se acelera la sustanciacin del procedimiento, sin que por ello se vea conculcado el derecho al debido proceso y a la defensa, solo que descansa en el cumplimiento de los lapsos sin poder prorrogar indefinidamente los actos procesales. 15. Impulso procesal de oficio El Juez es el director del proceso y debe dirigirlo hasta su conclusin; as, fija la oportunidad para las audiencias preliminar y de juicio, da por terminada una intervencin de parte o una declaracin de testigos, ordena evacuacin de pruebas no promovidas; pero no puede iniciar un juicio porque ello slo es posible a instancia de parte.16. Otros Aparte de los principios que hemos referido brevemente en precedencia, la doctrina considera tambin como principios que abonan este procedimiento la lealtad, el patrocinio de letrado, la igualdad, la irrenunciabilidad, la territorialidad, la inembargabilidad, la prelacin de los crditos laborales. Sin embargo, son tan importantes los principios que consideramos que por ms que en la sentencia se cumplan los requisitos exigidos por el legislador, si se omitieron en el procedimiento algunos principios que lo caracterizan, hay causal de nulidad, como seran las faltas de: celebracin de audiencias, publicidad salvo la audiencia preliminar, inmediatez, mediacin, valoracin de la prueba por la sana crtica.

LITISCONSORCIO

1. Interpretacin sobre la procedencia para accionar. 2. Asistencia de las partes para dictar sentencia. 3. Obligacin de comparecencia en el litisconsorcio activo. 4. Obligacin de la parte actora de suministrar los datos de los litisconsortes pasivos. 5. Vigencia. 6. Limitaciones.

1. Interpretacin sobre la procedencia para accionar La LOPT contempla dentro de su articulado un capitulo referente al litisconsorcio. Esta institucin no viene del anteproyecto ni del proyecto tal y como fue aprobada, sino que fue agregada en la oportunidad en que se discuta en el seno de la Asamblea Nacional el articulado propuesto para la ley a ser aprobada y como consecuencia o a raz de la interpretacin que dio la Sala Constitucional del TSJ47, en fecha 28 de noviembre de 2001, al litisconsorcio, estableciendo que el artculo 146 del CPC era una norma de orden pblico y que en los proceso laborales se actuaba en contravencin a dicha disposicin procesal, violndose tambin el artculo 52, ordinales 1, 2 y 3 ejusdem, porque entre otros puntos destacan en el fallo que las pretensiones eran diferentes, as como la causa petendi. En fecha 12 de junio de 2002, sin estar en aplicacin aun las disposiciones de la LOPT que se refieren al litisconsorcio, pues su vigencia data del 13 de agosto de 2002, la Sala de Casacin Social del TSJ se pronunci48 en el sentido de afirmar que en ese caso el ventilado en el fallo

haba identidad de ttulo porque reclamaban con base a un contrato colectivo y que tenan identidad de objeto porque se referan al cobro de una clusula de un mismo contrato colectivo; pero pensamos que el argumento no era contundente y hubo que proponer la inclusin de una articulado en el proyecto de la LOPT, que hiciera directa referencia al litisconsorcio y posibilitara su prctica en los juicios laborales con multiplicidad de partes. Examinada la Ley que rega para aquel momento en los procesos laborales,49 observamos que en su contenido no estuvo prevista la figura del litisconsorcio, ninguna referencia se hace al litisconsorcio laboral, por lo que al estar contemplado en el CPC como una prctica, conducta o uso en tribunales, los litigantes en esta materia acostumbraban a incluir la reclamacin de varios trabajadores en un mismo libelo. En el anteproyecto artculo 57, en el proyecto artculo 49 y en la aprobacin en la primera discusin de la Asamblea Nacional artculo 48 vena propuesta la figura del litisconsorcio, pero faltaba la aprobacin en la segunda discusin. Se presentaba entonces el dilema de aceptar la interpretacin exegtica de la ley procesal, sentada en el fallo de la Sala Constitucional, o buscar la va para que fuera posible continuar con la rutina que por ms de cuarenta aos haban seguido los litigantes laboralistas, porque el litisconsorcio activo, cuando son muchos los accionantes, favorece a los actores y al demandado, que pueden controlar mejor un expediente que muchos de ellos, cuando los actos se suceden de forma simultanea. En este sentido los proyectistas de la LOPT, en la sede de la Asamblea Nacional,50 consignaron una nueva redaccin, donde incluan aun cuando no exista conexin entre las causas, en los trminos del Cdigo de Procedimiento Civil para la acumulacin subjetiva laboral, proposicin que fue aprobada y qued sancionada; pero luego, ante una solicitud del presidente de la Repblica, se levant la sancin y se aprob en definitiva la propuesta del Ejecutivo, as: Artculo 49.- Dos o ms personas pueden litigar en un mismo proceso judicial del trabajo en forma conjunta, sea activa o pasivamente, siempre que sus pretensiones sean conexas por su causa u objeto, o cuando la sentencia a dictar con respecto a una de ellas pudiera afectar a la otra.Los actos de cada uno de los litigantes no favorecern ni perjudicarn la situacin procesal de los restantes, sin que por ello se afecte la unidad del proceso; en consecuencia, varios trabajadores podrn demandar sus derechos y prestaciones sociales, en un mismo libelo y a un mismo patrono. De esta manera se pens que la cuestin procedimental estaba resuelta, pero no fue as. Si se aplicaban los mismos principios esbozados en la sentencia de la Sala Constitucional del TSJ, nos encontrbamos con que en la norma aprobada en la LOPT tambin se exiga que las pretensiones fueran conexas por su causa u objeto, con lo cual estbamos ante la misma

situacin que se quiso evitar, y al buscar en las reclamaciones conjuntas la conexidad propia de la causa o del objeto, tenamos que advertir su ausencia se da en muy contados casos en materia laboral y, por ende, haba que rechazar las demandas por litisconsorcio. En el litisconsorcio se exige, entre otros supuestos, que los fundamentos de derecho sean comunes, que las pruebas utilizadas sirvan para demostrar los hechos de la demanda comn,51 con lo cual, repetimos, resulta difcil implantar el litisconsorcio en la forma prevista en la Ley como una prctica a seguir por los litigantes.52Hubo otra argumentacin que consista en agregar al encabezamiento del artculo 49 la parte final de su nico aparte53, en cuyo caso, tendramos la norma con el requisito de la conexidad de causa y objeto, pero adems, independientemente de esto, varios trabajadores podran demandar sus derechos y prestaciones sociales, en un mismo libelo y a un mismo patrono. Esta interpretacin no era aceptable para tratar de justificar la interposicin de demandas conjuntas sin la conexidad de la causa o del objeto, porque se pretenda traer una redaccin que estaba prevista para los casos en que los actos de un litigante no perjudican a los otros y que por ello pueden demandar en un mismo libelo a un mismo patrono. Surgi otra interpretacin, materializada por la Sala de Casacin Social del TSJ en varios de sus fallos54, sentando la doctrina consolidada, que se fue mejorando con cada decisin, que s permite demandar a un patrono por varios trabajadores, atendiendo a la conexidad impropia o intelectual, que slo exige la identidad de la persona del demandado, sin requerirse identidad de objeto ni de causa y que con ello no se infringa el debido proceso por inepta o indebida acumulacin, sin embargo, la Sala Constitucional del TSJ, por sentencia reciente55, establece que no se puede aplicar retroactivamente la doctrina de la Sala de Casacin Social del TSJ, porque ello violentara el contenido del artculo 24 de la CRBV y las normas procesales slo se aplican retroactivamente cuando representan la extincin de la accin o del proceso. En conclusin, lo que era una prctica comn en la jurisdiccin laboral, en el sentido de que varios trabajadores demandaban en un mismo expediente o libelo a un patrono, sin ceirse a las exigencias del procedimiento civil, hoy tiene asidero legal propio, sin que para su procedencia o no tengamos que considerar la interpretacin que rige en el proceso de orden civil. Es posible la acumulacin de pretensiones en una misma demanda a los efectos de accionar contra un mismo patrono, aun y cuando no exista identidad de causa ().56 Forma parte tambin de la redaccin de este artculo, lo que Ricardo Henrquez La Roche ha llamado autonoma de los litisconsortes57, el ejercicio de cualquier acto de disposicin del proceso por parte de alguno de los litisconsortes desistimiento, convenimiento, transaccin

como acto de auto composicin procesal que no beneficia ni perjudica a los otros; como tampoco asumir una conducta en el procedimiento confesin, ejercicio de un recurso. 2. Asistencia de las partes para dictar sentencia El artculo 50 de la LOPT va dirigido al Juez, pues establece que si por la naturaleza de la relacin jurdica no se pudiera dictar el fallo tilmente sin la presencia de los interesados, deber el juzgador ordenar el emplazamiento de los accionantes y accionados, a fin de que comparezcan en la oportunidad que se establezca para enterarse de la sentencia que se dictara oralmente. Consideramos que si a pesar del llamado no concurriera alguno de los emplazados, el Juez deber aplicar las sanciones previstas por el legislador, si no correramos el riesgo de que en los casos de litisconsorcio activo demandaran varios trabajadores y slo concurrira uno de ellos, lo que contrara el propsito de la Ley, en el sentido de que las partes deben venir, estar presentes, por s o representados por abogado, para or al Juez dictando su sentencia en forma oral; en igual sentido interpretaramos la pena en caso de un litisconsorcio pasivo, ya que deben estar presentes todos los demandados, por s o representados por abogados. Lo sealado anteriormente se aplica en conjunto cuando se trata de litisconsorcio mixto. 3. Obligacin de comparecencia en el litisconsorcio activo El artculo 51 de la LOPT establece la obligacin para los integrantes del litisconsorcio necesario activo de comparecer todos al Tribunal como requisito para que se admita la demanda; consideramos que este requisitos tambin se cumple si est presente un abogado, que judicialmente tenga la representacin de los obligados a comparecer, porque, en todo caso, ste ser quien obrar por ellos en el juicio. 4. Obligacin de la parte actora de suministrar los datos de los litisconsortes pasivos La disposicin adjetiva mencionada en el prrafo anterior tambin hace referencia a la obligacin que tiene la parte actora, cuando se trata de una demanda en la que la parte accionada esta conformada por un litisconsorcio pasivo, de suministrar los datos necesarios para poder emplazarlos a todos en la forma legal. 5. Vigencia

Como sabemos, la Ley, en su artculo 194, estableci una vigencia al ao siguiente a la publicacin de sta en la Gaceta Oficial, con dos excepciones muy puntuales: litisconsorcio y control de la legalidad. Por lo que se refiere al litisconsorcio, somos de la opinin de que esta institucin dentro de la ley adjetiva tambin iba a tener la misma vigencia general de todas las dems, slo que la interpretacin que hizo la Sala Constitucional del TSJ, apur su vigencia para evitar que un buen nmero de juicios laborales, algunos hasta con ms de 10 aos de su interposicin, tuvieran que reponerse al estado de admitir separadamente las diferentes acciones que venan acumuladas en un mismo libelo; ello explica la diligencia de los proyectistas en la sesin de la Asamblea Nacional ese 12 de marzo de 2002, aludida en precedencia. 6. Limitaciones La norma establecida en el artculo 49 de la LOPT establece que: Dos o ms personas pueden litigar en un mismo proceso (), con lo cual no se impone limitacin alguna en cuanto al nmero de trabajadores que pueden integrar un determinado litisconsorcio.

Sin embargo, la Sala de Casacin Social del TSJ ha establecido, a los fines de poder facilitar la sustanciacin del expediente, una doctrina que se traduce en una limitacin numrica al ejercicio de una accin por litisconsorcio. En efecto, sostiene dicha Sala: De tal manera que, este Tribunal Supremo de Justicia en su Sala de Casacin Social, exhorta a los Jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de la jurisdiccin laboral, admitir litisconsorcios activos exclusivamente cuando los mismos no exceden de veinte (20) integrantes, todo con el propsito como se explic, de resguardar el derecho a la defensa y tutela judicial efectiva de las partes. As se establece.58 De acuerdo con lo trascrito en precedencia, a partir de la fecha del fallo, los Jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, se encuentran ante el exhorto de la Sala, en cuyo caso deben advertir a la parte actora que cuando agrupen en una demanda las pretensiones de ms de veinte (20) trabajadores, deben separar las acciones de manera que no excedan en cada litisconsorcio del lmite considerado por la Sala.

PRIVILEGIOS PROCESALES

1. Consideraciones generales. 2. Disposiciones legales a considerar. 3. Solucin. 3.1 Procedimiento especial con la Repblica. 3.2 Procedimiento con un ente pblico distinto a la Repblica, pero en el cual sta tiene intereses.

1. Consideraciones generales La LOPT persigue como meta la proteccin (de los derechos) de los trabajadores, en los trminos previstos en la CRBV y las leyes59, apoyndose en los principios de imparcialidad, igualdad procesal para todos los trabajadores, uniformidad, celeridad; con un proceso breve, en el entendido que en caso de colisin entre varias normas aplicables al mismo asunto, se aplicar la ms favorable al trabajador.60 Disposiciones que insinan privilegios en esta materia.La propia LOPT en su artculo 12 establece: En aquellos procesos en los cuales se encuentren involucrados los derechos, bienes o intereses patrimoniales de la Repblica, los funcionarios judiciales deben observar los privilegios y prerrogativas consagrados en leyes especiales. De esta manera, el legislador laboral61 mantiene la posibilidad de privilegios a favor de la Repblica, consagrados en leyes especiales, pero, debemos entenderlo y as lo consideramos, siempre que stos no representen el desconocimiento total de los derechos procesales que asisten a todos los trabajadores y sobre los cuales se ha inspirado esta Ley. No se puede consentir, dentro de la legalidad, moralidad y con justicia, que los trabajadores del Estado tengan menos derechos y ms requisitos que cumplir para reclamar lo que le corresponde con ocasin de la prestacin de un servicio personal, que lo que se exige a los trabajadores del sector privado. Si consideramos el enunciado inicial, lo relacionamos con el texto de la disposicin procesal copiada en precedencia y lo concatenamos con el prrafo que precede, concluimos en que el derecho que tiene el Estado frente a los trabajadores no puede ser mayor que el que tienen stos con ocasin de la labor cumplida como trabajadores al servicio de la Repblica. Si los trabajadores al servicio del sector privado tienen ventajas y facilidades procesales para reclamar sus derechos, con ms razn deben tenerlo los trabajadores que prestan servicios personales a la Repblica. Sin embargo, hay quienes mantienen lo contrario y sostienen que si un trabajador tiene una reclamacin contra la Repblica para que sta le pague lo que le adeuda despus de muchos aos de trabajo montos que en un altsimo porcentaje constituyen todo su patrimonio

deben seguir los procedimientos administrativos y judiciales lentos, costosos, complejos, interminables, al cabo de los cuales es posible que obtengan el pago de lo que le corresponde. 2. Disposiciones legales a considerar La CRBV en la Disposicin Transitoria Cuarta. 4 establece que la Asamblea Nacional aprobar: Una ley orgnica procesal del trabajo que garantice el funcionamiento de una jurisdiccin laboral autnoma y especializada, y la proteccin del trabajador en los trminos previstos en esta Constitucin y las leyes.()La Carta Magna en su artculo 89 prescribe: El trabajo es un hecho social y gozar de la proteccin del Estado () El artculo 1 de la LOPT reza: La presente Ley garantizar la proteccin de los trabajadores en los trminos previstos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y las leyes, () Ahora bien, estos postulados se desvirtan para los trabajadores del Estado y de los organismos que gocen de los privilegios del Estado, cuando se pretende aplicar en las reclamaciones de estos trabajadores las disposiciones del Decreto con Fuerza de Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica. En efecto, La Ley mencionada en ltima instancia contempla en su articulado: Artculo 66: Cuando el Procurador o Procuradora General de la Repblica, o los abogados que ejerzan la representacin de la Repblica, no asistan a los actos de contestacin de demandas intentadas contra sta, o de las cuestiones previas que les hayan sido opuestas, las mismas se tienen como contradichas en todas sus partes, () Artculo 70: Toda sentencia definitiva contraria a la pretensin, excepcin o defensa de la Repblica, debe ser consultada al Tribunal Superior competente. Artculo 60: Los funcionarios judiciales deben declarar inadmisibles las acciones o terceras que se intente contra la Repblica, sin que se acredite el cumplimiento de las formalidades del procedimiento administrativo previo a que se refiere este Captulo.

Del contenido de las disposiciones trascritas en precedencia podemos concluir, que de aplicarse las mismas, el nuevo procedimiento del trabajo quedara sin efecto o aplicacin en

beneficio de los trabajadores de la Repblica, ni se garantizaran los derechos de los trabajadores. No se pudieran aplicar las disposiciones que obligan al patrono a acudir a la audiencia preliminar y a la audiencia de juicio, con la aplicacin fatal de admisin de los hechos por su incomparecencia,62 no se acordaran las consecuencias jurdicas por la falta de contestacin de la demanda,63 no estara limitado a presentar pruebas nicamente en la audiencia preliminar porque su inasistencia no le acarrea sancin,64 no quedara firme la sentencia por no haber apelado oportunamente,65 no tendra que estar presente en la oportunidad de dictar la sentencia oral porque no puede quedar confeso,66 entre otros ejemplos. Como fcil resulta advertir, mientras que el trabajador s tiene que cumplir con todas las exigencias que impone este proceso oral, porque si no lo hace se entiende que desiste, el patrono la Repblica no est sometido a ningn extremo de Ley. No es justo para el trabajador; es arbitrario y parcializado que la Repblica como patrono tenga tantos y determinantes privilegios en detrimento de los intereses del que le sirvi por un tiempo.Estando en funciones de colaboracin en la Asamblea Nacional67 advertimos a sus miembros esta situacin, siendo receptivos con el planteamiento, por lo que procedimos a sugerir una redaccin de una disposicin que nivelara en lo posible las diferencias procesales, resultando el siguiente texto: En aplicacin a los principios de celeridad, oralidad, sencillez, eficacia de los trmites, adopcin de un procedimiento breve, sin dilaciones indebidas, sin formalismos, autnoma, independiente, contemplados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, quedan excluidos de los procedimientos previstos en la presente Ley todos los privilegios procesales, con excepcin de la prohibicin de condenatoria en costas y la prohibicin de declaratoria de medidas preventivas y ejecutivas, cuando se trate de la Repblica. (el subrayado de ahora) De esta manera, si se aplicaba esta disposicin, se incumplira con la materializacin de los principios que informan este procedimiento, anotados supra; no tendra que concurrir a la audiencia preliminar (artculo 133), ni a la audiencia de juicio (artculo 151), ni a la declaracin de parte (artculo 103), ni a la audiencia en el Superior (artculo 164) todos de la LOPT y no pasara nada. La Sala de Casacin Social, por sentencia de fecha 21 de octubre de 2000,68 sent: () el agotamiento de la va administrativa y la reclamacin previa al Estado como requisito de admisin de la demanda, entran en una clara contradiccin con las normas contenida en los

artculos 19, 26 y 257 de la Constitucin.() tales limitaciones legales no pueden prevalecer sobre el mandato constitucional () Cualquier interpretacin distinta, tendra que obedecer a razones de otro orden, pero no al cumplimiento de los postulados constitucionales. Recientemente la Sala de Casacin Social del TSJ, ha sentado: Bajo ese esquema, se reitera que la comparecencia a la audiencia preliminar es una obligacin de naturaleza absoluta, pues conforme a la visin ideolgica de la misma, comporta el cimiento primordial para garantizar el ejercicio del derecho a la defensa de las partes. As se establece. Ahora bien, no obstante lo anterior, estima esta Sala que los derechos, intereses y bienes de la Repblica no pueden concebirse afectados por la negligencia del profesional del derecho que en un momento dado ejerza su representacin, en consecuencia, y en el permetro del asunto in comento, uno de los privilegios de la Repblica que debe honrarse es precisamente el alegado por la parte recurrente en la denuncia, a saber, el contenido en el artculo 6 de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional, ello, por remisin expresa del artculo 4 del DecretoLey de formacin del Instituto Nacional de Hipdromos. El comentado artculo 6 de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional estipula: Cuando los apoderados o mandatarios de la Nacin no asistan al acto de la contestacin de demandas intentadas contra ella, o de excepciones que hayan sido opuestas, se tendrn unas y otras como contradichas en todas sus partes, sin perjuicio de la responsabilidad que la omisin apareja al representante del Fisco. Con una similar orientacin, el citado artculo 66 del Decreto con Fuerza de Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica, indica:Cuando el Procurador o Procuradora General de la Repblica, o los abogados que ejerzan la representacin de la Repblica, no asistan a los actos de contestacin de demandas intentadas contra sta, o de las cuestiones previas que les hayan sido opuestas, las mismas se entiende como contradichas en todas sus partes () De cualquier manera, el artculo 12 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, precepta: En aquellos procesos en los cuales se encuentren involucrados los derechos, bienes o intereses patrimoniales de la Repblica, los funcionarios judiciales deben observar los privilegios y prerrogativas consagrados en las leyes especiales. En ese orden de ideas, el artculo precedente conmina a los funcionarios judiciales (extensible a los Jueces) en acatar sin restriccin alguna, a menos que est tutelada legalmente, los

privilegios y prerrogativas de la Repblica siempre que sta tenga algn inters patrimonial discutido en juicio que pudiera resultar afectado. De tal forma que, en el caso en anlisis, pese a la incomparecencia de la parte demandada, el Juzgador de la recurrida ha debido observar los privilegios o prerrogativas de la Repblica y no aplicar mecnicamente el efecto jurdico propio de la no asistencia del demandado a la audiencia preliminar, como lo es la presuncin de admisin de los hechos. En el presente asunto, una vez operada la incomparecencia del demandado, el Juzgado de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin competente debi remitir el expediente al Tribual de Juicio respectivo, previo transcurso de los cinco (5) das hbiles a que se contrae el artculo 135 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, a los fines de que el Juez de Juicio que correspondiera, proveyera lo que considerare pertinente. 69

En nuestro criterio la aplicacin del contenido del fallo de la Sala se traduce en la imposibilidad de llevar a cabo los principios establecidos por el legislador para los juicios laborales donde tenga inters la Repblica. Veamos: Si no concurre la Repblica a la audiencia preliminar, se ordena que el juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin pase los autos al Juez de Juicio para que ste proveyera lo que considerare pertinente, previo el transcurso de los 5 das hbiles para que se consigne el escrito contentivo de la contestacin de la demanda. Ahora bien, si la Repblica no contesta, se entiende rechazada la demanda, pero nos preguntamos, Esto quiere decir que en un juicio laboral la prueba est nica y exclusivamente a cargo del trabajador?, Si la Repblica contesta la demanda, cundo tiene que presentar su escrito de pruebas, en qu fase del proceso?, Qu pasara si no acude a la audiencia de juicio?, Qu pasara si no acude a la prolongacin para dictar la sentencia, prevista en el segundo aparte del artculo 158 de la LOPT?, Podra el Juez de Juicio evacuar la prueba contenida en el captulo IX del Ttulo VI de la LOPT (Declaracin de Parte) y aplicar las consecuencias jurdicas por la negativa o evasivo, o esto slo lo puede hacer contra el trabajador?; de tener respuesta positiva las interrogantes copiadas supra, no sera preferible que la ley adjetiva se denominara Ley Orgnica Procesal del Trabajo para el Sector Privado. Las discriminaciones en los derechos sociales, aunque se trate de la Repblica, son contrarios al espritu y propsito que le imprimi la constituyente y el legislador a esta Ley. El Estado no desaparece por honrar los derechos de los trabajadores. Todos los derechos procesales de la

Repblica estn por encima de los derechos de los particulares en sus relaciones distintas a las laborales. Si la Repblica no est sometida al cumplimiento de los artculos 73, 103, 131, 135, 137, 151, 158, 161, 164, 173 para mencionar algunos, cmo sostener que La presente Ley garantizar la proteccin de los trabajadores en los trminos previstos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela? Sobre este punto, recientemente 15 de abril de 2004 nos hemos pronunciado manifestando inquietud sobre esta doctrina porque surgiran muchos planteamientos, tales como: Qu debe hacer el Juez de Juicio? pudiera concluir en el mismo sentido como lo hizo el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin? qu pasara si el demandado tampoco contesta la demanda, habida cuenta que no present escrito de pruebas al comienzo de la audiencia preliminar; se le dara oportunidad para que la presentara despus, representado una discriminacin o ventaja procesal en contra del trabajador, y de permitrsele, cundo las presentara? qu pasara con el actor que tampoco present pruebas al comienzo de la audiencia preliminar, porque sta no se inici en virtud de la incomparecencia del demandado, habr precluido para el trabajador su oportunidad de presentar pruebas para demostrar todo? si el demandado no acude a la audiencia preliminar, no presenta escrito de pruebas, ni contesta la demanda, an as, por la doctrina de este fallo de la Sala de Casacin Social, tendramos que considerar que el trabajador tiene toda la carga de la prueba, porque el incumplimiento del demandado no lo afecta sino que lo favorece? tendramos que sostener, a partir de ahora, que si el demandado con privilegios procesales no acude cuando est obligado por imperio legal, se encontrara en mejores condiciones procesales que el que acude, porque no tendra carga probatoria? si toda la carga probatoria corresponde al trabajador, cmo entonces ste prepara su escrito de pruebas, que deba presentar al inicio de la audiencia preliminar? cmo interpretaramos el contenido de los artculos 72 y 135 de la LOPT, que establecen una carga de la prueba en circunstancia deferentes a rechazo por inasistencia, debido a los privilegios procesales? tendra que el Juez de Juicio establecer un procedimiento especial que lo hara contradecir el principio de uniformidad a que alude la CRBV?; Si la Repblica no est sometida al cumplimiento de los artculos 73, 103, 131, 135, 137, 151, 158, 161, 164, 173 para mencionar algunos, cmo sostener que La presente Ley garantizar la proteccin de los trabajadores en los trminos previstos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela? Nos podemos cansar de hacer preguntas que estableceran un procedimiento especial dentro del procedimiento ordinario laboral70. 3. Solucin

En conclusin, la receptividad de las personas que intervinieron por el ente oficial71 hicieron posible lograr un procedimiento donde la Repblica tendra tiempo suficiente para preparar su contestacin y examinar y analizar el caso en cuestin y aprovechar la audiencia preliminar para convenir cualquier solucin como sera si se hubiese interpuesto la reclamacin administrativa previa; recurdese que el juicio no comienza en su sustanciacin admisin de pruebas y evacuacin de las mismas hasta que no pasa al Juez de Juicio para la celebracin de la audiencia de juicio. Consecuente con lo tratado, se aplica el procedimiento, habida cuenta que no est previsto en la LOPGR la celebracin de la audiencia preliminar, ejerciendo la facultad que le otorga la LOPT al Juez en los casos de ausencia de disposicin expresa,72 en cuyo caso se determinaron los criterios a seguir, los cuales acogimos as:73 3.1 Procedimiento especial con la Repblica Cumplimiento del artculo 128 LOPT, previo el trascurso de 15 das hbiles para que la PGR pueda obtener la documentacin necesaria de manos del ente al cual le prest servicios el demandante.74 Los fundamentos legales estn en el artculo 11 de la LOPT y los artculos 19, 26 y 257 de la CRBV. 3.2 Procedimiento con un ente pblico distinto a la Repblica, pero en el cual sta tiene intereses Cumplimiento del artculo 128 LOPT y participacin a la PGR para que si lo considera necesario haga uso del derecho que acuerda el artculo 53 eiusdem. Los fundamentos legales estn en el artculo 11 de la LOPT y los artculos 19, 26 y 257 de la CRBV.

Cesin de derechos litigiosos

En este procedimiento del trabajo, distinto en buena parte a los dems procedimientos, deben extremarse los requisitos para aceptar que un trabajador disponga de sus derechos. Cuando un laborante acepta suscribir un convenio que involucre la cesin de sus derechos litigiosos, deben extremarse los cuidados, de manera de no convertir al Juez en coadyuvante de la prdida de esos derechos. El Juez debe escudriar cul es el inters del cesionario, para no facilitar que una persona que no fue el trabajador del demandado, que ni siquiera es trabajador bajo otra relacin, se presente ante los tribunales del trabajo a exigir el pago por un tiempo de trabajo que no efectu, sobre unos derechos que slo estn previstos para los trabajadores. No podemos aceptar que por la cesin de crditos litigiosos en un proceso del trabajo, aparezca como acreedor de prestaciones sociales quien nunca ha sido trabajador o que, incluso, es un comprador de juicios. La nica cesin que se acepta en materia del trabajo es la de bienes por el patrono a favor del laborante, para pagarle a ste el monto de lo que le corresponde por la prestacin del servicio personal, por eso somos de la idea que cualquier cesin de crditos litigiosos en un juicio laboral, debe hacer frente al Juez, quien es el custodio de los derechos sociales, para oponerse cuando estos derechos sean conculcados en detrimento de los trabajadores, titulares originales de esos derechos y en abierta violacin a los derechos consagrados en los artculos 3 y 89 de la CRBV. El Juez del Trabajo, cuando se le pida la homologacin de la cesin de un crdito litigioso contenido en una causa laboral, debe tener todo el cuidado y celo, para no constituirse en cmplice del despojo de los derechos laborales, acreditados por el laborante durante su tiempo de servicio. Quizs el monto demandado representa todo el patrimonio econmico del trabajador, acumulado por aos con su esfuerzo, poniendo su energa laboral al servicio del patrono.75

INTERVENCIN DE TERCEROS

1. Consideraciones generales. 2. Intervencin voluntaria e intervencin forzosa. 2.1 Requisitos para ambas intervenciones. 2.2 Intervencin voluntaria. 2.2.1 Intervencin voluntaria coadyuvante. 2.2.2 Intervencin voluntaria litisconsorcial. 3. Intervencin excluyente. 4. Intervencin forzosa. 4.1 Supuestos. 4.2 Oportunidad para solicitar la intervencin forzosa. 4.3 Consecuencias jurdico-procesales. 4.4 Suspensin del proceso. 5. Intervencin por llamado de oficio. 5.1 Quin puede llamar al tercero. 5.2 Supuestos. 5.3 Suspensin del proceso.

1. Consideraciones generales La LOPT contempla en su texto la institucin jurdico-procesal de la Intervencin de Terceros, pudiendo hacerse presente en el juicio el tercero siempre que su intervencin est relacionada con la prestacin del servicio o asunto de carcter laboral referido en el pleito. La intervencin de terceros no debe confundirse con el litisconsorcio ni con la acumulacin de acciones, pues aunque en todas se refiere a la posibilidad de pluralidad de intervinientes, bien por la parte activa o bien por la pasiva, las caractersticas de una son distintas a las de la otra. Esta institucin jurdica intervencin de terceros esta prevista tambin en el Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica (cpcmi). Los artculos 52, 53, 55 y 56 de la LOPT son, prcticamente, copia de los artculos 58, 60.1, 64 y 65, respectivamente, del CPCMI. El anteproyecto76 y el proyecto77 de la LOPT tambin contemplaban dentro de su articulado esta institucin. 2. Intervencin voluntaria e intervencin forzosa 2.1 Requisitos para ambas intervenciones Hay que tener inters directo,78 si no tienen un inters directo en ese pleito no pueden intervenir. Si entre una de las partes y los supuestos intervinientes existiere un inters aunque no hubiere conexidad con la causa o el objeto (conexidad impropia o intelectual), pueden demandar en litiscorsorcio, en otro juicio, pero no convertirse en litisconsortes por la intervencin de terceros.

Hay que tener inters personal, no puede venir el interviniente en representacin de otro (no nos referimos a la representacin judicial); tiene que venir por su propio inters, no por el inters de otro que no haya accionado. Hay que tener inters legtimo. Es ilegtimo cuando su pretensin o el motivo por el que ayuda a la parte principal es censurable moralmente.79 2.2 Intervencin voluntaria En la intervencin voluntaria de terceros stos deben tener inters legtimo en las resultas del juicio, a favor del demandado o del demandante; pero no puede intervenir en cualquier estado y grado del juicio, sino en las oportunidades que taxativamente seala esta Ley, es decir, antes del inicio de cada audiencia, tanto en la primera instancia preliminar y de juicio, como en la segunda instancia, en la audiencia de parte ante el Tribunal Superior. La intervencin voluntaria puede ser coadyuvante y puede ser litisconsorcial. 2.2.1 Intervencin voluntaria coadyuvanteLa sentencia a dictarse no va a afectar directamente al interviniente, no est demandado, ni puede ser demandado o viceversa, no demanda ni puede demandar, pero por la relacin jurdico sustancial existente entre el interviniente y una de las partes, puede verse afectado si una de las partes es vencida, y, por ello, interviene como coadyuvante, para ayudar al actor o al demandado, segn sea. Su intervencin es coadyuvante. Para intervenir voluntariamente como coadyuvante no se requiere presentar libelo de demanda, nicamente un escrito, que se agrega al expediente de la causa en la que se quiere intervenir como coadyuvante de una de las partes. Dicho escrito ha de contener, en lo que fuere aplicable, los datos exigidos por el legislador en el artculo 123 de la LOPT, pero no podr utilizarse la forma oral, contemplada en el pargrafo nico de dicha disposicin adjetiva, aunque su intervencin sea en favor del trabajador. Esta forma de intervencin voluntaria coadyuvante podr producirse en el curso del proceso, en la primera o en la segunda instancia, pero el interviniente concurrir al proceso y entrar a l en el estado en que se encuentre para ese momento de intervenir; no se suspender el proceso para que l retome alguna actuacin o se realice de nuevo un acto. 2.2.2 Intervencin voluntaria litisconsorcialEn la intervencin voluntaria litisconsorcial el interviniente no demanda ni es demandado, pero puede tener inters por ser titular de un derecho que puede verse afectado por la sentencia y por ello tiene legitimidad para intervenir como demandante o como demandado. Cuando interviene es para ayudarse a s mismo, para

su propia defensa, no para una de las partes, como resulta en el coadyuvante. Su intervencin es litisconsorcial. Al igual que en la intervencin coadyuvante, en la litisconsorcial el interviniente debe presentar un escrito contentivo de su pretensin, escrito que debe contener, en lo que fuere aplicable, los datos exigidos por el legislador en el artculo 123 de la LOPT, pero no podr utilizarse la forma oral, contemplada en el pargrafo nico de dicha disposicin adjetiva, aunque su intervencin sea como trabajador, por cuanto ello equivaldra a enviar la solicitud a un Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para que procediera a verificar los requisitos y, de ser el caso, mediante el primer despacho saneador, ordenar su correccin, lo que evidentemente retrasara el proceso, contrariando varios de los principios que hemos comentado en precedencia. Somos del criterio de que el litisconsorcial voluntario pasivo puede contestar la demanda si se produce la intervencin antes de la audiencia preliminar, si lo hace en la audiencia de juicio, precluy la oportunidad para presentar el escrito de contestacin, porque las intervenciones se hacen antes de la respectiva audiencia.80. Si la intervencin litisconsorcial activa o pasiva se hace antes de la audiencia preliminar, puede ejercerse el derecho a presentar pruebas, pues no habr luego otra oportunidad procesal y, como se dijera, consignar escrito contentivo de la contestacin de la demanda, esto, claro est, si no hubo autocomposicin procesal y el pleito pasa a la etapa de juicio. Esta forma de intervencin voluntaria litisconsorcial podr producirse en el curso del proceso, en la primera o en la segunda instancia, antes de la audiencia preliminar si el expediente est en el conocimiento del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin o antes de la audiencia de juicio si est en poder del Juez de Juicio, pero el interviniente concurrir al proceso y entrar a l en el estado en que se encuentre para ese momento de intervenir; no se suspender el proceso para que l retome alguna actuacin o se realice de nuevo un acto o una fase. 3. Intervencin excluyente El legislador incluy como una de las formas de intervencin de terceros, la que se conoce en doctrina y legislacin como intervencin excluyente. Esta forma de intervencin est prevista para ejercerla nicamente en la primera instancia, antes del inicio de la audiencia respectiva, esto es, antes del comienzo de las audiencia preliminar o de la de juicio, no se puede ejercer en la segunda instancia.81 La intervencin excluyente es cuando comparece este tercero alegando ser el propietario de los bienes embargados o demandados o que tiene derecho preferente sobre dichos bienes,

pretendiendo hacer salir de la controversia a los litigantes que sostienen el juicio en el que pretende intervenir como tercero excluyente. En nuestro criterio, no hay en los procesos laborales, normalmente, intervencin de terceros excluyente. Ello equivaldra a que el interviniente tuviese inters en todo o en parte de la cosa o el derecho controvertido,82 con preferencia a las partes; el interviniente va contra el demandante y contra el demandado, situacin procesal que no tiene asidero en el campo del procedimiento laboral nuestro. En la institucin de la intervencin de terceros en el procedimiento laboral establecido en la LOPT no tiene cabida la pretensin de ir a favor o en contra de las partes al mismo tiempo, esto es, intervenir a favor del actor y del demandado, como una forma, o, intervenir en contra del actor y del demandado. En cualquiera de los dos casos la defensa o el ataque es concurrente hacia las partes que iniciaron el proceso. La forma de intervenir un tercero porque considera que tiene mejor derecho sobre la cosa embargada o que es su propietario, es haciendo oposicin en la oportunidad de la prctica de una medida cautelar o de la ejecucin del fallo definitivamente firme, pero no concurrir al proceso como tercero excluyente, con estos fines. 4. Intervencin forzosa 4.1 Supuestos La intervencin forzosa de un tercero slo puede ser solicitada por el demandado, alegando para ello una garanta con el llamado a intervenir, o que el pleito es comn a ambos y el llamado no acudi por intervencin voluntaria, o porque la sentencia puede afectar al llamado por intervencin forzosa. 4.2 oportunidad para solicitar la intervencin forzosa El demandado original puede solicitar del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que llame de manera forzosa a un tercero, siempre que su peticin conste a los autos en el tiempo que transcurre desde que es notificado para acudir a la audiencia preliminar hasta el da en que se ha de verificar sta y cuente con la admisin del Juez, quien, en este caso, proceder a notificarlo para que comparezca. En un fallo que dictramos en el Juzgado Superior Quinto del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas expusimos: en nuestra legislacin adjetiva la intervencin forzosa es aquella que surge de la voluntad de una de las partes, no de oficio.83 Somos del criterio que la notificacin deber ser para comparecer al dcimo (10) da hbil siguiente, en igual condiciones que contempla la Ley para el demandado original, pues si ste

debe comparecer como un demandado ms, con los mismos derechos, deberes y cargas procesales del demandado,84 debe tener los mismos lapsos para prepararse para la audiencia preliminar (estudio del caso, revisin de documentos, redaccin del escrito de pruebas con sus elementos probatorios, eventualmente redactar una contestacin de demanda pensamos que para redactar el escrito de pruebas primero hay que preparar la contestacin porque puede darse el caso de que este tercero por intervencin forzosa no tenga inters en el pleito). Ser con cargo al demandado original el suministro de las copias para acompaarlas al cartel que se entrega al demandado por intervencin forzosa. 4.3 Consecuencias jurdico-procesales El notificado para intervencin forzosa no puede negarse a concurrir o abstenerse de acudir al llamado que le hace el Juez, luego de acordar con lugar la solicitud porque puede, eventualmente, considerarse sujeto de los efectos procesales que acarrea a un accionado su no comparecencia a la audiencia preliminar. 4.4 Suspensin del proceso A pesar de que el juicio prcticamente no se ha iniciado cuando el demandado solicita la intervencin forzosa, consideramos, en aras de mantener claro el principio del derecho a la defensa, que deben dejarse sin efecto los das transcurridos para la celebracin de la audiencia preliminar, proceder a la notificacin del tercero por intervencin forzosa, para iniciar el cmputo de los diez (10) das hbiles para la audiencia preliminar a partir de la constancia que estampa el Secretario en el expediente, estando a derecho tanto el actor como el demandado original, mxime cuando es ste el que pide la intervencin del tercero. De esta manera, el demandado interviniente tiene la oportunidad de preparar su defensa en los trminos que considera conveniente para asistir a la fase de la mediacin, o para ejercer sus derechos en la audiencia de juicio. 5. Intervencin por llamado de oficio85 5.1 Quin puede llamar al tercero El Juez podr de oficio, o a peticin del Ministerio Pblico, ordenar la notificacin de un tercero para que ste pueda en el juicio hacer valer sus derechos. El Juez competente es el de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin o el Juez de Juicio, pues la norma adjetiva otorga esta facultad al Juez en cualquier instancia, slo que se requiere, en nuestro concepto, que el Juez tenga el expediente en su poder, que sea en ese momento el Juez de la causa.

Las partes en el juicio, actor y demandado, no tienen cualidad para oponerse a esta decisin del Juez, pues la facultad est otorgada a ste. 5.2 Supuestos El requisito que exige la Ley es que el Juez tenga una presuncin de que hay fraude o colusin en el proceso, como sera, por ejemplo, un pacto ilcito en dao de un tercero, cuando actor y demandado se enfrentan (asocian) en un pleito para perjudicar a un tercero que no est al cabo de la accin incoada, pero que con la sentencia es posible que luego sufra un perjuicio. 5.3 Suspensin del proceso Como hay que notificar a la personas que puedan ser perjudicadas, naturales o jurdicas, para que hagan valer sus derechos; se hace necesario suspender el proceso, dependiendo del estado en que se encuentre, para permitir a los que son llamados de oficio ejercer su derecho a la defensa. La suspensin podr ser de hasta veinte (20) das hbiles. Si son notificados en el lapso para iniciar la audiencia preliminar, y disponen de suficiente tiempo, a juicio del Juez, no hace falta suspensin, pues tienen oportunidad de acudir a todos los actos del proceso (mediacin, presentacin de pruebas, contestacin, etc), mientras que si son notificados en un momento en que ha precludo una oportunidad procesal, debe drsele ocasin de que se emparejen con los otros, esto es, que si ha concluido la oportunidad para presentar pruebas, se le permita hacerlo, si transcurri el plazo para contestar, darle ocasin de ello, y as sucesivamente, pues no tendra sentido ni lgica jurdica notificar a alguien porque puede salir perjudicado en un juicio y no darle oportunidad de intervenir en la sustanciacin. Cmo hace valer sus derechos? Para qu se le notific?

COSTAS

1. Supuesto para la condenatoria. 2. Compensacin de costas por vencimientos recprocos. 3. Cuantificacin de las costas. 3.1 Pronunciamiento del Tribunal de la Primera Instancia. 3.2 Condenatoria en costas por el Tribunal Superior. 4. Procedimiento.

1. Supuesto para la condenatoria De acuerdo con el texto adjetivo86 para que proceda la condenatoria en costa se requiere el vencimiento total. El vencimiento total lo podemos considerar separadamente, bien sea porque ocurri en lo principal del juicio, en la cuestin de fondo, o porque el vencimiento fue en una incidencia. No deben confundirse las costas con los honorarios profesionales que debe pagar el cliente a su abogado.87

La Ley tambin contempla la condenatoria en costas cuando se da por terminado un juicio, sin que dicha finalizacin tenga su origen o provenga de una sentencia definitiva o de una incidencia. Dentro de estos supuestos nos topamos con el desistimiento de la demanda o de algn recurso interpuesto, en cuyo caso quien desiste debe pagar las costas. En este punto consideramos que el Juez a quien corresponda por auto homologar el desistimiento, debe en dicho auto acordar el pago de costas, salvo que constara en autos pacto en contrario del adversario. Tambin nos encontramos con la transaccin, que puede llevarse a cabo en cualquier etapa del juicio primera instancia, segunda instancia, casacin y control de la legalidad, slo que en estos casos, por expresa disposicin de Ley,88 no hay condenatoria en costas, salvo que las partes hubiesen convenido lo contrario en su acuerdo transaccional. Debemos adems considerar los desistimientos que se producen por la incomparecencia del actor a los actos que le son propios y a los cuales esta obligado asistir por mandato legal o por no realizar alguna actuacin a la que estaba igualmente obligado audiencia preliminar, audiencia de juicio, falta de contestacin, no estar presente cuando el juez va a dictar sentencia despus de una prolongacin en cuyo caso debe ser condenado en costas y as lo debe sealar el juez, expresamente, en la decisin que se refiera al desistimiento. Debemos considerar igual tratamiento para los casos en que el incumplimiento ocurre por parte del demandado, debiendo condenarse al pago de costas en la sentencia que acuerde la admisin de los hechos. 2. Compensacin de costas por vencimientos recprocos Puede haber vencimiento total en lo principal del juicio, pero si a su vez resulta vencido en una incidencia (reconocimiento de firma, tacha de documentos, tacha de testigos, apelacin al acuerdo de medida cautelar, decisiones en fase de ejecucin por oposicin de terceros) y esta actitud procesal de la parte haya trado como consecuencia la apertura de un procedimiento especial, a su vez ser condenado en costas, por haber utilizado un medio de ataque o de defensa que no haya tenido xito.89 En los casos de vencimientos recprocos podemos incluir las costas por lo principal del juicio, al haber resultado perdedor alguna de las partes, y por las costas en la incidencia al resultar vencida la otra parte. Puede tratarse tambin de imposicin de costas por haber sido

instauradas una por cada parte, resultando ambas vencidas o gananciosas. En estos casos hablamos de vencimiento recprocos. Tenemos el caso tambin de que no habiendo vencimiento total en lo principal del pleito, porque se declar parcialmente con lugar la accin, puede haber condenatoria en costas por el vencimiento en una incidencia, si una de las partes ejerci una defensa o ataque que represent el empleo de un procedimiento distinto al ordinario que se viene sustanciando, resultando vencido, como sera, por ejemplo, desconocer una firma, tachar un documento, tachar un testigo, apelar de un acuerdo de medida cautelar, apelar de decisiones en fase de ejecucin por oposicin de terceros. Si el pronunciamiento del Tribunal es nicamente con respecto a la cuestin de fondo y la declara parcialmente con lugar, no puede haber costas, porque no hay vencimiento recproco, porque si prosperaron algunos pedimentos y otros no, no se puede hablar de vencimiento recproco.90 Todo lo expuesto nos lleva a afirmar que el juez no est facultado para decidir sobre las costas en uno u otro sentido, dependiendo de su criterio, para imponerlas o para exonerarlas. Si hubo vencimiento total, debe imponerlas, salvo los casos expresamente establecidos en la Ley, como sera el de la Repblica o el del trabajador con un salario inferior a tres unidades tributarias, del resto no puede exonerar de costas al vencido, en perjuicio del que ha resultado victorioso en el pleito. Con ocasin de las reuniones de la mesa tcnica de la Asamblea Nacional, tuvimos oportunidad de proponer un cambio en el proyecto. En efecto, en el anteproyecto91 y en el proyecto92 se facultaba al juez para eximir de costas a la parte perdidosa cuando a su criterio existieran motivos razonables para litigar y nos opusimos a ello porque pudiera ser causa de irregularidades.93 Afortunadamente se suprimi esta parte, establecindose la posibilidad de condenar en costas tambin a los estados94, municipios, institutos autnomos, empresas del Estado y las personas morales de carcter pblico, por esto no estamos de acuerdo con las exoneraciones que se otorgaron por ley a empresas del Estado, como por ejemplo: Ley del Banco Industrial de Venezuela, Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela, N 5.396 Extraordinario, de fecha 25 de octubre de 1999, en cuyo artculo 37, numeral 5, se establece la prohibicin de condenar en costas al Banco. 3. Cuantificacin de las costas 3.1 Pronunciamiento del Tribunal de la Primera Instancia La condenatoria en costas, por lo principal o por lo incidental, dependiendo del vencimiento total, como referimos en precedencia, es un pronunciamiento sin expresar cuantidad, no puede el Juez establecer un monto, ni puede acordar su valor mediante experticia

complementaria al fallo. Con la condena slo se reconoce a favor de alguna de las partes el derecho a obtener de la contraria un pago adicional proveniente de las resultas del juicio, ningn otro pronunciamiento puede hacer el Juez en la condenatoria en costas 3.2 Condenatoria en costas por el Tribunal Superior La sentencia del superior tambin se rige por el principio de la condenatoria total, pero por aplicacin del artculo 60 de la LOPT, cuando la condenatoria en la primera instancia sea parcial, si es confirmada por el Tribunal Superior, bien se trate de una apelacin sobre sentencia incidental o sobre definitiva en lo principal, hay condenatoria en costas, pero por el recurso, o sea, por las actuaciones cumplidas en la segunda instancia. La condenatoria en costas por vencimiento total se aplica de acuerdo a la ltima sentencia. Si en primera instancia declararon vencimiento total por el actor y condenan en costas al demandado; y luego el Tribunal Superior revoca la apelada y tambin sentencia por vencimiento total a favor del accionado, debe imponer las costas, aun y cuando la parte actora haya salido vencedora en la primera instancia, y viceversa. 4. Procedimiento Si bien es cierto que la LOPT rige para la condenatoria en costas generadas en los procesos laborales, su estimacin y consecuente intimacin se rigen por normas contenidas en la Ley de Abogados. Una vez que la sentencia definitiva en lo principal se encuentra firme, aunque no se haya ejecutado todava, es que se puede proceder a solicitar el pago de las costas acordadas, tanto por el juicio principal como por las incidencias; antes de ese momento resulta intempestivo, por anticipado, cualquier pedimento en ese sentido, no se le puede reclamar a la parte contraria cantidad alguna por ese concepto, a pesar de que se le haya condenado a su pago; entonces, la parte acreedora de costas procede en escrito que se consigna al expediente a estimar el valor de sus actuaciones judiciales y solicitar la intimacin, por el procedimiento de costas de la Ley de Abogados.95

DE LA INHIBICIN Y DE LA RECUSACIN DE JUECES

1. Causales. 2. Limitaciones 3. Procedimiento en caso de inhibicin. 3.1 Inhibicin por el Juez de primera instancia. 3.1.1 Mecanismo para la inhibicin. 3.1.2 Juez competente para decidir la inhibicin. 3.1.2.1 Oportunidad para el pronunciamiento del Juez Superior. 3.1.3 Decisin del Juez Superior. 3.1.4 Responsabilidad del Juez que no se inhibi existiendo motivos para ello. 3.2 Inhibicin del Juez Superior del Trabajo. 3.2.1 Mecanismo para la inhibicin. 3.2.2 Juez competente para decidir la inhibicin. 3.2.2.1 Oportunidad para el pronunciamiento del Juez Superior. 3.2.3 Decisin del Juez Superior. 4. Procedimiento en caso de recusacin. 4.1 Recusacin al Juez de la primera instancia. 4.1.1 Procedimiento. 4.1.2 Oportunidad para interponer la recusacin. 4.1.3 Decisin del Juez Superior. 4.2 Recusacin al Juez Superior. 4.2.1 Procedimiento. 4.2.2 Oportunidad para interponerla recusacin. 4.2.3 Decisin del Juez Superior.

1. Causales

La LOPT presenta las causales por las cuales un juez se encuentra obligado a inhibirse o por las cuales las partes pueden recusarlo. Son, a grosso modo, las causales generales y normales que aparecen en cualquier ordenamiento jurdico. Sin embargo consideramos que la enumeracin contenida en el artculo 31 de la LOPT no es taxativa, sino enunciativa, pudindose dar otras circunstancias que tambin hagan procedente la inhibicin o la recusacin. En fecha 26 de noviembre de 2003 dictamos un fallo96 en el que, apoyndonos en una sentencia de la Sala Constitucional,97 resolvimos que un juez puede inhibirse o ser recusado por causas distintas a las mencionadas en el artculo 31 de la LOPT, siempre que de los hechos se desprenda que hay motivos para sospechar una parcialidad del sentenciador. 2. Limitaciones El legislador contempla una sola recusacin en una misma causa contra un mismo Juez. De esta manera en un juicio se podr recusar una vez al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, una vez al Juez de Juicio y una vez al Juez Superior. Si intervinieran varios jueces de una misma clase o nivel jerrquico, se podr recusar hasta una vez a cada uno, esto es, que se toma en cuenta la identificacin del Juez como persona y no el cargo que desempea. Tampoco ser admisible la recusacin98 que no est fundada en motivo legal, o la que se intente precluido el lapso para ello, o la que se intente estando pendiente el pago de la multa impuesta por anterior recusacin o el cumplimiento por equivalente arresto. Los abogados que estn incursos en un motivo o causal con un Juez, declarado previamente por otro Tribunal, no podr ejercer la representacin, ni asistir a la parte en un juicio en el que ese Juez conozca de la causa.99 El Juez, deber negar la participacin del abogado mediante auto expreso, sealando concretamente el pronunciamiento del Tribunal que declar la existencia de la causal. En el CPCMI100 se establece que Despus que un Juez, que no sea recusable, haya comenzado a conocer en un asunto, no podrn actuar en l los abogados o procuradores cuya intervencin pudiere producir su separacin. Sin embargo en estricta interpretacin, debemos entender la finalidad de esta limitacin como ideada para impedir que algn abogado inescrupuloso falta de moral y tica procesal acuda a la prctica de asociar al juicio a otro abogado con el que existen causales de inhibicin, para pretender obligar al Juez a que se inhiba, o, en caso de no hacerlo, recusarlo; sin embargo nos preguntamos Qu pasara si el abogado viene actuando desde la primera instancia y en la distribucin por sorteo al Tribunal Superior le corresponde en uno con el que hay causal de inhibicin con el Juez? Tendra que apartarse el abogado del juicio o se tendra que inhibir el

Juez? La norma no establece diferencia, pareciera que es el abogado quien no puede seguir actuando en el expediente. Por ltimo, no hay recusacin del Juez en la accin de amparo,101 como s previ el legislador la inhibicin del Juez. 3. Procedimiento en caso de inhibicin 3.1 Inhibicin por el Juez de primera instancia Cuando un Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin o un Juez de Juicio est incurso en una o unas de las causales de inhibicin que son las mismas de la recusacin debe inhibirse sin esperar a que se le recuse, en cuyo caso, a diferencia de lo que ocurre en el procedimiento civil, se suspende la causa hasta tanto se decida la inhibicin, o la recusacin, segn se trate. Consideramos que si el Juez a quien se le distribuy por sorteo un expediente tiene motivos para inhibirse, pero antes de poder hacerlo es recusado, el Juez Superior que debe pronunciarse, revisar primero las causas de la inhibicin y si se concretan en la procedencia, declarar con lugar la inhibicin y no entrar a pronunciarse sobre la recusacin, por ser inoficioso; con ello tambin se evitara que por mala fe se pretenda alguna sancin al Juez, por estar incurso en el supuesto contemplado por la LOPT102 y no se inhibi antes de que lo recusaran. Al sostenerse que en el procedimiento civil la recusacin representa la manera de sustraerle al Juez recusado, aunque sea temporalmente, el expediente, surgiendo la oportunidad de que otro Juez, en el nterin, proceda a sentenciar, aunque despus se declare sin lugar la recusacin, pareciera que el legislador dej abierta la posibilidad de apelar a esta prctica y lograr el fin perseguido, que no es otro que apartar al Juez de la causa, por alguna razn subjetiva, para la toma de una decisin determinada; el nico riesgo para la parte recusante es ser sujeto de una sancin dineraria multa. Si se trata de la inhibicin, tambin un Juez puede apartarse, mediante la inhibicin, del expediente, para que otro en su lugar tome la decisin que l no quiere suscribir. Con el procedimiento establecido en la LOPT, ya esto no es posible, porque justamente una de las diferencias plasmadas en la nueva ley adjetiva que rige en materia laboral es que en los casos de inhibicin o recusacin del Juez, ste retoma el expediente en el estado en que se encontraba para el momento de la inhibicin o de la recusacin, si stas son declaradas sin lugar por el Juez Superior. La causa queda en suspenso hasta que se decida la inhibicin o la recusacin, segn se trate.103

En efecto, la nica manera o forma de que un juez se aparte de la causa que le ha sido distribuida para su conocimiento, es mediante la inhibicin o la recusacin declaradas con lugar, antes de esto ningn otro juez puede decidir, ni siquiera incidentalmente alguna cuestin que est planteada por las partes en el expediente.3.1.1 Mecanismo para la inhibicinEl Juez de la primera instancia, de considerar que existe alguna causa de inhibicin, suspender inmediatamente el procedimiento y levantar un acta en el que exponga los motivos de hecho que lo subsumen en una determinada causal, o las circunstancias que, aun cuando no estn reflejadas en una causal determinada, induzcan a dudar de la imparcialidad del Juez. La manifestacin del Juez, lo cual, en nuestro criterio, constituye una confesin en el expediente y, por provenir de un Juez, debe drsele credibilidad; no se trata de hechos sobre una recusacin, sino sobre una inhibicin. Seguidamente remitir las actuaciones a la Coordinacin Judicial a fin de que distribuido por sorteo pasen al Juez Superior para que se pronuncie sobre la inhibicin declarada. Consideramos que al no haber posibilidad de seguir sustanciando el expediente hasta tanto no se decida la inhibicin, cuando el legislador refiere que el Juez remitir las actuaciones debe entenderse el expediente original, pues no es necesario, como antes, certificar copias para que otro tribunal de igual jerarqua contine con los originales en la tramitacin de la causa. 3.1.2 Juez competente para decidir la inhibicinEl expediente es distribuido por sorteo a un Juez Superior competente por el territorio; si a la vez este Juez Superior estuviere imposibilitado, como sera, por ejemplo, estar inmerso en una causal de inhibicin, pasar el expediente a otro Juez Superior con competencia en el mismo territorio, si lo hubiere y no tuviere tambin motivos para considerarse impedido para decidir la inhibicin; si esto tampoco fuere posible, se convocar a la persona que deba suplir al Juez Superior del Trabajo a quien se le remiti en primer momento el expediente. El Juez Superior a quien compete la decisin deber verificar que se cumplen los requisitos establecidos en la LOPT, si los hechos estn probados y si la conducta se encuentra subsumida en una de las causales establecidas por el legislador.104 Debemos sealar que en caso de inhibicin del Juez, su dicho sobre los motivos de inhibicin contienen consideraciones de veracidad a ser apreciadas por el Juez Superior, salvo que los mismos queden contradichos por otros elementos en la incidencia. 3.1.2.1 Oportunidad para el pronunciamiento del Juez SuperiorEl Juez Superior deber

pronunciarse de forma escrita, sobre la procedencia o no de la inhibicin, mediante decisin a ser publicada dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al recibo del expediente.

3.1.3 Decisin del Juez SuperiorSi el pronunciamiento conforma la declaratoria con lugar de la inhibicin, el Juez Superior remitir las actas procesales al Juez inhibido, quien las enviar a la Coordinacin Judicial para proceder a una nueva distribucin por sorteo entre los Jueces de Sustanciacin, Mediacin o Ejecucin o entre los Jueces de Juicio, segn sea; si no hubiese en la jurisdiccin otro Juez de la misma categora del inhibido, se convocar a quien deba suplir a ste. Si la decisin declara sin lugar la inhibicin, se devuelven las actuaciones al Juez inhibido, para que contine con el conocimiento del expediente. La decisin dictada por el Tribunal Superior sobre la inhibicin no est sujeta a recurso. 3.1.4 Responsabilidad del Juez que no se inhibi existiendo motivos para elloSi un Juez, existiendo en su contra un motivo para inhibirse no lo haya hecho, la parte que se entienda perjudicada puede exigirle responsabilidad personal y el Estado puede actuar en contra de ese Juez; pero para ello, consideramos, que la parte, si el Juez no se inhibi, ha debido recusarlo, de manera de evidenciar la causa existente y as poder luego pedir que responda personalmente y, eventualmente, el Estado proceder contra el Juez. Si existiera causa para recusar y la parte no lo hace, convalida cualquier situacin que pueda incidir en la imparcialidad del Juez. Para algunos autores habra que demostrar la incuria o dolo del juez105 para poder exigirle responsabilidad, tesis que compartimos. 3.2 Inhibicin del Juez Superior del Trabajo Cuando un Juez Superior del Trabajo est incurso en una o unas de las causales de inhibicin106 que son las mismas de la recusacin debe inhibirse sin esperar a que se le recuse, en cuyo caso, a diferencia de lo que ocurre en el procedimiento civil, se suspende la causa hasta tanto se decida la inhibicin. 3.2.1 Mecanismo para la inhibicinEl Juez Superior del Trabajo, de considerar que existe alguna causa de inhibicin, suspender inmediatamente el procedimiento y levantar un acta en el que exponga los motivos de hecho que lo subsumen en una determinada causal, o las circunstancias que, aun cuando no estn reflejadas en una causal determinada, induzcan a dudar de la imparcialidad del Juez. Seguidamente remitir las actuaciones en original a la Coordinacin Judicial a fin de que distribuido por sorteo pasen a otro Juez Superior para que se pronuncie sobre la inhibicin declarada. Consideramos que al no haber posibilidad de seguir sustanciando el expediente hasta tanto no se decida la inhibicin, el expediente se remite en original con todas las actas procesales.

3.2.2 Juez competente para decidir la inhibicin En los casos en que la inhibicin provenga de un Juez Superior del Trabajo, la competencia para decidir la procedencia de dicha inhibicin corresponde a otro Juez de la misma categora o jerarqua, si lo hubiere en la jurisdiccin, o, en defecto de ste, a quien deba suplirlo. 3.2.2.1 Oportunidad para el pronunciamiento del Juez SuperiorDe acuerdo con la norma adjetiva aplicable al caso concreto, 107 el Juez que deba pronunciarse sobre la inhibicin, lo har dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al recibo del expediente. 3.2.3 Decisin del Juez SuperiorSi el pronunciamiento declara con lugar la inhibicin, el Juez Superior que se pronunci quedar con el expediente para continuar con el conocimiento de la causa,108 sin necesidad de nueva distribucin. Si la decisin declara sin lugar la inhibicin, se devuelven las actuaciones al Juez inhibido, para que contine con el conocimiento del expediente. La decisin dictada por el Tribunal Superior sobre la inhibicin no est sujeta a recurso. 4. Procedimiento en caso de recusacin 4.1 Recusacin al Juez de la primera instancia La recusacin ha de proponerse por escrito, frente al Juez que se quiere recusar, en cuyo caso, con la presentacin del escrito queda recusado. Esta pareciera ser un requisito formal que debe cumplir fatalmente el recusante, esto es, que si no presenta la recusacin por escrito, no se puede hablar de recusacin, porque justamente, en dicho escrito es que se plasman los motivos que, a juicio del accionante en recusacin, haran procedente la misma. Consideramos ciertamente, que la recusacin debe y tiene que presentarse por escrito, pero el requisito de exigir que la recusacin se intente nicamente frente al Juez, pareciera exigir una formalidad que atenta contra el principio de justicia, contenido en la CRBV.109 Entendemos que puede presentarse de manera tal que conste en el expediente y no haya dudas sobre la intencin de recusar al Juez; a veces no es fcil conseguir que un Juez reciba slo a una parte, y menos para que lo recuse. 4.1.1 ProcedimientoUna vez propuesta la recusacin, el Juez recusado deber enviar el expediente a la Coordinacin Judicial a los efectos de su distribucin por sorteo a un Juez Superior, para que conozca de la recusacin. Al igual que se expuso en la inhibicin, consideramos que se debe mandar el expediente en original, pues al recusar se suspende el procedimiento hasta tanto se decida la recusacin, resultando oneroso para las partes exigirle

copias certificadas de los autos, tratndose de un procedimiento que se caracteriza por la menor exigencia de costos a las partes. El Tribunal Superior distribuido, recibidas las actas procesales, proceder a fijar la oportunidad da y hora para la audiencia de parte, la cual deber llevarse a cabo dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al recibo del expediente. A la audiencia de parte debern concurrir a la hora prefijada el recusado y el recusante, para que expongan oralmente lo que consideren conveniente a sus alegatos y hagan valer sus pruebas. El legislador no contempl para el Juez recusado la obligacin de presentar un escrito con su defensa, sino que estableci su momento en la audiencia, en forma oral, de manera que el Juez Superior se enterara, por viva voz, de los motivos imputados por el recusante y la defensa del recusado. La obligacin de concurrir a la audiencia de parte ante el Juez Superior esta establecida nicamente para el recusante, en cuyo caso, si no concurre el recusado no se prev ninguna consecuencia procesal, pero si incomparece el recusante, debe considerarse que desisti de la recusacin y debe imponerse la condenatoria en costas, aplicando el principio contenido en la LOPT, al cual hemos hechos referencia supra.110 El Juez se pronunciar al final de la audiencia de parte, en forma oral e inmediatamente, y, opinamos, posteriormente lo reducir a escrito para formar parte de las actas procesales, al devolver el expediente. 4.1.2 Oportunidad para interponer la recusacinDe acuerdo con la normativa adjetiva, la recusacin ha de interponerse contra el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, antes de que se realice la audiencia preliminar,111 esto lo entendemos como justo en el instante en que las partes acuden al Juez que result distribuido, porque antes de ese momento no se saba a quien le correspondera por distribucin la causa. Si se trata de un Juez de Juicio, el recusante tendr que hacerlo antes de la audiencia de juicio, en cuyo caso dispone del lapso que transcurre entre la oportunidad en que se distribuye por sorteo el expediente hasta el momento en que se lleva a cabo la audiencia de juicio, esto es, los cinco (5) das hbiles que tiene para fijar la audiencia de juicio,112 ms los das hbiles entre este ltimo da y aquel fijado para la audiencia de juicio, inclusive, pero antes de que se inicie la audiencia de juicio. 4.1.3 Decisin del Juez SuperiorSi la recusacin es declarada procedente, el Tribunal Superior devolver el expediente al Juez recusado, para que ste a su vez lo remita a la Coordinacin Judicial para la respectiva distribucin por sorteo a otro Tribunal de la jurisdiccin de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin o de Juicio, segn se trate si lo hubiere; en caso de no

haber el Tribunal o si lo hubiere los jueces se inhibieran o fueran recusados, declarndose con lugar, se convocar a quien deba suplirlos. Si la recusacin es declarada sin lugar, si se considera desistida por no haber concurrido el recusante a la audiencia de parte en el Tribunal Superior o si el recusante desiste expresamente de su interposicin, el Juez Superior impondr al recusante una multa equivalente a 10 U. T.; si considera que la recusacin fue temeraria, expondr las razones en la decisin e impondr la multa por el equivalente a 60 U. T.113 La decisin que tome el Juez Superior sobre la procedencia o no de la recusacin no tiene recurso. 4.2 Recusacin al Juez Superior La recusacin se presenta por escrito, directamente por la persona que procede a recusar, pudiendo, en nuestro criterio, consignar el escrito por ante la URDD,114 para que sea agregada al expediente de inmediato y pueda el Juez recusado proceder a continuar conociendo, hasta que se resuelva por otro Juez Superior la procedencia de la recusacin.1154.2.1 ProcedimientoUna vez propuesta la recusacin y enterado de ello el Juez Superior recusado, el expediente se remite en original a la Coordinacin Judicial a los efectos de su distribucin por sorteo a otro Juez Superior, quedando suspendida la causa hasta que se decida la recusacin. El Tribunal Superior distribuido, recibidas las actas procesales, proceder a fijar la oportunidad da y hora para la audiencia de parte, la cual deber llevarse a cabo dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al recibo del expediente. A la audiencia de parte debern concurrir a la hora prefijada el recusado y el recusante, para que expongan oralmente lo que consideren conveniente a sus alegatos y hagan valer sus pruebas, las cuales deben evacuarse en esa audiencia, pues no es posible, por imperativo legal, diferir la audiencia para otra oportunidad, y el Juez debe pronunciarse al finalizar la audiencia; en todo caso, lo que puede hacer el Juez Superior es establecer la forma o manera para la evacuacin, atendiendo a la potestad que le otorga el artculo 11 de la Ley. El legislador no contempl para el Juez recusado la obligacin de presentar un escrito con su defensa, sino que estableci su momento en la audiencia, en forma oral, de manera que el Juez Superior se enterara por viva voz de los motivos imputados por el recusante y la defensa del recusado. La obligacin de concurrir a la audiencia de parte ante el Juez Superior esta establecida nicamente para el recusante, en cuyo caso, si no concurre el recusado no se prev ninguna

consecuencia procesal, pero si incomparece el recusante, debe considerarse que desisti de la recusacin y debe imponerse la condenatoria en costas, aplicando el principio contenido en la LOPT, al cual hemos hechos referencia supra.116 El Juez se pronunciar al final de la audiencia de parte, en forma oral e inmediatamente, y, consideramos, posteriormente, antes de devolver el expediente, reducir el pronunciamiento a la forma escrita para integrar las actas procesales. 4.2.2 Oportunidad para interponer la recusacinSi se trata de un Juez Superior, el recusante tendr que hacerlo antes de la audiencia de parte por ante el Tribunal Superior del Trabajo, en cuyo caso dispone del lapso que transcurre entre la oportunidad en que se distribuye por sorteo el expediente hasta el momento en que se lleva a cabo la audiencia por ante el Tribunal Superior, esto es, los cinco (5) das hbiles que tiene para fijar la audiencia de juicio,117 ms los das hbiles entre este ltimo da y aquel fijado para la audiencia de juicio, inclusive, pero antes de que se inicie la audiencia de juicio. 4.2.3 Decisin del Juez SuperiorSi la recusacin es declarada procedente, el Tribunal Superior mantendr el expediente y proceder a conocer de la causa,118 sin requerirse nueva distribucin por sorteo. Si la recusacin es declarada sin lugar, si se considera desistida por no haber concurrido el recusante a la audiencia de parte en el Tribunal Superior o si el recusante desiste expresamente de la recusacin, el Juez Superior impondr al recusante una multa. equivalente a 10 U. T.; si considera que la recusacin fue temeraria, expondr las razones en la decisin e impondr la multa por el equivalente a 60 U. T., luego devolver el expediente al Juez recusado para que contine con el conocimiento de la causa. La decisin que tome el Juez Superior sobre la procedencia o no de la recusacin no tiene recurso. Fase de Sustanciacin

1. Tribunales competentes para conocer. 2. Demanda. 2.1 Interposicin por escrito u oralmente. 2.2 Procedimiento. 2.3 Representacin o asistencia para interponer la accin. 2.4 Requisitos del libelo de la demanda. 3. Reforma de la demanda. 3.1 Oportunidad. 3.2 La notificacin del demandado. 4. Actuaciones antes de la audiencia preliminar. 4.1 Admisin. 4.2 Primer Despacho Saneador. 4.3 Subsanacin por el accionante. 4.4 Pronunciamiento del Juez sobre la subsanacin del actor. 4.4.1 Inadmisible por no subsanar. 4.4.2 Inadmisible por ser

contraria a derecho o las buenas costumbres. 5. Recursos. 5.1 Contra el auto que admite la demanda. 5.2 Contra el auto que declara inadmisible la demanda. 5.3 Procedimiento. 5.4 Pronunciamiento del Tribunal Superior sobre la apelacin. 6. Lapso para intentar de nuevo la accin si se declar inadmisible. 6.1 Lapso para intentar de nuevo la accin si se declar inadmisible. 6.2 El diferente tratamiento podemos interpretarlo en relacin con la contraparte. 6.2.1 No hay intervencin del demandado. 6.2.2 Se ha trado al accionado al juicio. 6.2.3 Incomparecencia del actor a la audiencia de juicio. 7. Contenido del auto de admisin. 8. Notificacin. 8.1 Nueva forma de emplazamiento. 8.1.1 Procedimiento. 8.2 Otras formas de notificacin. 1. Tribunales competentes para conocer Las causas laborales comienzan por una demanda, que se presenta ante un tribunal competente por la materia y por el territorio. Veamos cules son esos tribunales. De acuerdo con las disposiciones adjetivas de la LOPT,119 los Tribunales del Trabajo estn conformados por los Tribunales del Trabajo que conocen en primera instancia (Tribunales de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo y Tribunales de Juicio del Trabajo), por lo Tribunales Superiores del Trabajo y por la Sala de Casacin Social del TSJ.120 Ahora bien, las acciones se interponen por ante el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, siendo competentes por el territorio los Tribunales del lugar donde se prest el servicio, donde se puso fin a la relacin laboral, donde se celebr el contrato, en el domicilio del demandado; o en un domicilio especial convenido por las partes sin que por esto queden excluidos los cuatro mencionados, por lo que el actor tiene la posibilidad de imponer, a su sola voluntad, el domicilio donde prefiere que se ventile su causa.121 El actor elige el domicilio ms conveniente a sus intereses.122 En caso de que se interpongan dos acciones derivadas de una misma relacin de trabajo, una instaurada por el trabajador y otra por el patrono, pero en diferentes tribunales por razn del territorio, las causas se podrn acumular, resultando competente el que primero previno. 2. Demanda 2.1 Interposicin por escrito u oralmente A pesar de que una de las caractersticas del proceso laboral es la oralidad, esta no es absoluta, sino que se presenta preferentemente, predomina en el procedimiento; hay actuaciones que deben constar por escrito, aun cuando posteriormente deba exponerse en forma verbal su

contenido. La demanda se presenta generalmente por escrito ante el juez y excepcionalmente en forma oral. Como una peculiaridad ms del derecho procesal del trabajo, las demandas no slo pueden presentarse por escrito, como rige en la inmensa mayora de las materias, sino que tambin se pueden interponer oralmente ante el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin,123 en cuyo caso el Juez del Trabajo interrogar al demandante para obtener la informacin necesaria que le permita redactar el libelo cumpliendo los requisitos exigidos por el legislador.124 2.2 Procedimiento El procedimiento que se utiliza para la atencin del demandante a los efectos de la interposicin de la demanda oral es que una vez que se hace presente ante el funcionario competente125 se procede a distribuir al azar la atencin del justiciable por un Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin y el que resulte distribuido atiende al solicitante y le redacta el libelo de la demanda, luego procede a dictar el auto de admisin que ordena la notificacin del accionado para que concurra, previa notificacin, a la audiencia preliminar. Consideramos que esta facultad o derecho que otorga la LOPT a los accionantes en los procesos del trabajo es aceptable cuando el interesado no viene acompaado de abogado, porque de estarlo conllevara a que el juez le haga el trabajo al profesional del derecho, con lo cual distraera su tiempo de su obligacin principal en esta fase de sustanciacin, cual es, examinar los libelos presentados para constatar que se suministr la informacin que exige la Ley.126 2.3 Representacin o asistencia para interponer la accin En este orden de ideas, si el reclamante presenta la demanda oralmente no se le exige que est asistido de abogado; y nos preguntamos: si el demandante presenta la demanda por escrito debe estar asistido de abogado?. Creemos que no es necesario, porque si se admite presentarla oralmente sin abogado, tambin puede presentarse por escrito sin abogado, solo que en este ltimo caso el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin debe examinar si se llenan los requisitos establecidos por el legislador. En conclusin, para presentar la demanda, en forma oral o en forma escrita, no se requiere estar asistido de abogado,127 lo que no quiere decir que en las dems actuaciones del juicio pueda seguir actuando sin abogado. 2.4 Requisitos del libelo de la demanda En relacin con los requisitos del libelo de la demanda el legislador ha establecido unos requisitos adaptados a los principios que orienta el nuevo procedimiento del trabajo, en cuyo

caso se exige suministrar la direccin de las partes si se trata de un litisconsorcio activo o pasivo deben suministrarse las direcciones de todos los intervinientes, a los fines de las notificaciones a que haya lugar; sin incluir el requerimiento de los datos de registro mercantil cuando se trata de una persona jurdica, bastando en este caso suministrar el domicilio y la identificacin de un representante legal, estatutario o judicial. Antes de la vigencia de la LOPT, por legislacin y por jurisprudencia, se exiga el cumplimiento de los requisitos de la Ley Orgnica de Tribunales y de Procedimiento del Trabajo (LOTPT) y conjuntamente los contemplados en el CPC; ahora, con base en la autonoma de este procedimiento, basta con presentar los requisitos que contempla la LOPT, olvidndonos de lo que pide el CPC. Tambin ha de suministrarse suficientemente la identificacin de las partes, objeto de la demanda y narrar los hechos que a juicio del actor, fundamentan su pedimento. Si la accin surge por un accidente de trabajo o por una enfermedad profesional, debe indicarse la naturaleza del accidente o enfermedad, el tratamiento mdico o clnico a que est sometido, dnde lo recibe, el dao fsico sufrido y la narracin de los hechos bajo los cuales ocurri el accidente de trabajo o se origin la enfermedad profesional.128 En materia procesal del trabajo consideramos y as lo contempla la jurisprudencia que no existe ningn documento fundamental que deba incorporarse nica y exclusivamente con el libelo, pudiendo reservar su presentacin para el momento que comience la audiencia preliminar, como veremos infra. 3. Reforma de la demanda 3.1 Oportunidad La parte actora puede reformar su libelo en cualquier momento antes de la audiencia preliminar, esto es, que el demandante puede modificar los trminos o contenido de la demanda antes de la hora establecida para el inicio de la audiencia preliminar, la hora en la cual deben estar presentes las partes para que no se aplique la consecuencia fatal establecida en la Ley.129 3.2 La notificacin del demandado Cuando el demandante procede a reformar su pretensin y no se ha producido la notificacin del demandante, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que se pronunci sobre la admisin de la demanda original, revisar la reforma y si llena los extremos de Ley130 proceder a la admisin de la demanda y su reforma, ordenando la notificacin del accionado. Si la reforma ocurre luego de notificado el demandado, ste tiene todo el derecho de estar enterado de la reforma, de manera que pueda revisar sus papeles y concurrir preparado a la

fase de mediacin. Para ello hay dos vas a seguir: 1.- Procede inmediatamente el Tribunal a notificar de nuevo a la parte accionada, dejando sin efecto la notificacin inicial debido a la reforma y una vez que conste en el expediente la nota de Secretara iniciar el cmputo de los diez (10) das hbiles para la audiencia preliminar, o 2.- Revisar la reforma por el Tribunal, admitirla si llena los requisitos y dejar transcurrir los diez (10) das hbiles correspondientes a la primera notificacin y al acudir el demandado para la audiencia preliminar queda ste enterado de la reforma y su admisin y estando a derecho se inicia un nuevo lapso de diez (10) das hbiles para tener lugar la audiencia preliminar. Nos inclinamos por la primera frmula, pues si la reforma ocurre en el primero o segundo da despus de la notificacin se perderan nueve o diez das, para luego iniciar de nuevo el computo de 10 das ms, con lo cual transcurriran un tiempo no recuperable; adems habra que distribuir el expediente, anunciar la audiencia preliminar para luego tener como notificado de la demanda y su reforma al accionado, lo que acarrea ocupar a un Juez que en ese momento atendera otro caso para la mediacin. Con la primera va tampoco se estara vulnerando el principio contenido en la Ley referente a una sola notificacin,131 pues al admitir la reforma se modifica el auto de admisin original y se deja sin efecto la notificacin primaria. Consideramos ms clara y concreta la actuacin si se procede a notificar de la reforma y su admisin para dar inicio al lapso para la comparecencia a la audiencia preliminar; hay ms seguridad jurdica para las partes, evitando as una posterior reposicin, que ira en contra del principio de celeridad que integra este procedimiento. 4. Actuaciones antes de la audiencia preliminar 4.1 Admisin Una vez que se ha presentado el escrito contentivo de la demanda, la unidad correspondiente132 procede, en las horas prefijadas, a hacer la distribucin entre los Jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para que procedan a examinar los escritos y se pronuncien sobre la admisin. Cuando la demanda se ha presentado oralmente ya se haba procedido a la distribucin133 y el juez distribuido procede a la admisin. En este caso no hay necesidad de nueva distribucin para el examen de los requisitos por el Juez porque fue ste quien redact el libelo y se presume que cumple todos los requisitos exigidos por el legislador para ser incluidos en el libelo y por ello le dio admisin. Recibido el expediente por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, ste dispone de dos das hbiles para pronunciarse sobre la admisin del libelo, para lo cual debe examinar si

se cumple con los requisitos que exige la norma adjetiva;134 cronolgicamente la primera actuacin del Juez es sanear. La demanda es el acto dispositivo para el ejercicio de los derechos laborales; pues el actor bien puede abstenerse de acudir a la jurisdiccin laboral en el ejercicio de sus derechos.135 Si procedemos a ejercer ese derecho, tenemos que hacerlo cumpliendo los requisitos exigidos por el legislador. El juez entonces tiene que pronunciarse en uno de los dos sentidos siguientes: a) admite la demanda porque considera que llena los requisitos indicados supra; b) no admite el libelo de la demanda sin que se pueda decir que es inadmisible porque en ste no se ha suministrado toda la informacin que exige la respectiva norma de procedimiento; c) No se admite la demanda porque es contraria a derecho o a las buenas costumbres. En el primer caso el juez procede dentro de los dos das hbiles siguientes a admitir la demanda, con la orden de notificacin al demandado para su comparecencia a la audiencia preliminar. En el auto que admite la demanda se especifica claramente que se debe consignar el escrito de promocin de pruebas con sus elementos probatorios en el momento del inicio de la audiencia preliminar; igual advertencia se incluye en el cartel que se fija en la sede del demandado, de manera que el accionado est enterado de la nica oportunidad que tiene para promover las pruebas sobre los alegatos que expondr en su contestacin. Por lo que se refiere al demandante, cuando acude al tribunal y revisa el expediente para enterarse de la decisin sobre la admisin de su demanda, si fuera el caso, tambin queda en conocimiento que la nica oportunidad que hay para promover las pruebas en relacin con el planteamiento que plasm en el libelo es al inicio de la audiencia preliminar. En cuanto al suministro por el actor de las copias que deben certificarse para agregarlas al cartel de notificacin que se entrega en la sede del demandado, estas copias del libelo no pueden suministrarse como reproduccin del libelo al interponer la accin, ni cuando la demanda est admitida, sino que estas copias tienen que reproducirse del expediente, una vez que la accin fue admitida, para que tenga los sellos y foliatura del original; la copia que obtiene el actor antes de la admisin no tiene estos datos y, por tanto, no es copia del expediente. 4.2 Primer Despacho Saneador En el segundo supuesto el juez no admite la demanda por considerar que no llena los extremos exigidos en la disposicin procesal correspondiente,136 en cuyo caso procede a notificar al actor en la direccin que suministr, si as fuera, con apercibimiento de perencin, para que corrija el libelo o suministre la informacin omitida, dentro del lapso de los dos das hbiles siguientes a la notificacin;137 es lo que se conoce como el primer despacho saneador. No

puede el Juez declarar, dentro de los dos (2) das siguientes a recibir el expediente, la inadmisibilidad de la demanda porque no se haya suministrado en el libelo la informacin a que alude la disposicin procesal sobre los requisitos de la demanda, debe esperar a que transcurra el lapso otorgado para la correccin del error o de la omisin y de no haber acudido o no haber corregido, entonces si pronunciarse declarando inadmisible la demanda. Si el demandante no suministr su direccin, la notificacin para corregir o complementar el libelo no se puede hacer y habr de esperarse a que se haga presente para informarse de la suerte de su demanda y en ese momento se notificar para darle el plazo de los dos das. 4.3 Subsanacin por el accionante Transcurrido el lapso de los dos das para corregir, el juez debe pronunciarse en un plazo que no exceder de cinco (5) das siguientes al recibo del expediente,138 sin embargo este cmputo no puede hacerse por das continuos, sino por das en los cuales hubo actividad en las diligencias del proceso, esto es, que se toman en cuenta los dos (2) das hbiles siguientes al recibo del expediente por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, luego se paraliza el cmputo hasta que se haya verificado la notificacin para corregir o ampliar el libelo, luego de lo cual se cuentan los otros dos (2) das hbiles que tiene el demandante, con lo cual van cuatro (4) das hbiles y el quinto da hbil lo utiliza el Juez para pronunciarse sobre la admisibilidad de la demanda. 4.4 Pronunciamiento del Juez sobre la subsanacin del actor 4.4.1 Inadmisible por no subsanarSi el Juez considera que el actor no cumpli con las correcciones o ampliaciones solicitadas por el Tribunal, bien porque no las present o porque las presentadas no llenan las exigencias establecidas por el legislador en cuanto a los requisitos que debe contener un libelo de demanda, declarar inadmisible la demanda y la decisin deber publicarse el mismo da en que se verifique.139 Consideramos que esta decisin no se dicta oralmente para luego reducirla a escrito, porque no hay juicio, adems no se ha fijado hora para dictar oralmente el fallo, no hay presencia de interesado alguno para or al Juez, por lo que consideramos que cuando el legislador expone el mismo da en que se verifique en un solo acto, no es que se acuerda la inadmisibilidad en un momento dado y ese mismo da debe publicarse la sentencia, sino que es un acto nico materializado por el auto que declara la no admisin de la demanda. 4.4.2 Inadmisible por ser contraria a derecho o las buenas costumbresEn el tercer caso el Juez dentro de los dos das de recibido el expediente, o dentro de los cinco si orden alguna correccin o aclaratoria del libelo, puede declarar la demanda inadmisible por ser contraria a derecho o a las buenas costumbres. No

existe una norma expresa que as lo contemple, pero constituye un principio procesal universal que impide que se admitan las demandas cuando sean contrarias a derecho o a las buenas costumbres. 5. Recursos 5.1 Contra el auto que admite la demanda Contra el auto que admite el libelo de la demanda y ordena la notificacin no se puede interponer ningn tipo de recurso. Si el actor presenta un libelo para que se le admita y se admite, no puede interponer apelacin porque se le ha dado lo pedido, no se encuentra perjudicado. 5.2 Contra el auto que declara inadmisible la demanda Contra el auto que declara inadmisible la demanda s prev el legislador la figura de la apelacin, siempre y cuando se interponga dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes, contados a partir del vencimiento de los cinco (5) das hbiles siguientes al recibo del expediente por el Juez que se pronunci, determinados en la forma anotada supra, que es el lapso establecido por el legislador para decidir la admisin de las demandas. 5.3 Procedimiento La apelacin debe interponerse por ante el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que decidi sobre la inadmisibilidad, para ante el Tribunal Superior del Trabajo, y al da siguiente aquel deber enviar las actuaciones a la Coordinacin Judicial de la URDD para su distribucin por sorteo aleatorio al Tribunal Superior que corresponda. El Juzgado Superior distribuido decidir la apelacin en forma oral, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al recibo del expediente, para lo cual previamente fijar por auto expreso la oportunidad (da y hora) en que se llevar a cabo la audiencia pblica para or al apelante, audiencia que necesariamente debe verificarse antes de haberse dictado el fallo en forma oral. Si el apelante no acude puntualmente a la audiencia se tendr por desistida la apelacin, quedando firme la decisin de la primera instancia que declar la inadmisibilidad de la accin. Si el Tribunal Superior confirma la sentencia del Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, no prosperando la apelacin, el recurrente puede anunciar recurso de casacin, siempre que la causa llene los extremos exigidos en la norma adjetiva.140 En cuanto al control de la legalidad, en nuestro criterio, cuando se trata de una declaratoria de inadmisibilidad por no haberse llenado en el libelo los extremos exigidos por el legislador, no tratndose de una sentencia de fondo que pone fin al juicio, sino que la accin perime o se

declara perimida, pudiendo intentarse de nuevo en forma inmediata, como veremos infra, no debera concederse el recurso de control de la legalidad; sin embargo, todo estar sujeto a lo que finalmente decida sobre este punto la Sala de Casacin Social del TSJ, que impondra su criterio por imperio del artculo 177 de la LOPT. 5.4 Pronunciamiento del Tribunal Superior sobre la apelacin Si el Tribunal Superior declara con lugar la apelacin y revoca la sentencia apelada, ordenando que el tribunal de la primera instancia admita la demanda y ordene la notificacin del demandado para que se lleve a cabo la audiencia preliminar, finaliza el procedimiento del recurso porque el actor result beneficiado y no tiene nada que objetar, y el demandado todava no es parte y por tanto no puede anunciar ningn recurso, independientemente que contra la decisin que admite una demanda no hay impugnacin posible. Si queda firme en cualquiera de las instancias o en casacin la decisin que no admiti la demanda porque no se llenaron los requisitos exigidos por el legislador,141 el actor puede inmediatamente, sin tener que esperar a que se cumpla ningn plazo, proceder a presentar un nuevo libelo de demanda. No se estableci como sancin por el legislador que tuviera que esperar un lapso, como s lo hizo cuando el actor no comparece a la audiencia preliminar.142 6. Nueva interposicin de la demanda 6.1 Lapso para intentar de nuevo la accin si se declar inadmisible Merece atencin y cuidado la voluntad del legislador en los casos en que el actor es sancionado con una determinada consecuencia jurdico-procesal: Si el actor no acude a suministrar la informacin requerida por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin a los efectos de la admisin de la demanda, hay perencin, pero puede inmediatamente volver a demandar; si no acude a la audiencia preliminar se entiende desistido el procedimiento y deber esperar el transcurso de 90 das continuos para intentar nueva demanda; si no acude a la audiencia de juicio, entonces hay desistimiento de la accin, termina el juicio y el accionante no puede volver a demandar por los mismos hechos. 6.2 El diferente tratamiento podemos interpretarlo en relacin con la contraparte 6.2.1 No hay intervencin del demandadoEn el primer caso no hay intervencin del demandado, no hubo ningn emplazamiento, no se ha molestado a nadie y la sancin mnima, por tanto, es la de presentar correctamente las pretensiones, sin aguardar el trascurso

de ningn lapso. Si se declara la inadmisibilidad el solicitante podr proponer de inmediato su nueva accin. No requiere esperar 90 das consecutivos. No puede tener los efectos de una perencin (aunque se aperciba de perencin al actor), porque no se emplaz a la contraparte, no se la trajo a juicio, no se la perjudic con una accin que luego se dej decaer, no hay abandono, slo incumplimiento de una obligacin procesal. 6.2.2 Se ha trado al accionado al juicioEn el segundo caso no concurre el actor a la audiencia preliminar se ha trado al accionado al juicio, se le ha hecho venir, y la inasistencia del actor debe acarrear una mayor sancin, cual es, la de esperar 90 das consecutivos o continuos para interponer de nuevo la demanda. 6.2.3 Incomparecencia del actor a la audiencia de juicioEn el tercer caso, incomparecencia a la audiencia de juicio, la sancin es extrema porque ha utilizado los rganos de administracin de justicia, ha obligado al demandado a transitar todo el procedimiento de la audiencia preliminar, ste ha tenido que contestar la demanda y presentar las pruebas, para luego el actor dejar todo sin efecto, por lo que la sancin tiene que ser la de considerar desistida la accin, sin que pueda nuevamente demandar. Desarrollaremos las dos ltimas consecuencias cuando abordemos el tema posteriormente. 7. Contenido del auto de admisin En el auto de admisin se expresarn el nombre del demandado y el carcter con que se le llama a juicio, el emplazamiento para una hora determinada del dcimo da hbil siguiente a que conste en autos la nota por el Secretario de haberse cumplido por el alguacil la notificacin, la advertencia de que deben comparecer asistido o representado por abogado y que debe consignar su escrito de pruebas con los elementos probatorios al inicio de la audiencia preliminar para procurar la mediacin, instando a las partes a acudir personalmente o acompaado por la persona que conozca los hechos. Si se ha omitido en el auto de admisin o en el cartel alguno de los requisitos y no hayan quedado convalidados posteriormente, opera la reposicin a los efectos de corregir el error o vicio atribuido directamente al Tribunal que se pronunci sobre la admisin de la demanda. Hemos sealado concretamente, en sentencia reciente, que: se advierte que en el cartel de notificacin, aun cuando se expresa la hora en la cual habra de llevarse a cabo la audiencia preliminar, se ha omitido la indicacin del da en que deba la parte demandada acudir; ello constituye un error imputable al tribunal, por lo cual la presente decisin ha de ser de reposicin a los efectos de que se realice la audiencia preliminar, corrigiendo el vicio anotado.143 8. Notificacin 8.1 Nueva forma de emplazamiento

Admitida la demanda, como se indicara supra, se procede a la notificacin de la parte demandada. La notificacin introduce en el procedimiento laboral una de las conquistas ms significativas, porque suprime el procedimiento de la citacin,144 que resulta costoso, complejo, lento, un perseguir al demandado para que firme o dejarlo citado con un testigo, forma susceptible de cualquier cantidad de ataques para dejarla sin efecto; adicionalmente, excluye la posibilidad de que actor o demandado tengan contacto con el alguacil para impulsar a considerable costo la citacin o retardar, frenar y hacer imposible el emplazamiento, tambin a considerable costo, segn se trate. El legislador quiso utilizar la notificacin, en lugar de la citacin, para facilitar el emplazamiento. No es aceptable el argumento de que la citacin ofrece mayor seguridad jurdica que la notificacin, porque si revisamos, por ejemplo, la accin de amparo, que tutela las garantas y derechos constitucionales de los ciudadanos, advertimos, tanto en el mbito de las instancias como en la Sala Constitucional del TSJ, que regularmente el presunto agraviado concurre a la audiencia constitucional. La experiencia que tenemos con el nuevo procedimiento avala la anterior afirmacin; no hay reclamos o denuncias porque no se haya cumplido cabalmente con la notificacin, para seguir juicios a espaldas del demandado. 8.1.1 ProcedimientoDentro de esta novedad nos encontramos con un servicio de alguacilazgo que resulta impersonal a los litigantes, pues no pueden entenderse con alguien para proceder o no proceder; no es necesario contactarlos por los abogados litigantes, porque los alguaciles reciben de la administracin de justicia los insumos suficientes para sus traslados (viticos o transporte). El Servicio de Alguacilazgo se ocupa de las notificaciones sin la intervencin externa; est directamente controlado por la Coordinacin Judicial de la URDD y las funciones de notificacin se organizan por sectores, de manera que resulta econmica y rpida eficiente la gestin del alguacil.145 Para la notificacin el alguacil proceder a fijar el cartel en la sede o direccin suministrada por el actor y en la cual funcione la empresa o tenga su domicilio o morada el trabajador, segn sea; proceder luego a hacer entrega de una copia del cartel y la compulsa que contiene la copia certificada del libelo de la demanda. Si el demandado es una empresa, entregar la copia y la compulsa en la oficina receptora de correspondencia o en la secretara; si el demandado es el trabajador, la copia y la compulsa se entregarn a la persona que atienda en la morada o direccin suministrada por el patrono como lugar donde habita el laborante demandado.

Luego el Alguacil se traslada al Tribunal y procede a estampar en el expediente una diligencia refiriendo todas las actuaciones realizadas y especialmente suministrando los datos de identificacin de la persona que recibi el cartel y la compulsa. Si la persona a la que se le presenta el cartel y la compulsa no quiere recibirlos ni se identifica, el Alguacil podr ayudarse con la fuerza pblica para obtener la informacin sobre la identificacin de la persona que recibe el cartel; si tampoco esto fuera posible, en nuestro criterio, el Alguacil procedera a describir lo ms detallado posible las circunstancias del hecho y los rasgos caractersticas fisonmicas, seas particulares, de la persona, de manera que pueda ser ubicada, de ser necesario. Una vez que el Secretario deja constancia en autos de haberse cumplido las actuaciones indicadas por el Alguacil no cuando el Alguacil deja constancia en el expediente de haber cumplido con la fijacin del cartel y entrega de una copia de ste y la compulsa comienza el lapso de los diez (10) das hbiles para que tenga lugar la audiencia preliminar. Una vez efectuada la notificacin que pondra a derecho a la parte accionada, emplazndolo para la audiencia preliminar, y siendo el actor accionante interesado en el juicio, que tambin est a derecho al admitirse la demanda y notificar a la contraparte, no se requiere de ninguna otra notificacin para ningn acto del proceso, salvo los casos expresamente establecidos en la Ley.146 Sin embargo, revisado el texto adjetivo no se ubic ninguna otra notificacin a las partes, salvo por lo que se refiere al artculo 198, que comentaremos ms adelante; y, por supuesto, lo mencionado sobre la reforma del libelo, o cuando ocurra una reposicin que conlleve la anulacin de las actuaciones de notificacin y deba sta repetirse. 8.2 Otras formas de notificacin Aparte de la forma indicada en precedencia, el legislador previ otras formas de notificacin del demandado: la ideal, que es cuando el demandado, provisto de mandato expreso para ello, se dirige al Tribunal y procede a darse por notificado;147 notificacin por medios electrnicos;148 notificacin por correo certificado con aviso de recibo.149 La notificacin est a cargo del Servicio de Alguacilazgo perteneciente a la jurisdiccin del Tribunal de la causa, o sea, de aquel que procedi a admitir la demanda; salvo que se haya admitido la demanda por un juez sin la competencia territorial o material a los solos efectos de procurar la interrupcin de la prescripcin. Si la demandada no tiene sede en el lugar donde se la demand, se debe comisionar a otro Tribunal competente donde el accionado tenga asiento o sede, para cumplir las gestiones de notificacin, en cuyo caso el Tribunal del Trabajo, en la comisin, har las determinaciones

correspondientes para evitar errores o imprecisiones que luego acarreen reposiciones o nulidades. Tambin est previsto que el demandante retire el cartel y la compulsa para procurar la notificacin por intermedio de un Notario de la jurisdiccin del Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin.150 No est previsto en la Ley, pero tampoco prohibido, por lo que consideramos que la parte actora, cuando se comisiona a un tribunal de otra jurisdiccin territorial para proceder a la notificacin, puede solicitarle a ste la entrega del cartel y compulsa para gestionar la notificacin con un notario pblico de la jurisdiccin del tribunal comisionado. En caso de que el representante legal de la demandada o el demandado no est domiciliado en la jurisdiccin territorial del Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin debe otorgarse trmino de distancia? La Ley no hace referencia alguna a ello, pero consideramos que s tiene derecho el demandado o su representante legal, si se encuentra domiciliado en lugar distinto al del Tribunal de la causa, a que se le conceda un trmino de distancia prudencial, de manera que pueda hacerse presente en la audiencia preliminar y se logre la mediacin del pleito. El texto adjetivo prev la posibilidad de que el Juez fije un trmino o lapso para que el demandado pueda concurrir puntualmente, respetndole as su derecho a la defensa. La Ley no regula la figura del trmino de distancia, pero faculta expresa y concretamente al Juez para fijar el lapso que considere prudente con el objeto de que se logre el fin propuesto por el legislador.

AUDIENCIA PRELIMINAR

1. Una previa consideracin. 2. Distribucin de la causa y asistencia de las partes. Inhibicin y recusacin. Inicio de la Audiencia Preliminar. 4.1 Incomparecencia de las partes. 4.1.1

Desistimiento. 4.1.2 Admisin de los hechos. 4.1.3. No comparecen actor ni demandado. 4.1.4 Recursos. 5. Actuaciones en mediacin. 5.1 Presentacin de pruebas. 5.2 Audiencia privada. 5.3 Prolongacin de la audiencia preliminar. 5.4 Oposicin de cuestiones previas. 5.5 Incompetencia por el territorio o falta de jurisdiccin. 6. Otras formas de autocomposicin en lugar de la audiencia para mediar. 7. Finalizacin de la audiencia preliminar. 7.1 Acuerdos totales o parciales de las partes. 7.2 Segundo despacho saneador. 7.3 Recepcin del escrito de contestacin de la demanda. 8. Medida cautelar. 8.1 Oportunidad para solicitarla. 8.2 Requisitos para acordar la medida cautelar. 8.3 Recursos contra la decisin que acuerda la medida cautelar.

1. Una previa consideracin La audiencia preliminar es uno de los momentos fundamentales y estelares del juicio del trabajo;151 es un acto fundamental, esencial en el proceso.152 Constituye la primera fase de la primera instancia en el procedimiento oral que la nueva Ley ha instituido para or las partes en el proceso e incitarlos a la conciliacin en la bsqueda de arreglar sus diferencias.153 La audiencia preliminar no es, como algunos sostienen, una fase preparatoria para la audiencia de juicio; no necesariamente toda demanda debe llegar hasta la fase de juicio.154 La fase preliminar est prevista por el legislador justamente para no ir a la fase de juicio, para evitarla, para que las partes, por autocomposicin procesal, pongan fin voluntariamente a su pleito, porque el Juez de esa audiencia no tiene facultad para pronunciarse sobre la razn de las partes e imponer una solucin, como s lo puede hacer el Juez de Juicio con la sentencia. Lo que s se puede sostener, como una afirmacin bastante general, es que para estar en la audiencia de juicio, primero hay que agotar la audiencia preliminar y no haber llegado a una mediacin por las partes.155 En resumen, En la fase preliminar son las partes quienes pueden poner fin al proceso (conciliacin, mediacin, arbitraje); en la fase de juicio es el Juez de Juicio quien pone fin con la sentencia, sin que se excluya en esta fase, por supuesto, la conciliacin. 2. Distribucin de la causa y asistencia de las partes En la oportunidad correspondiente da y hora se llevar a cabo la audiencia preliminar, a la cual deben obligatoriamente acudir las partes o sus apoderados. Las partes, asistidas por abogado, o los apoderados judiciales de aquellas, en el da y hora en que deben concurrir al Tribunal para la audiencia preliminar no conocen cul es el Tribunal que mediar en el pleito. Ellos las partes no tienen que presentarse a un determinado tribunal, sino que deben estar presentes a la hora y el da en los Tribunales del Trabajo en el sitio destinado para verificar la asistencia y posteriormente enterarse cual es el Tribunal que por

sorteo debe conducir o dirigir la mediacin. Tampoco el Juez del Tribunal distribuido conoce el expediente que le tocar dirigir en la mediacin, slo una vez que se ha hecho la distribucin por sorteo; de esta manera no hay posibilidad de comunicacin entre las partes y el Juez, sino en el momento de iniciar la audiencia preliminar.156 La distribucin por sorteo se hace entre los Jueces que estn presentes o disponibles para ese momento. Los Tribunales de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin cuyos Jueces no estn presentes o estn ocupados en una mediacin o en una ejecucin, no son incluidos a los efectos de asignarles por sorteo una causa para presidir la audiencia preliminar. La audiencia preliminar es una fase del juicio laboral que tiene como principal inters lograr la mediacin de las partes para poner fin al juicio mediante la auto-composicin procesal a instancia de las partes. 3. Inhibicin y recusacin Al iniciarse la audiencia preliminar es que las partes y el Juez se encuentran y en ese momento cada interesado advierte si entre ellos existen causales para la inhibicin o la recusacin, que estn contempladas en la Ley.157 La oportunidad es al inicio de la audiencia preliminar y el procedimiento viene pautado en la propia Ley.158 En el caso de la inhibicin o la recusacin del Juez del Tribunal de Juicio o del Juez del Tribunal Superior se dispone de mayor tiempo, pues en el primero va desde que se le distribuye el expediente por sorteo hasta el momento que se va a verificar la audiencia de juicio; y en el segundo desde que recibe por distribucin en sorteo el expediente hasta que se va a realizar la audiencia de parte.159 4. Inicio de la Audiencia Preliminar Una vez que se ha distribuido el expediente y anunciado el acto para el inicio de la audiencia preliminar, el Juez debe proceder atendiendo a la asistencia o presencia de las partes. Si estn presentes las partes, al anunciarse el acto y sealar el funcionario el Tribunal que ha resultado distribuido, aquellas se encaminan hacia el Tribunal, el Juez procede a constatar la identificacin de stas para verificar la presencia de ambas y da comienzo a la audiencia preliminar, solicitando a las partes la consignacin de los escritos de pruebas y elementos probatorios, siendo sta la oportunidad preclusiva para ello. Si estamos frente a la representacin por alguna de las partes por abogado sin facultades para transigir o convenir, aunque s dotado de instrumento poder, consideramos que no se puede hablar de que ha habido incomparecencia de la parte.

Si bien es cierto que en la audiencia preliminar se busca la mediacin, mediante la conciliacin o la transaccin, y que ello resulta imposible si alguno de los apoderados no est facultado para ello, no podemos negar que la parte est representado en la audiencia preliminar. Si se llega a un acuerdo, se hace llamar para su presentacin fsica al actor o al demandado, segn sea, para que suscriba directamente el acuerdo, asistido por abogado, o mediante una prolongacin para que posteriormente concurra el apoderado con el poder que le acredita para aceptar o proponer, de acuerdo a lo que corresponda, y dar por terminado el juicio. Si se trata de un litisconsorcio activo o pasivo el Juez nombrar una representacin no mayor de tres personas por cada parte para integrarse a las gestiones o diligencias de mediacin.160 4.1 Incomparecencia de las partes La asistencia a la audiencia preliminar es obligatoria; si no acude alguna de las partes es sujeto de aplicrsele la consecuencia jurdica prevista por el legislador de lo cual nos ocuparemos luego, pero el Tribunal que imponga la sancin prevista161 debe ser competente para conocer de ese pleito. En la oportunidad de las reuniones en la mesa tcnica de la Asamblea Nacional propusimos que las partes deban comparecer personalmente, asistidas por su abogado,162 pero no tuvo receptividad, sobre todo por los gremios, alegando que iba contra la Ley de Abogados, pues impeda la representacin judicial; si las partes estuvieran obligadas a acudir como s lo puede exigir el Juez de Juicio para la audiencia de juicio,163 los porcentajes de conciliacin fueran bastante mayores, pues a veces quienes propugnan el litigio no son los propios interesados, sino los abogados. La asistencia obligatoria no supone que las partes tengan que llegar a un acuerdo necesariamente;164 tambin es imperativo, por ejemplo, discutir el proyecto de contrato colectivo, no llegar a acuerdos. La inasistencia a la mediacin tiene que tener una sancin de un importante peso procesal; si fuera voluntaria, su eficacia estara comprometida con el fin perseguido. En la exposicin de motivos de la Ley.165 se lee: Ahora bien, de nada servira que la Ley consagrara el carcter obligatorio, si al mismo tiempo no se plasman mecanismos procesales, para persuadir a las partes a que acudan a la audiencia preliminar a resolver sus diferencias, por ello, se ha considerado necesario que si el demandante no compareciere, se considerar desistido el procedimiento y si no compareciere el demandado, se presumir la admisin de los hechos alegados y el Tribunal declarar terminado el procedimiento, en el primer caso o resolver el mrito del asunto atenindose a la confesin, en el segundo caso (). Se piensa

que este mecanismo garantiza que las partes no van a faltar a este importante acto del procedimiento. 4.1.1 DesistimientoSi no comparece el accionante, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin debe dar por terminado el proceso, dictando sentencia oral que reducir inmediatamente en un acta. Por la incomparecencia del actor se entiende desistida la instancia,166 debiendo esperar el transcurso de noventa (90) das continuos para presentar nuevamente la demanda. Si no viene el actor y viene el patrono no se deberan agregar las pruebas porque luego las conocera el trabajador y podra cambiar su libelo, con evidente ventaja procesal en perjuicio del dador de trabajo. En este caso, la decisin del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin tiene apelacin para ante el Tribunal Superior; y la de ste tiene recurso de casacin,167 si alcanzare la cuanta prefijada para recurrir en casacin.168 Si se interpusieran recursos, en nuestro criterio, no comenzara a computarse el lapso de los noventa (90) das continuos hasta que no estuviese firme la decisin que declar el desistimiento del procedimiento por incomparecencia del demandante. El supuesto de que el accionante venga a la audiencia preliminar sin abogado no se entiende desistido; en teora se fija nueva oportunidad designndole un abogado de una lista de Procuradores del Ministerio del Trabajo y si no viene con el abogado-procurador en la segunda oportunidad s hay desistimiento. El accionante puede interponer su accin sin estar asistido de abogado, pero no puede seguir el juicio sin estar asistido o representado por abogado. Somos del criterio de que en ningn caso se diferir una audiencia preliminar o de juicio porque al apoderado judicial de la parte actora le coincida con otro acto o audiencia. El apoderado judicial del accionante tiene suficiente tiempo para incorporar a otro abogado y otorgarle mandato, porque la oportunidad en que se llevar a cabo una audiencia es del conocimiento de las partes, por lo menos, diez das hbiles antes del acto. 4.1.2 Admisin de los hechosSi no comparece el demandado, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin presumir que aquel admite los hechos narrados en el libelo de demanda, debiendo de manera inmediata sentenciar oralmente de acuerdo a la confesin, siempre que lo solicitado por el actor no fuere contrario a derecho; y, en el mismo da, publicar el acta contentiva de la decisin. El juez no decide con base a las pruebas de autos de hecho no las tiene, salvo que alguna estuviere acompaada al libelo, condena por aplicacin de la disposicin adjetiva que se lo impone, no hace ningn tipo de examen o consideracin sobre la demostracin de los hechos, porque este Juez no est facultado para analizar, examinar,

apreciar o desechar pruebas, slo que en este caso aplica la consecuencia jurdica establecida por el legislador y que surge del supuesto de hecho previsto en la norma, con el nico cuidado que la peticin no sea contraria a derecho.En este caso, por lo que respecta al accionado, no se trata de una confesin ficta, en cuyo caso se le permitira desvirtuar con pruebas los efectos de su incomparecencia, se trata de una confesin por imperio de la Ley que hace presumir la aceptacin de los hechos, no del derecho. De esta manera, el Juez procede a sentenciar con el examen del escrito contentivo de la demanda y de las pruebas que haya podido consignar el accionante con su libelo de demanda, siempre que stas demuestren a favor del accionado, como sera, por ejemplo, recibos de pagos efectuados por el demandado. Cuando se da este supuesto, el actor no se integra a la audiencia preliminar, sta no se inicia porque no hay qu mediar y, por tanto, tampoco presenta su escrito de pruebas. 169 No contempla la LOPT la figura del defensor judicial (ad litem), porque ste se nombra cuando la persona buscada para citarla no es localizada y se acuerda la fijacin de un cartel para que se venga a dar por citada en el tribunal, si no acude a darse por citada, entonces, se le designa un defensor con quien se entender la parte actora; pero como en este procedimiento se emplaza a la parte accionada mediante un cartel de notificacin que se fija en la sede del demandado, no hace falta estar buscando a alguien para citarlo. Si la parte accionada comparece puntualmente a la audiencia preliminar sin estar asistido de abogado, no se puede considerar que hay admisin de los hechos. En teora, como se indicara tambin en el caso del actor, se fija nueva oportunidad designndole un abogado de una lista de Procuradores del Ministerio del Trabajo y si no viene con el abogado-procurador en la segunda oportunidad s hay admisin de los hechos, debiendo proceder el Juez a dictar su sentencia oral, reducindola en un acta, que publicar el mismo da. Reproducimos aqu lo expuesto en relacin con el apoderado de la parte demandante en el sentido de que somos del criterio de que en ningn caso se diferir una audiencia preliminar o de juicio porque al apoderado judicial de la parte demandada le coincida con otro acto o audiencia. El apoderado judicial del accionado tiene suficiente tiempo para incorporar a otro abogado y otorgarle mandato, porque la oportunidad en que se llevar a cabo una audiencia es del conocimiento de las partes, por lo menos, diez das hbiles antes del acto. Consideramos favorable al actor que en los casos de accidentes de trabajo o enfermedades profesionales, debera acompaar las pruebas de stos con el libelo, de manera que el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, si no viene el demandado, tenga mejores elementos en actas para proceder a las respectivas condenatorias.

4.1.3. No comparecen actor ni demandadoSi no comparece ninguna de las partes, se considerar terminado el proceso, dejando expresa constancia de ello en el acta que se levante al efecto y, en nuestro criterio, no se requiere dictar sentencia oral, pues no hay parte para or al Juez, bastando, como se indicara en precedencia, que se deje constancia en el acta respectiva. Pensamos que en este caso concreto tambin tienen las partes el recuso de apelacin, como se seala ms adelante.170 4.1.4 RecursosLa decisin del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin tambin tiene apelacin para ante el Tribunal Superior; y la de ste tiene recurso de casacin,171 si alcanzare la cuanta prefijada para recurrir en casacin.172 El Juzgado Superior, una vez recibido el expediente, deber fijar inmediatamente la oportunidad para la audiencia de parte, cuya momento deber establecerlo para dentro de un tiempo inferior a cinco (5) das hbiles, pues su decisin oral deber pronunciarla dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al recibo del expediente. En esa audiencia el apelante deber alegar las causas que a su decir pudieran justificar su incomparecencia. Si no comparece el apelante se entender desistido el recurso. Dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a haber dictado la decisin en forma oral, deber reducirla a forma escrita. Si fuere revocada la decisin recurrida, porque considerara quien dictare la decisin firme que hubo razones para el demandado que justificaron su inasistencia, por caso fortuito o fuerza mayor, se ordenar al Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que fije nueva oportunidad para la realizacin de la audiencia preliminar, la que estar a cargo del mismo Juez que dict la decisin revocada, porque su pronunciamiento no puede considerarse como adelantamiento de opinin porque el fundamento de su fallo est en la aplicacin de la sancin impuesta por el legislador, no surge del examen y anlisis de las pruebas, no viola el artculo 57 de la LOPT. En el anteproyecto artculo 127 y en el proyecto artculo 137, las causas que podan justificar una incomparecencia prcticamente incluan cualquier situacin; se habl entonces, adems del caso fortuito y la fuerza mayor, de enfermedad, calamidad, huelga de transporte, lluvia torrencial, terremoto, con lo cual un quebranto de salud, gripe, alergia nasal, entre otros pequeos inconvenientes seran suficientes para la justificacin.173 No podemos omitir la consideracin de que alguna de las partes o ambas, pueden apelar para tratar de demostrar que tuvieron motivos justificados de su inasistencia a la audiencia preliminar, y somos de opinin que si alguno logra demostrar su justificacin de inasistencia

por caso fortuito o fuerza mayor debe ordenarse nuevamente la realizacin de la audiencia preliminar, pero el que justific su falta no puede aspirar a obtener un desistimiento o una admisin de hechos, segn se trate, si no acudi a la audiencia preliminar. Lo sensato y justo es que se realice de nuevo la audiencia preliminar. 5. Actuaciones en mediacin 5.1 Presentacin de pruebas Presentes las partes, en audiencia privada, se da inicio a la fase de mediacin, para lograr mediante la conciliacin o la transaccin resolver el conflicto o contravencin. En este momento el inicio las partes debern hacer entrega al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de los respectivos escritos de pruebas, con los elementos probatorios.174 La norma adjetiva175 no es lo suficientemente clara, pues est redactada en forma muy general, sin precisar en qu momento de la audiencia preliminar se deban consignar el escrito de pruebas y los elementos probatorios. Quedaba as al libre arbitrio de cada parte consignar sus pruebas al comienzo, durante o al final de la audiencia preliminar, cuando dispusiera habida cuenta de las prolongaciones, sin que entonces las partes y el Juez pudieran disponer, durante las conversaciones, de las pruebas que convencieran a alguna de las partes de la improcedencia de su posicin en el juicio, con lo cual se daba al traste con la mediacin. De una interpretacin sobre el espritu y propsito de la LOPT, de los principios que la orientan y de los derechos tutelados, con apoyo en la disposicin que permite establecer criterios para la realizacin de los actos176, se adopt la idea de exigir las pruebas al inicio de la audiencia preliminar, por igual para todos, no pudiendo consignarlas en otro momento salvo las excepciones de Ley, de forma que facilite, ayude, coadyuve la mediacin e impida as que una prueba sea manejada al antojo o capricho de su detentador.177 5.2 Audiencia privada La audiencia preliminar, como excepcin a los principios que orientan a la LOPT,178 necesariamente debe cumplirse en forma privada179 por razones de decencia pblica o de proteccin a la personalidad; y no puede hacerse pblica por acuerdo entre las partes. El Juez debe obligatoriamente mantener la privacidad de dicho acto. En este sentido no puede haber en el recinto donde se lleva a cabo la audiencia preliminar privada persona alguna que no represente a alguna de las partes, ni siquiera los funcionarios de los Tribunales del Trabajo pueden presenciar las conversaciones que se tengan en la audiencia.180 Si el Juez toma notas o apuntes en relacin con los alegatos de las partes para tener una ayuda a los efectos de encaminar una solucin, al final de la audiencia preliminar debe destruir las notas, de manera que no exista prueba alguna de los argumentos, rechazos o aceptaciones de

las partes. Si hay mediacin, el acta que se levante contendr los acuerdos y el Juez devolver a las partes sus escritos de pruebas y los elementos probatorios que las partes le entregaron al inicio de la audiencia preliminar, de manera tal que ninguna persona ajena a la audiencia se entere de por qu o cmo se lleg a alguna solucin; si no hay mediacin, lo dicho en la audiencia preliminar no favorece ni perjudica a alguna de las partes, porque no debe quedar constancia de ello. En la devolucin de los escritos de pruebas y los elementos probatorios anexados con dicho escrito no se requiere solicitud de las partes, ni acuerdo de devolucin con certificacin en autos, porque las pruebas no se agregaron al expediente, slo se mantuvieron para uso, examen, comentarios de las partes y se utilizan nicamente para coadyuvar a la mediacin. Esta fase corresponde exclusivamente a las partes. Son ellas las que pueden lograr su terminacin, mediante alguna forma de autocomposicin procesal, con la utilizacin de los medios de resolucin de conflictos conciliacin, mediacin o arbitraje; el Juez es el rector del proceso, de manera que pueda ordenarlo, adecuar las argumentos y respuestas de las partes para ir consiguiendo puntos de acercamiento y lograr el acuerdo, imponer el orden y respeto. La funcin conciliadora es de la esencia de la participacin activa de los jueces en el proceso laboral oral.181 Pero en definitiva las partes son quienes dicen hasta donde llegan en la audiencia preliminar, con la sola limitacin de su duracin.182 5.3 Prolongacin de la audiencia preliminar De acuerdo con la Ley, la audiencia preliminar y tambin la audiencia de juicio es una sola; no podemos hablar de varias audiencias preliminares en un juicio. La disposicin procesal correspondiente183 prev la posibilidad de la prolongacin de la audiencia preliminar, solo que de su texto se interpreta que no puede haber diferimientos ni interrupciones, sino que al agotarse las horas de despacho se prolonga el mismo da y si no es suficiente continua el da hbil siguiente, hasta que sea necesario, sin exceder de cuatro meses;184 entendemos, por la prctica, que a veces esto no es posible y hay que flexibilizar un tanto la rigidez y acordar prolongaciones distanciadas, sin embargo, tenemos que destacarlo, es altsimo el porcentaje de audiencias que se han podido concluir sin necesidad de prolongaciones, con un promedio de dos horas aproximadamente. En la realidad este no es el procedimiento que se sigue en las prolongaciones de la audiencia preliminar; se est prolongando pero no para continuarla vencido el despacho o al da hbil siguiente, sino para reiniciarla en un nmero de das hbiles no consecutivos. La situacin de hecho radica en que si las partes estn agotadas, cansadas por la larga sesin de la audiencia preliminar, a los fines de lograr acuerdos, debe dejarse transcurrir un lapso que permita venir

con mayor inters y descansado para integrarse a la audiencia y ofrecer o aceptar posibles soluciones. Las prolongaciones se hacen por acuerdo de las partes y con la aprobacin del Juez, no son impuestas. La asistencia de las partes a la audiencia preliminar debera tener el mismo rigorismo que para el inicio de la audiencia preliminar185, esto es, que si el actor no viene puntualmente a la prolongacin se entiende que ha desistido de la instancia, se da por terminado el juicio y tiene que demandar de nuevo, transcurridos los noventa (90) das a que alude la Ley;186 si la incomparecencia o impuntualidad surge del demandado, tambin se le aplicara la consecuencia prevista por el legislador, cual es la admisin de los hechos, salvo, para ambos, el caso fortuito y la fuerza mayor. 5.4 Oposicin de cuestiones previas El Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin no est facultado para decidir la controversia que susciten las partes. A l no se le oponen cuestiones previas pues no est facultado por la Ley para decidir, su funcin en la audiencia preliminar es mediar, lograr el fin de la disputa por el convencimiento propio de los interesados, quienes son los nicos que en esa fase pueden dar por finalizada su querella. Las atribuciones de este Juez no van ms all de utilizar los argumentos de las partes y las pruebas aportadas por stos para llegar a un arreglo judicial; no puede examinar pruebas para pronunciarse sobre su validez, desechar las que considere contrarias o aprovechar las que en su criterio prueben un hecho determinado. La posibilidad de promover cuestiones previas por defectos de forma o insuficiencia de los datos expuestos en el libelo, resulta innecesario porque se supone que el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, en el perodo anterior a la admisin de la demanda, examin cuidadosamente el escrito libelar y mediante el primer despacho saneador orden las correcciones, para subsanar los vicios, errores u omisiones; aceptar la promocin de cuestiones previas acarreara un retardo innecesario a costa de la solucin de la disputa, o como sostiene Henrquez La Roche ()pero este precepto se refiere al artculo 129 en realidad lo que pretende prohibir es el trmite especfico de cuestiones previas a los fines de lograr celeridad procesal.187 Si se trata de oponer otras cuestiones previas (por ejemplo: cosa juzgada, caducidad), para obtener del Juez una decisin que impida la continuacin del juicio, ello obligara a entrar en una serie de anlisis y consideraciones de orden procesal que lo separaran de su funcin mediadora, adems impondra procesalmente una sustanciacin cuando para atacar la cosa juzgada se presenta un documento y ste sea tachado o se desconozca una firma y se promueva el cotejo.

Pensamos que la solucin no est en asignarle al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin la facultad de decidir el pleito en contra de una de las partes, sino que su funcin es que las partes, por si solas, lleguen a un acuerdo no impuesto por el Juez, sino asomado, sugerido por ste. La respuesta a esta situacin viene dada por el hecho de que si la parte demandada, que opone cosa juzgada, caducidad, no quiere llegar a ninguna forma de conciliacin o mediacin, que lo exprese concretamente al Juez para que se ponga fin a la audiencia preliminar y as el Juez de Juicio se pronunci facultad exclusiva sobre la cuestin de fondo, imponiendo a las partes su fallo. 5.5 Incompetencia por el territorio o falta de jurisdiccin Cuando la incompetencia surge de la territorialidad o hay falta de jurisdiccin, pensamos que el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin s puede pronunciarse, porque en este caso no est decidiendo el juicio, ni sobre los aspectos relacionados con las partes, sino conviniendo en que el conocimiento corresponde a otro. Una cuestin es que se le pida al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que se pronuncie sobre el fondo o sobre las cuestiones atinentes a las partes y otra es que convenga en que no es el competente o no tiene jurisdiccin y lo enve al juez competente por el territorio o declare que la jurisdiccin corresponde a la administracin pblica, segn se trate. 6. Otras formas de autocomposicin en lugar de la audiencia para mediar Pueden tambin las partes, al inicio de la audiencia preliminar, entregar al Juez un escrito que contenga la voluntad de haber llegado a un acuerdo que a lo mejor surgi entre la fecha de la notificacin del demandado y aquella en que debe darse inicio a la audiencia preliminar, a los fines de que se proceda a la homologacin y se d por terminado el juicio. En este caso el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin debe velar porque los derechos del trabajador no se vean conculcados. Pueden tambin las partes, en cualquier momento de la audiencia preliminar, manifestar al Juez la decisin de someter el pleito a un arbitraje, en cuyo caso tambin finaliza la fase de la audiencia preliminar, rigiendo en lo sucesivo el procedimiento pautado por el legislador,188 como veremos despus. Si las partes mantienen su inters en continuar la audiencia preliminar, el Juez debe contribuir con su mayor entusiasmo, apoyado en sus conocimientos del derecho sustantivo laboral, utilizando en conjunto con las partes el contenido de los elementos probatorios consignados al

comienzo y su experiencia para lograr una mediacin que sea el reflejo de lo querido voluntariamente por las partes. 7. Finalizacin de la audiencia preliminar 7.1 Acuerdos totales o parciales de las partes Si las partes en el trascurso de la audiencia preliminar han llegado a algn acuerdo total sobre lo reclamado, se procede a levantar el acta que contenga dicho acuerdo, reflejando en la misma los trminos convenidos (conceptos conciliados o transados, montos, oportunidad de pago, etc), dando por terminado el juicio y ordenando el envi del expediente al archivo en espera del cumplimiento de lo convenido. Deber adems el Juez en ese momento devolver a las partes las pruebas que presentaron al inicio de la audiencia preliminar, levantar las medidas cautelares que hubiera acordado y que en el acuerdo quedaran liberadas y destruir las notas o papeles que contuvieran una relacin de lo conversado o alegado en la audiencia, de manera que lo nico que quede es el contenido del acta que suscriben las partes y el Tribunal. Para la elaboracin del acta respectiva s puede ahora el Juez ayudarse de un Secretario, que har entrar al recinto donde se venia llevando a cabo la audiencia preliminar, pues finalizada sta, cesa la privacidad. Si las partes han llegado a un acuerdo parcial, conciliando o transando algunos de los conceptos reclamados, pero negando tal posibilidad a otros, dando por finalizada la audiencia preliminar, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, as lo har constar en el acta que se levante al efecto, expresando con toda claridad los asuntos resueltos (conceptos conciliados o transados, montos, oportunidad de pago, etc), as como los que quedan pendientes. El xito de la LOPT depende, en buena parte, de que se logre la mediacin; en caso contrario, el sistema colapsa. En este caso, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin proceder a agregar los escritos de las pruebas promovidas y los elementos probatorios acompaados, para que sean considerados por el Juez de Juicio, sin desglosar su contenido, pues no es l el que se va ha pronunciar sobre la admisin de las pruebas, su improcedencia o inutilidad; es el Juez de Juicio quien en la oportunidad de pronunciarse sobre la admisin de las pruebas puede desechar aquellas que procuren la comprobacin de hechos que no forman parte del contradictorio. Debe tambin en esta oportunidad el Juez de la audiencia preliminar pronunciarse sobre el mantenimiento o revocatoria de la medida cautelar, de acuerdo a lo convenido por las partes en la transaccin parcial de derechos y, de ser el caso, mediante el segundo despacho

saneador proceder a corregir alguna omisin o error que no haya advertido el Juez que se pronunci sobre la admisin del libelo de la demanda. Hacemos propicia la ocasin para traer a colacin que en los casos en que el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin deba pronunciarse para homologar una transaccin en un juicio que se encuentra en la fase preliminar, aunque no se sealen los derechos comprendidos, al hacer referencia en el documento de transaccin al libelo y presentarlo para formar parte del mismo expediente, no se requiere exigir tal determinacin, porque las partes con ocasin del juicio estaban en conocimiento de los derechos reclamados y cules los comprendidos en la transaccin.189 Como complemento de lo expuesto en el prrafo supra, es bueno advertir que la homologacin de una autocomposicin procesal que pone fin al juicio, debe cumplir con todos los requisitos, pues la misma la homologacin dictada por el Juez que dirige la audiencia preliminar est sujeta a apelacin y, de llenar los requisitos, tambin tendra recurso de casacin. 7.2 Segundo despacho saneador Si en la audiencia preliminar no fue posible poner fin a la disputa, quedando sta pendiente en su totalidad o en parte, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin puede proceder, mediante un segundo despacho saneador a aclarar o complementar cualquier informacin o dato que no se haya advertido por el Juez en las funciones de admisin o que hayan surgido en el curso de la audiencia preliminar, como seran, entre otros, una clara identificacin de las partes, determinacin precisa de fechas y montos, precisin de hechos y circunstancias. Participamos del criterio que lo expuesto por el Juez en el acta, sobre la subsanacin o no de algn vicio u omisin, solicitado por alguna de las partes o acordado de oficio, no est sujeto a recurso;190 Fernando Villasmil y Mara Villasmil se expresan en similar forma cuando se refieren al segundo despacho saneador.191 Con lo expuesto, suscribiendo las partes el acta conteniendo los aspectos indicados en precedencia, finaliza la audiencia preliminar y las funciones de mediacin del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin. 7.3 Recepcin del escrito de contestacin de la demanda Una vez que finalizaran, como se dijo, las funciones de mediacin del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, sin que se lograra la conciliacin o el arbitraje, deber aquel mantener el expediente por un lapso de cinco (5) das hbiles siguientes a la firma del acta mencionada

supra, a los fines de recibir el escrito de la parte demandada, contentivo de la contestacin de la demanda. Al da hbil siguiente al vencimiento del lapso de los cinco (5) das referidos en el prrafo anterior, independientemente de que el demandado haya o no consignado el escrito de contestacin de la demanda el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin deber enviar el expediente a la Coordinacin Judicial192 a los fines de que el Juez de Juicio que resulte competente en la distribucin por sorteo contine con el juicio. Si ha habido o no consignacin de la contestacin de la demandada, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin no tiene competencia para pronunciarse sobre los efectos de la falta de contestacin o de la deficiencia del escrito contentivo de la contestacin; esa funcin corresponde exclusivamente al Juez de Juicio que resulte distribuido, como se desarrolla infra. 8. Medida cautelar 8.1 Oportunidad para solicitarla Puede alguna de las partes solicitar al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que se decrete una medida cautelar a fin de que no se haga ilusorio el derecho que se reclama. Si se trata del actor la puede solicitar en su libelo de la demanda o en el transcurso del juicio hasta la finalizacin de la audiencia preliminar. El demandado puede solicitar la medida en cualquier momento dentro de la audiencia preliminar. Pareciera, por el texto de la Ley que el legislador no previ otro momento para que alguna parte solicite y se acuerde una medida preventiva cautelar. Somos de la opinin que las medidas preventivas slo se acuerdan por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, por lo que la facultad vence cuando ha finalizado la audiencia preliminar y se desprende del expediente para enviarlo al Juez de Juicio, en la continuacin del procedimiento. 8.2 Requisitos para acordar la medida cautelar Cuando se solicita al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin alguna medida cautelar preventiva, ste debe examinar cuidadosamente el cumplimiento de los extremos que permiten acordar la medida. En este sentido deben coexistir dos requisitos: a) que haya peligro de que se haga ilusoria la pretensin y b) que se encuentre demostrada en autos la presuncin grave del derecho que se reclama. Si no concurren estos requisitos, el Juez no puede decretar la medida preventiva por el artculo 137 de la LOPT. De ser esta la situacin, el solicitante, para que se le decrete la medida debe presentar al Juez garanta suficiente para responder por las resultas del juicio (caucin real, fianza mercantil, hipoteca).

8.3 Recursos contra la decisin que acuerda la medida cautelar La parte perjudicada con la medida puede interponer recurso de apelacin contra el auto que la acuerde no se concede el de oposicin, como s est presente en los procedimientos civiles, siempre que lo ejerza dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la fecha en que se practic la medida preventiva, si sta se solicit y se practic antes del inicio de la audiencia preliminar; o, si es acordada dentro de la audiencia preliminar, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la fecha del acto que se impugna, porque la parte perjudicada estando a derecho se entera de la medida en el mismo acto que se acuerda. El ejercicio del recurso de apelacin no suspende la prctica de la medida, pues el legislador slo concibi la apelacin a un efecto193, esto es, que se suspende si el Tribunal Superior revoca el auto que acord la medida cautelar. Contra la decisin del Tribunal Superior no previ el legislador ningn recurso, pues expresamente seala que no tiene casacin la decisin del Tribunal Superior,194 bien sea que la confirme o que la revoque. Tampoco contempla la Ley que el solicitante de la medida, cuando le es negada o no se le acuerde, pueda interponer recurso. El artculo que regula esta institucin se refiere a la potestad que le da al Juez para que acuerde la medida y justamente cuando la acuerda es que surge el derecho de impugnacin, esto es, podr el Juez acordar la medida y contra esa decisin es que se admite la apelacin. Pero tambin la parte contra la cual se decreta puede impugnar la medida, si considera que es desproporcionada en relacin con lo que se quiere garantizar, esto es, cuando el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin acuerda medida cautelar sobre bienes que en demasa cubren el monto reclamado, con evidente perjuicio, por la exageracin, en contra del demandado.195

ARBITRAJE

1. Introduccin. 2. Acuerdo de arbitraje. 3. Competencia del Juez en el arbitraje. 4. rgano decisorio. Composicin. 5. Inhibicin y recusacin de los rbitros. 6. Honorarios de los rbitros. 7. Junta de Arbitraje. 8. Decisin (laudo arbitral). 9. Recursos. 10. Ejecucin del laudo arbitral.

1. Introduccin La CRBV considera como un integrante del sistema de justicia a los medios alternativos de justicia, entre los que podemos ubicar al arbitraje196; tambin en la Carta Magna se establece que La ley promover el arbitraje, la conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios alternativos para la solucin de conflictos.197 La LOPT al sealar que el Juez es el rector del proceso, prev la posibilidad de promover el arbitraje como un medio alternativo de solucin de conflictos.198 Si bien es cierto que la institucin del arbitraje civil no era ajena al Derecho del Trabajo y que no haba impedimento legal para acudir a ella como una forma de resolucin de conflictos, hoy, con la LOPT, tenemos dentro de su articulado un arbitraje propio de nuestra disciplina, de manera tal que ya no es necesario acudir al arbitraje civil contemplado en el CPC como norma supletoria de las disposiciones adjetivas del trabajo. La LOPT dedica todo un captulo a establecer el procedimiento a seguir, alcance, limitaciones y condiciones para que se lleve a cabo el arbitraje que ponga fin a una controversia. Con la LOPT se incorpora el arbitraje judicial a los procesos laborales, se incluye el arbitraje a nivel judicial. La voluntad de las partes no puede regular el arbitraje sobre los rbitros, procedimiento aplicable al fondo, lugar de celebracin de las audiencias, lapsos. No es el arbitraje de la negociacin y conflictos colectivos de la LOT;199 tampoco es el arbitraje de la Ley de Arbitraje Comercial, no es un arbitraje para resolver una controversia; no se va a l como primera va, sino que es un arbitraje para sustraerle al juez la decisin de la controversia y ponerla en manos de otro tercero el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin tambin era tercero. Pudiera entenderse como la forma de someter la controversia a la decisin de un colegiado, al no poder constituirse el tribunal con asociados, por la naturaleza de este procedimiento oral. Y decimos que no es para resolver una controversia porque no se puede ir directamente al arbitraje, sino que tiene que pasar por una presentacin de demanda, admisin, notificacin del accionado, designacin del tribunal por sorteo y al comparecer a la audiencia preliminar al inicio o durante su desarrollo las partes, en lugar de llegar a una solucin mediante una autocomposicin, acuerdan el arbitraje y le quitan al Juez la competencia, de manera que finalizan la audiencia preliminar sin haberse resuelto la disputa, pero en este caso no pasa la causa al Juez de Juicio. Si se quiere seguir el procedimiento de arbitraje establecido en la LOPT debe cumplirse el procedimiento establecido en la misma; sin embargo, pensamos que las partes pueden resolver su disputa por el arbitraje contemplado en el CPC, pero ya no sera por el arbitraje

laboral y se podra pensar que ello constituye una renuncia a que las disputas laborales se resuelvan en la forma establecida en el texto adjetivo propio del Derecho del Trabajo, con las consecuencias que pudiera acarrear. El texto adjetivo laboral rige todo lo relativo al acuerdo para someter una disputa al arbitraje, constitucin de la Junta de Arbitraje, requisitos para ser rbitro, juramentacin, recusacin e inhibicin, honorarios, porcentaje para toma de decisiones, decisin (laudo arbitral), recursos. 2. Acuerdo de arbitraje El arbitraje contemplado en la LOPT participa de la voluntariedad de las partes, expresada al Juez de sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, durante el transcurso de la audiencia preliminar. Son las partes las que manifiestan su deseo de sustraerle al Juez de Juicio el conocimiento y decisin de la causa, para que decida tambin un tercero, pero por el procedimiento del arbitraje, en cuyo caso las partes escogen decidir su controversia por el sistema de arbitraje, sin poder designar a los rbitros, stos vienen aceptados por el TSJ, en una lista, y el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin es quien hace la seleccin. Este acuerdo de parte, como se dijera en precedencia, se manifiesta en la audiencia preliminar, cuando el trabajador est libre de coaccin o apremio por el patrono. En el acta que levanta el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para ordenar el arbitraje, deben establecerse los puntos controvertidos a decidir por el laudo. Sostenemos que no puede obligarse en materia del trabajo a un arbitraje mediante una clusula compromisoria suscrita entre patrono y trabajador cuando se inicia la relacin de trabajo o durante el transcurso de la misma, porque puede tratarse de un acuerdo que carezca de la voluntad expresada libremente y ser, ms bien, el resultado de una presin que se ve obligado a aceptar el laborante para conseguir un trabajo o para mantener el que desempea. Sobre este punto, por las razones anotadas, mantenemos el criterio contrario al Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica,200 que propone la aceptacin de clusulas compromisorias. No es posible argumentar en esta materia que al haberse convenido en una clusula compromisoria la realizacin del arbitraje, pueda oponerse frente al Juez la falta de jurisdiccin, en aplicacin de la doctrina sentada por la Sala Poltico-Administrativa del TSJ en su fallo del 19 de febrero de 2002,201 porque sostenemos que no es posible obligar al trabajador a convenir en renunciar a que sus derechos se ventilen en un Tribunal del Trabajo, salvo que haya utilizado los tribunales y dentro del procedimiento audiencia preliminar opte, conjuntamente con la contraparte, en la utilizacin del arbitraje como medio alterno de

solucin de conflictos, pero no que convenga en ello al inicio o durante la existencia del vnculo de trabajo. Las partes tienen el derecho de convenir en un arbitraje cuando se encuentran en la audiencia preliminar, son ellas quienes lo acuerdan, no lo puede imponer el juez, slo sugerirlo como otra forma alternativa de resolucin de conflictos. A pesar de que en la Ley est prevista la posibilidad de que las partes sometan su controversia a un arbitraje, esto no puede ser acordado por trabajador y patrono al inicio o durante la prestacin del servicio, porque no sera obligante para el trabajador, ya que equivaldra a renunciar a sus jueces naturales antes de que surgiera el litigio, antes de que el derecho fuera exigible por el laborante. Slo cuando el derecho est en el patrimonio del trabajador es que ste puede disponer de l. Manifestada por las partes el acuerdo de someter el pleito a un arbitraje,202 el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, proceder a ordenar la realizacin del mismo, con lo cual el Tribunal cede la competencia en otro tercero ya el tribunal era un tercero que resolver la disputa surgida entre el actor y el demandado, siempre que se cumplan, por supuesto, los requisitos y condiciones exigidas por el legislador. Si bien en las relaciones de comercio se puede suscribir una clusula compromisoria de arbitraje, ello no es posible en una relacin de trabajo. Pero, nos preguntamos: En qu fase presenta el demandado sus alegatos cuando se acuerda el arbitraje, dado que las del actor estn en la demanda pero las del demandado que estaran en la contestacin no las ha consignado cuando se acuerda el arbitraje?

Al convenir las partes ir al arbitraje, en esa oportunidad establecen los lmites del arbitraje, los asuntos o materias que sern decididas por los rbitros, sin que puedan stos excederse del marco convenido; el exceso por la Junta de Arbitraje puede constituir motivo suficiente para interponer un recurso de casacin.203 Como el arbitraje se pide por las partes en la audiencia preliminar, las partes y el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin han precisado los puntos sobre los cuales no estn de acuerdo las partes y que desean sean resueltas por el arbitraje. No se requiere ningn escrito complementario ni contestacin fuera de la audiencia preliminar. 3. Competencia del Juez en el arbitraje Cuando las partes deciden solicitar al Juez que su pleito se decida por un arbitraje, ponen fin a la audiencia preliminar, pues no hay posibilidad de mediacin por este Juez, pero a la vez sustraen el conocimiento y decisin por el Juez de Juicio; sin embargo el Juez de Sustanciacin,

Mediacin y Ejecucin tiene en el procedimiento de arbitraje funciones o tareas que cumplir no de mediacin, referidas a la sustanciacin, entre las que se destacan: ordenar la realizacin del arbitraje para resolver la controversia; decidir recusaciones e inhibiciones; escoger al azar de una lista oficial los tres miembros de la junta de arbitraje; designar el rbitro que presidir la junta de arbitraje; pronunciarse sobre los honorarios de los rbitros; designar perito para experticia complementaria acordada en el laudo arbitral y, por ltimo, si fuera el caso, proceder a la ejecucin forzosa, todo lo cual trataremos ms tarde. Hay autores patrios que consideran que la intervencin del juez en el procedimiento de arbitraje es excesiva;204 no apoyamos la afirmacin, es slo el ejercicio de la direccin del procedimiento en los aspectos distintos al arbitraje para decidir el fondo. 4. rgano decisorio. Composicin El asunto sometido a arbitraje lo decide una Junta de Arbitraje, prevista en la Ley, conformada por tres miembros rbitros. Para que una persona pueda formar parte de una Junta de Arbitraje, se requiere el cumplimiento de ciertos requisitos: Debe ser una persona natural; Ser de nacionalidad venezolana; Ser ciudadano de reconocida honorabilidad; Ser abogado competente en materia laboral y estar as

reconocido; puede ser tambin un profesional de otras reas, especializado en seguridad social.205 La persona del rbitro no puede ser una persona jurdica; aunque est conformada como una asociacin sin fines de lucro o como una fundacin, no puede ejercer funciones de rbitro, porque esta tarea est reservada nicamente a las personas naturales, pues se trata de decidir colegiadamente sobre aspectos sometidos a su consideracin por personas que a su vez se encuentran en disputa sobre los derechos que se reclaman o se rechazan, segn se trate. El rbitro debe tener la nacionalidad venezolana porque est sustituyendo a un juez en la funcin de pronunciarse sobre una controversia entre partes; por esta misma razn obra en lugar de un juez, debe ser de reconocida honorabilidad, de manera que las partes tengan que aceptar los trminos de lo decidido por la autoridad tica y moral que representa la reputacin del rbitro. Por ltimo, debe tener los conocimientos suficientes y la sensibilidad que exige el derecho del trabajo para decidir causas de orden estrictamente social; no est resolviendo un problema entre comerciantes o interpretaciones contractuales civiles, en los que no se requiere ver ms all de lo que representa la propia disputa de carcter pecuniario. Adems de los requisitos sealados supra, el rbitro para fungir como tal debe hacer su solicitud para ser considerado e integrar la lista de rbitros, demostrar que llena los requisitos

establecidos por el legislador y reseados en este punto y, una vez aceptado por la Sala de Casacin Social del TSJ, presentar el juramento de Ley. Cumplidas todas las formalidades anotadas el rbitro est a disposicin para ser escogido por un Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin a los fines de integrar una Junta de Arbitraje para un determinado asunto. La LOPT no establece un procedimiento para comunicar la designacin a cada rbitro, por lo que el Juez206 debera establecerlo en el acta que contiene la voluntad de las partes, de manera que est todo bien claro. En tal sentido debe indicar cmo va a notificar a los rbitros, oportunidad para la comparecencia, momento para manifestar la aceptacin o excusa a la designacin para constituir la Junta de Arbitraje. Por lo que se refiere a las partes, no se requiere notificarlas de los actos del arbitraje, estn a derecho y deben estar atentos a la fijacin de los actos para asistir, tales como el momento de concurrencia de los rbitros para aceptar el cargo y poder recusarlos; igualmente estar presentes para que los rbitros puedan ver a las partes e inhibirse, si fuera el caso. Nada dice la ley de tener un Secretario para la Junta de Arbitraje. El procedimiento de arbitraje est destinado a los tres (3) rbitros; si utilizan a no un Secretario es cuestin de ellos. No es causa de nulidad el que no lo tengan, porque el laudo lo firman los tres (3) rbitros, sin Secretario. No es un tribunal, es una Junta de Arbitraje. 5. Inhibicin y recusacin de los rbitros Los rbitros cumplen funciones de jueces en el sentido de que dictan decisiones laudos arbitrales, con sus peculiares caractersticas, para poner fin a un litigio. En este sentido tambin para ellos los rbitros rigen las instituciones de la inhibicin y la recusacin. El legislador ha previsto para los rbitros las mismas causales que las contempladas en la LOPT para los jueces207. De esta manera, cuando un rbitro advierta que en su persona concurre alguna de las causales de inhibicin, debe proceder de inmediato a inhibirse. Si la parte considera que el rbitro est incurso en una causal, podr recusarlo mediante escrito que le presentar al recusado. Consideramos que si al unsono a ocurrido la inhibicin y la recusacin, o si sta se interpuso primero que aquella, quien decida debe examinar primero las causales de inhibicin y si estn presentes, declararla con lugar y no pronunciarse sobre la recusacin, por ser inoficioso. El pronunciamiento sobre la declaratoria con lugar de la inhibicin o de la recusacin corresponde al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que orden la realizacin del

arbitraje208 y pensamos que su decisin no es apelable, por aplicacin supletoria del artculo 45 de la LOPT. Si el Juez se pronuncia declarando sin lugar la recusacin, por aplicacin supletoria del artculo 42 eiusdem, est obligado a imponer multa al recusante, dependiendo tambin de la temeridad de la recusacin, convertible en arresto, si fuere el caso. El Juez Superior del trabajo no puede ser quien decida sobre una inhibicin o recusacin de un rbitro, porque aquel no es superior de ste; adems si el Juez Superior no tiene ninguna funcin en el arbitraje para qu pretender darle inherencia para que se pronuncie sobre la inhibicin o la recusacin? Declarada con lugar la recusacin o la inhibicin, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin debe proceder a designar nuevo rbitro, escogido de la lista que al efecto tiene elaborada el TSJ, procediendo nuevamente a la constitucin de la Junta de Arbitraje. 6. Honorarios de los rbitros En los procesos judiciales los justiciables obtienen del juez el pronunciamiento, la decisin, en suma la sentencia, sin pago alguno, pues estos sentenciadores reciben del Estado un sueldo como contraprestacin al servicio prestado, una remuneracin que recompensa su trabajo. En los casos de los rbitros, stos no reciben pago alguno del Estado por pronunciarse resolviendo un conflicto entre partes, por lo que son stos los que deben sufragar el costo del trabajo honorarios profesionales de los rbitros.

El monto de esos honorarios profesionales se conviene entre las partes y los rbitros; en caso de que no logren convenir una cantidad, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que orden la realizacin del arbitraje es el competente para fijarlos prudentemente, atendiendo a la complejidad sometida a su conocimiento. Consideramos que lo decidido sobre el monto no est sujeto a recurso y debe ser definitivo para las partes. El monto convenido por honorarios profesionales o, en caso de inconformidad, el impuesto por el Juez, debe ser pagado en idntica proporcin por las partes; aunque nada obsta para que la contraparte del trabajador asuma todo el pago, si est interesado en el arbitraje y el trabajador no dispusiera para su cuota en el pago de los honorarios profesionales. No obstante lo expuesto, seala expresamente el legislador209 que el Estado pagar la cuota que corresponde al trabajador si el arbitraje fuera solicitado por ste y no pudiera hacer el pago; sin embargo la solicitud al Juez de sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, de someter un asunto a arbitraje, tiene que surgir de las partes, de ambos, no de uno solamente, pues el Juez ordena la realizacin del arbitraje previa solicitud de las partes, no de uno de ellos, por lo que no entendemos la situacin de que sea nicamente el trabajador quien solicita el arbitraje.

Pensamos que puede ser una confusin al traer a esta institucin el sistema que estaba previsto en la Ley Orgnica del Trabajo en caso de los asociados en el juicio de estabilidad, cuando la solicitud emanaba del trabajador. Como los honorarios que pagan las partes son para cubrir lo que corresponde a cada uno de los tres rbitros, no hay ms gastos que sufragar para notificaciones ni para ninguna otra gestin, no necesitan del servicio de alguacilazgo. Las notificaciones iniciales a los rbitros es antes de constituir la Junta, luego no hay necesidad de nuevas notificaciones. En el procedimiento ordinario es as; una vez realizada la notificacin de los interesados, no se requiere de nuevas notificaciones. Si luego de convenido el monto de los honorarios entre las partes y los rbitros, o en caso de inconformidad, cuando aquellos son fijados por el Juez, no se procede al pago por ejemplo: las partes consideran alto el monto queda sin efecto el arbitraje y debe reasumir la competencia el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que orden el arbitraje, para llevar a cabo la audiencia preliminar o para darla por terminada y pasar a la audiencia de juicio, segn se trate. Consideramos que en este caso no se puede aplicar lo establecido por el legislador para el caso de los honorarios de los expertos,210 porque estamos ante dos supuestos totalmente distintos. Cuando se trata de un experto, ste es un auxiliar de justicia y debe intervenir y dar su opinin o presentar el resultado de su experticia para que el Juez disponga de la informacin necesaria para dictar el fallo, los justiciables deben tener acceso a la justicia y el hecho de que no puedan pagar no involucra negarles el derecho a obtener una pronta decisin que resuelva la controversia; mientras que en el caso del arbitraje, ste no es necesario para que las personas tengan acceso a la justicia, pues su utilizacin es absolutamente voluntaria, al extremo de que los justiciables disponen de tribunales para que definan el alcance y derechos reclamados, sin que tengan que acudir al sistema costoso del arbitraje. 7. Junta de Arbitraje La Junta de Arbitraje est conformada por tres rbitros, escogidos por el Juez de una lista preestablecida, no requirindose de juramentacin, porque previamente fueron juramentados por la Sala de Casacin Social del TSJ; una vez constituida la Junta, el Juez indicar la persona del rbitro que la presidir, estableciendo el lugar donde se reunir y las horas que sesionar. Las decisiones se tomarn por el voto favorable de la mayora, esto es, por el acuerdo de dos de los tres miembros que integran la Junta de Arbitraje.211 El rbitro que preside la Junta no tiene voto calificado.

La Junta de arbitraje en la sustanciacin del proceso y la evacuacin de las pruebas sesionar en audiencia pblica, mediante el procedimiento oral y tiene las ms amplias facultades para decidir la cuestin sometida a su consideracin. Somos del criterio que tambin la Junta de Arbitraje tiene la potestad de considerar privada la audiencia por razones de seguridad, de moral o de proteccin de la personalidad de alguna de las partes.212 8. Decisin (laudo arbitral) La decisin se debe dictar dentro de los treinta (30) das siguientes a la constitucin de la Junta de Arbitraje, previa realizacin de la audiencia en la que participaran las partes, no dentro de los treinta (30) das hbiles siguientes a la conclusin de la audiencia o debate oral, como sostienen algunos autores.213 El procedimiento arbitral tiene un lapso de 30 das hbiles para llevar a cabo las audiencias y dictar el laudo arbitral, esto es, que una vez constituida la Junta de Arbitraje, comienza el lapso de los 30 das hbiles. Aqu el legislador se apart de la forma en que vena estableciendo la oportunidad del Juez para decidir, pues no la contempla a partir de la audiencia de parte, ni de la finalizacin de sta, sino que el lapso se cuenta a partir de que la Junta qued constituida, por lo que corresponde al organismo decisorio fijar la audiencia de manera que dispongan del tiempo necesario para ponerse de acuerdo y producir el laudo arbitral. Es suficiente el lapso y, contrariamente a los sealado sobre el tema por algunos, no es necesario habilitar los das no hbiles y las noches, con el fin de que en la audiencia se promuevan y evacuen las pruebas,214 porque teniendo 30 das hbiles no continuos es ms que suficiente para evacuar las pruebas, llevar a cabo las audiencias pblicas y dictar el laudo arbitral. El lapso establecido en la LOPT para la audiencia de juicio tambin es de aproximadamente 30 das hbiles, con la salvedad de que al ser tres los que van a redactar el laudo arbitral disponen de ms tiempo; no tienen tantas causas como le asignan a un juez y los rbitros reciben ms remuneracin por un caso de arbitraje que lo que recibe un juez por dictar una sentencia, si consideramos que el juez puede dictar 20 fallos al mes, ms o menos uno por cada da hbil; adems no tienen que dictar la sentencia oral y luego publicar la escrita, sino slo el laudo arbitral en forma escrita, por lo que puede dedicarse a la causa encomendada y producir entre los tres el laudo dentro del lapso de los treinta (30) das contados a partir de la constitucin de la Junta. Al establecer por el legislador que el laudo arbitral se dictar dentro de un determinado lapso, entendemos que no se ha de dictar oralmente, pues las partes interesadas no pueden estar presentes durante todos los das del lapso para estar delante o en presencia de la Junta de

Arbitraje en el instante de dictar el laudo, inclinndonos por sostener que el laudo se dicta nicamente en forma escrita. Para la decisin sobre la cuestin planteada por las partes, la Junta de Arbitraje deber aplicar los principios generales que inspiran y fundamentan la LOPT (brevedad, inmediatez, celeridad, concentracin, autonoma de procedimiento, entre otros). La similitud del procedimiento ordinario con el arbitral radica en la audiencia oral y en que la sentencia que dictan los Tribunales del Trabajo como el laudo de la Junta de Arbitraje deben producirse conforme a los principios generales que orientan la LOPT. La decisin debe abarcar slo la materia sometida por las partes al arbitraje y dictarla de tal manera que no presente contradiccin en su ejecucin; deber estar suscrita por los tres (3) rbitros, con la posibilidad del voto salvado expresado en el laudo. Puede, en nuestro criterio, solicitarse aclaratoria o ampliacin del laudo para corregir errores o subsanar omisiones. Con el laudo se agota la competencia de la Junta de Arbitraje, porque del recurso que se pueda interponer contra l el laudo conoce exclusivamente la Sala de Casacin Social; y la ejecucin, si fuera el caso, tampoco compete a la Junta sino al Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que result distribuido para la audiencia preliminar. Al publicar el laudo finaliza la actuacin de los rbitros. En el laudo arbitral que decida la pretensin de un trabajador se puede acordar la cuantificacin de lo derechos reconocidos mediante una experticia complementaria, en cuyo caso el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que orden el arbitraje, designar el perito para que determine el monto a pagar.Tambin se puede afirmar que el laudo arbitral una vez que ha quedado definitivamente firme se convierte en cosa juzgada, es ley entre las partes de acuerdo a lo sometido a arbitraje y es obligante para las partes para todo proceso futuro pudiendo aplicarse en este caso el contenido del artculo 58 de la LOPT. La parte que resulte totalmente perdidosa en el arbitraje debe ser condenada al pago de las costas, por aplicacin de expresa disposicin adjetiva,215 con la excepcin tambin anotada por el legislador en relacin con los trabajadores que devengan menos de tres (3) salarios mnimos.216 9. Recursos Por lo que se refiere a la apelacin, la Ley de manera concreta y expresa establece la inapelabilidad de los laudos arbitrales dictados por la Junta de Arbitraje, esto es, que no tiene una segunda instancia, no puede pretenderse que una alzada revise los trminos del laudo.

En cuanto al recurso de casacin, la Ley contempla su ejercicio por ante el TSJ en Sala de Casacin social, para lo cual se establece un lapso de cinco (5) das hbiles siguientes a la publicacin del laudo.217 El lapso no se cuenta a partir del vencimiento de los treinta (30) das hbiles para la publicacin del laudo, sino que se computan a partir del da hbil siguiente a que se dict el laudo. La disposicin adjetiva referida en precedencia nos obliga a hacer una advertencia procesal, porque el ejercicio de este recurso de casacin se aparta de lo que establece la LOPT para el recurso de casacin que se puede interponer contra las decisiones dictadas por los Tribunales Superiores, as como del inicio de los lapsos para interponer recursos. En efecto, lo primero que observamos es que no hay anuncio del recurso de casacin, ni ante el rgano que dict la decisin recurrida ni ante la Sala de Casacin Social del TSJ, sino que se concurre directamente ante la mencionada Sala y se presenta el recurso contra el laudo; consideramos adems que el escrito en cuestin debe someterse a la limitacin establecida en el primer aparte del artculo 171 de la LOPT, para mantener el principio de que todos los escritos que se presentan ante la Sala de Casacin Social estn limitados a tres folios y sus vueltos218 En segundo lugar que el plazo para interponer el recurso cinco (5) das hbiles no se inicia a partir del vencimiento del lapso para dictar el laudo treinta (30) das hbiles a partir de la constitucin de la Junta de Arbitraje, sino que se computa a partir de la publicacin del laudo. Cuando las partes convienen en someter su disputa al arbitraje contenido en la LOPT, deben estar muy diligentes, pendientes de la oportunidad en que se dicta el laudo, porque al da hbil siguiente comienza el lapso de cinco (5) das hbiles para interponer el recurso de casacin por ante la Sala, independientemente de los das hbiles que falten por transcurrir desde la oportunidad en que se constituy la Junta de Arbitraje. La Ley tambin contempla los requisitos para interponer el recurso de casacin contra el laudo arbitral. En primer lugar cuando el laudo arbitral se dicte fuera de los lmites del arbitraje; segundo, que el laudo no pueda ejecutarse por estar concebido en trminos contradictorios; tercero, cuando no se hayan observado formalidades esenciales y tal situacin no quedara convalidada por la falta de impugnacin del perjudicado; cuarto, cuando la cuanta del asunto sometido a arbitraje excediera la cantidad de 3.000 U. T.219 Los motivos de casacin del laudo arbitral publicado por la junta de arbitraje son distintos a los del juicio ordinario.220 Los motivos de casacin establecidos en el arbitraje son distintos a los del juicio ordinario. El artculo 167 de la ley procesal tambin contempla el recurso de casacin contra los laudos arbitrales, incluido dentro del Captulo VI, Ttulo VII; pero pensamos que los motivos para

declarar procedente el recurso de casacin no son los establecidos en el Captulo mencionado,221 sino los previstos en el Captulo III del mismo Ttulo,222 por ser especiales a la institucin y contenidos dentro de su articulado. Tampoco existe posibilidad de interponer recurso de hecho para ante la Sala de Casacin Social, porque el recurso se interpone ante dicha Sala y es ella la que admite o niega el recurso, no lo niega el Tribunal Superior, porque no tiene actuaciones en el arbitraje, ni la Junta de Arbitraje, porque cesa con la publicacin del laudo. Por lo que se refiere al control de la legalidad, los laudos arbitrales no tienen este recurso porque slo est previsto para las decisiones dictadas por un Tribunal Superior del Trabajo, independientemente de que la cuanta exceda o no el lmite impuesto por el legislador. Si la cuanta de la pretensin del actor o la cuanta de los asuntos sometidos al arbitraje no excede de las 3.000 U. T. no puede interponerse ningn recurso contra el laudo y la publicacin de la Junta de Arbitraje es definitiva, cosa juzgada, salvo la violacin de alguna garanta o derecho de estricto orden constitucional, aspirando que con la accin de amparo no se pretenda una forma jurisdiccional de atacar la figura del arbitraje para hacerla nugatoria, o como seala Hung Vaillant, al otorgarle a la jurisprudencia la posibilidad de mantener la accin de amparo dentro de sus justos lmites.223 Para el ejercicio del recurso de casacin, habida cuenta que el expediente queda en manos de la Junta de Arbitraje para remitirlo al Juez a los efectos de su ejecucin y que la Junta no est en conocimiento del ejercicio del recurso, a menos que se lo haga saber alguno de los interesados, el recurrente ha de solicitar copia certificada de los autos procesales para poder enterar de su recurso. Por ltimo, si el recurso de casacin se intenta por ante la Sala de Casacin Social del TSJ, cundo queda firme el laudo arbitral que dicta la Junta de Arbitraje? En nuestro criterio, el laudo arbitral queda firme y ejecutoriado una vez que la Sala ha dictado la sentencia que se pronuncia sobre el recurso de casacin, sin que se haya anulado el laudo; la parte recurrente, entonces, debe poner en conocimiento del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin el ejercicio del recurso, de manera que no se proceda a la ejecucin del laudo arbitral por no estar definitivamente firme. Decidido el recurso de casacin, las partes, individualmente, dependiendo del inters que tengan, debern poner en conocimiento del Tribunal el fallo definitivo, la sentencia firme, para que se proceda a su ejecucin. 10. Ejecucin del laudo arbitral Los rbitros no pueden ejecutar sus laudos, las ejecuciones siempre corresponden a los jueces y en este caso al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que acord el arbitraje, quien

decretar su ejecucin, siguiendo el procedimiento establecido para los juicios ordinarios laborales.224 En este procedimiento no se trata de presentarle el laudo arbitral a un Tribunal de primera instancia para que lo publique y comiencen a transcurrir los lapsos de impugnacin y una vez firme se ejecute; aqu el laudo arbitral, cuando est definitivamente firme, pasa al Juez que orden el arbitraje para que lo ejecute.

Decisiones de la primera instancia que tienen apelacin para ante el Juzgado Superior

1. Nota previa. 2. Decisiones del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin. 2.1 ANTES de la audiencia preliminar. 2.2 Para INICIAR la audiencia preliminar. 2.3 Durante la audiencia preliminar. 2.4 En la EJECUCIN de sentencia. 3. Decisiones del Juez de Juicio. 3.1 ANTES de la audiencia de juicio. 3.2 Para INICIAR la audiencia de juicio. 3.3 TERMINADA la audiencia de juicio.

1. Nota previa Como cuestin a considerar debemos sostener que los Tribunales Superiores del rgimen ordinario los creados para conocer de las nuevas causas o las causas introducidas luego de la vigencia de la Ley no conocen de las apelaciones de decisiones dictadas por los Tribunales de transicin de primera instancia, stos tienen su correspondiente alzada; las decisiones de los Tribunales Superiores de transicin se recurren para ante la Sala de Casacin Social, al igual que los fallos de los Tribunales Superiores de rgimen ordinarios, esto es, que la Sala conoce de los recursos contra las decisiones dictadas por los Tribunales Superiores, de rgimen ordinario o de transicin. 2. Decisiones del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin 2.1 ANTES de la audiencia preliminar Como primera funcin de este Juez nos encontramos que debe pronunciarse sobre la admisin de la demanda. Si el Juez declara inadmisible la demanda, tiene apelacin, en ambos efectos.225 Si en principio no la admite, porque ordena la subsanacin mediante el primer despacho saneador, esta decisin no tiene apelacin. Si no subsana y el Juez la declara inadmisible, esta decisin s tiene apelacin, en ambos efectos.226

2.2 Para INICIAR la audiencia preliminar Si el demandante no comparece a la audiencia preliminar o a alguna de las prolongaciones, el Juez debe pronunciarse decidiendo el desistimiento del procedimiento y esta decisin tiene apelacin en ambos efectos.227 Si el demandado no comparece a la audiencia preliminar o a alguna de las prolongaciones, el Juez debe pronunciarse decidiendo la admisin de los hechos y esta decisin tiene apelacin en ambos efectos.228 2.3 Durante la audiencia preliminar Si el Juez acuerda una medida cautelar, esta decisin tiene apelacin a un solo efecto.229 2.4 En la EJECUCIN de sentencia Contra las decisiones del Juez en fase de ejecucin se admitir apelacin a un solo efecto.230 3. Decisiones del Juez de Juicio 3.1 ANTES de la audiencia de juicio Contra la decisin que se pronuncie por la falta de contestacin de la demanda se admitir apelacin en ambos efectos, asimilando esta actuacin a la sentencia que se dicta sobre el fondo, una vez finalizada la audiencia de juicio.231 Contra la decisin que se pronuncie negando la admisin de alguna prueba se admitir apelacin en un solo efecto.232 3.2 Para INICIAR la audiencia de juicio Si el demandante no comparece a la audiencia de juicio o a alguna de las prolongaciones, el Juez debe pronunciarse decidiendo el desistimiento de la accin y esta decisin tiene apelacin en ambos efectos.233 Si el demandado no comparece a la audiencia de juicio o a alguna de las prolongaciones, el Juez debe pronunciarse decidiendo la admisin de los hechos y esta decisin tiene apelacin en ambos efectos.234 3.3 TERMINADA la audiencia de juicio Cuando el Juez de Juicio dicta la sentencia definitiva, al finalizar la audiencia de juicio o en el diferimiento, esta decisin tiene apelacin en ambos efectos, por ser definitiva, aunque el legislador no se pronunci sobre ello en la disposicin que contempla la apelacin.235 En los casos en que el Juez de Juicio inhabilite a un experto, la decisin tiene apelacin a un solo efecto, porque no se puede suspender o paralizar un procedimiento hasta que se decida por el Tribunal Superior la apelacin.236

Contestacin de la demanda

1. Contenido. 2. Oportunidad para la contestacin. 3. Requisitos que rigen para el escrito de contestacin. 3.1 Breve antecedente. 3.2 Los requisitos que exige la norma. 3.2.1 Cuando admite hechos invocados en la demanda. 3.2.2 Cuando niega o rechaza hechos invocados en la demanda. 3.2.3 Reconvencin.

1. Contenido El legislador en la LOPT237 establece los requisitos que debe contener la contestacin de la demanda, esto es, la forma como ha de contestarse por el accionado una demanda laboral, partiendo del hecho de que ha concluido la audiencia preliminar sin que las partes hayan conciliado sus pretensiones, ni hayan solicitado al Juez que acordara el arbitraje. 2. Oportunidad para la contestacin La norma en concreto establece un lapso dentro del cual el demandado debe consignar su contestacin, indicando en forma expresa que ha de hacerlo dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la finalizacin de la audiencia preliminar. Este es un tiempo preclusivo, al

cual debe ceirse el accionado, para que tenga la posibilidad de acceder a la audiencia de juicio; en caso contrario se produce la consecuencia jurdica prevista en la Ley.238 3. Requisitos que rigen para el escrito de contestacin 3.1 Breve antecedente En la disposicin respectiva el legislador se quiso apartar de la forma como se exige la contestacin en otras materias e imprimi en el procedimiento laboral una forma caracterstica. Desde la LOTPT se vena trajinando una forma de contestacin que significara la especialidad del procedimiento, que no se aceptara simplemente con negar en forma generalizada las pretensiones del actor, en dos lneas literalmente hablando, sino por las caractersticas propias del Derecho del Trabajo y el bien tutelado era necesario exigir una forma que, ms que buscar la habilidad procesal del abogado litigante, se propusiera traer a los autos la verdad de los hechos para que el juez, con base a ellos dictara su fallo. El fin de la justicia laboral no persegua poner a dos partes de frente para ver cual era ms hbil en el manejo de los argumentos, alegatos y pruebas. Sin embargo mucha fue la resistencia por parte de los tribunales y, particularmente, por la extinta Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casacin Civil, que siempre le dieron una interpretacin muy apegada ortodoxa a la letra de la disposicin procesal,239 sin reparar que se trataba de decidir sobre los derechos reclamados por un trabajador y la consideraron como una forma ms del procedimiento, que deba tutelarse por el CPC y seguir las pautas de ste.240 En la oportunidad del trabajo en la mesa tcnica de la Comisin de la Asamblea Nacional, propusimos como exigencia en la redaccin de la contestacin el siguiente texto: En la oportunidad para la contestacin de la demanda, tanto en el juicio ordinario como en los especiales (se pensaba en ese momento que habra juicio ordinario y especiales, como la estabilidad), luego de efectuada la audiencia preliminar sin lograse poner fin a la controversia, el demandado o quien ejerza su representacin deber determinar expresamente cules de los hechos invocados en el libelo admite como ciertos. Se tendrn tambin como ciertos aquellos sobre los cuales no hubiese hecho preciso rechazo. Salvo el caso que se niegue la existencia de la relacin de trabajo, cuando el demandado hubiere rechazado uno o alguno de los hechos y pedimentos de la demanda relativos a tiempo de servicio, salario, pagos de indemnizaciones, vacaciones, bono vacacional, utilidades, intereses sobre prestaciones sociales y otros que integran necesariamente una relacin de trabajo, debern indicar con precisin el o los datos ciertos sobre dichos hechos, quedando con la carga de su

demostracin; si no suministra los datos exigidos, o no lograre la prueba de sus alegatos, se tendrn como ciertos los contenidos en el libelo. (92)Si el demandado rechaza la existencia de la relacin de trabajo y sta quedase demostrada, se considerarn procedentes todos los dems conceptos y montos indicados en el libelo. Con excepcin de los concernientes al dao moral, su procedencia y montos de la indemnizacin, si fuere el caso, cuyas determinaciones quedan a la sana apreciacin del juez. Creemos que la proposicin en aquella ocasin, inclinaba la carga de la prueba en contra del patrono, pero ello no significaba una desigualdad procesal, por el contrario, con esta forma diferente es que se obtiene la igualdad en estos juicios sociales, porque el patrono es quien tiene la prueba de los hechos y debe consignarla a los autos para que el juez decida.3.2 Los requisitos que exige la norma Reza el artculo 135 de la LOPT: Concluida la audiencia preliminar sin que haya sido posible la conciliacin ni el arbitraje, el demandado deber, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes, consignar por escrito la contestacin de la demanda, determinando con claridad cules de los hechos invocados en la demanda admite como ciertos y cuales niega o rechaza, y expresar asimismo, los hechos o fundamentos de su defensa que creyere conveniente alegar. Se tendrn por admitidos aquellos hechos indicados en la demanda respectiva, de los cuales, al contestar la demanda, no se hubiere hecho la requerida determinacin, expuestos los motivos del rechazo, ni aparecieren desvirtuados por ninguno de los elementos del proceso.() 3.2.1. Carga de la pruebaEn materia del trabajo, por lo que respecta a la carga de la prueba, el legislador incluy en el texto de la Ley varias disposiciones que tratan de forma expresa y concreta la carga probatoria. El artculo 72 establece de manera definida la carga probatoria en los juicios del trabajo y esto nos permite afirmar que en el procedimiento laboral no se ha tergiversado el principio universal de la carga probatoria, sino, por el contrario, con esta Ley se confirma dicho principio: el que alega prueba, el que se excepciona asume la carga, liberando a aquel de ello. La situacin que hay que entender es que en el procedimiento laboral el demandado no se puede limitar a slo rechazar, para dejar en el actor la carga probatoria, en cuyo caso, supuesto negado, el demandado quedaba excluido de la obligacin de demostrar los hechos expuestos por el demandante. En materia procesal del trabajo al rechazar un pedimento del accionante, el accionado est obligado a sealar por qu rechaza e indicar a su vez, en su defensa, el hecho cierto y demostrarlo para que el Juez no aprecie lo esgrimido por el actor,

con lo cual adquiere la carga probatoria, pero no por inversin de la carga, sino porque aleg para excepcionarse y, por ello, debe probar. Si el reclamo del actor esta referido a alguna circunstancia que no forma parte necesariamente de una relacin laboral, entonces s el demandado puede limitar su conducta procesal a negar simplemente el hecho, como sera la circunstancia de que el trabajador reclame horas extraordinarias y el patrono alegue que no las trabaj, en este caso como en una relacin laboral necesariamente no hay que prestar servicio fuera del horario normal de trabajo, el laborante queda con la carga de demostrar que trabajo en horas extraordinarias; otro ejemplo sera que el trabajador alegare una conducta del patrono que se traduzca en un dao moral y ste contestara manifestando que no tuvo esa conducta que se le imputa, en cuyo caso toda la prueba queda en el accionante. Pero si el demandado niega el hecho alegado por el trabajador en el libelo no se trabaj horas extraordinarias o no tuvo la conducta que se le imputa, pero adems hace referencia a algn hecho relacionado directamente con la situacin a dilucidar, como sera que labor horas extraordinarias, pero no en los das o por los montos reclamados o que la conducta que se le imputa no fue esa sino que hizo otra cosa, entonces s adquiere inmediatamente la obligacin procesal de demostrar su afirmacin, porque con sus dichos pretendi excepcionarse y con ello traslad la carga de la prueba. La Sala de Casacin Social del TSJ, por sentencia de fecha 15 de marzo de 2000,241 sent: () el demandado en el proceso laboral tiene la carga de probar todos aquellos alegatos nuevos que le sirvan de fundamento para rechazar las pretensiones del actor. Y por fallo del 17 de febrero de 2004242 estableci, sobre la obligacin de probar, que: La carga de la prueba en lo relativo a la fecha de inicio y de terminacin de la relacin laboral, forma de terminacin de la relacin, el monto de los salarios correspondientes y las cantidades pagadas corresponde a la demandada, por cuanto aleg estos hechos en su contestacin. Respecto a la procedencia de la indemnizacin por dao moral y lucro cesante, corresponde a la actora probar el hecho ilcito, la existencia del dao y la relacin de causalidad entre el hecho ilcito y el dao causado. 3.2.2. Cuando admite hechos invocados en la demandaLa disposicin adjetiva pretende establecer una separacin entre los hechos aceptados y los rechazados; sin embargo, si el demandado no admite expresamente un hecho determinado narrado en el libelo de la demanda, por aplicacin de la disposicin anotada en precedencia, se tendrn por admitidos los hechos, siempre que no quedaren desvirtuados con las pruebas de autos.

Aqu surge una situacin procesal interesante: Uno, si el demandado no contesta la demanda se dan por admitidos los hechos y el Juez de Juicio sentencia conforme la confesin del demandado, si la peticin no fuera contraria a derecho, sin necesidad de analizar las pruebas, porque stas no se han admitido, porque al no contestar finaliza el pleito, no ha habido oportunidad para el actor de impugnarlas, atacarlas procesalmente, desconocer las firmas, tachar documentos.Dos, mientras que si contesta, aunque no lo haga apegado a lo prescrito por el legislador, contina el procedimiento y viene la audiencia de juicio para que las partes se involucren con las pruebas, asistan a su evacuacin, anlisis y consideracin, presenten sus observaciones, de manera que si la prueba no queda desechada, el Juez de Juicio puede apreciarla para precisar si con ella se desvirta algn hecho que haya quedado admitido por la errada o incompleta contestacin. Queda por precisar qu puedo probar si antes no lo he alegado?, puedo demostrar un hecho no afirmado o negado? En conclusin, si el demandado acepta en su contestacin un hecho determinado, expuesto en el libelo, equivale a confesin judicial; si no hace alusin a l a el hecho se conforma una confesin ficta y tiene la posibilidad de desvirtuar con pruebas los efectos de su admisin por la omisin, salvo el criterio del Juez sobre las interrogantes estampadas en el prrafo anterior. 3.2.3. Cuando niega o rechaza hechos invocados en la demanda En este caso el legislador exige que la negacin de los hechos se haga pormenorizadamente, esto es, ir rechazando cada hecho expuesto por el actor en su libelo, pero al mismo tiempo indicando el por qu rechaza y entonces, como consecuencia de ello, sealar concretamente cul es el hecho cierto salvo que se niegue la existencia del vnculo de trabajo, en cuyo caso s le corresponde la prueba el actor. No podemos pensar que en los juicios laborales basta contestar con un rechazo general;243 tampoco podemos sostener que basta con ir rechazando uno a uno los pedimentos o pretensiones del accionante, sin ms, porque no tendra ningn sentido hacer una interminable contestacin sin aportar ningn elemento para resolver la contravencin.244 Porque ello se traducira en un rechazo general.Cuando el legislador le impone al accionado que indique los hechos o fundamentos de su defensa, le est exigiendo que manifieste los motivos que tiene para negar o rechazar aquellos elementos que necesariamente estn presentes en cada relacin de trabajo, no tiene alternativa, la potestad que tiene el actor es la de escoger el hecho o fundamento que le sirve de base para rechazar o negar, que creyere conveniente alegar, pero si niega tiene entonces que decir el hecho cierto. Lo que persigue el legislador es que el demandado ofrezca cul es el motivo por el cual rechaza o niega una afirmacin contenida en el libelo, para que los juicios del trabajo se basen en una posicin

honrada y justa dentro de la desigualdad inherente a la situacin real de cada una de las partes () porque al trabajador que generalmente es actor, le es muy difcil hacer la prueba que pretende de su demanda.245 No puede exigrsele al trabajador accionante que demuestre los hechos con pruebas que le son generalmente muy difciles, no porque sean complejas, sino porque el patrono es quien dispone de los elementos probatorios relacionados con las condiciones en que se prest la relacin de trabajo; el dador de trabajo es quien tiene los documentos o instrumentos sobre el ingreso y egreso del trabajador, su remuneracin, el disfrute y pago de vacaciones, pago de utilidades, intereses sobre prestaciones, bonos, entre otros, y le ser muy fcil demostrar los hechos verdaderos. El patrono es quien tiene en su poder todos los elementos de la prestacin de servicios, l tiene los comprobantes de todos los pagos, condiciones y cumplimientos. Que los aporte al juicio para que la verdad se imponga en el reclamo y coadyuve a una mediacin o sirva de elemento probatorio al Juez de Juicio para la decisin definitiva de primera instancia. La Sala de Casacin Social del TSJ ya ha dictado fallos en el sentido anotado, aunque referidos a causas bajo la vigencia de la LOTPT, pero que desde ya dejan entrever cul ser el criterio de la Sala cuando tengan que pronunciarse sobre la inteligencia del artculo 135 de la LOPT. 3.2.4 ReconvencinLa LOPT no contempla en su articulado la figura de la reconvencin (mutua peticin o contrademanda, como tambin se le llama)246, no est previsto tampoco un lapso para que el Juez de Juicio porque ya el de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin perdi competencia al remitir el expediente al Juez de Juicio se pronuncie admitiendo o negando la admisin de la reconvencin; tampoco est contemplado un plazo para proceder el demandante a contestar la reconvencin. No contempla este procedimiento la posibilidad de que el demandado, por retardar y complicar el pleito, decida reconvenir; si el actor en la audiencia preliminar admite deber lo que se le pretendiera a su vez demandar, puede incluirse el reconocimiento en el acta que cierra la audiencia preliminar, si no hubo acuerdo para transigir la reclamacin. Somos de opinin que no es posible reconvenir en este nuevo procedimiento laboral, en todo caso, si el accionado tiene algn derecho sobre el actor, representado por una suma de dinero que debiera al demandado, ste pudiera, si se llenaren los extremos de ley, proponer la compensacin, pero no la reconvencin. Otra forma procesal, es que el demandado en el primer juicio, instaure otro contra el actor del primero, y ya el Juez determinar si estn dadas las condiciones para acordar la acumulacin.

PRUEBAS

1. Contenido. 2. Pruebas que pueden ser promovidas por las partes en la audiencia preliminar. 2.1 Pruebas promovidas por el Juez. 3. Prueba por escrito. 3.1 Instrumentos pblicos y privados reconocidos o tenidos como tales. 3.2 Instrumentos privados, cartas, telegramas. 3.3 Documentos privados emanados de terceros. 3.4 Publicaciones en peridicos y revistas. 3.5 Informes solicitados a un tercero. 4. Prueba de exhibicin de documentos. 4.1 Requisitos. 4.2 Consecuencia de la no exhibicin. 4.3 Apreciacin de la prueba. 5. Experticia. 5.1 El experto y su designacin. 5.2 Comparecencia del experto a la audiencia de juicio. Sancin. 5.3 Sanciones al experto por su incumplimiento. 5.3.1 Acumulacin de sanciones. 6. Testigos. 6.1 Testigos inhbiles. 6.2 Normativa que rige para la evacuacin de la prueba. 6.3 Sanciones. 7. Declaracin de parte. 7.1 Su contenido y consecuencias. 7.2 Procedimiento. 7.3 Materia excluida. 8. Reproducciones, copias y experimentos. 8.1 Procedencia. 8.2 Objeto. 8.3 Negativa de la parte a prestar colaboracin material en la realizacin de la prueba. 9. Inspeccin judicial. 9.1 Procedencia. 9.2 Procedimiento. 9.3. Honorarios de los prcticos. 10. Indicios y presunciones. 10.1 Indicios. 10.2 Presunciones. 10.2.1 Carcter de las presunciones. 10.2.2 La conducta de las partes. 11. Tachas y reconocimiento. 11.1 Tacha de documentos. 11.1.1 Oportunidad. 11.1.2 Causales. 11.1.3 Procedimiento. 11.1.4 Sentencia. 11.2 Tacha de testigos. 11.2.1 Impedimentos y consecuencias. 11.2.2 Procedimiento. 11.2.1 Sentencia. 11.3 Reconocimiento de instrumento privado. 11.3.1 Oportunidad para el desconocimiento. 11.3.2 Oportunidad para solicitar el cotejo. 11.3.3 Procedimiento. 11.3.4 Sentencia. 11.3.4.1 Costas. 12. Apreciacin de las pruebas. 13. Trmino extraordinario para la evacuacin (trmino ultramarino).

1. Contenido Con las pruebas las partes acreditan frente al juzgador la realidad de sus dichos, los hechos expuestos como pretensin o como defensa, de manera que el Juez las tome en cuenta para decidir y apoyar su fallo. No se requiere en los procesos del trabajo indicar al Juez el objeto de la prueba para que sea admitida por el Juez de Juicio. La parte cumple el requisito legal si en la iniciacin de la audiencia preliminar entrega su escrito de pruebas con los elementos probatorios, sin tener que especificar qu se pretende demostrar o cul es el objeto de la prueba, basta con

promover la prueba conforme se exigen en la LOPT para cada tipo o clase de prueba.2472. Pruebas que pueden ser promovidas por las partes en la audiencia preliminar El legislador en su articulado prev como pruebas a ser promovidas por las partes en la audiencia preliminar las siguientes: prueba por escrito, testimoniales, reproducciones, copias, calcos, experimentos e inspeccin judicial. Adems la LOPT contempla la posibilidad de utilizar los medios de pruebas previstos en el CPC, Cdigo Civil y otras leyes de la Repblica, pero excluyendo expresamente las pruebas de posiciones juradas y juramento decisorio contenidas en el CPC y el CC, respectivamente.248 Pero el legislador no se queda aqu, sino que va ms all y establece que es admisible cualquier otra prueba que no est prohibida en las leyes. En relacin con los medios de pruebas es que nos encontramos con una de las dos excepciones en que la LOPT remite de manera concreta al CPC, pero no como norma supletoria sino para que por analoga se aproveche su contenido. Tambin est previsto que si el Juez no encuadra o no asume la analoga, sealar en su lugar, la forma como ha de evacuarse una determinada prueba no prevista en la LOPT, CPC o CC. 2.1 Pruebas promovidas por el Juez El Juez en este procedimiento puede adems tomar parte activa ordenando la evacuacin de medios probatorios que considere convenientes, con lo cual, en sentido general, el legislador trae el principio contenido en la abrogada Ley Orgnica de Tribunales y de Procedimiento del Trabajo,249 que permite escudriar la verdad, ms all de la actividad de las partes. Tambin puede el juez de Juicio promover la declaracin de parte, como veremos ms adelante. Consecuente con lo expresado en precedencia, podemos sealar que las partes, cualquiera que haya promovido la prueba, es sujeto activo de la misma, por el principio de la comunidad de la prueba y, tambin, porque el Juez de Juicio las puede promover de oficio. Para la evacuacin de estas pruebas se requiere que los medios ofrecidos por las partes sean insuficientes y que se acuerde por auto expreso y motivado, indicando la oportunidad para la evacuacin de la prueba.250 El acuerdo del Juez de Juicio ordenando la evacuacin de alguna prueba es ininpugnable, esto es, que contra el auto que lo acuerde no se oir apelacin para ante el Tribunal Superior. Como una extensin de criterio, consideramos que el Juez no slo puede acordar la evacuacin de una prueba por ser insuficientes las promovidas por las partes, sino que adems puede acordar la evacuacin de una prueba que promoviera alguna de las partes y no se llegara a

sustanciar totalmente evacuar, para lo cual bastara con acordarlo mediante auto razonado, motivado, quedando ste en igual situacin de ininpugnabilidad. 3. Prueba por escrito Se refiere a documentos pblicos y privados, documentos emanados de terceros, publicaciones e informes solicitados a terceros. 3.1 Instrumentos pblicos y privados reconocidos o tenidos como tales La LOPT trae como primera consideracin, en cuanto a la prueba por escrito, los instrumentos pblicos y los documentos privados reconocidos o tenidos legalmente por reconocidos, que podrn producirse en originales.251 Estos documentos presentados de la manera anotada no estn sujetos al desconocimiento de firmas, ni a la forma simple de impugnacin. Si se quisieran atacar, tendra que accionarse por va de tacha, como est previsto en esta Ley.252 Las copias certificadas de los documentos pblicos o privados sealados supra, tienen el mismo valor que los originales, si dichas copias se expidieron conforme a la ley, con lo cual para tratar de dejarlas sin valor procesal deben atacarse tambin mediante el ejercicio de la tacha. Estas consideraciones expuestas en precedencia no representan ninguna novedad procesal sobre los documentos pblicos o privados reconocidos o tenidos legalmente por tales, como tampoco en relacin con las copias certificadas de stos. 3.2 Instrumentos privados, cartas, telegramas En relacin con los instrumentos privados, cartas y telegramas provenientes de la contraparte, podrn producirse en originales, pero estn sujetos, si aparece que provienen y estn suscritos por l la contraparte al desconocimiento de la firma, debiendo la parte consignante, para demostrar la veracidad de la rbrica, promover el cotejo, como prescribe la LOPT.253Ahora bien, si no se consignaron los originales sino en su lugar copias o reproducciones por cualquier medio, de esos documentos privados no reconocidos o tenidos por tales podrn impugnarse por la contraparte no desconocer la firma porque no estn en original; pero en este caso el promovente podr demostrar la certeza con la presentacin de los originales o por otro medio que demuestre su existencia.254 La Ley no precisa el momento para la materializacin de la conducta procesal de las partes en estos casos, pero debemos entender que todo ha de realizarse en la audiencia de juicio: la parte impugna la copia o reproduccin del documento privado simple no autntico; el consignante del documento presenta el original del documento privado o el medio que

demuestre la existencia para constatar la correspondencia de la copia con el original y en el mismo acto la parte contra la cual se presenta podr desconocer la firma, en cuyo caso toca al presentante demostrar la certeza de la firma mediante el cotejo, que se sigue en la forma prevista en la LOPT.255 3.3 Documentos privados emanados de terceros En cuanto a los documentos privados que emanan de terceros que no son parte en el juicio, ni acuden como causantes, para su valoracin por el Juez, debe promoverse la testimonial de la persona firmante para que pueda ser repreguntada por la contraparte y por el Juez de Juicio. Del texto de la disposicin correspondiente sobre documentos privados emanados de terceros,256 en contraposicin a lo establecido en los documentos privados emanados de la contraparte,257 consideramos que en el caso de los primeros documentos privados emanados de terceros no se pueden presentar copias sino originales y en lugar de la impugnacin, se puede averiguar su valor y constatar su contenido, mediante la aplicacin del articulado relativo a la prueba testimonial,258 que incluye las repreguntas al declarante, por la contraparte y por el Juez. 3.4 Publicaciones en peridicos y revistas El legislador contempla esta prueba dentro de las documentales e instrumentales y est referida a los actos que la ley ordena publicar en peridicos o gacetas, con la modalidad de que al consignarse se considera cierto su contenido, salvo prueba en contrario. De esta manera, no es al consignante de la prueba a quien corresponde probar su veracidad, sino que es la contraparte la que tiene la carga procesal de desvirtuar el carcter fidedigno que le atribuye el legislador;259 en todo caso el promovente lo que tiene a su cargo es demostrar que esa publicacin est ordenada por la ley, como sera el caso de balances de bancos o empresas aseguradoras para otorgar fianzas, o de asientos del Registro Mercantil que demuestren la legitimidad de quien aparece en representacin de una persona jurdica, por caso. 3.5 Informes solicitados a un tercero La disposicin adjetiva sobre este medio de prueba260 contempla para su procedencia varios requisitos a cumplir por el promovente; a) que se trate de hechos; b) que consten en documentos, libros, archivos y otros papeles; c) que stos se hallen en oficinas pblicas, bancos, asociaciones gremiales, sociedades civiles o mercantiles e instituciones similares quedando descartada la posibilidad de solicitar informacin a personas naturales; d) que donde se hallen los documentos no sea parte en el juicio.

Con esta prueba el legislador trajo al procedimiento laboral una institucin que rige en otras materias y que en nuestro ordenamiento jurdico-procesal lo encontramos en el CPC; sin embargo se incluy una frase que permite de una vez por todas dejar sentado que la informacin se le requiere a un tercero que no sea parte en el juicio.261 Y era necesaria esa acotacin porque con frecuencia nos encontrbamos frente al hecho de que una parte, generalmente el trabajador, peda a la contraparte que informara sobre hechos que el demandado desconoca y luego pretenda que como sancin se tuvieran por cierto los hechos sobre los cuales se requera informacin; en ocasiones el patrono pretenda que la informacin la suministrara el trabajador. Ahora bien, este tercero que no es parte en el juicio est obligado por la Ley a dar respuesta a la solicitud que le requiriera el Juez de Juicio, no pudiendo negarse a suministrar la informacin o copias; si se niega o no la enva puede ser sancionado conforme a la Ley, al considerar el legislador que dicha conducta equivale a desacato al Tribunal. No hay ninguna otra consecuencia jurdica por la falta en suministrar la informacin; la omisin no favorece a quien promueve la prueba, ni a la contraparte, es simplemente, una prueba promovida que no result evacuada. No puede asimilarse al caso de la exhibicin, cuya negativa s produce efectos procesales en contra del obligado a exhibir, como desarrollaremos ulteriormente. La informacin que se requiere, como asienta el legislador en la disposicin adjetiva, debe constar en instrumentos; no es una prueba para que el informante haga referencia a hechos que le consten por haberlos presenciado, no es un interrogatorio como el que se hace a un testigo, es la solicitud para que informe el contenido de un determinado asunto, por ello en la prueba ha de indicarse el tipo o clase de instrumento, su identificacin precisa y el lugar o sitio donde se halla archivado, de esta forma, no se pudiera solicitar informacin generalizada, como sera informe sobre lo que conste en sus archivo en relacin con el ciudadano XX? 4. Prueba de exhibicin de documentos Est prevista por el legislador en el artculo 84 de la LOPT. La exhibicin no es propiamente una prueba, sino una forma, un mecanismo, un sistema, un mtodo probatorio. 4.1 Requisitos Esta prueba de exhibicin, a diferencia de la prueba de informes,262 est estructurada para ser utilizada de una parte hacia la otra; no esta considerada la promocin de esta prueba para ser aplicada a los terceros ajenos al pleito, de ah que se exija en la norma que la regula, que la

parte que se quiera servir de dicha prueba debe manifestar que el documento a exhibirse se encuentra en poder de la contraparte. Para la promocin de esta prueba el legislador prev dos posibilidades, pero exige el cumplimiento concurrente de dos requisitos en cada una de las formas: La primera es que se acompae a la solicitud, contenida en el escrito de pruebas que se consign al inicio de la audiencia preliminar, una copia del documento cuyo original se pide en exhibicin; pero adems, que se demuestre, mediante un medio de prueba que constituya presuncin grave, que el documento se halla o se ha hallado en poder de quien estara obligado a exhibir. La segunda es que en caso de no tener la copia a que hacemos referencia en precedencia, se suministren, tambin en la oportunidad de promover la prueba, los datos que se conozcan acerca del contenido del documento; y, al igual que en la promocin cuando se acompaa una copia, el solicitante debe demostrar, por medio de prueba que constituya presuncin grave, de que el documento se halla o se ha hallado en poder de quien se pide la exhibicin. La particularidad de la prueba prevista por el legislador para ser utilizada en el proceso laboral es que se exige que en ambos casos el solicitante demuestre que el original estuvo o est en poder de la parte contraria, de esta manera da por finalizada la interpretacin sostenida por algunos de que cuando se presentaba un original no haca falta demostrar que estuvo o est en manos del adversario.263 Pero la rigurosidad aparente de la prueba en su encabezamiento se flexibiliza, cuando el legislador en el primer aparte de la disposicin contempla la posibilidad de acordar la exhibicin solicitada por el trabajador, sin necesidad de acompaar la presuncin grave de que el documento se halla o ha hallado en poder del patrono. En efecto, cuando estamos ante documentos que el empleador debe tener en su poder por disponerlo alguna norma de rango legal, el trabajador puede solicitar su exhibicin, acompaando copia de los mismos o suministrando los datos que conozca, sin aportar la presuncin grave a que se refiere la norma en su encabezamiento, como seran, por ejemplo, el registro de labores cumplidas en horario extraordinario, o el otorgamiento de vacaciones, o contratacin de menores, o contratacin de trabajadores a domicilio.264 En los casos sealados anteriormente, de estar llenos los extremos de ley, el Juez de Juicio, en la oportunidad de la admisin de las pruebas, ordenar la exhibicin o entrega del documento solicitado. 4.2 Consecuencia de la no exhibicin

Si la parte obligada a exhibir, no lo hiciera en la oportunidad prevista por el legislador audiencia de juicio y no probare aquel que el documento no se halla en su poder, la Ley prev consecuencias jurdicas a ser aplicadas en contra del contumaz. En efecto, de ocurrir esto no exhibir y no probar que no se hallaba en su poder el Juez tendr cono exacto el contenido de la copia o los datos aportados por el promovente de la prueba. 4.3 Apreciacin de la prueba Si no resultare definitiva la prueba de que el documento a mostrar o entregar se encontraba en poder de quien deba exhibir, el Juez, en la sentencia definitiva, finalizada la audiencia de juicio, se pronunciar sobre las consecuencias jurdicas de la no exhibicin, para lo cual tomar en cuenta las manifestaciones de las partes y las pruebas de autos, que servirn de presunciones para decidir sobre la validez de la prueba. 5. Experticia La experticia es otra de las pruebas consideradas por el legislador para su utilizacin en los juicios laborales; la misma nicamente podr efectuarse sobre puntos de hecho no de derecho y puede ser promovida por la parte o las partes, o acordada de oficio por el Juez de Juicio. En la experticia debe indicarse con precisin el punto o los puntos de hecho sobre la cual recaer la labor del experto, de manera que no sea posible por la redaccin confundirla con una inspeccin judicial, ni con la declaracin de testigos. Esta experticia, como medio de prueba, no puede asimilarse a la experticia complementaria del fallo, pues el fin perseguido por cada una es diferente; en la que constituye un medio de prueba se busca la demostracin al Juez de un hecho determinado para que sea considerado a la hora de dictar el fallo, mientras que en la otra ya el Juez decidi, pero se auxilia de la experticia para determinar los valores de los conceptos acordados en la sentencia ejecutoriada. El resultado de la experticia no es vinculante para el Juez, puede ste apartarse de su contenido si su conviccin en contraria al resultado presentado por el experto, slo que en este caso concreto debe razonar los motivos por los cuales no sigue el dictamen presentado por el experto. 5.1 El experto y su designacin Para designar a una persona como experto, sta debe tener conocimientos prcticos por su profesin, industria o arte en la materia sobre la que rendir su informe. El experto, a diferencia de otros procedimientos que contemplan este medio de prueba, es designado directamente por el Juez de Juicio de una lista que ha suministrado el TSJ,265 y los honorarios profesionales corren por cuenta del promovente de la prueba.

Puede el Juez designar como experto a algn funcionario o empleado pblico que tenga conocimientos suficientes para ser experto en una determinada materia, estando obligado el funcionario a aceptar el encargo, debiendo presentar su informe en la oportunidad fijada por el Juez de Juicio. En estos casos el organismo pblico al cual est adscrito el experto est obligado a concederle el tiempo y darle facilidades para cumplir la misin encomendada, como auxiliar de justicia. Si la experticia es acordada de oficio por el Juez, somos del criterio, que en este caso el Juez debe designar como experto a un funcionario o empleado pblico, de manera que no cargue a las partes con el costo de honorarios profesionales por una prueba que no consideraron necesaria promover; en todo caso, no ser motivo suficiente para no consignar oportunamente la experticia la circunstancia de que estn pendientes de pago los honorarios profesionales del experto que no es funcionario pblico. 5.2 Comparecencia del experto a la audiencia de juicio. Sancin

El experto est obligado, previa notificacin, a comparecer a la audiencia de juicio, a los fines de que pueda ser interrogado por el Juez sobre los trminos del informe que haya presentado. Si el experto no acude en el da y hora que le fuera exigido por el Juez de Juicio, ser destituido del cargo que ocupe si fuera funcionario pblico; si es un experto de actividad privada, ser sancionado, por su desacato, con la imposicin de una multa de hasta diez (10) U. T. Somos del criterio que contra estas decisiones incidentales del Juez se puede interponer recurso para ante el Tribunal Superior, a los fines de que se ventilen las causas de la inasistencia y se pueda determinar si hubo impedimento suficiente que pudiera justificar su incomparecencia a la audiencia de juicio, en cuyo caso la medida adoptada por la primera instancia pudiera revocarse, sin que ello represente la orden para la realizacin nuevamente de la audiencia de juicio. 5.3 Sanciones al experto por su incumplimiento Si el experto designado por el Juez de Juicio no cumple con la misin encomendada y no fuera funcionario o empleado pblico, el Juez podr inhabilitarlo por un lapso no menor de un ao ni mayor de cinco aos, de acuerdo con la gravedad de la falta y las causas en las cuales pretenda excusarse.266 La decisin tomada por la primera instancia tiene recurso de apelacin por ante el Tribunal Superior del que dict la inhabilitacin. Si el experto es un funcionario o empleado pblico e incumpliere la obligacin encomendada, estar sujeto a destitucin del cargo que viene desempeando como funcionario o empleado

pblico, para lo cual el Juez comunicar al ente al cual pertenece para que ste proceda a cumplir la orden de destitucin. Aunque nada dice el legislador tratndose de un funcionario o empleado pblico sobre el posible recurso contra la decisin de destitucin acordada por el Juez, consideramos que en este caso tambin hay la posibilidad de recurrir por ante el Tribunal Superior a efecto de que se revise la decisin. Del contenido del articulado referido a las sanciones a los expertos que incumplan su labor no se desprende que contra la decisin del Tribunal Superior pueda interponerse un recurso de casacin o de control de la legalidad; consideramos correcta la posicin del legislador, pues estas decisiones, que no ponen fin al juicio ni impiden su continuacin, no gozan del recurso para ante la Sala de Casacin Social.Tambin el legislador nos trae en esta prueba una sancin mayor para el experto, cuando d declaracin falsa sobre la experticia que le ha sido encomendada.267 En este caso el Tribunal del Trabajo que se pronunciara declarando la falsedad del informe del experto oficiar a los rganos competentes a fin de que inicien el procedimiento para establecer la responsabilidad penal a que se haga acreedor el experto por su conducta contraria a la ley.268 5.3.1 Acumulacin de sancionesSi el experto no acudi a la audiencia de juicio y tampoco cumpli con la misin que le fue encomendada por el Tribunal, cual era la de presentar su experticia, podr acarrearle una acumulacin de sanciones si se trata de un experto de actividad privada, en cuyo caso le ser impuesta la multa de las 10 U. T. y a la vez puede ser excluido o inhabilitado para continuar como experto en los Tribunales del Trabajo, por el tiempo que considere el Juez que haya impuesto la medida. Si el experto es un funcionario pblico, en ambos casos incomparecencia a la audiencia de juicio e incumplimiento en la presentacin de su experticia la sancin es una sola, destitucin del cargo, lo cual no puede ser acumulada por razones obvias. 6. Testigos 6.1 Testigos inhbiles La LOPT ha querido establecer de manera precisa y concreta que estn inhabilitados para actuar como testigos en causas laborales los menores de doce (12) aos, las personas que se hallen en interdiccin por causa de demencia y, por ltimo, estn inhabilitados los que hagan profesin de testificar en juicio. Esto no limita al Juez para que pueda desechar un testigo por otras causas vlidas, o porque los dichos de ste no le merezcan fe, o porque pareciera no estar diciendo la verdad, o por demostrar inters hacia alguna de las partes o en su propio beneficio.

Cualquier persona que se encuentre en alguno de los tres (3) supuestos establecidos por el legislador, no podr atestiguar en juicio. Si el testigo no lo manifiesta antes de declarar y despus de hacerlo se evidencia la causal, su declaracin deber ser desechada por el Juez en su sentencia. 6.2 Normativa que rige para la evacuacin de la prueba El procedimiento a seguir para la declaracin de un testigo es la misma que aparece en el CPC, adaptndola a este procedimiento y siempre que su aplicacin no desvirte los principios que orientan los juicios en materia laboral. En tal sentido, el promovente sealar en su escrito de pruebas presentado al comienzo de la audiencia preliminar los nombres de los testigos que propone, para que el Juez de Juicio, al pronunciarse sobre la admisin de las pruebas, provea sobre las testimniales; los testigos admitidos debern ser llevados a la audiencia de juicio, a costa del promovente, sin previa notificacin269 y se mantendrn por el Tribunal de Juicio aislados de la audiencia de juicio, de manera que no puedan enterarse de la forma como se va desenvolviendo el juicio, para evitar la intencin de cambiar los hechos para adecuarse a alguna prueba cuya sustanciacin presenci el testigo. Tampoco el promovente, la contraparte ni terceros tendrn comunicacin con los testigos cuando hayan pasado al recinto ad hoc, en espera, a ser llamados para declarar en la audiencia. Llamado el testigo para iniciar el interrogatorio, procede el Tribunal de Juicio a la identificacin del mismo y a tomarle el juramento de ley, luego procede el promovente con sus preguntas, continua el adversario si lo considera conveniente con las repreguntas y finaliza el Juez interrogando si lo estima necesario para obtener del testigo alguna informacin sobre lo planteado por las partes270. Tambin el Juez tiene la facultad de intervenir para evitar exceso de las partes o para dar por terminado el acto al considerar que el testigo se encuentra suficientemente interrogado. Si el Juez advierte que se est ejerciendo una coaccin en contra de un testigo promovido en el juicio, deber aplicar sanciones, conforme a la ley. Finalizado el acto del testigo, debe ste abandonar el recinto donde se lleva a cabo la audiencia de juicio, no debe permanecer en ella, a objeto de evitar que trate de influir con su presencia en las declaraciones de los otros testigos; ni puede regresar al sitio donde estaba en espera a ser llamado, para que no comunique a los otros declarantes las preguntas que le formularon y las respuestas dadas.

6.3 Sanciones Si un testigo declara falsamente, habida cuenta que se encuentra juramentado, ser sancionado penalmente, de acuerdo con lo establecido por el Cdigo Penal. En este caso el Juez que advierta la falsedad en las declaraciones, oficiar lo conducente al rgano correspondiente271 a los efectos de que se le siga el procedimiento de Ley y se le sancione por el delito cometido. 7. Declaracin de parte Esta es una prueba novedosa dentro del ordenamiento procesal venezolano, no est contemplada en ningn otro procedimiento.272 Esta prueba viene a llenar el vaco que surgi cuando se excluyeron de los medios de prueba en el procedimiento del trabajo, las posiciones juradas y el juramento decisorio, pruebas estas que eran del exclusivo empleo de las partes y que fueron suprimidas por las razones que expone el legislador en la exposicin de motivos de esta Ley.273 7.1 Su contenido y consecuencias Es una prueba del Juez,274 es l el que la acuerda, pues es el nico que va a intervenir en la formulacin del interrogatorio; no la pueden promover las partes en su escrito de pruebas para que el Juez la admita, ni sugerirle preguntas. La facultad inquisitiva del Juez del Trabajo se acrecienta con la actuacin oral, las audiencias y el poder interrogar a las partes.275 Es una prueba en la que las partes actor y demandado son los que tienen que someterse al interrogatorio que les haga el Juez, entendindose que se encuentran juramentadas para ello y que la falsedad est calificada en la Ley como un irrespeto a la administracin de justicia, aparte que declarando bajo juramento se pueda entender como un perjurio hacia el sentenciador, que amerita la aplicacin de la norma penal correspondiente, debiendo el Juez oficiar lo conducente al organismo competente, acompaando las copias que considere necesarias para que se formen una opinin sobre la actuacin del declarante que ha incurrido, estando juramentado, en falsedad frente a un funcionario investido para juzgar. Seala la norma que las respuestas dadas por las partes se consideran confesiones en relacin con el contenido de la pregunta; pero si el interrogado se niega a contestar o emplea evasivas como respuesta, el Juez de Juicio debe tener como cierto el contenido de la pregunta formulada.276 Esto nos obliga a considerar que las preguntas que haga el Juez deben estar concebidas en sentido asertivo, porque si se interroga para que d la informacin, porque se ignora un punto o tema y el interrogado no contesta o lo hace de modo efugio, cmo se entendera que el Juez tendr por cierto el contenido de la pregunta si en ella no se hace

ninguna afirmacin?, slo haciendo sta de forma asertiva se puede aplicar la consecuencia jurdica prevista en la norma adjetiva. 7.2 Procedimiento La audiencia de juicio, como sabemos, debe ser grabada, en cumplimiento a expresa disposicin adjetiva277y si la declaracin de parte tiene lugar en dicha audiencia, debe necesariamente estar incluida en la grabacin; si excepcionalmente esto no fuera posible, el Juez de Juicio deber resumir en acta las preguntas y respuestas ofrecidas por las partes interrogadas y al momento de dictar la sentencia definitiva calificar la falsedad de las declaraciones, si as fuere. Debemos sealar, en nuestro criterio, que siendo posible la grabacin, el Juez se pronunciar tambin en la sentencia definitiva sobre la falsedad de las declaraciones. 7.3 Materia excluida Este medio de prueba ha sido atacado por algunos alegando que con la declaracin de parte se violenta un precepto constitucional278 que nos impone la prohibicin de obtener de una persona, bajo juramento, una declaracin contra s misma; pero entendemos que la disposicin constitucional se refiere a cualquier confesin que signifique admitir un delito o hecho delictuoso que pueda acarrearle al declarante la privacin de la libertad. Si el interrogado manifiesta algo en relacin con la relacin de trabajo, bien como actor o como demandado, no est arriesgando nunca su integridad o su autonoma, no ser sometido a un juicio penal con privacin de la libertad, porque este es un juicio con el que se persigue el pago de los derechos laborales o el resarcimiento de daos causados con ocasin del trabajo. No obstante, como en la LOPCMT s se contempla el enjuiciamiento penal del patrono por accidentes ocurridos en la empresa,279 cuya consecuencia pudiera acarrear la privacin de la libertad, se excluy de manera concreta la declaracin de parte con intenciones de lograr una confesin para posteriormente aplicar las sanciones contempladas en la referida Ley Orgnica.280

PROCEDIMIENTO LABORAL EN VENEZUELA (Parte II) 8. Reproducciones, copias y experimentos

El Captulo X de la LOPT est referido a las reproducciones, copias y calcos por cualquier medio, incluso por fotografa, as como la realizacin de inspecciones, reconstrucciones, experticias y pruebas de carcter cientfico.

8.1 Procedencia

Esta prueba puede ser solicitada por cualquiera de las partes en su escrito de pruebas consignado al inicio de la audiencia preliminar, o puede tambin acordarla de oficio el Juez de Juicio, claro est, luego de finalizada la audiencia preliminar, cuando el expediente pasa a su conocimiento, al vencer la oportunidad para la contestacin de la demanda.

8.2 Objeto

El objeto de la prueba se circunscribe a reproducir objetos, documentos o lugares, por los medios mecnicos de que se disponga, incluyendo reproducciones cinematogrficas o de otra especie. Asimismo, para demostrar un hecho ocurrido o que pudo ocurrir puede ordenarse la reconstruccin de ese hecho, ordenado si lo considera conveniente que sobre el hecho se haga una muestra fotogrfica o cinematogrfica; puede tambin ordenar la obtencin de radiografas, radioscopias, anlisis hematolgicos, bacteriolgicos y cualquier otro de orden cientfico, para lo cual el Juez de Juicio designar la persona del experto que se ocupe de obtener la prueba.

8.3 Negativa de la parte a prestar colaboracin material en la realizacin de la prueba

Si para la realizacin de la prueba (obtencin de radiografas, radioscopias, anlisis hematolgicos, bacteriolgicos y cualquier otro de carcter cientfico) se requiriese la colaboracin de una parte y sta se negare, el Juez de Juicio le intimar a que facilite la realizacin de la prueba; si a pesar de ello, rehusara colaborar, el Juez dejar sin efecto las actuaciones que deba llevar a cabo para completar la prueba y podr estimar que es cierta la afirmacin del promovente de la prueba.281

En concreto participamos de la idea de que la prueba referida en el artculo 109 de la LOPT no es la prueba ideal para establecer los hechos en una relacin de trabajo, no demuestran la existencia o no de las caractersticas bajo las cuales se cumpli la labor o el modo en que se llev a trmino, pues son ms bien pruebas para demostrar o comprobar otros extremos, distintos al vnculo de trabajo, aunque no se descarta su utilizacin en los casos de enfermedades profesionales o accidentes de trabajo.

9. Inspeccin judicial

9.1 Procedencia

Las partes podrn promover en sus escritos de pruebas, presentados al inicio de la audiencia preliminar, una inspeccin judicial para que el Juez de Juicio deje constancia de cosas, lugares o documentos. Tambin el Juez podr acordar la realizacin de una inspeccin judicial con el mismo propsito.

9.2 Procedimiento

El Juez de Juicio, en la oportunidad de pronunciarse sobre la admisin de la prueba dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al recibo del expediente de ser admitida, deber fijar expresamente el da y hora que ha dispuesto para practicar la evacuacin de la prueba, designando uno o ms prcticos, si fuere el caso, para que lo asesoren en la inspeccin sobre lo que el Juez les solicite. Llegado el momento para la evacuacin de la inspeccin, deber el Juez de Juicio trasladarse al sitio o lugar, personalmente y acompaado por el Secretario o quien haga las veces, para dejar constancia de los hechos que se le han referido en el escrito de promocin; tambin debe concurrir la parte promovente, porque en caso contrario se considera desistida la prueba.282, 283 Si el Juez de Juicio no puede asistir a la evacuacin de la prueba, podr comisionar a otro Juez de la jurisdiccin para que concurra y lo supla, de esta manera, con esta disposicin adjetiva284 s puede comisionarse la prctica de una inspeccin judicial dentro de un proceso y en la misma jurisdiccin.285 Si la evacuacin de la prueba ha de efectuarse en una jurisdiccin donde el Juez de Juicio no tenga competencia territorial, deber comisionar para que otro Juez, del lugar, proceda a evacuar la prueba.

Estando en la prctica de la inspeccin, las partes presentes pueden hacer al Juez las observaciones que creyeren convenientes y podrn solicitar que su peticin sea incorporada en el acta que se levante al efecto.

Para dejar constancia de los hechos objeto de la inspeccin judicial, el Juez elaborar un acta que contendr la identificacin de las personas intervinientes, lugar y oportunidad de la prctica de la inspeccin y de los hechos sobre los cuales dej constancia, firmar el acta conjuntamente con el Secretario, la har leer por ste y exigir a las personas intervinientes que firmen el acta; si alguna de stas no quisiera firmar, as lo har constar en el acta. Tambin podr acordar la reproduccin de algn hecho por cualquier medio, si ello fuere posible, y lo agregar al acta, formando parte de ste.

Luego regresar a la sede del tribunal y quedar la inspeccin judicial practicada dispuesta para ser analizada y valorada en la oportunidad de la audiencia de juicio.

9.3. Honorarios de los prcticos

El Juez de Juicio, como habamos sealado, en la oportunidad de llevar a cabo la inspeccin judicial podr hacerse acompaar por uno o varios prcticos. Los honorarios de estos prcticos son fijados por el Juez y son a cargo de la parte promovente de la prueba, salvo que la prueba se haya acordado por el Juez de Juicio, en cuyo caso los honorarios sern sufragados, a partes iguales, por accionante y accionado.

10. Indicios y presunciones

La LOPT trae todo un Captulo destinado a los indicios y a las presunciones, sealando que son auxilios probatorios de que se vale el Juez para lograr coadyuvar en la prueba de los hechos, corroborando o complementando el valor o alcance de los medios probatorios.286

10.1 Indicios

El indicio es un hecho que consta en autos a travs de los medios probatorios y conducen al Juez a la veracidad de un hecho desconocido.

10.2 Presunciones

Es un razonamiento lgico, a partir de un hecho probado o conocido, que conducen al Juez a la veracidad del hecho investigado o desconocido.

La presuncin se identifica en disposiciones legales a travs de frases, como: se presume, se entiende, se considera, se tendr.

En el derecho laboral el legislador ha establecido presunciones a favor del trabajador, con el fin de facilitar la demostracin de la existencia de la relacin de trabajo. La Sala de Casacin Social, por sentencia de fecha 16 de marzo de 2000, sent:

A fin de determinar la existencia de una relacin de trabajo el legislador considera que ante las dificultades probatorias que normalmente surgen en los procesos laborales, era necesario establecer, por poltica procesal, un conjunto de presunciones legales para proteger al trabajador, quien es el dbil jurdico en la relacin obrero-patronal, en consideracin, adems del hecho generalmente aceptado, de que es el patrn la persona que tiene en su poder la posibilidad de probar muchos, sino todos los extremos que normalmente debe concurrir para determinar la existencia de una relacin de trabajo. Entre este conjunto de presunciones legales se encuentran las establecidas en los artculos 65, 66, 129 y 133 de la Ley Orgnica del Trabajo ().287

10.2.1 Carcter de las presunciones Las presunciones pueden ser de carcter absoluto cuando no aceptan prueba en contrario (juris et de jure) o pueden ser de carcter relativo cuando permiten prueba en contrario (juris tantum).

En el primer caso (carcter absoluto) la persona beneficiada por la presuncin slo tiene que demostrar la realidad del hecho que le sirve de base.288 Como ejemplo de stas en el ordenamiento jurdico venezolano, tenemos la falta de participacin del despido en el procedimiento de estabilidad relativa,289 en cuyo caso al trabajador le basta con demostrar el despido y si el patrono no particip el despido, ste debe refutarse como injustificado, independientemente de que hubiesen causas para la terminacin con justa causa por parte del patrono.

En el segundo caso (carcter relativo) la persona contra la cual opera la presuncin tiene la carga de desvirtuar los efectos de sta.290 En nuestra legislacin tenemos un ejemplo tpico como es la presuncin de existencia de la relacin de trabajo,291 que puede ser desvirtuada por su carcter relativo.

10.2.2 La conducta de las partes La conducta de las partes en el proceso puede traer conclusiones al Juez,292 como sera la falta de colaboracin para lograr la finalidad de los medios probatorios; es el caso contemplado por el artculo 110 de la LOPT.293

11. Tachas y reconocimiento

11.1 Tacha de Instrumentos

La tacha de instrumentos pblicos y privados reconocidos o tenidos legalmente por reconocidos se puede proponer por la falsedad de los mismos

11.1.1 Oportunidad De acuerdo con las disposiciones adjetivas incluidas en el Captulo IV del Ttulo VI de la LOPT, se aprecian dos momentos: uno, en el curso de la causa,294 el otro, en la audiencia de juicio.295

Ahora bien, si tenemos en cuenta que la tacha contemplada en el texto legal se refiere nicamente a la tacha incidental, pues no es posible en materia laboral incoar un juicio slo para tachar un documento pblico o privado reconocido o tenido legalmente por tal; que los documentos se presentan al juicio en el inicio de la audiencia preliminar y que stos no son vlidamente aceptados como pruebas a valorarse en juicio sino luego de finalizar la audiencia preliminar, sin que se haya logrado la conciliacin, la mediacin o el sometimiento de la causa a arbitraje, y que el Juez de Juicio, dentro de los cinco das siguientes al recibo del expediente, se pronuncie sobre su admisin, tenemos necesariamente que concluir que la tacha de estos documentos es posible cuando comienza su consideracin en la audiencia de juicio.

En conclusin, la tacha de falsedad se propone solamente en la audiencia de juicio y no en el curso de la causa.

11.1.2 Causales El legislador establece seis (6) causales o motivos por los cuales se pueden tachar los documentos pblicos y los privados reconocidos o tenidos legalmente por reconocidos,296 los cuales podemos resumir en la falsificacin de firmas del funcionario o del otorgante; que no compareci el otorgante o que se le atribuyen declaraciones que no hizo; por alteraciones materiales que pueden cambiar el sentido del documento; y por constar falsamente la oportunidad o lugar en que se llev a cabo la firma del documento.297

11.1.3 Procedimiento El tachante, en la audiencia de juicio, oralmente expondr los motivos y fundamentos para demostrar la falsedad del documento, lo que viene a constituir la formulacin de la tacha.

Dentro de los dos (2) das hbiles siguientes a la formulacin de la tacha, las partes promueven las pruebas que consideren convenientes, sin que puedan proponerse en algn otro momento, con lo cual se precisa que el lapso es preclusivo.

Esta oportunidad de promocin de pruebas es una de las excepciones a que hace referencia la LOPT, cuando seala que las pruebas deben promoverse en la audiencia preliminar salvo las excepciones establecidas en esta Ley.298

El Juez al recibir las pruebas de las partes, proceder, en ese momento a fijar la oportunidad para su evacuacin, previo pronunciamiento sobre la admisin de las mismas; el lapso de evacuacin no ser mayor de tres (3) das hbiles siguientes a la admisin y fijacin del lapso de evacuacin.

Si no fuera suficiente el lapso para la evacuacin de las pruebas promovidas, el Juez de Juicio podr prorrogar dicho lapso hasta por dos (2) das hbiles ms, de manera que el total del tiempo de evacuacin no exceder los cinco (5) das hbiles siguientes a la oportunidad en que se inici el lapso de evacuacin, esto es, del inicio de la audiencia para la evacuacin de las pruebas en la tacha.

11.1.4 Sentencia La sentencia definitiva, en todo caso, deber dictarse el da hbil en que finalice la evacuacin de las pruebas de la tacha y en la misma se incluir el pronunciamiento sobre la tacha del o de los documentos.

La tacha de los documentos referidos en precedencia constituye una excepcin al principio que establece la obligacin del Juez de Juicio de pronunciarse una vez finalizada la audiencia de juicio.299

El da que finalice el lapso de evacuacin de las pruebas de la tacha, el Juez, como se dijera, dictar su sentencia oralmente y las partes debern estar presentes para or el fallo; en esa oportunidad el Juez de Juicio pronunciar la sentencia definitiva y se referir a la tacha. Si no est presente el tachante se entender que desisti de la tacha y el documento tiene pleno valor, si no est presente el consignante del documento, ste el documento quedar desechado y no habr necesidad de pronunciarse sobre la procedencia de la causal invocada para tachar, todo lo cual se reducir a un acta. En cuanto al fondo, siendo la oportunidad para dictar la sentencia oral por el Juez de Juicio, se aplica la consecuencia jurdica prevista por el legislador en los casos en que no est presente el actor o el demandado, segn se trate.

En resumen: a) si estn presentes las partes al momento de dictar la sentencia, sta incluir en su contenido tanto lo referente al fondo como lo que alude a la tacha; b) si no est presente el tachante o el consignante del documento tachado, el Juez de Juicio dejar constancia por auto expreso, aplicando la consecuencia jurdica advertida supra; c) si no est presente alguna de las partes, en cuanto al fondo, se considerar desistida la accin o admitidos los hechos narrados en el libelo, segn la incomparecencia provenga del actor o del demandado.

11.2 Tacha de testigos

La tacha de testigos se puede proponer nicamente en la audiencia de juicio, frente al Juez de Juicio. No hay otra oportunidad procesal para ello, pues si se hiciera antes de la declaracin, deber tomrsele la deposicin si la parte promovente insistiera en ello: la sola presencia del

promovente en la audiencia de juicio, al momento de declarar, equivale a insistir en que se le tome declaracin.

11.2.1 Impedimentos y consecuencias

a) La parte que haya promovido un testigo no podr tacharlo, aunque la parte contraria se valga de su declaracin;

b) El testigo que haya sido sobornado no ser apreciado a favor de ninguna de las partes y el Juez deber solicitar su enjuiciamiento y el del sobornador por ante el Tribunal competente300; sin embargo somos del criterio que en estos casos a quien debe dirigirse el Juez es al Ministerio Pblico para que inicie el procedimiento, de considerar que existe la responsabilidad del testigo sobornado y del sobornador.

11.2.2 Procedimiento De acuerdo con la norma adjetiva, el procedimiento a seguir es el pautado en los artculos 84 y 85 de la LOPT.301

11.2.3 Sentencia La decisin sobre la tacha de testigos se pronunciar en la sentencia definitiva. Ninguna otra consideracin hace el legislador, por lo que opinamos que entonces en este caso se aplica la misma modalidad establecida en los casos de la tacha de documentos, con el correspondiente ajuste, que establece que: a) si estn presentes las partes al momento de dictar la sentencia, sta incluir en su contenido tanto lo referente al fondo como lo que alude a la tacha; b) si no est presente el tachante o el promovente del testigo tachado, el Juez de Juicio dejar constancia por auto expreso, aplicando la consecuencia jurdica advertida supra; c) si no est presente alguna de las partes, en cuanto al fondo, se considerar desistida la accin o admitidos los hechos narrados en el libelo, segn la incomparecencia provenga del actor o del demandado.

11.3 Reconocimiento de instrumento privado

Contempla la LOPT un procedimiento para el caso de que una parte desconozca la firma que se le atribuye en algn documento, aportado al juicio como prueba de los hechos. Se seala en el articulado302 la oportunidad para el desconocimiento y el procedimiento a seguir para validar la firma. 11.3.1 Oportunidad para el desconocimiento De acuerdo con la norma adjetiva, la parte contra quien se produzca un documento deber manifestar expresamente si lo reconoce o lo niega. Ante el silencio el legislador presume la aceptacin del mismo.

Cuando la parte consigne en la audiencia preliminar no hay otro momento, junto con su escrito de pruebas, algn documento como emanado de la contraparte o del algn causante de sta y esta contraparte pretenda negar la autora de la firma, deber manifestarlo en la audiencia de juicio, en la oportunidad en que se proceda con el anlisis y valoracin del mismo.303 Esta manifestacin consideramos que debe hacerse de forma oral en dicha audiencia.

11.3.2 Oportunidad para solicitar el cotejo Desconocida la firma en forma oral, en la audiencia de juicio, como se dijera en precedencia, la parte que produjo el documento tiene la carga procesal de demostrar la autenticidad de la rbrica desconocida, para ello deber promover solicitar dice la norma304 la prueba de cotejo, tambin en forma oral, en la misma oportunidad en que la contraparte neg la autora de la firma.

11.3.3 Procedimiento Negada la firma y promovido el cotejo, se procede por el Juez de Juicio a la designacin del experto cotejador, quien tiene un lapso de hasta cinco (5) das hbiles siguientes a la oportunidad del desconocimiento que tambin es la oportunidad de la promocin del cotejo y de la designacin del experto para consignar en autos su informe, a los fines de su consideracin por el juzgador.

Para la promocin del cotejo, la parte que quiere hacer valer la firma, adems de manifestarlo as oralmente en la audiencia de juicio, deber sealar el documento o documentos indubitados que le servirn de fundamento al experto para realizar la labor encomendada.

A los efectos de la evacuacin de la prueba, el legislador consider como indubitados para el cotejo los siguientes documentos: los documentos que reconozcan de comn acuerdo las partes; los documentos suscritos ante un funcionario que da fe de su autenticidad, como seran un registrador, un notario; instrumentos privados reconocidos por la persona que a su vez desconoci el que se trata de comprobar; y, por ltimo, la parte reconocida o no negada del mismo documento que se trata de validar.

A su vez seala el legislador que los documentos cuya firma se haya negado o no reconocido por la misma persona que lo hace ahora, a pesar de que se haya validado la firma con antelacin, no podr considerarse como indubitado a los efectos del cotejo.

Si no fuera posible obtener un documento indubitado a los efectos del cotejo, el legislador previ otra forma, cual es que el presentante del documento cuya rbrica se desconoce, solicite al Juez de Juicio que la contraparte escriba o firme en su presencia en la presencia del Juez lo que ste le dicte; si la parte se niega a hacerlo, se tendr por reconocido el instrumento, a menos que exista una causa que impida al obligado escribir lo que le dicte el Juez.305

De acuerdo con el texto de la Ley, podemos concluir que esta forma prevista por el legislador es supletoria, no sustituye los documentos indubitados, si stos existen, y adems podemos ultimar que la utilizacin de la escritura o de la firma en presencia del Juez de Juicio por la persona que desconoci la autora de la misma no puede utilizarse en el caso de que el desconocedor de la rbrica se encuentre en juicio con el carcter de heredero o causahabiente. La incidencia del reconocimiento de un instrumento privado es otro momento de excepcin en el procedimiento laboral, en el cual una vez finalizada la audiencia de juicio no procede el Juez de Juicio a dictar la sentencia, sino que ha de esperar a la presentacin del informe del experto en relacin con el cotejo o el vencimiento de los cinco (5) das hbiles que se le concedieron a ste para consignar el resultado de su experticia y, por tanto, no dar cumplimiento a la

prescrito por el legislador sobre la oportunidad para dictar la sentencia.306 Idntica situacin se presenta en los casos de la tacha de documentos y la tacha de testigos.307

11.3.4 Sentencia La decisin sobre el reconocimiento de instrumentos privados se pronunciar en la sentencia definitiva.308 Ninguna otra consideracin hace el legislador, pero opinamos que el Juez de Juicio, al dictar su fallo, cuando analice y valore el documento cuya firma se desconoci, lo considerar o desechar dependiendo del contenido del informe del experto. Si la firma est validada, entonces examinar el contenido del documento; en caso contrario, lo desestimar sin considerar su redaccin.

11.3.4.1 Costas En el reconocimiento de instrumento privado el legislador previ la imposicin de costas a la parte que desconociese una firma en un documento privado que luego resultare veraz, por la prueba de cotejo,309 con lo cual se fren un poco la prctica desleal de desconocer documentos, apostando a que la contraparte, sobre todo si era el trabajador, no dispusiera del dinero suficiente para pagar a los expertos cotejadores los honorarios que les correspondan por su experticia, o a la extemporaneidad en la promocin de la prueba, porque al no poderse demostrar la autenticidad de la firma, el documento quedaba desechado del juicio.

Sin embargo, para esta imposicin de costas, si fuera el trabajador quien desconoci y luego result confirmada la firma, el Juez de Juicio tendr que estimar la limitacin establecida por el legislador.310

12. Apreciacin de las pruebas

El artculo 10 de la LOPT establece que el Juez debe apreciar las pruebas segn las reglas de la sana crtica.

Inicialmente, en lo que pudiramos llamar el pre-anteproyecto, cuando se habl de Cdigo y no de Ley Orgnica, se otorg al Juez la facultad de apreciar las pruebas por las reglas de la libre conviccin; posteriormente, con el anteproyecto311 y con el proyecto312 se propuso la

apreciacin por las reglas de la sana crtica y as fue acogido por el legislador, con lo cual tambin qued excluido el de la prueba tarifada.

Cuando se habla de apreciar las pruebas por el mtodo de la sana critica, se hace referencia evidentemente a reglas de lgica, conocimientos cientficos y mximas de experiencia.

Pero adems, debemos considerar que el Juez tambin puede apreciar las pruebas de acuerdo con la conducta procesal de las partes o de sus apoderados, sacando de dicha conducta elementos de conviccin.

13. Trmino extraordinario para la evacuacin (trmino ultramarino)

La LOPT no contempla la posibilidad de conceder un trmino extraordinario para la evacuacin de una prueba en el exterior; sin embargo, en nuestro criterio, no es posible aplicar por analoga, con fundamento en el artculo 11 de la LOPT, el contenido del artculo 393 del CPC.

Aplicando el contenido de la disposicin de procedimiento civil en los juicios del trabajo, se estaran trastocando los principios rectores que orientan el nuevo procedimiento del trabajo, pues la celeridad, brevedad, sumariedad, gratuidad, mediacin, que inspiran estas normas de procedimiento, se encontraran contrariadas por el lapso de evacuacin de hasta seis meses; la evacuacin de una prueba tomara ms tiempo que la sustanciacin de todo el juicio (fase preliminar, fase de juicio, recurso ante la alzada y recursos de casacin o recurso de control de la legalidad). La prueba a evacuarse en el exterior, con la concesin de un trmino acorde con lo contemplado en el artculo 393 del CPC, no tiene cabida en el procedimiento laboral, pues retrasara el juicio del trabajo de tal forma que no sera clere, breve, sumario, gratuito; la aceptacin de este trmino para la evacuacin de una prueba convertira los juicios del trabajo en lentos e indefinidos en el tiempo.313

DEL PROCEDIMIENTO DE JUICIO

1. Generalidades. 2. Pronunciamientos del Juez de Juicio antes de la audiencia de juicio. 2.1 Verificar la consignacin del escrito de contestacin de la demanda. 2.2 Pronunciarse sobre la admisin de pruebas. Recurso contra la decisin de no admitir una prueba. 2.3 Sealar la oportunidad para la evacuacin de pruebas. 2.4 Fijar la oportunidad para la realizacin de la audiencia de juicio. 3. Audiencia de juicio. 3.1 Verificacin de la comparecencia de las partes. 3.1.1 Incomparecencia del accionante o del accionado. 3.1.1.1 Recursos. 3.2 Incomparecencia a la vez de accionante y accionado. 4. Realizacin de la audiencia de juicio. 4.1 Presencia del Juez de Juicio. 4.2 Acto para or a las partes. 4.3 Evacuacin de las pruebas. 4.4 Observaciones de las partes a las pruebas evacuadas. 4.5 Prolongacin de la audiencia de juicio. 5. Sentencia. 5.1 Oportunidad para dictar la sentencia definitiva. 5.1.1 Diferimiento. 5.1.2 Consecuencias de no dictar el fallo oportunamente. 5.2 Contenido de la sentencia definitiva. 5.2.1 Sentencia oral. 5.2.2 Sentencia escrita. 5.2.3 Costas. 5.2.4 Correccin Monetaria (indexacin). 5.2.5 Intereses de mora. 5.2.6 Aclaratoria y ampliacin. 5.3 Motivos de nulidad de la sentencia. 6. Reproduccin de la audiencia. 7. Recursos. 7.1 Apelacin. 7.2 Recurso de hecho.

1. Generalidades

El conocimiento por el Juez de Juicio es la segunda fase que se cumple en la primera instancia, siempre que no haya habido conciliacin, mediacin, arbitraje y que las partes hubiesen comparecido a la audiencia preliminar para que no se produjera un desistimiento o una admisin de hechos, segn se trate, por parte del actor o del demandado. Este Juez no haba tenido contacto con el expediente, pues es distinto al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, no tiene conocimientos de las tratativas que desarrollaron las partes, ni las actuacin de mediacin sugeridas por el Juez en la audiencia preliminar. El Juez de Juicio debe rechazar, desechar, todo intento que tenga por fin la demora del proceso o que busque con el procedimiento fines distintos a simplemente obtener una sentencia justa, orientada por las actas procesales. Se busca resolver la controversia, pero no mediante la habilidad procesal, sino mediante la verdad, lo que no significa que debemos obviar todo tipo de formalidades o normativa procesal, porque con ello ciertas formalidades es que se logra el ejercicio del

derecho a la defensa; de ah que el procedimiento exige una forma de contestacin en la que las pruebas sean presentadas por quien las tiene y no con base a una teora de la carga procesal, prevista para los juicio civiles.

Esta es la fase de juzgamiento, en la cual el Juez de Juicio decide, previo examen y anlisis, sobre las pruebas que se evacuaron en su presencia. El Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, cuando alguna de las partes no concurre a la audiencia preliminar tambin decide el pleito, pero lo hace aplicando la consecuencia jurdico-procesal prevista por el legislador, sin proceder a analizar pruebas, pues como veremos ms adelante, la oportunidad para tachar documentos, desconocer firmas, tachar testigos es en la audiencia de juicio y entonces cmo valorar una prueba cuya posibilidad de impugnarla por la contraparte no ha tenido ocasin?

En esta fase nos encontramos con varios aspectos interesantes a decidir por el Juez de Juicio, que evidentemente tienen gran importancia en la causa. Este Juez el Juez de Juicio es quien se pronuncia cuando el demandado no cumple su obligacin de contestar oportunamente la demanda; cuando no comparecen las partes o una de ellas a la iniciacin de la audiencia de juicio; para admitir o no las pruebas promovidas en la audiencia de juicio o aquellas documentales que se agregaron al libelo de la demanda y, por ltimo, para dictar la sentencia definitiva en la primera instancia.

El Juez de Juicio, salvo muy contadas excepciones accin de amparo, los asuntos contenciosos del trabajo relacionados con los intereses colectivos o difusos, recibe el expediente proveniente del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, previa distribucin por sorteo, y procede, entonces, a examinar el expediente para pronunciarse sobre los diferentes aspectos considerados en la Ley.

2. Pronunciamientos del Juez de Juicio antes de la audiencia de juicio

2.1 Verificar la consignacin del escrito de contestacin de la demanda

La primera funcin que debe llevar a cabo el Juez de Juicio es precisar si el demandado dio contestacin a la demanda en la oportunidad prevista por el legislador,314 consignando el

escrito contentivo de la misma, sin tener que analizar si el demandado sigui para la contestacin la forma prescrita por el legislador, esto es, entre otros, si expuso el fundamento del rechazo e indic cul es el hecho cierto.315

El Juez lo nico que tiene que hacer en este momento recibido el expediente del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin es verificar si se contest la demanda oportunamente, es decir, si se hizo dentro de los cinco (5) da hbiles siguientes a la conclusin de la audiencia preliminar. En caso contrario, si no se contest o lo hizo luego de vencido el lapso para ello, el Juez de Juicio declarar confeso al accionado y lo condenar de acuerdo con las pretensiones del actor, en cuanto stas no fueran contrarias a derecho; si alguna peticin es contraria a derecho, la excluir de la condenatoria.

En nuestro criterio, si el demandado no da contestacin oportuna a la accin que le fuera incoada, el Juez de Juicio no puede, dentro de su anlisis, proceder a analizar los documentos pblicos o privados que se hayan promovido en la audiencia preliminar, porque stos no han podido atacarse por el actor desconocer firmas o tachar documentos, ya que ello slo es posible en la audiencia de juicio y sta la audiencia no tiene lugar por la falta de contestacin.

Este pronunciamiento tiene que hacerlo el Juez de Juicio dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al recibo del expediente, 316 en distribucin por sorteo.

Si el demandado consign tempestivamente su escrito contentivo de la contestacin, no se requiere, a nuestro entender, ningn pronunciamiento expreso que as lo haga saber, pues ello slo es exigido por la norma adjetiva cuando no se diera contestacin a la demanda; sin embargo, de hacerlo, no constituira violacin del debido proceso ni conducta contradictoria con alguna norma adjetiva concreta.

2.2 Pronunciarse sobre la admisin de pruebas

De acuerdo con lo dispuesto por el legislador en la LOPT, la nica oportunidad que tienen las partes para promover pruebas es en la audiencia preliminar; el criterio de los jueces, expuesto en autos y providencias, ante el vaco de la Ley, partiendo de que la audiencia preliminar

puede extenderse hasta por cuatro (4) meses, 317 ha impuesto que los escritos de pruebas y sus elementos probatorios se consignan con consecuencias de preclusin en el instante que comienza o se inicia la audiencia preliminar, con lo cual, si no comparece una de las partes, no da lugar a la audiencia preliminar y, por tanto, el que asiste no tiene que consignar escrito de pruebas con los elementos probatorios, porque, entre otras razones, no se van a llevar a cabo las gestiones de mediacin.

Ahora bien, esas pruebas consignadas al dar inicio a la audiencia preliminar, entregadas al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, no son para que ste se pronuncie sobre ellas, admitindolas o valorndolas, esta tarea esta reservada exclusivamente para que sea cumplida por el Juez de Juicio.

De acuerdo con la disposicin procesal al efecto,318 el Juez de Juicio, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al recibo del expediente providenciar las pruebas, rechazando las que a su juicio sean ilegales o impertinentes o aquellas que se refieran a hechos admitidos expresamente por las partes; las dems pruebas, por interpretacin en contrario, resultan legales y pertinentes y sern admitidas para su posterior evacuacin.

2.2.1 Recurso contra la decisin de no admitir una prueba En atencin al contenido de la disposicin que se refiere a la apelacin,319 sobre el pronunciamiento de la admisin, somos del criterio que el legislador slo concedi el recurso a quien promueve una prueba que luego no le es admitida, por lo que debemos deducir que no hay apelacin contra el auto que admite las pruebas de la contraparte. Esta es una particularidad del procedimiento laboral, que no entenderemos si nos empeamos en compararlo con otros procedimientos de otras materias, nacionales o extranjeras. Igualmente participamos de la idea de que el recurso, como trataremos posteriormente, se debe or a un efecto y no en doble efecto.320

2.3 Sealar la oportunidad para la evacuacin de pruebas

Al recibir el Juez de Juicio el expediente se inician dos lapsos paralelos para cumplir actos procesales: uno, referido a la admisin de pruebas; el otro, relativo a la fijacin de la audiencia de juicio. Ambos tienen directa relacin con la evacuacin de pruebas.

En el punto uno, cuando se admite una prueba cuya evacuacin tiene que llevarse a cabo inexorablemente en la audiencia de juicio, ser en esa oportunidad y no en otra que debe realizarse el acto; por ejemplo: testimoniales, consideraciones sobre las documentales pblicas o privadas exhibicin, observaciones a las pruebas.

Pero hay otras pruebas cuya evacuacin debe llevarse a cabo en el transcurso del tiempo que transcurra desde la admisin de las pruebas hasta la audiencia de juicio, de manera tal que al realizarse dicha audiencia ya se encuentren evacuadas, para or las observaciones de las partes. Si estas pruebas se evacuan en la audiencia de juicio impondran una suspensin o interferencia que obligara a diferimientos no queridos ni auspiciados por el legislador. Como ejemplo de esta situacin mencionamos la inspeccin judicial, la experticia diferente al cotejo por desconocimiento de firma, reproducciones, copias y calcos, cuya evacuacin antes de la audiencia de juicio, con la participacin de las partes, abonara la celeridad que hoy reclaman las causas laborales.

De esta manera las partes no deben limitar su actuacin procesal nicamente a enterarse de las pruebas admitidas y de la fijacin de la audiencia de juicio, sino que deben estar muy diligentes para acudir al Tribunal de Juicio y asistir en la evacuacin de pruebas que conlleva designacin de expertos, fijacin de los actos y traslado para propia evacuacin de la prueba, de lo contrario se exponen a que la prueba se evacue sin su presencia, no pudiendo coadyuvar a su realizacin, o tenerse por desistida, como sucedera con la inspeccin judicial, por ejemplo.

2.4 Fijar la oportunidad para la realizacin de la audiencia de juicio

El Juez de Juicio, al quinto (5) da hbil siguiente al recibo del expediente, por auto expreso, deber fijar la oportunidad da y hora para que se lleve a efecto la audiencia de juicio, la cual

deber tener lugar en un plazo mximo de hasta 30 das hbiles siguientes a ese quinto (5) da hbil en que fija la audiencia de juicio.321

En ese auto, como se sealara en precedencia, se fija la audiencia de juicio; y de considerarlo necesario, el Juez ordenar la concurrencia de las partes para que pueda interrogarlas mediante la prueba de declaracin de parte, en ejercicio de una de las facultades que le concede el legislador.

3. Audiencia de juicio

3.1 Verificacin de la comparecencia de las partes

La primera actuacin del Juez de Juicio para el inicio de la audiencia de juicio es verificar la asistencia de las partes, para lo cual identificar a las partes y constatar las representaciones. Si estn presente las partes se da inicio a la audiencia.

3.1.1 Incomparecencia del accionante o del accionado Si la incomparecencia surge de la parte demandante se considerar que ste desiste de la accin,322 y, como consecuencia de ello, no podr volver a intentar la demanda. En este caso el Juez de Juicio dictar un auto oralmente, declarando la incomparecencia y sus efectos, todo lo cual reducir de inmediato a escrito, que agregar al expediente, dndose por terminado el juicio.

Si no comparece el demandado, el Juez de Juicio aplicar la disposicin procesal correspondiente,323 en cuyo caso tendr por confeso al accionado en relacin con los hechos narrados en el libelo de la demanda, en cuanto no sean contrarios a derecho, procediendo inmediatamente a sentenciar en forma oral la causa y reducindola a la forma escrita en la misma audiencia de juicio.

En este supuesto, como en el que surge cuando el demandado no asiste a la audiencia preliminar, el juez no decide con base a las pruebas de autos, sino que condena por aplicacin de la disposicin adjetiva que se lo impone, no hace ningn tipo de examen o consideracin

sobre la demostracin de los hechos, slo que en este caso aplica la consecuencia jurdica establecida por el legislador y que surge del supuesto de hecho previsto en la norma, con el nico cuidado que la peticin no sea contraria a derecho.

3.1.1.1 Recursos La parte perjudicada podr recurrir del auto para ante el Tribunal Superior, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al auto que contiene en forma escrita el desistimiento de la accin o la confesin, segn se trate. La decisin del Juez de Juicio tiene apelacin para ante el Tribunal Superior; y la de ste tiene recurso de casacin, si alcanzare la cuanta prefijada para recurrir en casacin.324

Si la decisin recurrida fuere revocada, porque considerara quien dictare la decisin firme Tribunal Superior o Sala de Casacin Social del TSJ que hubo razones para la parte, que justificaron su inasistencia, por caso fortuito o fuerza mayor,325 se ordenar al Tribunal de Juicio que fije nueva oportunidad para la realizacin de la audiencia de juicio, su pronunciamiento el revocado no puede considerarse como adelantamiento de opinin, porque el fundamento de su fallo est en la aplicacin de la sancin impuesta por el legislador, no surge del examen y anlisis de las pruebas, no viola el artculo 57 de la LOPT.

Tambin puede apelar el actor en los casos de incomparecencia de la parte demandada, si el Juez de Juicio al considerar la confesin, en cuanto a que la peticin no sea contraria a derecho, niegue al accionante conceptos que ste considere corresponderle.

En esta suposicin, no se apela para que se realice la audiencia de juicio, sino para que se acuerde por la alzada el concepto que le fue negado por la primera instancia y que el perjudicado sostiene le pertenece; tambin tendr recurso de casacin si por la cuanta se permitiese.

Asimismo puede apelar la parte demandada de la decisin que acord en su contra la peticin del accionante, cuando considere que alguno de los conceptos condenados es contraria a derecho. Al igual que en el caso del actor, no se recurre para que se realice de nuevo la

audiencia de juicio, sino para que se determine que alguno de los conceptos declarados con lugar en su pago, es contrario a derecho.

3.2 Incomparecencia a la vez de accionante y accionado

Si la incomparecencia es de las dos partes, no asistiendo a la audiencia de juicio, el proceso se extingue, hacindolo constar el Juez de Juicio en acta que levantar inmediatamente e integrar las actas procesales.326 Consideramos que esta decisin tambin es apelable por los perjudicados, pues en los casos de inasistencia a la audiencia de juicio las consecuencias son fatales desistimiento de la accin y confesin, segn sea y, por supuesto tendra recurso de casacin, si la cuanta lo permitiera.327

3.3 Incomparecencia del Juez de Juicio

Si las partes estn presentes en la hora y da para la audiencia de juicio y el Juez de Juicio no ha llegado, se dejar transcurrir un lapso prudencial (corto, breve) para que llegue y se verifique el acto, a menos que el Juez llamara indicando su imposibilidad de concurrir, en cuyo caso se expondr en el diario que el juez no estuvo y el acto se llevar a cabo en el primer da hbil siguiente, estando notificadas las partes.

3.4 Incomparecencia de alguna de las partes y el Juez de Juicio

Qu pasa si a la hora de la audiencia de juicio no est presente alguna de las partes, tampoco est presente el Juez de Juicio y luego ste llama para indicar su imposibilidad de concurrir por razones de fuerza mayor o caso fortuito. Se aplica la consecuencia procesal al incompareciente o simplemente el acto se verifica en el primer da hbil siguiente? Se notifica a las partes? Somos del criterio de que en este caso puntual, al no haber estado presente el Juez de Juicio se tiene que considerar que no hubo audiencia de juicio y por tanto el acto se tiene que verificar en el primer da hbil siguiente, estando las partes a derecho y sin aplicar consecuencias jurdico-procesales al incompareciente porque no estaba presente el Juez para aplicarlas.

4. Realizacin de la audiencia de juicio

4.1 Presencia del Juez de Juicio

La audiencia de juicio tiene que ser presidida necesariamente por el Juez de Juicio y se llevar a cabo en forma pblica principio de publicidad, salvo que el Juez, por excepcin, considere que por razones de orden pblico, o de proteccin a la personalidad de alguna de las partes deba celebrarse en forma privada. ste ordenar la audiencia de manera que cada parte pueda ejercer sus derechos, sin atropellos ni desigualdades, con la fluidez necesaria para que la sustanciacin de las pruebas se cumpla con la normalidad necesaria, para lo cual el Juez est investido de autoridad suficiente, con facultades disciplinarias, para imponer el orden.328

4.2 Acto para or a las partes

Las partes, en la audiencia de juicio, debern referir oralmente sus alegatos y pretensiones, comenzando con el accionante, quien expondrn los trminos de su reclamacin o pedimento, de la manera ms clara y resumida, sin que pueda auxiliarse con la presentacin o lectura de notas o escritos;329 luego, con la misma limitacin, lo har el demandado. En la consecucin de esta etapa de la audiencia de juicio, el Juez, de considerarlo conveniente, puede dar por terminada la intervencin de alguna de las partes, por entender que el expositor se ha extendido sin aportar los alegatos de una manera concentrada, sucinta, resumida.

El Juez al inicio de esta etapa de la audiencia de juicio deber indicar a las partes los trminos en que se evacuar sta, con sealamiento expreso del tiempo de que dispone cada parte para su intervencin oral y pblica, de manera que cada uno de ellos pueda resumir apropiadamente los trminos de su pretensin.

La gran importancia de este acto exposicin de las partes radica en que prcticamente lo que ha de considerar el Juez es lo que a su vez oye el pblico presente en la audiencia, es lo que manifieste el interviniente en el acto; de aceptar que lo que tiene que tomar en cuenta el Juez es lo que est en el libelo o la contestacin de la demanda, no tendra sentido la exposicin oral, porque el que expone pudiera referirse a otros hechos o consideraciones, al

extremo que cualquier abogado, sin conocer el caso que se ventila para decisin, pudiera venir al acto y exponer sobre cualquier cosa, porque, al final, la consideracin es sobre los que est escrito, para qu entonces ese acto tiene que ser oral si lo que debe valorarse es lo escrito?, por eso hemos sostenido que este proceso exige ms a los litigantes, al extremo que se termin el litigio a distancia, no se pueden traer escritos, que pudieran estar redactados por otra persona, y proceder a leerlos en pblico.

4.3 Evacuacin de las pruebas

Cumplida la fase de or los alegatos de las partes, se procede, con la direccin del Juez de Juicio, a la evacuacin, examen y anlisis de las pruebas promovidas por las partes o por el Juez, comenzando por las de la parte actora.

En el expediente constarn pruebas evacuadas inspeccin judicial, experticia, solicitud de informes, reproducciones y habr otras pruebas cuya evacuacin est pendiente para llevarla a cabo en la audiencia de juicio examen y anlisis de documentos, testimoniales, exhibicin, declaracin de parte, interrogatorio de expertos, todo lo cual deber ser dirigido, conducido por el Juez, de manera tal que las partes se entiendan respetados en su derecho.

4.4 Observaciones de las partes a las pruebas evacuadas

La norma adjetiva plantea que cada parte puede hacer observaciones a la prueba de la contraparte,330 una vez que sta se encuentre evacuada.

Estas observaciones tienen que hacerse oralmente y el Juez tomar debida nota de las mismas a los fines de su consideracin cuando deba valorar la prueba. En cuanto a las pruebas que se encuentran evacuadas al momento de iniciar la audiencia de juicio, el Juez, una vez odas las partes en su intervencin inicial,331 debe ir presentando cada prueba a las partes, en la audiencia, para que stas puedan hacer sus observaciones, con la advertencia de que este derecho lo tiene la parte sobre las pruebas de la contraparte, debiendo el juzgador cuidar el acto, de manera que no se convierta en un careo o en una exhibicin de oratoria.

Con respecto a las pruebas que se evacuan en el transcurso de la audiencia de juicio, el Juez puede dar derecho a la intervencin de la contraparte al promovente de la prueba, una vez que finaliza la consideracin y evacuacin de la prueba, fijando para el presentador de las observaciones un tiempo breve, muy corto, para evitar que se alargue innecesariamente la audiencia. Somos tambin de la opinin que el Juez, cuando considere suficiente la exposicin, podr dar por terminada la intervencin y, as, pasar a la siguiente prueba, sin que esta decisin incidental pueda ser recurrida en apelacin.

4.5 Prolongacin de la audiencia de juicio

En cuanto a la posibilidad de prolongar la audiencia de juicio, el legislador trae la misma consideracin que para la prolongacin de las audiencias preliminares, en el sentido de que aquellas deben contar con la anuencia del Juez y deben agotarse las horas del da de inicio de la audiencia, para continuarla en el primer da hbil siguiente y as sucesivamente332; pero tambin tenemos que considerar que pueden surgir incidencias tacha de documentos, desconocimiento de firmas, tacha de testigos, cuya demostracin implica esperar ms all de la finalizacin de la audiencia de juicio para, con los resultados, poder pronunciarse el Juez de Juicio en su fallo definitivo.333 No est previsto por el legislador y consideramos innecesario que se d oportunidad a las partes para la presentacin de informes finales, pretender la presentacin, aunque sea oral, de estos informes se traduce en pretender repetir parte del procedimiento que qued desechado por la nueva Ley; las partes han tenido oportunidad con la evacuacin de cada prueba de hacer sus observaciones, no se requiere dar ms etapas de intervencin oral, ira contra claros y concretos principios procesales que sirven de fundamento a la LOPT.

5. Sentencia

5.1 Oportunidad para dictar la sentencia definitiva

Una vez que ha finalizado la audiencia de juicio, que concluye con la evacuacin de las pruebas, salvo que haya que esperar por los resultados de las pruebas por las incidencias de tacha de documentos, reconocimiento de firma y tacha de testigos, el Juez de Juicio se retirar de la audiencia, por un lapso no mayor de sesenta (60) minutos,334 dentro de los cuales

reingresar a la sala de audiencias y pronunciar oralmente su sentencia definitiva, que incluya la argumentacin sobre todas las cuestiones que se plantearon en la audiencia de juicio, con una dispositiva concreta.

Sin embargo es bueno advertir, porque se da con alguna frecuencia, que el Juez de Juicio, al sentenciar el fondo, luego de transcurrida la audiencia de juicio, procede restando de lo que corresponde al trabajador la cantidad global que aparece probada en autos como pagada, cuando lo que debe hacer es revisar los conceptos y montos condenados a pagar y restarles los conceptos y montos pagados, pero examinados discriminadamente, por separado, individualizndolos, y no simplemente que del total se rebaje lo pagado. Se ha dado el caso de restar de lo que corresponde pagar, conceptos que no fueron demandados; por una sentencia que nos correspondi dictar se corrigi el error.335

5.1.1 Diferimiento A pesar de que el legislador impone en la letra de la Ley que el Juez de Juicio debe dictar la sentencia inmediatamente despus de concluido el debate oral336 y que si no lo hace ste debe repetirse, fijando nueva oportunidad, debe entenderse que puede dictarse posteriormente, dentro de los sesenta (60) minutos siguientes a la conclusin de la audiencia de juicio o en la oportunidad establecida en el auto que acuerda el diferimiento, sin que por ello tenga que repetirse el debate.

En el primer caso, inmediatamente de finalizada la audiencia de juicio, el Juez, simplemente al concluir todas las actuaciones que integran la audiencia, procede seguidamente a dictar el fallo, sin ninguna otra consideracin, diligencia o cumplimiento de formalidades.

En el segundo caso, no dicta la sentencia inmediatamente de concluida la audiencia de juicio, sino que se retira de la sala de audiencia y retorna dentro de los sesenta minutos siguientes y procede a dictar la sentencia; para esta forma tampoco se exige ningn requisito, porque las partes estn obligadas a permanecer en la Sala de Audiencias y as la sentencia oral se dicta en presencia de ellos. Si alguna de las partes no est presente en ese momento se retir de la Sala entendemos que la sentencia debe dictarse con apego a la normativa que rige cuando alguna de las partes no est presente al inicio de la audiencia preliminar o de la audiencia de juicio, esto es, que al no estar presente para or la sentencia oral a dictarse, debe entenderse,

si el que no est es el actor que desisti de la accin y si el que no est presente es el demandado, que est confeso en los hechos expuestos en el libelo.

En el tercer caso, si el Juez, excepcionalmente, considera que el asunto reviste la complejidad suficiente que obliga a un mejor estudio o por razones de caso fortuito o fuerza mayor, puede acordar un diferimiento, por una sola vez, hasta por un lapso de cinco das hbiles contados a partir de la finalizacin de la audiencia de juicio, pero en este caso s debe exponer en el auto, de manera concreta, indubitable, el da y la hora en que va a dictar la sentencia oral, para que las partes concurran obligatoriamente a or el fallo; si alguna de ellas no concurre, debe aplicar la consecuencia jurdica que hemos anotado, cual es, el desistimiento de la accin si incomparece el actor o la confesin sobre los hechos, si el que no acude es el demandado.

El supuesto de la norma que obliga al Juez a dictar el fallo cuando finalice la audiencia de juicio, se entiende como aquel en el que el Juez no dicte inmediatamente la decisin, ni dentro de los sesenta minutos posteriores, ni se haga presente para diferir la oportunidad de dictar el fallo oral. En este caso s deber repetirse el debate, pero abra que considerar tambin la sancin al Juez por no haber dictado la decisin.

5.1.2 Consecuencias de no dictar el fallo oportunamente

Si el Juez de Juicio no procede a dictar el fallo en alguno de los momentos que contempla el legislador finalizando la audiencia de juicio o dentro de los sesenta minutos posteriores o en la oportunidad acordada en el diferimiento puede ser sujeto de destitucin, en aplicacin de lo acordado en la disposicin adjetiva sobre el punto.337

5.2 Contenido de la sentencia definitiva

5.2.1 Sentencia oral La decisin deber inmediatamente plasmarla el Juez a forma escrita en cuanto a su parte dispositiva, de manera que quede concretado el alcance del fallo en cuanto al aspecto condenatorio con lugar, parcialmente con lugar o sin lugar y, en los dos primeros casos, referir expresamente los conceptos y montos condenados a pagar por el demandado; incluso sostendramos que es contrario al inters del proceso retardar el pronunciamiento del fallo

oral para agregar o complementarlo con narrativa, exceso de argumentaciones, transcripciones de actas procesales cursantes al expediente. No hace falta, no lo exige el legislador, slo se requiere una apreciacin de los hechos y el derecho muy sucinta, en forma por dems reducida.

5.2.2 Sentencia escrita La sentencia escrita debe redactarse por el Juez de Juicio en trminos muy claros, precisos y lacnicos, sin vaguedades, indefiniciones o indeterminaciones, identificando a las partes y sus apoderados judiciales, as como expresar los motivos de hecho y de derecho incluyendo anlisis de pruebas en que se fundamente la decisin, determinando la cosa u objeto sobre el cual recae lo decidido, abstenindose de exponer narrativa o transcribiendo actas o documentos que consten a los autos, con lo cual se posibilita que las decisiones se redacten lo ms resumido posible, sin omitir, claro est, las cuestiones que dan fundamentacin al fallo. Prez Sarmiento,338 sobre este punto, expone: () el modelo de sentencia que aqu se enuncia es sencillamente genial, tanto por su simplicidad como por su concisin. Sin embargo, no ser fcil meter a algunos operadores de justicia por el aro de la sntesis, ya que en este punto la tradicin pesa demasiado.

El dispositivo de la sentencia est limitado al dispositivo dictado con ocasin de la sentencia oral, en caso contrario, ser nula. Se circunscribe por lo regular a declarar con lugar la demanda, o parcialmente con lugar la demanda, o sin lugar la demanda, con el consiguiente pronunciamiento sobre costas; tambin puede haber un pronunciamiento mediante una sentencia definitiva formal, que son aquellas que se dictan en la oportunidad de la definitiva, pero que no resuelven el fondo de la controversia, sino que anulan el fallo apelado.

El Juez, de considerarlo conveniente, cuando en la sentencia deban hacerse clculos o determinacin de montos que exijan la utilizacin de frmulas no conocidas por el Juez o que le restaran mucho tiempo, necesario para dedicarlo a otros casos o expedientes, podr acordar en la sentencia que stos se calculen por una experticia complementaria, en cuyo caso la experticia se realizara por un perito designado por el Juez, de la lista que ha suministrado el TSJ.

En conclusin, un Juez, cuando procede a dictar su sentencia escrita, debe considerar los siguientes aspectos: 1.- estudiar las pretensiones del actor; 2.- analizar los alegatos del demandado: a) hechos admitidos; b) hechos negados, ajustndose a lo prescrito por el artculo 135 de la LOPT; y, c) hechos nuevos; 3.- establecer la carga probatoria; 4.- analizar y valorar las pruebas y el cumplimiento por las partes de su carga probatoria; 5.- establecer, con base al principio de la comunidad de la prueba, los hechos demostrados y sus consecuencias jurdicas; 6.- dictar el dispositivo del fallo (partes, objeto sobre el que recae la decisin, condenatoria, costas, intereses de mora, correccin monetaria, experticia complementaria); 7.- Firma del Juez y del Secretario, fecha.

5.2.3 Costas Sobre las costas, el texto adjetivo es muy claro. La norma va dirigida a los jueces, por lo que stos estn obligados a condenar su pago si se da el supuesto establecido, cual es, el vencimiento total con lugar la demanda o sin lugar la demanda,339 independientemente de que las partes, cada uno por su lado, soliciten se condene a la contraria al pago de las costas del juicio.

Este imperativo legal slo tiene dos excepciones: uno, que la parte totalmente vencida fuera la Repblica y, dos, si el perdidoso total fuera el trabajador, en cuyo caso no procede la condenatoria en costas cuando ste devengue menos de tres (3) salarios mnimos.

5.2.4 Correccin Monetaria (indexacin) Tambin el Juez debe pronunciarse en relacin con la correccin monetaria indexacin en acatamiento a la doctrina sentada por la Sala de Casacin Civil de la extinta Corte Suprema de Justicia,340 en cuyo caso, cuando el dispositivo contiene una condena con lugar en contra de la demanda o parcialmente con lugar, que conlleve al pago de una cantidad de dinero, debe condenar su pago, calculndose el concepto de acuerdo con la tasa fijada por el Banco Central de Venezuela y por el lapso que va desde la oportunidad en que se admite la demanda hasta que se decrete la ejecucin del fallo; por el tiempo posterior, el legislador concibi su procedencia con una disposicin adjetiva sobre el tema.341

5.2.5 Intereses de mora

Por lo que se refiere a los intereses de mora, la CRBV contempla en el artculo 96 que toda deuda del patrono al trabajador en el pago del salario y de las prestaciones sociales genera intereses por la mora; contempla adems que estos intereses de mora son deudas de valor y gozan de las garantas y privilegios de la deuda principal.

Compartimos plenamente el contenido de la disposicin constitucional. Es de justicia reconocer a los trabajadores una compensacin por el dinero que le corresponde, pero que el patrono mantiene en su poder aplicando a la cantidad a pagar los intereses para las deudas laborales. Consideramos que los intereses de mora deben calcularse desde la finalizacin de la relacin de trabajo hasta la ejecucin de la sentencia.

En una oportunidad 03 de junio de 1994 nos pronunciamos sobre los intereses de mora, sealando:342

Si el patrono no paga cuando est obligado, cuando es exigible no exigido sino exigible por el trabajador, cae ineludiblemente en situacin de mora. Se ha retardado en cumplir y debe pagar por su tardanza unos intereses moratorios, que no debe confundirse con la correccin monetaria por la prdida del valor del dinero. Ahora bien, la cuestin estriba en determinar la tasa de inters cuando no est prevista por el legislador, como s lo prev en el caso de la antigedad y la cesanta, hoy indemnizacin por tiempo de servicio. Cuando el patrono no paga puntualmente a su trabajador las cantidades que le adeuda, est usando el dinero que no le pertenece, se est aprovechando de una suma y la invierte en su beneficio sin participacin del y para el laborante. () Aplicar el inters civil empujara a los patronos a no pagar a su vencimiento, sin importarles que al final los condenaran a pagar intereses a la rata establecida en el Cdigo Civil, por lo que resulta fantstico afirmar que por la mora se paga el inters civil en las deudas laborales. Debe pagarse por la mora el inters laboral que no es otro que el fijado por el Banco Central de Venezuela, el cual se ordena aplicar por interpretacin extensiva.

Por su parte, la Sala de casacin Social del TSJ, por sentencia de fecha 14 de noviembre de 2002,343 expuso:

Ahora bien, con relacin a la cuestin relativa a la tasa que se debe aplicar para el pago de intereses de mora sobre las cantidades de dinero que el patrono adeuda al trabajador, con motivo de la finalizacin de la relacin de trabajo que haya habido entre las partes, estima la Sala pertinente puntualizar los siguiente: () si el patrono incurre en mora, deber pagarle al trabajador el inters laboral contemplado en el artculo 108 de la Ley Orgnica del Trabajo vigente, identificada bajo el correcto trmino de prestacin de antigedad y que no es otro que el fijado por el Banco Central de Venezuela. () Pues bien, el patrono al no pagar puntualmente a su trabajador las cantidades que le adeudad se est aprovechando de un dinero que no le pertenece invirtindolo por consiguiente en su beneficio, es decir, es la retencin sin legalidad que hace el patrono de una suma que le corresponde al trabajador y que el patrono se neg a entregar en la oportunidad prevista por el legislador por lo que no debe generar los intereses previstos para las cuestiones mercantiles ni civiles sino las de orden laboral, debido al asunto tutelado en estos casos, puesto que indudablemente no es un acuerdo entre sujetos para una negociacin sino que es un hecho que parte de la contraprestacin que recibe el trabajador por poner a disposicin del patrono su energa laboral, que ste aprovecha y hace suya para su nico inters y beneficio Aplicar el inters legal civil empujara a los patronos a no pagar a su vencimiento sin importarles que al final de un largo proceso judicial, se le exigiera pagar intereses a la rata establecida en el Cdigo Civil, por lo que resulta desacertado afirmar que por la mora debe pagar el inters civil en casos de deudas laborales. Por lo tanto debe pagarse por la mora del patrono el inters laboral que no es otro que el fijado por el Banco Central de Venezuela.

Del texto de las sentencias transcritas parcialmente, se llega a la conclusin que los intereses a pagar por el patrono en concepto de intereses de mora es el fijado por el Banco Central de Venezuela para los intereses sobre prestaciones sociales, y as lo sent la Sala en su fallo.

5.2.6 Aclaratoria y ampliacin La Ley no contempla en su articulado la posibilidad de solicitar aclaratoria o ampliacin de la sentencia; pero tampoco lo prohbe, por lo que somos de la idea de que cualquiera de los litigantes puede solicitar al Juez que dict el fallo que se aclare o se ample, slo que el ejercicio o la interposicin de la solicitud no ser de acuerdo a la oportunidad que tiene

establecida la doctrina de la Sala Constitucional, en aplicacin del CPC el da hbil que se dicta la sentencia o en el siguiente, sino de acuerdo con la doctrina sentada por la Sala de Casacin Social, esto es, dentro del mismo plazo que se concede para ejercer el recurso de apelacin o el de casacin, segn se trate; pero para pedir aclaratoria de la sentencia dictada por la Sala de Casacin Social, s rige el procedimiento de que sea el da hbil en que se dict la sentencia o en el siguiente.

Con esta forma de computar el lapso para solicitar aclaratorias o ampliaciones se da una mayor seguridad a las partes en los juicios laborales, pues no tienen que estar pendientes del momento en que se dict el fallo, sino de la oportunidad en que vence el plazo para dictarla.

5.3 Motivos de nulidad de la sentencia

El legislador no le ha querido establecer al Juez de Juicio exigentes requisitos sobre el contenido de las decisiones, no le ha impuesto cmo ha de dictar su fallo, ms bien ha flexibilizado el rigorismo que los cdigos procesales contemplan para las sentencias.

No obstante, algunos formas ha de imponer y por eso, en el texto adjetivo ha establecido que la sentencia ser nula en los casos en que se d alguna de las causales344 que integra la disposicin procesal correspondiente: Por no contener la sentencia los datos sobre las partes, no estar redactada en trminos claros, precisos y lacnicos, por no indicar los motivos de hecho y de derecho del fallo, por haber absuelto la instancia, por ser contradictoria al extremo de no poderse ejecutar o no saber que fue lo decidido, cuando sea condicional o contenga ultrapetita; ms los otros requisitos que deben contener cualquier decisin, como sera la firma el Juez y del Secretario, la identificacin del tribunal que la dict y la fecha en que se public.

Con respecto a la ultrapetita, consideramos conveniente referir algunas consideraciones sobre esta institucin, que se conciben de manera diferente en nuestra disciplina, en comparacin con las materias que corresponden al derecho civil.

La ultrapetita slo se da en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, o en el considerando contentivo de una decisin de fondo.345 En materia civil, el vicio de ultrapetita se configura

cuando el juez concede ms de lo solicitado o cuando concede cuestiones que no le han sido planteadas que tambin ha recibido por la doctrina el nombre de extrapetita, tambin se habla en la doctrina procesal de citrapetita omisin de pronunciamiento por el juez; mientras que en nuestro derecho, cuando el juez acuerda ms de lo solicitado por el trabajador, porque ste en la sumatoria de los montos discriminados totaliz una cantidad menor, no se incurre en vicio de ultrapetita, como as lo hemos acordado en varios fallos, durante muchos aos.346

Pero tambin ahora, con la LOPT, el Juez de Juicio puede condenar al pago de un concepto que no haya sido demandado, siempre que se llenen ciertos extremos procesales;347 antes de la vigencia de la Ley adjetiva, esto constitua un vicio de la sentencia.348

En resumen, pretender la nulidad de una sentencia en materia laboral, alegando ultrapetita, no es fcil, pues, como dijramos, cuando se dan algunos supuestos, se puede condenar a pagar ms de lo demandado o condenar a pagar lo no demandado, sin que ello represente el vicio que conlleve a la nulidad del fallo.349

6. Reproduccin de la audiencia

Esta audiencia, la de juicio, comporta una novedad, que a la vez se convierte en exigencia; la audiencia de juicio deber imperativo grabarse en su totalidad,350 los actos (alegatos de las partes, testimoniales, declaracin de parte, consideraciones de las partes sobre las documentales, tachas, desconocimiento de firmas, entre otros) deben constar en cintas o medios de reproduccin, para ser enviados en su oportunidad, como anexo del expediente, en los casos de apelaciones o de ejercer el recurso de casacin.

Si el Tribunal de Juicio no dispusiera de los medios de grabacin para efectuar la reproduccin audiovisual, consideramos que pudiera hacerla slo de audio; pero si esto tampoco fuera factible, el Juez deber tomar nota de todas las actuaciones, reflejando los actos orales y a la vez dejar constancia de ello en la sentencia a dictar al finalizar la audiencia de juicio.

Quedara por considerar la circunstancia de que si las actas forman parte del expediente, integrado por las formas escritas y por las grabaciones, cmo se podra revisar fcilmente un

expediente en cada oportunidad en que fuera requerido por una parte o por los Jueces incluyendo en stos a los que no son los llamados a decidir, si en los expedientes se archivan separadamente la escritura de la reproduccin? En la prctica la grabacin se mantiene en archivo. No se enva al Superior en sobre cerrado, sino que ste, cuando la requiera, la solicita por oficio, debiendo esperar respuestas de quien corresponda, con lo cual se aumenta la excesiva tramitacin en un procedimiento que se dice ser clere, rpido, sin formalidades innecesarias, en otras palabras, se supedita la revisin del expediente por el Juez de la causa, a la aprobacin de otra persona.

7. Recursos

7.1 Apelacin

De la sentencia definitiva la escrita dictada por el Juez de Juicio, se admitir apelacin por ante el Tribunal de Juicio para ante el Tribunal Superior, siempre que se interponga dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al vencimiento de los cinco (5) das hbiles que se dan para la publicacin. La apelacin debe proponerse en forma escrita por ante el Juez que la dict y ste, una vez oda la apelacin en ambos efectos (suspensivo), remitir todo el expediente, junto con la grabacin, de haberse efectuado, al Tribunal Superior.

La posibilidad del ejercicio de este recurso la apelacin nos garantiza la realizacin de las dos instancias o doble instancia que caracterizan, salvo excepciones, al derecho procesal en Venezuela. Con la apelacin se logra una revisin de lo decidido por la primera instancia, aunque ello conlleve una demora en la solucin de las controversias, pero, en realidad, viene a constituir o representar una garanta de justa decisin, de imparcialidad, de una manera clara de administrar una justicia correcta.

En ocasiones el perdidoso, cuando es el patrono demandado, puede ocurrir a la apelacin para ganar tiempo, al tener la apelacin el efecto suspensivo, aun estando conciente de que en el Tribunal Superior no obtendr la decisin a su favor, porque siendo confirmatoria del fallo de la primera instancia, nicamente se agravara su condenatoria con las costas del recurso, pero hoy, con la adicin de la correccin monetaria ms los interese de mora, no es aconsejable la

prctica de apelar por apelar, mxime cuando el apelante debe exponer oralmente en la audiencia, al Juez Superior, los argumentos que justificaran, a su decir, el ejercicio del recurso.

7.2 Recurso de hecho

Si el Tribunal de Juicio negare la apelacin interpuesta o slo la oyera en un efecto, tratndose de una decisin definitiva de fondo, el recurrente podr interponer, para ante el Tribunal Superior, el correspondiente recurso de hecho.

El escrito contentivo del recurso de hecho se presentar ante la unidad encargada de la distribucin de expedientes,351 quien lo remitir, previa adjudicacin por sorteo, al Tribunal Superior. En dicho escrito se expondr la pretensin del apelante que se ordene or la apelacin o que se admita en ambos efectos, acompandolo de las copias certificadas conducentes, que deber considerar la alzada a los efectos de su pronunciamiento, debindose publicar la sentencia dentro de los cinco (5) das hbiles. Consideramos que por cuanto en el caso del recurso de hecho no se ventilan hechos sino el derecho el de apelacin no hay necesidad por el Juez Superior de fijar audiencia de parte; esto lo har si se declara con lugar el recurso de hecho, luego de oda la apelacin por la primera instancia y remitido otra vez a la segunda instancia, previa nueva distribucin por sorteo.

Si el recurrente no acompaa las copias certificadas, el Juez Superior dar un plazo de cinco (5) das hbiles para que las consignen, como hemos sostenido en todas las oportunidades en que se ha dado el supuesto352, en caso contrario no las consigna en el plazo concedido se declarar terminado el procedimiento del recurso de hecho y la decisin de la primera instancia quedar firme.

TRIBUNAL SUPERIOR DEL TRABAJO

1. Decisin por el Tribunal Superior (apelacin de la decisin del Juez de Juicio que decide el fondo). 1.1 Fijacin de la audiencia de parte. 1.1.2 Celebracin de la audiencia de parte y pronunciamiento. 2. Decisin por el Tribunal Superior (apelacin de otras decisiones). 3. Anuncio del recurso de casacin. 4. Recurso de hecho.

1. Decisin por el Tribunal Superior (apelacin de la decisin del Juez de Juicio que decide el fondo)

1.1 Fijacin de la audiencia de parte

Al quinto (5) da hbil siguiente al recibo del expediente no dentro de los cinco (5) das hbiles de recibido del expediente el Tribunal, por auto expreso, fijar la oportunidad para la celebracin de la audiencia oral, la cual deber llevarse a cabo en un lapso no mayor de quince (15) das hbiles siguientes al auto que fij la oportunidad para su celebracin.

Seala la disposicin adjetiva353 que el Tribunal Superior ordenar imperativo la comparecencia de los expertos, previa notificacin, con lo cual pareciera que en cada oportunidad que en un juicio, en la audiencia de juicio, haya intervenido un experto, el Juez Superior deber notificarlo para que concurra y ste deber acudir a la cita. Pensamos que la norma debi ser redactada en forma facultativa o potestativa, en el sentido de que el Juez Superior decidiera, en cada oportunidad, si era necesario o no la comparecencia del experto, porque pudiera darse el caso de que la materia o asunto elevado a la alzada no tuviera nada que ver con la informado por el experto y su presencia sera inoficiosa, causndole adems al experto la molestia para no hacer nada, recargando adems la labor del Alguacilazgo.

En el anteproyecto354 y en el proyecto355 se da al Juez la posibilidad de ordenar la comparecencia si lo estimaba pertinente; en la Ley no qued a la discrecin del juzgador sino que el legislador le ordena proceder a la notificacin para la comparecencia.

Pensamos que los jueces Superiores pudieran atemperar este rigorismo y, sin que esto se traduzca en una desobediencia expresa a lo ordenado por el legislador, omitir el llamado del experto cuando la apelacin no tuviere relacin con su actuacin, y que as sea confirmado por la Sala de Casacin Social. La falta de notificacin del experto sera el incumplimiento de una formalidad no esencial a menos que se requiera para decidir la apelacin y no acarreara una reposicin.

1.1.2 Celebracin de la audiencia de parte y pronunciamiento En el da y la hora referida en el auto expreso que fij la oportunidad para la audiencia de parte, se llevar a cabo la misma, bajo la direccin del Juez Superior, para or al apelante. Si el apelante no concurre a dicha audiencia se entender que desisti de la apelacin sin tener que pronunciarse el Juez Superior sobre el aspecto presentado en apelacin, en cuyo caso, la decisin definitiva de fondo pronunciada por el Juez de Juicio quedar firme, debiendo, entonces, el Superior enviar el expediente al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para que, a solicitud de la parte interesada, se decrete la ejecucin de la sentencia.356

Si comparece el apelante a la audiencia, esta se llevar a efecto con la utilizacin de sistemas de grabacin357 oyendo sus alegatos sobre los motivos de la apelacin; finalizada la audiencia, el Juez Superior puede dictar su sentencia oral o retirarse de la audiencia por un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, debiendo imperativo, en este caso, permanecer la parte apelante en la audiencia hasta el retorno del Juez Superior; tambin podrn potestativo permanecer la parte no apelante y aquellas personas que acudieron a la audiencia pblica.

Dentro del lapso de los sesenta (60) minutos regresar el Juez Superior a la audiencia y pronunciar su sentencia oralmente, y dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes deber reproducirla por escrito, sin formalismos innecesarios, dejando expresa constancia de su publicacin. Cuando el legislador se refiere a formalismos innecesarios, entendemos la elaboracin de narrativa, reproduccin de actas que conforman el expediente, disquisiciones o exmenes rigorosos sobre cada aspecto reflejado en las actas procesales para desechar una prueba, si por el conjunto y apreciacin de las dems se demuestra el hecho alegado.

Si el Juez considera que el caso sometido a su consideracin presenta puntos complejos de decisin o por caso fortuito o fuerza mayor, podr excepcionalmente porque la regla es que dicte su sentencia el mismo da en que se celebra la audiencia de parte diferir el pronunciamiento oral de la sentencia hasta por cinco (5) das hbiles, fijando en el auto el da y la hora para la cual dictar la decisin, a los efectos de que la o las partes apelantes estn obligatoriamente presentes en el Tribunal Superior para or la sentencia que se dictar oralmente. Si no estuviere presente el apelante, se entender desistida la apelacin, firme la sentencia dictada por el Juez de Juicio y se remitir el expediente al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para que proceda a su ejecucin, previa solicitud de la parte interesada.

Dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al da fijado para dictar la sentencia oral, el Juez Superior deber reproducirla por escrito, sin formalismos innecesarios, dejando expresa constancia de su publicacin.

2. Decisin por el Tribunal Superior (apelacin de otras decisiones)

En los dems casos de apelacin, al llegar las copias certificadas al Tribunal Superior, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes, previa audiencia de parte, se dicta la sentencia oral y se reduce a escrito. Dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a dicha decisin, se podr anunciar recurso de casacin, salvo las excepciones que hemos tratado en el curso de este trabajo.

3. Reproduccin audiovisual

Por expresa disposicin legal358 la audiencia celebrada en el Tribunal Superior debe grabarse en forma audiovisual, de manera que la Sala de Casacin Social pueda apreciar la forma cmo se llev a acabo dicha audiencia y precisar los alegatos de la parte apelante, y eventualmente de la contraparte, vistos y odos de reproduccin fiel. Tambin contempla la norma que de no ser posible, excepcionalmente, la reproduccin, el Juez Superior dejar constancia de ello en el fallo y levantar acta con el contenido de la audiencia oral.

4. Anuncio del recurso de casacin

Contra la decisin proferida por el Tribunal Superior se podr anunciar recurso de casacin, de forma escrita359 y por ante el Juez que dict la sentencia para ante la Sala de Casacin Social, siempre que la causa, por la cuanta, tenga ese recurso.360 El ejercicio de este recurso deber anunciarse dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha en que venci el lapso para publicar la sentencia dictada oralmente.361 Si el Juez Superior considera que la decisin no tiene recurso de casacin cuanta, extemporaneidad u otra razn valedera a su juicio, no oir el recurso de casacin anunciado y deber mantener el expediente por cinco (5) das hbiles, para dar oportunidad al recurrente de que interponga un recurso de hecho.

5. Recurso de hecho

Negado el recurso de casacin anunciado, el Tribunal Superior mantendr el expediente por cinco (5) das hbiles362 y la parte recurrente, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a dicha negativa, presentar escrito o diligencia contentiva de la voluntad de interponer ese recurso. Vencido los cinco (5) das para la interposicin del recurso de hecho, el Tribunal Superior, si fue ejercido el recurso, remitir el expediente a Sala de Casacin Social, sin ningn pronunciamiento de su parte; si no se interpusiera el recurso de hecho remitir el expediente al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, a los fines de la ejecucin en la forma anotada supra.

recurso de casacin laboral

1. Consideraciones Generales. 2. Sentencias recurribles. 3. Motivos para recurrir. 4. Procedimiento. 4.1 En el Tribunal Superior del Trabajo. 4.2 En la Sala de Casacin Social del TSJ. 4.2.1 Sobre el recurso de hecho.4.2.2 Formalizacin. 4.2.3 Contestacin a la formalizacin. 4.2.4 Audiencia de parte. 5. Sentencia. 5.1 Oportunidad para dictarla. 5.1.1 Diferimiento. 5.2 Contenido de la sentencia. 6. Doctrina vinculante.

1. Consideraciones Generales

La LOPT contempla todo un captulo destinado a regir el recurso de casacin en los juicios del trabajo, indicando las sentencias que tienen el recurso, la limitacin por la cuanta, las violaciones que comportan la procedencia del recurso, el procedimiento, la audiencia de parte, interposicin del recurso, escritos plausibles de presentacin, sentencia, reenvo, doctrina vinculante.

En cuanto a la oralidad, la parte recurrente, o las partes, debern exponer en la audiencia oralmente sus pretensiones, pero el anuncio del recurso, la formalizacin y contestacin a sta, como la promocin de pruebas si fuera el caso se llevan a cabo de manera escrita. La sentencia participa, como es una constante en este procedimiento laboral, de la oralidad y la escritura.

2. Sentencias recurribles

De acuerdo con la norma procesal363 que rige la materia, el recurso de casacin laboral se podr interponer contra las sentencias que pongan fin al juicio, esto es, las sentencias que emanan de los juzgados de segunda instancia que dan por terminado el proceso. Se incluyen en stas las interlocutorias que hubieren producido un gravamen no reparado por la sentencia definitiva.

Aceptar que cualquier error intrascendente pueda lograr casar una sentencia, equivaldra, entonces, a negar vigencia a los principios establecidos en la CRBV, relativos a la garanta de una justicia expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos y reposiciones intiles,364 con un procedimiento simplificado, uniforme, eficaz que no sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales.365

Escobar Len,366 ha expuesto concretamente que: el criterio anteriormente sealado, permite eliminar la casacin de forma cuando el vicio alegado no tenga ninguna trascendencia sobre la suerte del asunto debatido. No es posible buscar la nulidad por la nulidad misma, sino que el vicio que se plantea tiene que ser de tal entidad, que impida resolver la controversia con fuerza de cosa juzgada, posibilidad de ejecucin y suficiente garanta para las partes.367

En cuanto a la homologacin de una transaccin judicial, el auto que la homologa es una interlocutoria que pone fin al juicio, aunque no se pronuncia sobre el fondo del pleito; con la homologacin se pone fin al proceso, se considera dentro de las decisiones que ponen fin al juicio, por lo que en criterio de la Sala de Casacin Social son susceptibles de ser recurridas en casacin.368

Tambin podrn proponerse contra los laudos arbitrales dictados por las Juntas de Arbitraje.

En ambos casos, para que sean recurribles, el inters principal del juicio debe tener una cuanta superior a 3.000 U. T. 369

Si la sentencia del Juzgado Superior no excede del monto fijado 3.000 U. T. podr recurrirse por control de la legalidad; si el laudo arbitral dictado por la Junta de Arbitraje no excede de dicha cantidad de U. T. no tendr recurso de control de la legalidad.

De esta manera se modifica la forma de calcular la cuanta para acceder a casacin. Antes de la vigencia de la Ley, el monto a exceder se fijaba en bolvares, lo que mantena esttica la cantidad; a pesar de que hubiere cambios en el poder adquisitivo de la moneda, requera de una resolucin con una serie de requisitos y pasos a cumplir. Hoy los cambios econmicos del pas no afectan la cuantificacin del monto para recurrir en casacin, porque ahora se establecen por unidades tributarias, las cuales se ajustan peridicamente anualmente, en enero con lo cual el monto para recurrir en casacin est adaptado al valor de la moneda y su poder para adquirir, limitando la excesiva posibilidad de recurrir ante la Sala de Casacin Social del TSJ.

Tambin son recurribles las decisiones de los Juzgados Superiores que se pronuncien sobre la admisin de la demanda,370 las que decidan sobre los motivos de incomparecencia de las partes a las audiencias preliminares y a las audiencias de juicio,371 contra el laudo arbitral dictado por la Junta de Arbitraje372 y contra la sentencia definitiva de fondo dictada por los Tribunales Superiores llamados de transicin,373 mientras que se ha excluido ese derecho en los casos de sentencias de segunda instancia que se pronuncien sobre la no admisin de una

prueba, sobre el acuerdo de medidas cautelares, sobre las decisiones en fase de ejecucin o las decisiones en materia de estabilidad laboral. 374

3. Motivos para recurrir

El legislador redujo a tres los motivos para interponer el recurso extraordinario de casacin.375

El primero est referido a la indefensin, o sea, cuando haya quebrantamiento u omisin de formas sustanciales que disminuyan o reduzcan el derecho a la defensa.

El segundo est circunscrito a los errores de juzgamiento, esto es, cuando exista error de interpretacin, o se haya aplicado falsamente una norma, o se aplique una norma que no est vigente o se niegue aplicacin a una que lo est o cuando se haya violado una mxima de experiencia.

Para que uno de estos motivos mencionados en segundo lugar pueda hacer prosperar un recurso de casacin, debe tratarse de un hecho que sea determinante en lo dispuesto por al sentencia; si en una fallo se advierte una de los errores anotados, pero se aprecia que no es determinante en el dispositivo de la sentencia, no har progresar el recurso. No tendra sentido casar un fallo, anulndolo, para que se aplique una norma vigente que no se aplic, pero que no variar el dispositivo de la decisin, o para que no aplique una norma derogada, cuya exclusin no tendr repercusin en el dispositivo de la sentencia.

El tercero lo representa lo que se conoce como inmotivacin, reflejado en la falta, contradiccin, error, falsedad o manifiesta ilogicidad. Sin embargo, si revisamos los motivos de nulidad de la sentencia376 advertimos que en las causales no est incluida la inmotivacin, por lo que pudiera pensarse, en un primer momento, que no es nula una sentencia que le falte la motivacin; pero si leemos el referido artculo 160 de la LOPT, vemos que nos remite al 159 ejusdem, en cuyo contexto exige que en la sentencia se debern expresar los motivos de hecho y de derecho de la decisin, lo que aunado al contenido del artculo 168, que seala como motivo de declaratoria con lugar del recurso de casacin la falta o manifiesta ilogicidad

de la motivacin, forzoso resulta concluir que la motivacin s forma parte de los requisitos que debe contener una sentencia.

4. Procedimiento

4.1 En el Tribunal Superior del Trabajo

El recurso de casacin se interpone por ante el Tribunal Superior del Trabajo, para ante la Sala de Casacin Social del TSJ. El ejercicio del recurso se hace por escrito, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al vencimiento del trmino para la publicacin de la sentencia contra la cual se recurre.377

Al da hbil siguiente al vencimiento del lapso para interponer el recurso de casacin, el Tribunal Superior se pronunciar sobre la admisin o no del recurso. Si admite el recurso anunciado, en el auto har constar el ltimo da hbil que correspondi para ejercer el recurso y remitir inmediatamente el expediente a la Sala de Casacin Social; si no lo admite, debe motivar la razn o causa de ello y mantendr el expediente por un tiempo de cinco (5) das hbiles contados a partir de la negativa, a los efectos de que el recurrente pueda interponer el recurso de hecho.

En este caso, el recurrente podr interponer, por escrito en el mismo expediente, dentro de esos cinco (5) das hbiles, el recurso de hecho por ante el Tribunal Superior que neg la admisin del recurso de casacin para ante la Sala de Casacin Social del TSJ.378 El Tribunal Superior, una vez vencido los cinco (5) das hbiles, remitir el expediente a la Sala.

4.2 En la Sala de Casacin Social del TSJ

4.2.1 Sobre el recurso de hecho La Sala se pronunciar, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al recibo del expediente, sobre la procedencia o no del recurso de hecho.

Declarada por la Sala procedente el recurso de hecho, comenzar a correr al da hbil siguiente el lapso para presentar el escrito de formalizacin; si fuera declarado sin lugar el recurso de hecho, la Sala enviar el expediente a la primera instancia para su ejecucin, participando al Tribunal Superior que dict el auto contra el que se interpuso el recurso de hecho, del contenido de la decisin.

Si la Sala considera que el recurso de hecho se interpuso maliciosamente, podr imponer, por auto razonado, una multa al recurrente de hecho, hasta por la cantidad equivalente a 125 U. T. Si el multado no paga dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la fecha del auto recurdese que la parte est a derecho, no hay que notificar la imposicin de la sancin la multa se convierte en arresto; si cumpliendo el arresto hace el pago correspondiente consideramos que debe cesar el arresto, aplicando el concepto expuesto por el legislador en el artculo 48, encabezamiento del pargrafo segundo y no mantener la privacin de la libertad.

4.2.2 Formalizacin La Formalizacin se presenta en la Sala de Casacin Social del TSJ mediante un escrito razonado, conteniendo los argumentos que a su juicio justifiquen la nulidad del fallo recurrido, para lo cual el recurrente dispone de veinte (20) das consecutivos no hbiles; dicho escrito no podr exceder de tres (3) folios y sus vueltos. Si el recurrente no cumple con enterar el escrito de formalizacin dentro de los veinte (20) das consecutivos o si se excediere del lmite de los tres folios y sus vueltos, el recurso ser declarado perecido. En este escrito, excepcionalmente, si fuere el caso, deber promover las pruebas.379

4.2.3 Contestacin a la formalizacin Vencidos los veinte (20) das consecutivos otorgados para formalizar, si el recurrente consign el escrito contentivo de la formalizacin, la contraparte podr potestativo presentar un escrito con la misma limitacin de los tres (3) folios y sus vueltos dentro de los veinte (20) das consecutivos siguientes con los argumentos que, a su decir, contradicen los alegatos esgrimidos en el escrito de formalizacin. En este escrito, excepcionalmente, si fuere el caso, deber promover las pruebas.380 No hay en este procedimiento rplica ni contrarrplica.

4.2.4 Audiencia de parte

Transcurridos los veinte (20) das consecutivos para que la contraparte presente el escrito de contradiccin a los alegatos del recurrente, la Sala de Casacin Social del TSJ dictar una auto fijando el da y la hora para la celebracin de la audiencia, en la que el recurrente y la contraparte debern exponer oralmente, de manera pblica y contradictoria, sus alegatos y defensas.

Si el recurrente-formalizante no acude a la audiencia, se entiende desistido el recurso de casacin y se devuelve el expediente al tribunal de la primera instancia, para su ejecucin; si no acude la contraparte haya o no presentado escrito de contradiccin, no se tienen por aceptados los vicios denunciados, ni procedentes los motivos de casacin.

En esta fase casacin, como se dijera en precedencia, se realiza una audiencia de parte, en la cual, adems de exponer las partes, oralmente, sus alegatos, se procede a la evacuacin de las pruebas promovidas por las partes, si fuere el caso, cuando el recurso este fundamentado en la contradiccin o disparidad existente entre la forma como se realiz algn acto y la manera como est reflejado en el acta o en la sentencia.

La promocin de esta prueba, como se indicar supra debe estar contenida en el escrito de formalizacin o en el de contestacin, segn se trate, y en ellos se expresar lo que se aspira probar, con lo cual, en esta oportunidad, s exige el legislador que se indique en la promocin la utilidad de la prueba, qu se pretende probar con ella.

Esta audiencia, por disposicin legal, puede prolongarse con la aprobacin de los Magistrados, las veces que sean necesarias hasta agotarse el debate. 5. Sentencia

5.1 Oportunidad para dictarla

Finalizada la audiencia en la que se verific el debate oral, la Sala deber, inmediatamente, dictar su sentencia oral.

No seala el legislador en esta oportunidad que los Magistrados disponen de un tiempo de 60 minutos para retirarse a deliberar y luego reintegrarse a la audiencia para dictar el fallo, pero opinamos que con la posibilidad del diferimiento se logra el mismo efecto.381

5.1.1 Diferimiento Contempla la Ley la posibilidad de que por razones basadas en la complejidad del asunto a resolver, los Magistrados puedan diferir, por una vez, la oportunidad para dictar el fallo; diferimiento que no puede exceder de cinco (5) das hbiles contados a partir de concluido el debate oral finalizada la audiencia, para lo cual, por auto expreso, debern fijar la hora y el da en que se dictar la sentencia, a los fines de la comparecencia obligatoria de las partes, para or la decisin. Ese diferimiento tambin puede ser de 60 minutos, con lo cual tambin hay la posibilidad de dictar el fallo el mismo da de finalizada la audiencia, aunque no en forma inmediata, como establece la norma.382

Si la parte recurrente no est presente en la oportunidad fijada en el diferimiento para or la sentencia a dictar, se entender que desiste del recurso de casacin y, entonces, la decisin deber estar fundamentada en la incomparecencia y no en los motivos esgrimidos en el escrito de formalizacin del recurso.

Si los Magistrados de la Sala de Casacin Social no deciden dentro de la oportunidad establecida en la Ley, no es causal de destitucin.

5.2 Contenido de la sentencia

La Sala en su decisin se pronunciar sobre las infracciones denunciadas en el escrito de formalizacin, extendindose al fondo de la controversia, al establecimiento y apreciacin de los hechos que hayan efectuado los tribunales de Instancia, de esta manera, a raz de la vigencia de la Ley, la Sala no tiene limitaciones para conocer del fondo, equiparndose prcticamente a una tercera instancia, pues antes conoca de las cuestiones de fondo, por los motivos expresados en la ley adjetiva que rega para el recurso de casacin laboral.

En el fallo la Sala de Casacin Social se podr decretar la nulidad de la sentencia recurrida, reponiendo la causa al estado que considere necesario para corregir el vicio y restablecer el

orden jurdico, siempre que dicha reposicin tenga un fin til y que la infraccin denunciada haya violentado el derecho a la defensa.

En los otros casos del artculo 160 de la LOPT, casada la sentencia, la Sala proceder a decidir el fondo, sin que pueda acordarse el reenvo, poniendo fin a la controversia, enviando el expediente a la primera instancia para su ejecucin y remitiendo copia certificada del fallo al Tribunal Superior. Se termin el pleito.

En la sentencia la Sala deber tambin incluir un pronunciamiento sobre las costas, siendo obligatoria su imposicin en los casos de desistimiento o de perecimiento del recurso.

Adems de los motivos sealados por el formalizante, la Sala de Casacin Social podr, de oficio, casar el fallo con base en las infracciones de orden pblico y constitucionales que pudiere observar.

6. Doctrina vinculante

Las decisiones de la Sala de Casacin Social del TSJ son obligantes, vinculantes, para los tribunales de instancia en materia laboral, debiendo aplicar su doctrina en casos anlogos, con lo cual se lograra defender la integridad de la legislacin y la uniformidad de la jurisprudencia.383, 384

En la oportunidad de la discusin de este punto en el seno de la Asamblea Nacional, presenciamos como algunos parlamentarios objetaron el grado vinculante de la doctrina, agregado en el texto de la disposicin, y propusieron que ms bien debera incluirse en la redaccin la palabra procurarn, luego de lo cual se acord el diferimiento de la aprobacin del artculo para una oportunidad posterior. En reunin de la mesa tcnica de la Subcomisin de Asuntos laborales, Gremiales y Sindicales de la Comisin Permanente de Desarrollo Social Integral, alegamos que de aceptarse que la doctrina no fuera vinculante, tcitamente quedaba derogado el recurso de control de la legalidad, pues los jueces no violaran ninguna doctrina, por no ser obligante o vinculante. Con base en esta argumentacin insistieron en la Asamblea Nacional en dejar el texto del proyecto y as fue aprobado.

Esta doctrina de la Sala de Casacin Social, al ser vinculante y continua, se convierte en reiterada a los efectos de su consideracin para el recurso de control de la legalidad.

Recurso de CONTROL DE LA LEGALIDAD

1. Introduccin. 2. Requisitos. 2.1 Sujeto activo del derecho a recurrir. 2.2 Interposicin. 2.3 Sentencias recurribles dictadas por el Tribunal Superior. 3. Oportunidad para interponer el recurso. 4. Procedimiento. 5. Decisin. 6. Costas. 7. Decisiones no vinculantes.

1. Introduccin

El control de la legalidad constituye una de las novedades introducidas por el legislador en los procesos laborales. Est contenido en el Captulo VII del Ttulo VII de la LOPT dos artculo y su vigencia data del 13 de agosto de 2002, pues, junto con el litisconsorcio, fueron de las materias a las cuales no se les concedi vacatio legis y, por tanto, su vigencia se inicia con la publicacin oficial.385

El control de la legalidad es un recurso extraordinario que slo puede ejercerse una vez que el Tribunal Superior a dictado su decisin de fondo, lo que excluye de su aplicacin a las decisiones que aun cuando se hayan tomado por un Tribunal, dicha decisin no emana de un Superior.

No es una tercera instancia, sino que es un recurso para revisar la sentencia, previa determinacin de los supuestos previstos por el legislador que violente o amenace con violentar el orden pblico o que sea contrario a la reiterada doctrina jurisprudencial de la Sala de Casacin Social del TSJ aunque participa de varias disposiciones aplicables a los recursos de casacin, como es una parte del procedimiento.

Esta institucin no sustituye al recurso de casacin. Se trata de dos figuras que controlan aspectos diferentes y tienen tratamientos y procedimientos distintos uno del otro; lo que s representa una relacin entre ellos recurso de casacin y control de la legalidad es que uno excluye al otro, esto es, que si tiene recurso de casacin no tienen control de legalidad o viceversa. No compartimos la tesis de que pudiera interponerse el recurso de casacin y subsidiariamente el de control de la legalidad, si aquel resultara inadmitido,386 porque ello supondra una mezcla de procedimientos que al final impediran cualquier solucin legal, bastando con enunciar, para apoyar nuestro rechazo, que en el recurso de casacin el escrito se presenta ante la Sala, mientras que en el control de la legalidad el escrito se presenta ante el Juez Superior, adems, los motivos de procedencia de uno y otro son diferentes.

En la prctica, con el recurso de control de la legalidad se evita que el Juez Superior decida a su antojo, caprichosamente, prevalido de que la sentencia proferida no tiene recurso de casacin387; para evitar que algunos jueces, la minora afortunadamente, incurran en abusos y excesos de diferente ndole.388 Con el ejercicio del recurso la sentencia no adquiere la condicin de cosa juzgada hasta tanto no se pronuncie la Sala, resolviendo sobre el recurso de control de la legalidad.

El recurso de control de la legalidad no tiene ninguna correspondencia con los pronunciamientos de la Sala Constitucional en relacin con el recurso de revisin constitucional, no representa un duplicado de formas para accionar, ni una se sobrepone a la otra; ni la violacin de la doctrina vinculante de la Sala Constitucional puede atacarse por medio del recurso de control de la legalidad.

Merece un comentario la redaccin en el encabezamiento del artculo 178 de la LOPT porque pudiera tenerse como una suposicin posible, cuando el legislador, del contenido de la institucin del control de la legalidad, es contundente al referirse como un requisito que la sentencia no tenga recurso de casacin. Pudiera entenderse de la redaccin que an cuando no tuviere casacin pudiera tener recurso de control de legalidad; y nos preguntaramos si tiene recurso de casacin, tendra el de control de legalidad?, porque cuando dice que an y cuando no fueran recurribles en casacin no excluye a los que tuvieran el recurso de casacin. En nuestro criterio ha debido asentarse en la disposicin que no fueran recurribles en

casacin; sin embargo pensamos que del articulado389 no hay dudas sobre la exclusin, cuando la sentencia tiene recurso de casacin.

2. Requisitos

2.1 Sujeto activo del derecho a recurrir

El control de la legalidad debe ser interpuesto por la parte que resulte perdidosa total o parcialmente por una decisin de un Juez Superior del Trabajo, no procede de oficio, a pesar de que en la decisin se den los otros supuestos previstos por el legislador. Debe haber el impulso inicial por el interesado; si el perjudicado no procede con el ejercicio del recurso, la decisin queda definitivamente firme y pasa a la condicin de cosa juzgada, obligante para las partes. 2.2 Interposicin

El control de la legalidad no se interpone oralmente; su ejercicio y la fundamentacin del mismo debe constar en forma escrita. El escrito se presenta por ante el Tribunal Superior que dict la sentencia contra la cual se quiere accionar y en ningn caso puede exceder de tres (3) folios tiles y sus vueltos.390

En el escrito se sealar expresamente los motivos por los cuales se interpone el recurso de control de la legalidad, esto es, indicar concretamente cul es el orden pblico violentado o amenazado en violentar o cul la reiterada doctrina jurisprudencial que ha sido contrariada.391

2.3 Sentencias recurribles dictadas por el Tribunal Superior

En primer trmino debe tratarse de una sentencia que no tenga recurso de casacin.

Adems, el recurso de control de la legalidad slo puede interponerse contra las sentencias dictadas por un Tribunal Superior del Trabajo que decida sobre los derechos que acuerda la

LOT y la LOPT y que ponga fin al juicio o impida su continuacin. No se puede interponer contra decisiones interlocutorias cuyo vicio u error puede ser corregido en la sentencia definitiva.392 De esta manera, puede ejercerse el recurso contra la decisin del Tribunal Superior que se pronuncia sobre la decisin de un Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin en relacin con la inadmisibilidad de la demanda o que acord desistida la instancia o admitidos los hechos por la incomparecencia de alguna de las partes, segn se trate. Tambin se puede interponer contra el fallo del Superior que se pronuncia sobre la sentencia dictad por un Juez de Juicio siendo este el caso tpico, pues es la decisin que se dicta en fase de juzgamiento pronuncindose sobre el fondo, bien por ausencia de contestacin del demandado o por inasistencia de alguna parte al inicio de la audiencia de juicio o en la oportunidad de dictar la sentencia oral de fondo.

Concurrente con los requisitos mencionados en precedencia, debe tratarse de una sentencia que violente o amenace con violentar el orden pblico. Sobre este punto seala la Sala de Casacin Social del TSJ que debe entenderse que tales quebrantamientos o amenazas irrumpen las instituciones fundamentales del derecho sustantivo del trabajo, derechos indisponibles o reglas adjetivas que menoscaban el debido proceso y derecho a la defensa.393 Y que debe tratarse de violaciones del orden pblico legal establecido.394

Tambin se considera recurrible cuando la sentencia sea dictada por un Tribunal Superior del Trabajo, que el fallo no tenga recurso de casacin y que el mismo sea contrario a la reiterada doctrina jurisprudencial de la Sala de Casacin Social del TSJ, esto es, por lo que se refiere al ltimo requisito, que no se consideran a estos efectos la doctrina jurisprudencial de las otras Salas del TSJ a pesar de que se refieran a materia laboral, pero s la de la Sala de Casacin Social, aunque esta doctrina tenga su origen en fecha anterior a la vigencia de la LOPT, porque, independientemente de la oportunidad en que se sent la jurisprudencia, emana de la Sala.

Por el contrario, contra los laudos arbitrales dictados por una Junta de Arbitraje no se puede ejercer un recurso de control de la legalidad, porque no llena los requisitos exigidos en la norma adjetiva. En efecto, el laudo arbitral no es una sentencia ni lo dicta un Juez Superior del Trabajo, por lo que contra l el laudo arbitral slo es posible ejercer el recurso de casacin, si llenare los requisitos de Ley.

Si la sentencia fue dictada en un procedimiento de amparo, habra que distinguir: si el Tribunal Superior se pronunci como primera instancia, corresponde su conocimiento, por ahora, a la Sala Constitucional del TSJ, por la apelacin o bien por la consulta. Si la sentencia proviene del Tribunal Superior, pero actuando como segunda instancia, con ella se agota el procedimiento en las acciones de amparo y, en nuestro criterio, no tendran tampoco control de la legalidad.

3. Oportunidad para interponer el recurso

El recurso se interpone dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la publicacin del fallo, por ante el Tribunal Superior del Trabajo que dict la sentencia que se quiere invalidar.

En nuestro criterio el computo de los cinco das hbiles para la interposicin se debe iniciar una vez vencido o concluido el lapso que tena el Juez Superior para publicar la sentencia que antes haba dictado en forma oral. Los lapsos procesales que se inician deben dejarse transcurrir ntegramente, para favorecer la seguridad en la administracin de la justicia.

4. Procedimiento

El Tribunal Superior ante quien se interpuso el escrito contentivo del recurso de control de la legalidad remitir inmediatamente el expediente a la Sala de Casacin Social del TSJ. La Sala procede a revisar el escrito contentivo del recurso y el contenido del expediente para pronunciarse en el sentido de conocer o no de la solicitud; no es el Tribunal Superior quien admite o no el recurso. Si la Sala considera que no debe conocer del recurso lo expondr por escrito mediante auto que se integra al expediente; sin que sea requerido por el legislador la motivacin de la negativa,395 es un acto discrecional de los magistrados.396 En caso de interposicin maliciosa del recurso, la Sala deber imponer al recurrente una multa, hasta un mximo de 125 U. T., pero en este caso s se requiere motivar el auto que acuerde la sancin, esto es, indicar cual es la circunstancia que hace considerar maliciosa la interposicin del recurso. Revisadas las decisiones de la Sala en las cuales no admite o declara inadmisible el recurso de control de la legalidad, observamos que no impone la multa mencionada supra, por no considerar que la interposicin sea maliciosa.

Para el pago de la pena el legislador estableci un plazo de tres (3) das, entendindose que se computa por das hbiles despus de elaborada la orden para enterar en el Fisco el monto de la multa.

Como una novedad en materia de sanciones, el legislador estableci que la multa se impondra al recurrente, no a la parte si sta no lo haba interpuesto.397

Si por el contrario la Sala decide conocer del recurso de control de la legalidad, comienza a correr un lapso de 20 das calendarios consecutivos para que la otra parte pueda consignar su contestacin al recurso;398 y vencido este lapso deber fijar por auto expreso el da y la hora de la realizacin de la audiencia oral para la comparecencia del recurrente, a los efectos de que pblicamente exponga sus alegatos, siguindose para ello el procedimiento previsto en los artculo 173 y 174 de la LOPT.399

A diferencia de la accin de amparo interpuesta contra decisiones de un Tribunal, en el control de legalidad no se requiere notificar al sentenciador a los efectos de que venga a exponer lo que considere conveniente. La persona que debe concurrir obligatoriamente a la audiencia es el recurrente. Somos del criterio que si la contraparte en el juicio cuya sentencia se ataca, se hace presente en la audiencia, siempre que haya presentado escrito de contestacin, debe orsele, pero ha de circunscribirse al punto planteado en el escrito contentivo del recurso.

Al igual que en el recurso de casacin, el recurrente est obligado a asistir puntualmente a la audiencia oral; de no hacerlo se declarar desistido el recurso de control de la legalidad y la Sala remitir el expediente al tribunal de la primera instancia para su ejecucin, quedando firme la sentencia recurrida.

5. Decisin

La sentencia de la Sala de Casacin Social que decida el recurso de control de la legalidad puede tener, por lo general, tres sentidos: Uno, que el recurso al final resulta inadmisible porque no se demostraron los supuestos de hecho previstos por el legislador violacin de normas de orden pblico o contradiccin con la reiterada jurisprudencia para la procedencia

del mismo, en cuyo caso la sentencia recurrida queda definitivamente firme. Dos, que se encuentran demostrados los supuestos de la ley adjetiva y se anula el fallo del Tribunal Superior, con reenvo para que el Tribunal que resulte competente vuelva a decidir. Tres, que efectivamente se encuentran tambin demostrados los supuestos, pero decide al fondo, sin acordar el reenvo, facultad sta tambin otorgada a la Sala de Casacin Social en los casos de los juicios ordinarios.

6. Costas

En cuanto a las costas, en este procedimiento, como se dijera supra, slo hay un escrito que presenta la parte recurrente, en la cual debe sealar cual es la norma de orden pblico violentada o amenazada de violentar por la sentencia o cual es la reiterada doctrina jurisprudencial de la Sala de Casacin Social que fue contrariada por el fallo que se recurre; no hay actividad obligatoria para la contraparte en el sentido de presentar un escrito de contestacin; y los hechos que permiten ejercer el recurso provienen del Juez Superior y estn contenidos en la sentencia. De esta manera, consideramos que no debera haber condenatoria en costas en contra de la contraparte o del recurrente, cuando se decidiera el recurso de control de la legalidad porque en el fallo del Tribunal Superior se den los supuestos previstos por el legislador.

La Sala de Casacin Social del TSJ no ha impuesto todava costas en los recurso de control de la legalidad, pero es cuestin de esperar la conducta que asumir en definitiva la Sala.

7. Decisiones no vinculantes

Las decisiones de la Sala de Casacin Social del TSJ, en materia de Control de legalidad, no son obligantes para los jueces,400 pues en las mismas no se establece una doctrina de casacin, sino que ms bien controlan las sentencias que se dictan por los Tribunales Superiores cuando contraren la reiterada doctrina jurisprudencial de la Sala en materia de casacin. Es obligante en la sentencia contra la cual se declar con lugar el recurso de control de la legalidad.

EJECUCIN

1. Rgimen jurdico-procesal. 2. Tribunal competente para ejecutar. 3. Procedimiento. 3.1 Primera fase de ejecucin. 3.2 Segunda fase de ejecucin. 3.3 Facultades del Juez para cumplir con la ejecucin. 4. Costo adicional por no cumplir voluntariamente con el fallo. 5. Recursos.

1. Rgimen jurdico-procesal

El procedimiento de ejecucin est contenido en la Ley en el Ttulo VII, Captulo VIII y establece una forma de ejecucin distinto al utilizado hasta la vigencia de la misma.

2. Tribunal competente para ejecutar

De acuerdo con lo establecido por el legislador, la ejecucin de las sentencia firmes en los casos de las demandas por prestaciones sociales y otras indemnizaciones, corre por cuenta del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, en su funcin de ejecucin; tambin corresponde a este Juez, la ejecucin de las sentencias dictadas en los juicios de calificacin de despidos.

Consecuente con lo expuesto en precedencia, podemos afirmar que el Juez de Juicio no tiene competencia para ejecutar las sentencias dictadas a la luz de la LOPT; como se ha dicho, esta funcin slo corresponde al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin.

Ahora bien, hemos sostenido supra que los jueces de sustanciacin reciben la causa para proceder a la admisin de la demanda, previo sorteo efectuado en la oficina administrativa correspondiente;401 tambin hemos dicho que estos jueces reciben el expediente para ocuparse de llevar a cabo todo lo concerniente a la audiencia preliminar, previo sorteo en la forma anotada. Cuando se trata de la ejecucin de una sentencia, participamos del criterio de que entonces en estos casos se remita directamente el expediente sin nuevo sorteo de

distribucin, para que este Juez, que conoce los trminos de la contravencin, concluya con el juicio, ejecutando el fallo.

Para la ejecucin de la sentencia firme, el Juez puede solicitar el auxilio de la fuerza pblica,402 en concordancia con el artculo 27 de la LOPT.

3. Procedimiento

El procedimiento para la total y definitiva ejecucin de la sentencia dictada por los Tribunales del Trabajo, en apego al procedimiento pautado por la LOPT, consiste en seguir parte del articulado de esta Ley y parte de las disposiciones del CPC, constituyendo uno de los dos ejemplos de normas supletorias previstos en el texto adjetivo.403

3.1 Primera fase de ejecucin

Consideramos que una vez que la sentencia a quedado definitivamente firme, la parte interesada en la ejecucin debe acudir al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, a solicitar que se dispongan la actuaciones necesarias para la ejecucin, esto es, la realizacin de las gestiones referentes a clculos por experticia complementaria del fallo, correccin monetaria e intereses de mora, si fuera el caso. Recibida por el Tribunal la informacin requerida y necesaria para cuantificar la condena, el interesado pedir se decrete la ejecucin de la sentencia.

Al da hbil siguiente comenzar a transcurrir el lapso para la ejecucin forzosa, la cual se llevar a cabo al 4 da hbil siguiente al decreto de ejecucin, siempre que no conste a los autos que el obligado cumpli voluntariamente con los trminos de la condena, en los tres das previos a ste.

Si la ejecucin forzosa no pudiera llevarse a cabo en ese cuarto da hbil siguiente al decreto de ejecucin de la sentencia, por razones, a nuestro entender, que sean muy justificables por el Tribunal, ste fijar, por auto expreso, la nueva oportunidad para proceder a la ejecucin forzosa. En este caso no se requiere de notificacin a las partes, stas estn a derecho y sera exagerado que el ejecutado exija que se le notifique cuando se llevar a cabo la ejecucin

forzosa; l debe y tiene que pagar, incluso, moralmente, ha debido hacerlo sin que se le ejecute, tuvo oportunidad en la audiencia preliminar y en el resto del procedimiento para llegar a un acuerdo con la contraparte y no lo hizo, adems se dict una sentencia en su contra que conoce, dndosele oportunidad para que cumpliera voluntariamente y tampoco lo hizo. No puede prestarse la administracin de justicia a permitir que las diligencias de ejecucin se prolonguen por un tiempo, a veces, superior al del juicio donde se ventil el derecho reclamado.

El Juez encargado de la ejecucin debe tener presente que si no hace el embargo en la primera oportunidad que fija el legislador y no tiene excusa suficiente por no haberlo hecho en ese momento y el obligado por la demora obtiene el tiempo necesario para insolventarse, pudiera estar sujeto a responsabilidad.

3.2 Segunda fase de ejecucin

Una vez practicada la ejecucin forzosa, con sujecin a las disposiciones del CPC, debe tenerse presente que en su aplicacin no se desvirte lo dispuesto en la LOPT.404

En caso de que se requiera el remate de bienes embargados, no se seguir lo establecido en el CPC, sino que se har de acuerdo con lo establecido por el legislador en la LOPT. En este caso ste se har con la publicacin de un nico cartel de remate.

Para establecer el valor o justiprecio de los bienes a rematar, tampoco se seguir lo pautado en el CPC, se har con la designacin por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de un perito, escogido de la lista que suministra la Sala de Casacin Social del TSJ.

3.3 Facultades del Juez para cumplir con la ejecucin

El Juez encargado de la ejecucin de la sentencia, en cumplimiento de su encargo, est facultado para dictar cualquier medida que considere necesaria para lograr la ejecucin del

fallo, medidas que est obligado a tomar para garantizar la ejecucin, para que la sentencia no quede en estado de inejecutabilidad o se haga ilusoria.405

4. Costo adicional por no cumplir voluntariamente con el fallo

Si el obligado a pagar o condenado no pagare voluntariamente lo acordado en la sentencia, procede el pago adicional de intereses de mora y por correccin monetaria; pero estos dos conceptos son adicionales a los que pudieran estar incluidos en la sentencia a ejecutar, pues stos se calculan hasta el decreto de ejecucin de la sentencia, mientras que aquellos406 se cuantifican a partir del decreto de ejecucin de la sentencia hasta el momento de la ejecucin definitiva del fallo, esto es, hasta el pago efectivo de la obligacin. Sin embargo, consideramos que las partes tienen toda la libertad de llegar a cualquier acuerdo sobre estos conceptos y sus montos, incluso renunciar a su cobro, no pudiendo interferir el Juez en ello.

Sobre el cumplimiento voluntario, en nuestro criterio, habra que precisar que por cumplimiento voluntario debemos entender que el obligado pag dentro de los tres das que precedieron al da que corresponda, por imperio legal, proceder a la ejecucin forzosa.

Si el obligado paga voluntariamente en la oportunidad que se presenta el Tribunal para iniciar la ejecucin, no puede entenderse que lo hizo voluntariamente; por tanto proceden los conceptos de intereses moratorios y correccin monetaria, que han de calcularse posteriormente por el Tribunal, a solicitud del interesado.

El monto de los intereses moratorios o de la correccin monetaria en esta etapa se calcular con base a la tasa establecida por el Banco Central de Venezuela para los intereses sobre prestaciones sociales.407

5. Recursos

Contra las decisiones que tome el juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, con ocasin de la ejecucin del fallo, se admite el recurso de apelacin a ser odo en un nico efecto devolutivo, con el fin de evitar que, por las apelaciones, se suspenda una ejecucin.408

La parte que se sienta perjudicada podr intentar su recurso solamente en el lapso preclusivo, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la fecha en que se dict el auto que impugna, contra el que persigue su revocatoria, en el entendido que de transcurrir el plazo sin interponer la apelacin, el auto queda firme.

La apelacin se interpone por ente el Juez que dict el auto que se apela, para ante el Tribunal Superior, quien decidir de forma oral, previa audiencia de la parte apelante, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes. Si el apelante no concurre a la audiencia, se entender que desisti de la apelacin, quedando firme el auto apelado sobre la ejecucin de la sentencia.

El legislador en este punto no fue preciso, pues no define a partir de qu momento se computan los cinco das: si es a partir del recibo del expediente, si es a partir del auto que fija la audiencia de parte o si en a partir de que se lleve a cabo la audiencia de parte.

A diferencia de lo que ocurre en las apelaciones por la inadmisibilidad de la demanda, por las incomparecencias de las partes a las audiencias preliminares o a las de juicio, en las que s seala de manera precisa que los cinco (5) das hbiles se computan a partir del recibo del expediente, en el caso de las apelaciones de los autos dictados en ejecucin de sentencia no precisa, en modo alguno, a partir de que momento o actuacin se cuenta el plazo para decidir.

Dice textualmente la norma: Contra las decisiones del Juez en la fase de ejecucin, se admitir recurso de apelacin a un solo efecto, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes, contados a partir del acto que se impugna, la misma ser decidida en forma oral e inmediata, previa audiencia de parte, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes, por el Tribunal Superior del Trabajo; contra dicho fallo no se admitir recurso de casacin. ().

Consultados los autores patrios, unos no hacen referencia al tema,409 otro se inclinan por sostener que es a partir del recibo del expediente,410 la exposicin de motivos no hace alusin al tema.

A pesar de que de una interpretacin apegada estrictamente a la letra de la Ley, pudiera sostenerse que los cinco (5) das hbiles siguientes que tiene el Juez Superior para dictar la sentencia oral se cuentan a partir de la realizacin de la audiencia de parte, en nuestro criterio, de acuerdo con el tratamiento procesal que da el legislador a los dems procedimientos de apelacin que se siguen ante el Tribunal Superior, considerando igualmente la celeridad que inspira este procedimiento del trabajo y de que la apelacin se oye a un efecto devolutivo, requirindose una decisin rpida, clere, porque las actuaciones de ejecucin no fueron suspendidas, el lapso para pronunciarse el Juez de alzada es a partir del recibo del expediente, esto es, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al recibo de las actuaciones, en copia certificada, provenientes del sistema de distribucin por sorteo.

estabilidad

1. Disposiciones legales. 1.1 Excepcin (empresas con menos de diez trabajadores) 2. Requisitos a cumplir por las partes. 2.1 Participacin por el patrono. 2.1.1 Omisin de la participacin por el patrono. 2.1.2 Contenido de la participacin. 2.2 Solicitud del trabajador. 2.2.1 Omisin de la solicitud del trabajador. 2.2.2 Contenido de la solicitud. 3. Procedimiento. 3.1 Hasta sentencia definitiva. 3.2 En la fase de ejecucin. 4. Persistencia en despedir. 4.1 Manifestacin del patrono y pago de los derechos del trabajador. 4.1.1 Manifestacin en el

transcurso del procedimiento. 4.1.2 Inconformidad del trabajador con el pago ofrecido. 4.2.1 Manifestacin en la etapa de ejecucin. 5. Recursos. 5.1 Apelacin para ante el Tribunal Superior. 5.2 Decisin definitiva del Tribunal Superior. 5.2.1 Recurso de casacin. 5.2.2 Control de la Legalidad. 5.2.3 Autos en ejecucin de sentencia.

1. Disposiciones legales

La LOPT contempla en su articulado todo un captulo referido a la estabilidad,411 donde incluye el procedimiento, persistencia en el despido e inconformidad del laborante con el monto del pago ofrecido por el patrono, as como la excepcin en las empresas que ocupan determinado nmero de trabajadores.412 Como consecuencia, en la Ley se derogan todas las disposiciones de la estabilidad que tenan carcter adjetivo, esto es, que quedan sin vigencia los artculo del 116 al 124 de la LOT que conformaban todo el procedimiento para reclamar al patrono el despido sin justa causas y obtener del Juez la calificacin del despido para ordenar el reenganche con el pago de los salarios cados. Ahora el articulado est condensado en la LOPT, desde el 187 hasta el 192, ms el procedimiento nico previsto en la Ley.

La competencia le viene dada tambin a los Tribunales del Trabajo por disposicin del artculo 29 de la LOPT, que establece que stos son competentes para sustanciar y decidir Las solicitudes de calificacin de despido o de reenganche, formuladas con base a la estabilidad laboral consagrada en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en la legislacin laboral.

Como excepcin tenemos el caso de la mujer embarazada, los trabajadores con fuero sindical, los trabajadores que tengan suspendida la relacin de trabajo,413 discutiendo contratos colectivos o apoyando constitucin de sindicatos.

Adicionalmente a estos supuestos de inamovilidad que requieren la calificacin de despido por ante el respectivo rgano administrativo, se agrega el caso de inamovilidad laboral cuando la misma es decretada por el Ejecutivo Nacional.414

En estos momentos el volumen de solicitudes de calificacin de despido se encuentra reducida considerablemente, debido a los decretos que establecen la inamovilidad de trabajadores no para todos, hay excepciones, inamovilidad que se extiende desde el 01 de mayo de 2002 hasta el 30 de septiembre de 2004. Una vez finalizada la inamovilidad, los trabajadores podrn acudir por la va de la estabilidad si tiene derecho a ella, salvo los que conserven inamovilidad, los cuales debern ventilar su calificacin por ante las autoridades administrativas del Ministerio del Trabajo.

1.1 Excepcin (empresas con menos de diez trabajadores)

A las empresas con menos de diez trabajadores no le es aplicable este procedimiento de estabilidad, ni debe el Juez pronunciarse calificando el despido.415 Hemos sostenido de siempre esta idea, porque nos parece de una ilogicidad jurdica, que se califique un despido, pero si es injustificado no se ordene el reenganche.

El trabajador en estas condiciones, debe acudir por juicio ordinario y reclamar el pago de las prestaciones e indemnizaciones por el despido sin justa causa, calificado previamente por el Tribunal del Trabajo, pero no para acordar el reenganche con el pago de los salarios cado, sino par condenar al pago de los conceptos mencionados en precedencia.416

Llama la atencin el contenido del artculo 191 de la LOPT porque en el mismo se establece una condicin que pareciera contrariar el espritu de la institucin de la estabilidad, en cuanto a su indemnizacin.

En efecto, reza la norma:

Los patronos que ocupen menos de diez (10) trabajadores, no estarn obligados al reenganche del trabajador despedido, pero si al pago de las prestaciones e indemnizaciones a que se refiere la Ley Orgnica del Trabajo, cuando el despido obedezca a una justa causa que en todo caso ser objeto de calificacin por el Tribunal competente.

Del texto de la norma transcrita se lee que la indemnizacin procede, previa calificacin por el Tribunal competente, cuando el despido obedezca a un despido justificado, cuando la lgica jurdica nos hace entender que cuando el despido ocurra en una empresa con menos de diez trabajadores, el trabajador despedido no puede aspirar a que se califique el despido para que se ordene el reenganche con el pago de los salarios cados; a lo que tiene derecho es a que se le pague las indemnizaciones a que se refiere la LOT, previa calificacin por el Tribunal competente, cuando el despido obedezca a causa injustificada o sin justa causa.

2. Requisitos a cumplir por las partes

El legislador en relacin con el artculo 116 de la LOT, derogado, no hizo ninguna modificacin. El artculo 187 de la LOPT tiene la misma inteligencia y persigue el mismo fin, cual es, establecer obligaciones para las partes, con lapsos preclusivos, procedimiento aplicable y formas de ejecucin.

2.1 Participacin por el patrono

De manera clara se prescribe por el legislador que el patrono que despida a un trabajador protegido por la estabilidad laboral tiene que participarlo al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de su jurisdiccin. Cuando el despido ocurre contra un trabajador que no tiene la proteccin de la estabilidad, el patrono no est obligado a hacer la participacin del artculo 187 de la LOPT.

El Artculo 112 de la LOT prohbe los despidos sin justa causa; cuando el patrono procede a despedir a un laborante debe participarlo y el trabajador puede solicitar que se le califique el despido, para precisar si se hizo con o sin justa causa y, en este segundo caso, se acuerde el reenganche con la pago de los salarios cados.

Esta participacin debe hacerla el patrono por escrito, indicando los hechos o las causas,417 no las causales establecidas en el artculo 102 de la LOT, stas son potestativas de mencionar; lo que interesa es que se le expongan al Juez los motivos que, a juicio del empleador, justifican el despido que ha ordenado en contra de quien le prestaba servicios.

Para considerar que el empleador ha cumplido con su obligacin debe constar que la participacin fue recibida por el Juez dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a al ruptura de la relacin de trabajo por parte del patrono, entendindose por hbiles de lunes a viernes, con exclusin de los feriados.

En relacin a la consideracin de los das hbiles para hacer la participacin, la Sala de Casacin Social, por sentencia del 09 de octubre de 2003, sent que los das de vacaciones judiciales se toman en cuenta como das hbiles para solicitar la calificacin del despido, por lo que entendemos, y as debe tenerse presente, que tambin se consideran das hbiles para participar el despido por parte del empleador. 418

Esto en modo alguno significa que en los das de vacaciones se podr sustanciar una solicitud de despido, este tiempo es slo para presentar la solicitud y evitar que ocurra la caducidad por no ejercer la accin tempestivamente. Este lapso de cinco (5) das hbiles puede interrumpirse para evitar que transcurran y ocurra la caducidad, cuando no hay posibilidad fsica para cumplir la obligacin, como sera en el caso de huelga de los trabajadores de los tribunales.

2.1.1 Omisin de la participacin por el patrono Si el patrono no participa al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin el despido, estando obligado a ello porque el trabajador despedido gozaba de la proteccin de la estabilidad, el legislador prev una consecuencia jurdica, como es, que el despido se llevo a cabo sin causa de justificacin419 y en caso de que el trabajador solicite la calificacin del despido, el Juez deber declarar con lugar la solicitud y ordenar el reenganche con el pago de los salarios cados.

La omisin la califica el legislador como una confesin de que el despido se hizo sin justa causa no confesin ficta, que luego permite desvirtuar los hechos con pruebas. Si el patrono no participa, luego no puede demostrar que tena suficientes meritos para poner fin, unilateralmente, a la relacin de trabajo; lo que puede procesalmente hacer el patrono es discutir si el sueldo reflejado por el trabajador en su solicitud era el correcto, o el tiempo de trabajo, o la condicin o carcter con que prestaba labores para la demandada, o si el trabajador convino con el patrono en poner fin al vnculo de trabajo que los una.

2.1.2 Contenido de la participacin La participacin del despido del trabajador debe hacerse al Juez para dos fines especficos: uno, para enterar al Juez de las causas que, a juicio del empleador, justifican el despido; y dos, para establecer las causas que alega el patrono, sin que pueda luego cambiarlas durante el juicio de calificacin del despido.

De esta manera, debe decir con suficiente detalle los hechos que a juicio del patrono justifican el despido; pero adems debe indicar de manera concreta y precisa la fecha del ingreso del trabajador, para determinar si ste tiene la antigedad necesaria para gozar de la estabilidad tres (3) meses; la remuneracin del laborante, para determinar el salario a los efectos del pago de salarios cados; tambin debe sealar la informacin del momento fecha en que ocurrieron los hechos, para establecer si ocurri el perdn de la falta a que alude el artculo 101 de la LOT; por ltimo, debe sealar la informacin relativa a la empleadora y la persona que concurre por sta a los efectos de participar el despido.

2.2 Solicitud del trabajador

Para que pueda iniciarse en los tribunales el procedimiento de calificacin del despido, se requiere la iniciativa del trabajador, en el sentido de acudir tempestivamente para comunicar el despido del cual fue sujeto y pedir se califique de injusto el mismo.420 Aun cuando el patrono no proceda a participar el despido, si el laborante no acude a solicitar la calificacin no se inicia el juicio de estabilidad y, por tanto, no produce la omisin del empleador la consecuencia jurdica prevista por el legislador. Si el laborante no acude al Juez para que decida lo injustificado del despido, no se da comienzo al procedimiento.421

Es un derecho que tiene el trabajador y puede ejercerlo o no, a su arbitrio, slo que para tener derecho al reenganche tiene que haber solicitado la calificacin del despido; por lo dems, si no hay procedimiento, tampoco habr condenatoria de salarios cados a su favor.

2.2.1 Omisin de la solicitud del trabajador Como el procedimiento de calificacin de despido persigue determinar lo justificado o no de la ruptura de la relacin por voluntad unilateral del patrono, si no acude el trabajador no da lugar

al procedimiento de calificacin, pero ello no conlleva a que pierda sus derechos laborales, pues puede demandar los dems derechos que tiene como trabajador, pero sin seguir el articulado para la estabilidad, porque s perdi la posibilidad de que se acordara su reenganche con el pago de los salarios cados.

2.2.2 Contenido de la solicitud La solicitud del trabajador debe contener la informacin relativa a la identificacin del trabajador, empresa donde prestaba servicios laborales, fecha de ingreso en la misma, oportunidad en que fue despedido, persona que procedi a despedirlo, y, lo ms importante, solicitar que se calificara el despido para que se acuerde el reenganche con el pago de los salarios cados. Esta solicitud la presenta el trabajador sin necesidad de estar asistido o representada de abogado; para continuar el procedimiento s debe estar de su lado un profesional del derecho, asistindolo o representndolo judicialmente.

En la prctica, debido al lapso tan corto que tiene el trabajador para solicitar la calificacin y para evitar la caducidad, se facilita su presentacin, con el llenado en el Tribunal de un formato que tiene el espacio para suministrar la mnima informacin que se requiere. Posteriormente la solicitud pasa al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para proceder a ordenar la notificacin, a los efectos de la celebracin de la audiencia preliminar.

3. Procedimiento

3.1 Hasta sentencia definitiva

Consecuente con el principio de un nico procedimiento, en la reclamacin para la calificacin del despido, se ha de seguir el procedimiento establecido en la LOPT.422

De esta manera ha de pasar la accin por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para que este Juez, luego de revisada la solicitud y que sta cumpla los requisitos procesales, se inicie la fase en la audiencia preliminar a los fines de una mediacin.

Si no fuera posible la mediacin, ni el arbitraje, finaliza la audiencia preliminar, se agregan las pruebas y, de ser el caso, se produce el segundo despacho saneador, el demandado contesta la demanda y se pasan las actas procesales al Juez de Juicio para que se pronuncie siguiendo el procedimiento general y de haberse contestado la solicitud se lleva acabo la audiencia de juicio, con su posterior decisin definitiva, que se dictar en forma oral, declarando con o sin lugar la solicitud de calificacin de despido, acordando el reenganche con el pago de salarios cados, si el despido resultara injustificado.423

Esta decisin definitiva tiene apelacin para ante el Tribunal Superior, pero contra sta no acord el legislador el recuso de casacin, sino que expresamente lo excluy de este procedimiento;424 pero el interesado puede ejercer el recurso de control de la legalidad en los trminos establecidos en la Ley.

3.2 En la fase de ejecucin

Se sigue el procedimiento establecido en la LOPT425, con la novedad de que en la ejecucin de una sentencia de estabilidad se aplicar, si fuere el caso, la correccin monetaria y los intereses de mora, por el tiempo posterior al vencimiento del lapso para el cumplimiento voluntario, no por el tiempo transcurrido en el procedimiento.

4. Persistencia en despedir

Es un derecho que tiene el demandado, que por el slo hecho de ejercerlo, est reconociendo la existencia de la relacin de trabajo, el despido y lo injustificado del mismo; al persistir en el despido debe indubitablemente proceder a pagar los salario cados y todas las indemnizaciones laborales.

4.1 Manifestacin del patrono y pago de los derechos del trabajador

El patrono, en cualquier estado del juicio transcurso del procedimiento o en la fase de ejecucin puede persistir, constando por escrito, en el despido, insistir en ste, de manera tal, que el trabajador reclamante no sea incorporado a sus labores.

4.1.1 Manifestacin en el transcurso del procedimiento Si el patrono hace uso de esta facultad prevista por el legislador, en la etapa anterior a que se dicte la sentencia definitiva, finaliza el procedimiento, pues su persistencia se tendr como aceptacin de que el despido ocurri sin justa causa; no tiene el Juez de Juicio que proceder a la calificacin del despido, pues con su accin ya el patrono reconoci lo injustificado del mismo.

Pero el ejercicio de este derecho no se agota con la simple manifestacin de persistir en el despido, sino que la misma debe ir acompaada del monto correspondiente a los salarios cados, ms lo que corresponda al trabajador por las indemnizaciones establecidas en la LOT, ms las cantidades que le correspondan al laborante por los conceptos derivados de la relacin de trabajo.

El pago, entonces, debe estar integrado por el monto de los salarios cados, calculados desde el momento en que se notific a la parte demanda para acudir a la audiencia preliminar, hasta el pago completo de dicho concepto, que debe contener tambin las prestaciones sociales que correspondan al trabajador, como sera, entre otros, antigedad, vacaciones, utilidades, intereses sobre prestaciones sociales, ms lo que incumba por los otros conceptos que correspondan al trabajador, contenidos en acuerdos individuales de trabajo, usos o costumbres en la empresa, o en contrataciones colectivas.

4.1.2 Inconformidad del trabajador con el pago ofrecido Si el trabajador no est conforme con el monto del pago enterado por el patrono salarios cados, indemnizaciones de la LOT y conceptos derivados de la relacin de trabajo lo expresar, tambin en forma escrita, indicando el por qu no esta de acuerdo con el monto, para que en caso de que no lleguen a un acuerdo las partes, el Juez pueda pronunciarse.426

En atencin a la inconformidad manifestada por el trabajador, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin convocar a las partes para una audiencia que tendr lugar al segundo da hbil siguiente al acuerdo de convocatoria recurdese que las partes estn a derecho y no hace falta ningn tipo de notificacin o llamado mediante oficio o cartel, bastando el contenido del auto que lo acuerde para que las partes se renan y logren un acuerdo que ponga fin al pleito.

El Juez, en dicha reunin, buscar con la mediacin que se allanen las diferencias entre las partes, que cese el conflicto; si esto no pudiera lograrse, al trmino de las conversaciones, se pronunciar el Juez estableciendo lo que corresponda al trabajador, en cuyo caso el patrono debe consignar entonces el monto establecido por el Juez para que el juicio pueda darse por terminado y proceda el trabajador a retirar el monto acordado por el Juez y consignado por el empleador.

Si el demandado no cumple con enterar el monto establecido por el Juez, se considera dicho monto como una condenatoria y se puede proceder a la ejecucin de la decisin, como si se tratara del fallo definitivo, ya que por la persistencia del patrono, acept lo injustificado del despido que haba efectuado.

4.2.1 Manifestacin en la etapa de ejecucin Si el patrono hace uso de la facultad prevista por el legislador para ejercerla en la etapa de ejecucin del fallo,427 esto es, que consigna las cantidades a que se refiere el legislador salarios cados, indemnizaciones de la LOT y conceptos derivados de la relacin de trabajo y el trabajador manifiesta su inconformidad con dicho monto, el juez de la ejecucin Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin instar a las partes a que lleguen a un acuerdo, que concilien su disputa. De no ser aceptado, el Juez continuar con la ejecucin definitiva de la sentencia.

5. Recursos

5.1 Apelacin para ante el Tribunal Superior

La decisin dictada por el Juez de Juicio tiene recurso de apelacin para ante el Tribunal Superior y se regir su sustanciacin la de la apelacin por el procedimiento establecido en la Ley para las apelaciones contra las sentencias definitivas de la primera instancia.428

Igualmente tendrn apelacin para ante el Tribunal Superior las decisiones de la primer instancia dictadas con ocasin de la incomparecencia a la audiencia preliminar, falta de contestacin de la demanda, decisin que no admite pruebas promovidas por las partes, incomparecencia a la audiencia de juicio, acuerdo de medidas cautelares, las cuales se regirn por el procedimiento establecido en la Ley.429

5.2 Decisin definitiva del Tribunal Superior

5.2.1 Recurso de casacin Contra dicha decisin el legislador no concedi el recurso de casacin,430 tampoco lo previ el legislador en la LOT, en el artculo 122, hoy derogado.

5.2.2 Control de la Legalidad Habamos sealado en precedencia que contra la decisin del Tribunal Superior, en materia de estabilidad, no se concedi el recurso de casacin, por lo que, en atencin al principio que rige para el recurso de control de legalidad, s podr ejercerse ste, siempre que se cumplan los extremos del artculo 178 de la LOPT.

5.2.3 Autos en ejecucin de sentencia La Sala de Casacin Social del TSJ, por sentencia de fecha 30 de julio de 2003,431 estableci que contra los autos que dicte el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin en ejecucin de sentencias, en los procedimientos de estabilidad, puede proponerse el recurso de legalidad si dichos autos resuelven puntos esenciales no controvertidos en el juicio, ni decididos en l o que proveen contra lo ejecutoriado o lo modifiquen sustancialmente.432

amparos

1. Consideraciones generales. 2. Competencia. 3. Materia. 4. Procedimiento.

1. Consideraciones generales

La LOPT contempla en su articulado una disposicin433 relativa a al accin de amparo, en la que el legislador slo hace referencia a que la competencia es de los Tribunales del Trabajo y que se aplicar el procedimiento establecido al efecto. Ninguna otra referencia se hace en la Ley.

La competencia le viene dada tambin a los Tribunales del Trabajo por disposicin del artculo 29 de la LOPT, que establece que stos son competentes para sustanciar y decidir Las solicitudes de amparo por violacin o amenaza de violacin de los derechos y garantas constitucionales establecidos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

En el anteproyecto de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo434 se estableca la competencia en los Tribunales del Trabajo, pero tambin se haca referencia a que el procedimiento era el previsto en la CRBV, en la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales y en el que determinara la Sala Constitucional del TSJ.

En el proyecto entregado para su discusin por la Asamblea Nacional no se incorpor ningn articulado que hiciera referencia al amparo. En la mesa tcnica de la Comisin Permanente de Desarrollo Social Integral, Subcomisin de Asuntos Laborales, Gremiales y Sindicales de la Asamblea Nacional, cuando se analizaba el proyecto, no se suministr ningn texto sobre el amparo porque no vena integrado en el mismo, pero ello no fue bice para que no se tratara el tema. En una de las reuniones435 se

propuso incluir la figura del amparo en el proyecto a presentar para su sancin por la Asamblea Nacional, con el agregado de que el conocimiento de la accin en el TSJ correspondiera a la Sala de Casacin Social y no a la Sala Constitucional. Se aprob en la Ley la inclusin de la institucin del amparo, pero nada se seal sobre la Sala competente en el TSJ.

2. Competencia

De acuerdo con el texto de la disposicin adjetiva la competencia est atribuida a los Tribunales del Trabajo.

Si examinamos la LOPT436, nos encontramos que en la misma se establece que:

Los Tribunales del Trabajo son: a) b) c) Tribunales del Trabajo que conocen en primera instancia. Tribunales Superiores del trabajo que conocen en segunda instancia. Tribunal Supremo de justicia, en Sala de Casacin Social.

Ahora bien, concatenando el contenido del artculo 193 con el del artculo 14, forzosamente tenemos que concluir es nuestro criterio que si la primera disposicin mencionada, habla de la competencia en amparo de los Tribunales del Trabajo, y la misma ley, en la otra disposicin, seala cules son los Tribunales del Trabajo, la conclusin no puede ser otra que las acciones de amparo se tramitan en los Tribunales del Trabajo que conocen en primera instancia437, correspondindole el conocimiento de las apelaciones o la consulta a los Tribunales Superiores del Trabajo que conocen en segunda instancia; cuando stos los Superiores tienen competencia como primera instancia, entonces la apelacin o la consulta corresponden a la Sala de Casacin Social del TSJ, no a la Sala Constitucional.

En otro orden de ideas, pero en el mismo tema, tambin pudiramos sostener que los Tribunales del Trabajo, incluidos en stos la Sala de Casacin Social del TSJ, son los competentes para conocer de las acciones de amparo que pretenden el reestablecimiento de los derechos o garantas constitucionales de carcter laboral, por aplicacin del artculo 7 de la

Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, en razn de la materia afn con la naturaleza del derecho o garanta que se denuncian violados.

3. Materia

La competencia que le asigna el legislador a los Tribunales del trabajo referidos en la Ley, es para conocer de la violacin o amenaza de violacin de los derechos y garanta constitucionales de carcter laboral. La accin de amparo no est prevista por el legislador para la interpretacin de las relaciones entre partes, sino para reestablecer la violacin de una garanta o derecho constitucional. La accin de amparo no est estructurada para dilucidar interpretaciones sobre las relaciones entre partes.438

Pero la accin de amparo es extraordinaria, su aplicacin depende de que en el ordenamiento jurdico no est vigente alguna norma o algn procedimiento que sea capaz de resolver el conflicto;439 si existe, entonces debe utilizarse y dejar la accin de amparo para situaciones extraordinarias. Hemos sostenido que en caso de presentarse la violacin de un derecho o garanta constitucional, el presunto agraviado debe poner en marcha los mecanismos judiciales ordinarios preexistentes que le permitiesen definir su situacin frente al patrono y no recurrir a la va constitucional, lo cual resulta improcedente, pues ello implicara sustituir con la figura del amparo constitucional los procedimientos y recursos ordinarios establecidos en la Ley, los cuales tienen su propia funcin protectora de los derechos que en su especificidad cada uno de ellos tutela.440

4. Procedimiento

El procedimiento a seguir es el establecido por la Sala Constitucional del TSJ,441 cuyo contenido se ajusta de manera sencilla al establecido por el legislador en al LOPT y, en este caso, las normas de procedimiento de la LOADGC deben adaptarse a las prescripciones de los artculos 27 y 49 de la CRBV. Ambos procedimientos participan de la oralidad, de las consecuencias jurdicas por la incomparecencia a las audiencias y de la sentencia oral, reducindola posteriormente a escrito, slo que en el amparo no se prev un procedimiento oral en la segunda instancia.

En cuento a las causales de inadmisibilidad y dems aspectos tratados en la LOADGC, rigen exactamente igual para las acciones de amparo en materia laboral.

OFERTA REAL Y DEPSITO

1. Consideraciones generales. 2. Ofrecimiento. 3. Admisin de la oferta y orden de depsito. 3.1 Admisin de la oferta. 3.2 Gestiones de depsito por el oferente. 4. Notificacin al oferido para la audiencia preliminar. 5. Audiencia preliminar y efectos. 5.1 Comparecencia de las partes a la audiencia preliminar. 5.2 Incomparecencia de las partes o de alguna de ellas.

1. Consideraciones generales

La institucin de la oferta real y el subsiguiente depsito est contemplada dentro de las posibilidades que tiene el patrono de liberarse de una obligacin, sin esperar a que se le demande, evitando el recargo por la correccin monetaria y por el pago de los intereses de mora.

El procedimiento no est pautado en la LOPT, pero en uso de las facultades concedidas por le legislador a los jueces, se estableci un procedimiento gil, seguro y definitivo para lograr su implementacin en los casos de terminacin de la relacin de trabajo, pero que se distingue diametralmente del contemplado en las disposiciones adjetivas civiles.

2. Ofrecimiento

Cuando el patrono quiera hacer uso de la figura de la oferta y el depsito real, deber concurrir a los Tribunales del Trabajo e introducir por ante la oficina correspondiente442 el escrito contentivo de la oferta real. Una vez recibida la oferta, se distribuir por sorteo entre los Jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, a los fines de que, una vez analizada, si llena los requisitos de Ley, se admita.

El escrito contentivo de la oferta deber contener el nombre e identificacin de la persona del patrono que se presenta para ofrecer, nombre identificacin del trabajador y decimos trabajador porque al pretender pagar un dinero en los Tribunales del Trabajo, el oferente est reconociendo la existencia de la relacin de trabajo tiempo de servicio, salario devengado y toda la informacin laboral relativa a los conceptos que se pretenden pagar y el monto de los mismos, discriminadamente.

3. Admisin de la oferta y orden de depsito

3.1 Admisin de la oferta

Admitida la oferta presentada por el patrono, al constatar el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que llena los requisitos, se ordena al oferente que se traslade al banco para hacer el consiguiente depsito a nombre del trabajador; a tal efecto se le provee de un oficio dirigido al banco con la orden de apertura de la cuenta.

3.2 Gestiones de depsito por el oferente

Una vez efectuado por el oferente todas las gestiones en la institucin bancaria; depositado el dinero y en poder del comprobante respectivo, regresa a la oficina correspondiente, mencionada supra, y consigna la constancia del depsito bancario y la comunicacin entregada por el banco, la cual es agregada al expediente, para su entrega al Juez de la causa.

4. Notificacin al oferido para la audiencia preliminar

Cuando el Juez a verificado el depsito, procede a ordenar la notificacin del trabajador a los efectos de que concurra a la audiencia preliminar, junto con el patrono oferente, quien no requiere notificacin pues est a derecho para que el da y hora sealados en el auto que ordena la notificacin del trabajador, para mediar sobre la oferta real. Las partes debern concurrir asistidos de abogados o representados por stos.

5. Audiencia preliminar y efectos

5.1 Comparecencia de las partes a la audiencia preliminar

Si las partes concurren puntualmente a la audiencia preliminar, se dar comienzo a la misma con el inters por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de mediar sobre los conceptos referidos por el patrono y los montos para el pago de esos conceptos.

Si el trabajador acepta las cantidades ofrecidas por el patrono en concepto de pago de los derechos laborales mencionados en el escrito de oferta real, se consideran cancelados en relacin con futuras reclamaciones.

Si el trabajador no est de acuerdo con el monto, no se consideran transados los conceptos mencionados en el escrito de oferta real, pero el dinero est a su disposicin y por tanto al presentar un reclamo futuro, los conceptos y montos mencionados en la oferta estn exentos del pago de correccin monetaria y de intereses de mora. Por su parte el patrono, si no acepta el trabajador transar los conceptos por los montos ofrecidos, no puede retirar el dinero depositado y queda en abono a una mayor suma que se le pudiera reclamar por el trabajador oferido, porque, entre otras razones, cuando el empleador consigna la suma de dinero est confesando deberla al trabajador y si este no la retira pierde la posibilidad de destinarla en su

beneficio o, dicho en otros trminos, cuando el patrono ofrece y deposita una cantidad a favor de un trabajador, no le retorna, aunque el trabajador no la quiera recibir.

5.2 Incomparecencia de las partes o de alguna de ellas

Si no comparecen las partes o alguna de ellas no se puede aplicar la consecuencia jurdica prevista por el legislador para los juicios; la oferta real no es un juicio en el que se deba aplicar sancin de desistimiento de la accin o de admisin de hechos por la incomparecencia, pues no se sigue el procedimiento pautado en la Ley, no hay audiencia de juicio, ni sentencias.

Si no comparecen las partes, el dinero depositado sigue a la orden del trabajador y si ste en el futuro incoa una accin contra el patrono, ste podr demostrar la oferta real y el depsito y evitar que en su contra, por los conceptos y monto oferidos, se le aplique la correccin monetaria o los intereses de mora.

Si no comparece el trabajador y comparece el patrono, la situacin queda exactamente igual, pues el empleador no puede retirar el dinero consignado ni puede aplicrsele al trabajador una sancin por no acudir a una audiencia fuera de juicio. Slo que se perdi la posibilidad de mediar para lograr una transaccin que pusiera fin a los reclamos incluidos en la oferta.

Si no comparece el patrono y lo hace el trabajador, ste tiene la posibilidad de aceptar la cantidad ofrecida como pago de los conceptos mencionados en la oferta, o puede retirar la cantidad a reserva de reclamar complementos por no estar de acuerdo con los conceptos y monto ofrecidos o puede negarse a recibir el monto, en cuyo caso permanecer en el banco, pero con el derecho a favor del patrono de alegar su depsito y as evitar una condenatoria por correccin monetaria e intereses de mora, por los conceptos y montos oferidos.

estadsticas DE MEDIACIN Fuente: Centro Financiero Latino

1. Discriminacin por semanas. 2. Global (24-09-03 hasta 27-02-04).

1.Discriminacin por semanas

Resultado de la mediacin desde el 24-09-03 hasta el 27-02-04

causas:: FINALIZADA LA AUDIENCIA PRELIMINAR media: CAUSAS MEDIADAS desist: DESISTIMIENTO POR INCOMPARECENCIA DEL ACTOR admis: ADMISIN DE LOS HECHOS POR INCOMPARE-CENCIA DEL DEMANDADO juicio: CAUSAS QUE VAN A LA FASE DE JUICIO

Fecha causas

media

desist

admis

juicio

24-09 20 26-09 29-09 03-10 13,64 06-10 10-10 0 13-10 17-10 8,33 20-10 24-10 11,76 27-10 31-10 12,50

15

100

40

20

20

80

22

100

18,18

10

45,45

22,73

86,36

10

100

50

50

100

24

100

29,17

29,17

33,33

91,67

17

100

47,06

41,18

88,24

48

100

24

50,00

12

25,00

12,50

87,50

TOTAL 136 100

54

39,71

44

32,35

22

16,18

88,24

16

11,76

03-11

07-11 16,67 10-11 14-11 3,70 17-11 21-11 16,32 24-11 28-11 14,75

24

100

14

58,33

16,67

8,33

83,33

27

100

18

66,67

18,52

11,11

96,30

49

100

25

51,02

18,37

14,29

83,68

61

100

24

39,35

14

22,95

14

22,95

85,25

TOTAL 13,66

161

100

81

50,31

32

19,88

26

16,15

86,34

22

01-12 05-12 13,72 08-12 12-12 26 15-12 19-12 10 22-12 23-12 20 5 100 3 60 1 20 0 0 80 1 50 100 27 54 12 24 6 12 90 5 50 100 25 50 11 22 1 2 74 13 51 100 21 41,18 12 23,53 11 21,57 86,28 7

TOTAL 16,67

156

100

76

48,71

36

23,08

18

11,54

83,33

26

07-01 09-01 7,70 12-01 16-01 14,63 19-01 23-01 24,49 26-01 30-01 15,22 46 100 17 36,96 16 34,78 6 13,04 84,78 7 49 100 22 44,90 9 18,37 6 12,24 75,51 12 41 100 17 41,47 12 29,27 6 14,63 85,37 6 26 100 6 23,07 14 53,84 4 15,39 92,30 2

TOTAL 16,67

162

100

62

38,27

51

31,48

22

13,58

83,33

27

02-02 06-02 19,24 09-02 13-02 14,29 16-02 20-02 26,42 25-02 27-02 4,65 43 100 22 51,16 5 11,63 14 32,56 95,35 2 53 100 25 47,17 11 20,75 3 5,66 73,58 14 49 100 29 59,18 7 14,29 6 12,24 85,71 7 52 100 22 42,30 11 21,15 9 17,30 80,76 10

TOTAL 16,75

197

100

98

49,75

34

17,25

32

16,25

83,24

33

01-03 12-03 14,89 15-03 19-03 15,72 22-03 26-03 6,45 29-03 31-03 9,09 44 100 17 38,64 16 36,36 7 15,91 90,91 4 62 100 31 50 14 22,58 13 20,97 93,55 4 70 100 33 47,14 13 18,57 13 18,57 84,28 11 47 100 19 40,43 12 25.53 9 19,15 85,11 7

TOTAL 11,66

223

100

100

44,84

55

24,66

42

18,84

88,34

26

TOTALGENERAL

TOTAL 14,50

1.035

100

471

45,50

252

24,35

162

15,65

85,50

150

2. Global (24-09-03 hasta 27-02-04)

MEDIACIN

471

45,50

DESISTIMIENTO ADMISIN DE LOS HECHOS A JUICIO TOTAL

252 162 150 1.035

24,35 15,65 14,50 100,00

BIBLIOGRAFA

Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales, N 128, ao LXXVI. Editorial Texto. Caracas, 1994

Estudios sobre Derecho del Trabajo. Libro Homenaje a Jos Romn Duque Snchez. Varios autores (Consultados: Romn Jos Duque Corredor, Ramn Escobar Len, Francisco Carrasquero Lpez, Carlos Sarmiento Sosa, Benjamn Klahr Z. y Juan Garca Vara). Tribunal Supremo de Justicia. Caracas, 2003. 2 Volmenes

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Gonzlez Escorche, Jos. La Reclamacin Judicial de los Trabajadores. Vadell hermanos Editores. Caracas-Valencia 2003

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Villamil Briceo, Fernando y Villamil Velsquez, Mara. Nuevo Procedimiento Laboral Venezolano. Librera Europa. Maracaibo 2003

LEGISLACIN NACIONAL:

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Ley Orgnica Procesal del Trabajo, con exposicin de motivos, anteproyecto y proyecto Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica Ley Orgnica de Tribunales y de Procedimiento del Trabajo Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente del Trabajo Ley Orgnica del Trabajo Ley de Abogados Decreto con Fuerza de Ley Orgnica de la Procuradura General de la

Repblica Cdigo de Procedimiento Civil Cdigo Civil Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales

LEGISLACIN EXTRANJERA:

Ley 18.345 de la Organizacin y Procedimiento Laboral (Argentina) Cdigo Procesal Laboral (Colombia) Ley de Procedimiento Laboral (Espaa) Reglamento de Peritos de la Justicia Nacional del Trabajo (Argentina)

JURISPRUDENCIA:

Oscar R. Tapia. Jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia. Ramrez & Garay. Jurisprudencia

Obando Garrido, Jos Mara. Derecho Procesal Laboral, Ediciones Tunvimor, Santaf de

Bogot 1993, p. 44 2 Cuenca, Humberto. Derecho Procesal Civil, Universidad Central de Venezuela, Ediciones de

la Biblioteca, Caracas, 1965. 3 En principio se habl de Cdigo y de libre conviccin de la prueba, entre otras

particularidades, y con el dilogo y la confrontacin de ideas se fue adaptando al inters laboral nacional. 4 Publicado en el Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales, N 128, ao LXXVI,

pp. 143 y ss. 5 Entregado en mayo 2000 al Instituto Venezolano de Derecho Social para su publicacin en

la Revista.

En el anteproyecto de la LOPT artculo 1 se habl de la garanta para el funcionamiento

de una jurisdiccin laboral autnoma y especializada; el proyecto de la LOPT artculo 1 se refiri a la proteccin de los trabajadores y trabajadoras y en la mesa tcnica de la Comisin observaciones al artculo 1 sugerimos que era ms correcto referirse a los derechos de los trabajadores, para limitar la Ley al campo laboral (6). Fue acogida la sugerencia. 7 Hay ciudades o localidades que no justifican, por el poco volumen de causas, un tribunal

por cada materia, saldra muy oneroso para el Estado. Al cambiar la situacin cesa el impedimento y podra otorgarse al tribunal una competencia nica. 8 9 10 Obando Garrido, op. cit., p. 206. Porque la que no tiene casacin por la materia o la cuanta tienen control de legalidad. 4. Una ley orgnica procesal del trabajo que garantice el funcionamiento de una

jurisdiccin laboral autnoma y especializada 11 Artculos 70 y 183 del CPC, en cuanto no se oponga a lo dispuesto en la LOPT. 12 Obando Garrido, op. cit., p. 211. 13 Ibdem, p. 213. 14 Artculo 177 de la LOPT. 15 Academia de Ciencia Polticas y Sociales, Serie Estudios N 47, Caracas 1994. 16 Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica (CPCMI). Tema II, Base 1. 17 LOPT Arts. 47 y 48, CPCMI, Tema II, 4. 18 LOPT Art. 30; CPCMI, Tema II, 7. 19 LOPT Art. 149; CPCMI, Tema II, 8. 20 LOPT Art. 133; CPCMI, Tema II, 14. 21 LOPT Arts. 103; CPCMI, Tema II, 15. 22 LOPT Art. 70; CPCMI, Tema II, 16. 23 LOPT Art. 71; CPCMI, Tema II, 16. 24 LOPT Art. 10; CPCMI, Tema II, 16. 25 LOPT Art. 48; CPCMI, Tema II, 19. 26 LOPT Art. 2 y 3; CPCMI, Tema II, 20. 27 LOPT Art. 162 y 166; CPCMI, Tema II, 22. 28 LOPT Art. CPCMI, Tema II, 26. 29 LOPT Art. 161; CPCMI, Tema II, 28.

30 LOPT Art. 14; CPCMI, Tema II, 29 31 LOPT Arts. 2 y 8; CPCMI, Tema II, 33. 32 Artculos 2, 3, 4 y 8. 33 Montoya Melgar, Alfredo y otros. Comentarios a la Ley de Procedimiento Laboral (Espaa), Thomson Aranzadi, Navarra 2003, pp. 246 y 247. 34 Garca Vara, Juan. La Oralidad en los Juicios del Trabajo, Estudios sobre Derecho del Trabajo, Libro homenaje a Jos Romn Duque Snchez, Tribunal Supremo de Justicia, Caracas 2003, artculo de colaboracin, Vol. I, pp. 573 y ss. 35 Ibdem, pp. 576 y s. 36 Ibdem, p. 578. 37 Exposicin de motivos de la LOPT. 38 Montoya Melgar, Alfredo y otros. op. cit., p. 246. 39 Artculos 129 y 152 de la LOPT. 40 Exposicin de motivos de la LOPT. 41 Klahr Z., Benjamn. El Debate Probatorio en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, Estudios sobre Derecho del Trabajo, Libro homenaje a Jos Romn Duque Snchez, Tribunal Supremo de Justicia, Caracas 2003, artculo de colaboracin, Vol. I, p. 701. 42 Como ejemplo de excepcin tenemos la audiencia preliminar artculo 129 de la LOPT y la posibilidad en la audiencia de juicio artculo 4 LOPT, por moral, seguridad y proteccin personal. 43 Incluido en el artculo 10 de la LOPT. 44 Artculo 10 de la LOPT. 45 Artculo 9 de la LOPT. 46 V. Captulo de amparo, infra. 47 Sentencia N 2458, de fecha 28 de noviembre de 2001. (Jurisprudencia del TSJ. Oscar R. Pierre Tapia, ao 2001, Vol. 11, p. 393). 48 Sentencia N 345, expediente N 02-0119. (Ramrez & Garay, tomo 189, pp. 665 y ss). 49 Ley Orgnica de Tribunales y de Procedimiento del Trabajo (LOTPT). 50 Somos testigos de excepcin; ello ocurri el 12 de marzo de 2002 y la proposicin la formul el Dip. Luis Franceschi.

51 Gonzlez Escorche, Jos. La Reclamacin Judicial de los Trabajadores, Vadell Editores, Caracas 2003, p. 226 52 La Ley 18.345 de Organizacin y Procedimiento Laboral (Argentina), artculo 43, seala: En caso de litisconsorcio facultativo slo se podrn acumular acciones fundadas en los mismos hechos o en ttulos conexos () 53 Sentencias de la Sala de Casacin Social N 610, expediente N 02-174, de fecha 06 de noviembre de 2002 y N 663, expediente N 02-414, de fecha 05 de diciembre de 2002; 54 Sentencia N 498, expediente N 02-000086, de fecha 26 de septiembre de 2002.

Sentencia N 511, expediente N AA60-S-2002-000342, de fecha 08 de octubre de 2002. Sentencia N 514, expediente N 2002-000064, de fecha 08 de octubre de 2002. Sentencia N RC643, expediente 02365, de fecha 14 de noviembre de 2002 (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, ao 2002, vol. 11, pp. 271 y ss.). 55 De fecha 19 de febrero de 2004, expediente N: 03-0934. 56 Prez Sarmiento, Eric. Comentarios a la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, Vadell Editores, Caracas 2002, p. 84. 57 Nuevo Proceso Laboral Venezolano, Ediciones Liber, Caracas 2003, p. 169. 58 Expediente N R.C. N AA60-S-2004-000029, de fecha 25 de marzo de 2004. 59 Artculo 1 de la LOPT. 60 Artculos 2, 3 y 9 de la LOPT. 61 Esta disposicin no formaba parte del Anteproyecto, del Proyecto, ni de la Ley sancionada. Los diputados estaban consientes de que la ley era un nico procedimiento para trabajadores y patronos; slo que el Ejecutivo solicit se levantara la sancin y se incorporara el texto recomendado, que luego se sancion por la Asamblea Nacional y vino la posterior promulgacin de la Ley. 62 Artculos 128, 131 y 151 de la LOPT. 63 Artculo 135 de la LOPT. 64 Artculo 73 de la LOPT. 65 Artculo 161 de la LOPT. 66 Artculo 158 de la LOPT. 67 Comisin de Desarrollo Social, Subcomisin de Asuntos Laborales, Gremiales y Sindicales. 68 Expediente N 00-280, sentencia N 421, (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, V 10. pp. 65 y ss.; Ramrez & Garay, T 169. pp. 667 y ss.).

69 Sentencia de fecha 25 de marzo de 2004, expediente R.C. N AA60-S-2004-000029. 70 As nos hemos pronunciado en sentencia de fecha 15 de abril de 2004,expediente AP21-R2004-000199. 71 Dra. Marisol Plaza Irigoyen y Dr. Mario Aquino Pisano. 72 Artculo 11. 73 Sentencia del Juzgado Cuarto Superior del Trabajo del Circuito Judicial del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, de fecha 22 de octubre de 2003, expediente AP21-R-2003-000017, caso: A. Mndez contra Petrleos de Venezuela, S.A. (PDVSA). (Ramrez & Garay, Tomo 204, pp. 23 y ss.). 74 Ibdem. 75 La Sala de Casacin Social, por sentencia de fecha 15 de mayo de 2003, permite la cesin de derechos litigiosos (Jurisprudencia. Oscar R. Pierre Tapia, ao 2003, vol. 5, pp. 343 y ss.) 76 Artculos 49 y ss. 77 Artculos 52 y ss. 78 Artculo 53 de la LOPT. 79 Henrquez La Roche. op. cit. p. 189. 80 nico aparte del artculo 53 de la LOPT. 81 nico aparte del artculo 53 de la LOPT. 82 Artculo 59 del CPCMI. 83 Sentencia de fecha 08 de mayo de 2002, expediente 1700 (Jurisprudencia Ramrez & Garay, tomo 188. p. 64). 84 Artculo 54 de la LOPT. 85 Artculo 55 de la LOPT. 86 Artculo 59 de la LOPT. 87 Los honorarios que debe pagar el cliente a su abogado se rigen por el artculo 22 de la Ley de Abogados. 88 Pargrafo nico del articulo 62 de la LOPT. 89 Artculo 61 de la LOPT. 90 V. Sala de Casacin Social, sentencia N RC493, de fecha 19 de septiembre de 2002, expediente 02232, (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, vol. 8-9, pp. 333 y ss.). 91 Artculo 62.

92 Artculo 59. 93 Se dijo en esa oportunidad: Resulta inconveniente otorgar al juez facultades para eximir de constas al perdidoso total; ello podra ser motivo o fuente de corrupcin. El que resulte totalmente vencido en una incidencia o en el juicio debe ser condenado a pagar las costas, segn se trate, pero nunca poner en manos del juez la posibilidad de eximir costas. En los casos de juicios de sumas considerables, donde se condene al demandado a pagar lo reclamado, pudieran negociar con el juez la condenatoria en costas. 94 Sin embargo, la Sala de Casacin Social, por sentencia de fecha 10 de julio de 2003 se abstuvo de condenar en costas a una gobernacin (Apure,) reconocindole privilegios. Nos preguntamos: Cmo se interpreta el artculo 64 de la LOPT?, entonces, Por qu no se excluyeron de la LOPT?. (Ramrez y Garay, Tomo 201, p. 678). 95 Artculos 23 a 29. 96 Juzgado Cuarto Superior del Trabajoexpediente AH21-X-2003-0000010 97 Expediente 02-2403, sentencia 2140, de fecha 7 de agosto de 2003 (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, 2003, vol. 8, pp. 350 y ss.). 98 Artculo 43 de la LOPT. 99 Artculo 44 de la LOPT. 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica, artculo 289.6. Artculo 11 de la LOADGC. Artculo 32. Artculo 32 de la LOPT. Artculo 31 de la LOPT. Prez Sarmiento, Eric, op. cit. p. 50. V. Artculo 31 de la LOPT. Artculo 37 de la LOPT. Artculo 41 de la LOPT. Artculo 26. V. Costas. Artculo 36 de la LOPT. Artculo 150 de la LOPT.

113

Henrquez La Roche: Toda recusacin es infamant e pues constituye la

descalificacin, repulsa y peticin de apartamiento del juez del conocimiento de la causa; de all que amerite una sancin cuando resulte infundada. Op. cit. p. 143. 114 Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos, Coordinacin Judicial del

Circuito del Trabajo respectivo. 115 116 117 118 119 120 V. tambin 4.1 en este captulo. V. Costas. Artculo 150 de la LOPT. Artculo 41 de la LOPT. Artculo 14 de la LOPT. En la Comisin de Desarrollo Social cit. sugerimos poner Tribunales Superiores en

lugar de Cortes Superiores y alegamos en esa ocasin: Los tribunales de segunda instancia deben ser unipersonales. Los tribunales colegiados fueron una experiencia en el pasado, no muy positiva, por lo que fueron transformados en unipersonales. La experiencia de las Cortes de Apelacin en la jurisdiccin penal tampoco es satisfactoria. Los juzgados unipersonales siempre mantienen un rendimiento superior a los colegiados, porque el juez redacta su sentencia y la publica, mientras que en los colegiados se pasa a los otros jueces quienes estudian, hacen observaciones, hasta de formas del idioma, salvan votos, etc; y viceversa con las ponencias de los otros miembros del colegiado, lo que se traduce en lentitud y bajo rendimiento. En el Tribunal Supremo de Justicia funciona de otra manera porque cada Magistrado tiene a su cargo cinco asistentes que se pueden ocupar de las revisiones del expediente y de las ponencias de los otros Magistrados. 121 Artculo 30 de la LOPT. En la oportunidad de la revisin del Anteproyecto del TSJ en la

Comisin de Desarrollo Social, Subcomisin de Asuntos Laborales, Gremiales y Sindicales pudimos proponer la posibilidad de acordar entre las partes un domicilio especial, pero, por supuesto, sin que con ello se renunciara a la competencia por el territorio de los tribunales naturales. 122 En Argentina, por ejemplo, Ley 18.345 de Organizacin y Procedimiento Laboral se

excluye de la competencia territorial el lugar donde se pudo fin a la relacin de trabajo. 123 124 125 126 Artculo 123, Pargrafo nico, de la LOPT. Artculo 123 de la LOPT. URDD. Artculo 123 de la LOPT.

127

Duque Corredor, Romn Jos sostiene: Y, en caso de su presentacin por escrito

slo se hace referencia a la identificacin del demandante, sin exigirle que si acta por si debe estar asistido de abogado. Apuntaciones sobre el Procedimiento Oral contemplado en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, Estudios sobre Derecho del Trabajo, Libro homenaje a Jos Romn Duque Snchez, Tribunal Supremo de Justicia, Caracas 2003, artculo de colaboracin, Vol. I, pp. 425 y s. 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 Artculo 123 LOPT. Artculos 130 y 131 de la LOPT. Artculo 123 de la LOPT. Artculo 7 de la LOPT. URDD, Coordinacin Judicial. V. supra 2.1 en este tema.. Artculo 123 de la LOPT. Obando Garrido, op. cit. p. 388. Artculo 123 de la LOPT. El artculo 81 de la Ley de Procedimiento Laboral (Espaa) tambin contempla la

revisin por el rgano judicial, con la advertencia al actor de que debe suministrar la informacin omitida, apercibido de perencin. 138 139 140 141 142 143 Artculo 124 de la LOPT. Ibdem. Artculo 167 de la LOPT: poner fin al proceso y exceder la cuanta del juicio 3.000 U. T. Artculo 123 de la LOPT. Pargrafo Primero del artculo 130 de la LOPT. Juzgado Cuarto Superior del Trabajo, sentencia de fecha 31 de octubre de 2003,

expediente AP21-R-2003-000020. (Ramrez & Garay, Tomo 204, pp. 29 y s.). 144 El presidente de la Repblica, en comunicacin que le enviara al presidente del

Asamblea Nacional, en fecha 17 de junio de 2002, cuando le fue remitida la LOPT sancionada, a los efectos de la promulgacin, en relacin con el artculo 7, en las observaciones de fondo, sugiri sustituir el vocablo notificacin por citacin, por ser este el trmino jurdicamente aplicable. No prosper la apuntacin. 145 En la Comisin de Desarrollo Social citexpusimos No est claro cmo utilizarn los

jueces y secretarios (haciendo referencia al artculo 20 del proyecto, hoy 23 de la LOPT) el

servicio de alguacilazgo, porque si hay un servicio de alguacilazgo, las rdenes de los jueces y secretarios debern ser canalizadas por un funcionario designado para tal fin. Se cre la Coordinacin Judicial, de la cual depende el alguacilazgo. 146 147 148 Artculo 7 de la LOPT. Primer aparte del artculo 126 de la LOPT. Procedimos en la Comisin de la Asamblea Nacional a proponer que los medios

electrnicos deberan pertenecer al Tribunal, para evitar que las partes se dedicaran a notificarse mutuamente por disponer de medios electrnicos o ponerlos a disposicin del Tribunal. Segundo aparte del artculo 126 de la LOPT. En el anteproyecto artculo 121 y en el proyecto artculo 132 no se haca esta exigencia. 149 150 151 152 Artculo 127 de la LOPT. Pargrafo nico del artculo 126 de la LOPT. Exposicin de motivos de la LOPT. Disposiciones Generales. Sainz Muoz, Carlos. Valoracin Crtica. Nueva Ley Orgnica Procesal del Trabajo,

Cedil, La Victoria 2002, p. 82. 153 Gonzlez, Arqumedes y Gonzlez, ngel. Ley Orgnica Procesal del Trabajo, Ediciones

Liber, Caracas 2003, p. 175. 154 La estadstica de los tribunales ubicados en el Centro Financiero Latino (Caracas),

tomada desde el 24 de noviembre de 2003 al 24 de febrero de 2004 destacan que slo el 15,27% de las causas has llegado a la fase de la audiencia de juicio, en el resto 84,73 % se cerr el expediente por mediacin, aceptacin de los hechos o desistimiento. V. Estadstica de Mediacin, al final de este trabajo. 155 Como una excepcin podramos mencionar a la accin de amparo y el referido en el

numeral 5 del artculo 29 de la LOPT. 156 Se ha propuesto utilizar para la distribucin por sorteo el mtodo conocido como

Teora de Colas Edgar Elas Osuna, profesor emrito del IESA, que garantiza la pulcritud en la distribucin e impide que un determinado asunto sea encausado por las partes o atrado por el juez. 157 158 159 160 Artculo 31 de la LOPT. Artculos del 32 al 45 de la LOPT. V. De la Inhibicin y la Recusacin. Artculo 36 de la LOPT. Artculo 129. Pargrafo nico.

161 162 163 164 165 166 167 Primero. 168 169

Artculo 131 de la LOPT. Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica, artculo 300.1. Artculo 103 de la LOPT. Prez Sarmiento, Eric. op. cit. p. 165. V. Exposicin de Motivos: Procedimiento ante los Tribunales del Trabajo. En el Anteproyecto figuraba extincin de la accin y del procedimiento Artculo 89. En el anteproyecto estaba excluido el recurso de casacin. Artculo 89. Pargrafo

Cuando el inters principal exceda de 3.000 U. T. En el anteproyecto artculo 127 s se hablaba de confesin ficta, pero en el

proyecto y la LOPT slo se hizo referencia a confesin, sin poder desvirtuar los hechos con los elementos de autos. 170 171 172 173 V. 4.1.4 Recursos en este captulo. En el anteproyecto estaba excluido el recurso de casacin. Artculo 90. Cuando el inters principal exceda de 3.000 U. T. En la mesa tcnica de la Comisin de Desarrollo Social cit se propuso dejar

exclusivamente el caso fortuito y la fuerza mayor. Fue acogida la proposicin. 174 En la mesa tcnica de la comisin manifestamos que el procedimiento de presentar

primero las pruebas y luego contestar la demanda era una forma ms clara y viable para traer la verdad a los autos. 175 176 177 Artculo 73 de la LOPT. Artculo 11 de la LOPT. El Cdigo Procesal Laboral (Colombia) establece que las partes al formular y contestar

la demanda deben indicar los medios probatorios de que se han de valer. 178 179 pblica. 180 Si finaliza la audiencia preliminar el Juez puede llamar a un Secretario para que Artculo 4 de la LOPT. En el anteproyecto artculo 125 se propona que la audiencia preliminar fuera

colabore en la elaboracin del acta, pero no que ste participe oyendo las tratativas de las partes. 181 Duque Corredor, op. cit., pp. 436-437.

182 183 184 185

Artculo 136 de la LOPT. Artculo 132 de al LOPT. Artculo 136 de la LOPT. Sentencia de la Sala de Casacin Social del TSJ, de fecha 17 de febrero de 2004,

R.C. N AA60-S-2003-000866: Por ende, en el escenario especfico de la contumacia del demandado a la prolongacin de la audiencia, surten idnticas consecuencias jurdicas a la de la incomparecencia al inicio o apertura de la misma. 186 Sin embargo se observa: Si el trabajador no acude en una prolongacin equivale a

desistimiento, luego podra demandar modificando su libelo porque ya conoce las pruebas de su contraparte. El laborante al ver que se equivoc, desiste tcitamente no acude a la prolongacin y corrige el error con una ventaja desproporcionada frente al empleador. 187 188 189 Op. cit., p. 348. Captulo III, Ttulo VII de la LOPT. Sentencia de la Sala de Casacin Social del TSJ de fecha 28 de octubre de 2003,

expediente AA60-S-2003-000402, sentencia 739. (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, 2003, vol. 10, Tomo II, pp..597 y ss.). 190 191 192 (URDD). 193 Formando parte de la mesa tcnica de la Comisin de Desarrollo Social As lo hemos expuesto en jornadas, talleres y foros. Nuevo procedimiento laboral venezolano, Librera Europa, Maracaibo 2003, p. 116. Oficina de adscripcin de la Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos

citrechazamos el proyecto donde conceba la apelacin a un doble efecto; sugerimos en ese momento que se oyera a un efecto, porque de lo contrario daramos oportunidad a suspender el proceso al dictarse una medida, en detrimento de la celeridad que caracterizaba al proceso. La sugerencia fue acogida. 194 195 Artculo 137 de la LOPT. V. Sentencia de la Sala Constitucional del TSJ, de fecha 24 de septiembre de 2004,

expediente 01-1833 (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, 2003, vol. 09, p. 268). 196 197 198 Artculo 253 de la CRBV. Artculo 258 de la CRBV. Artculo 6 de la LOPT.

199

Recomendacin de la Junta de Conciliacin (artculo 486), reanudacin de las faenas

en caso de huelga (artculo 504), procedimiento de arbitraje (artculo 490), reunin normativa laboral (artculo 549), despidos masivos (artculo 34), todos de la LOT. 200 201 202 203 204 Artculo 364. Expediente 02-0049. Sentencia N 289. Artculo 138 de la LOPT. Artculo 149 de la LOPT. Hung Vaillant, Francisco. El arbitraje en la novsima Ley Orgnica Procesal del Trabajo.

Publicaciones Monfort, Caracas 2003. p.132. 205 206 207 208 209 210 211 Artculo 140 de la LOPT. Artculo 11 de la LOPT. Artculo 31 de la LOPT. Artculo 141 de la LOPT. Primer aparte del artculo 143 de la LOPT. Artculo 97 de la LOPT. En la Comisin de la A. N. sugerimos que las decisiones se tomarn por mayora, en

contrario a lo propuesto en el proyecto, que era por unanimidad. Fue aceptada la propuesta. 212 213 Artculo 4 de la LOPT. Sarmiento Sosa, Carlos. Reflexiones sobre el Arbitraje Procesal Laboral en la Ley

Orgnica Procesal del Trabajo, Estudios sobre Derecho del Trabajo, Libro homenaje a Jos Romn Duque Snchez, Tribunal Supremo de Justicia, Caracas 2003, artculo de colaboracin, Vol. II, p. 583. 214 215 216 217 218 219 220 221 222 Sarmiento Sosa, op. cit. p. 568. Artculo 59 de la LOPT. Artculo 64 de la LOPT. Artculo 149 de la LOPT. Artculos 171 y 178 de la LOPT. Artculo 149 de la LOPT. Artculos 149 y 168 de la LOPT. Artculo 168 de la LOPT. Artculo 149 de la LOPT.

223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238 239 240

Op. cit. pp. 113 y 114. Captulo VIII del Ttulo VII de la LOPT Artculo 124 de la LOPT. Artculo 124 de la LOPT. Artculo 130 de la LOPT. Artculo 131 de la LOPT. Artculo 137 de la LOPT. Artculo 186 de la LOPT. Artculo 135 y 161 de la LOPT. Artculo 76 de la LOPT. Artculo 151 de la LOPT. Artculo 151 de la LOPT. Artculo 161 de la LOPT Artculo 96 de la LOPT. Artculo 135 de la LOPT. Primer aparte del artculo 135 de la LOPT. Artculo 68 de la LOTPT. Nos correspondi dictar en fecha 12 de junio de 1995 un fallo, en el que

establecamos, en interpretacin del artculo 68 de la LOTPT, la obligacin del demandado en la contestacin de demanda en los juicios laborales (Jurisprudencia de los Tribunales de ltima Instancia. Oscar R. Pierre Tapia, ao 1995, volumen 6, pp. 200 y ss.). Estos criterios prcticamente estn vertidos en el artculo 135 de la LOPT. 241 Expediente N 98-819, sentencia N 41. (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia,

2000, vol. 3, pp. 343 y ss.). 242 243 244 Expediente N AA60-S-2003-000829, sentencia N 116. Rechazo y contradigo la presente demanda en todas y cada una de sus partes. Rechazo y contradigo tal cosa por incierto; Rechazo y contradigo tal co sa por

incierto; Rechazo y contradigo tal cosa por incierto; Rechazo y contradigo tal cosa por incierto; y as hasta el final.

245

Sentencia de fecha 27 de julio de 1994, dictada por la Sala de Casacin Civil de la

extinta Corte Suprema de Justicia., expediente N 93-65 (Jurisprudencia de la CSJ, Oscar R. Pierre Tapia, ao 1994, vol. 7, pp. 175 y ss.). 246 Argentina la contempla en el artculo 75 de la Ley 18.345 de Organizacin y

Procedimiento Laboral y Colombia en el artculo 75 del Cdigo Procesal Laboral. 247 Habamos sostenido en el Juzgado Superior Quinto del Trabajo del AMC, en varias

oportunidades, ese criterio, en contra del sentado por las Salas Constitucional y de Casacin Civil. Ahora la Sala de Casacin Social establece la doctrina de no exigir la indicacin del objeto de la prueba como requisito para la validez de la promocin. Sentencia N 535, expediente N AA60-S-2003-000568 de fecha 18 de septiembre de 2003. (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, 2003, vol. 9, pp. 654 y ss.).

248

En la Ley 18.345 de Organizacin y Procedimiento Laboral (Argentina), artculo79, el

Derecho Procesal del Trabajo no tiene autonoma de pruebas, sino que remite expresamente al texto procesal civil y comercial; en la nuestra LOPT s hay una autonoma, pues las contempla en su texto y con diferente tratamiento al civil. 249 250 251 252 253 254 255 256 257 258 259 260 261 Artculo 70. Artculo 71 de la LOPT. Artculo 77 de la LOPT. Artculos 83 y ss. de la LOPT. Artculos 86 y ss. Artculo 78 de la LOPT. Artculo 86 y ss. Artculo 79 de la LOPT. Artculo 78 de la LOPT. Artculos 98 y 99 de la LOPT. Artculo 80 de la LOPT. Artculo 81 de la LOPT. Tuvimos oportunidad en la Comisin de la Asamblea Nacional de proponer que se

agregara la frase que no sean parte en el proceso y fue acogida. El anteproyecto artculo 77 y el proyecto artculo 82 traan la redaccin del CPC. 262 Artculo 81 de la LOPT.

263

Por la experiencia en las oportunidades del anlisis de esta prueba, consideramos

que haba que demostrar, en ambos casos, la presuncin de que el original est o estuvo en poder de la contraparte y as lo expusimos con detalles en la Comisin de la Asamblea Nacional. Fue acogida la proposicin. El anteproyecto artculo 78 y en el proyecto 83 no se exiga tal requisito. 264 265 Artculos 209, 235, 265, 297, respectivamente, de la LOT. El Reglamento de Peritos de la Justicia Nacional del Trabajo (Argentina) establece en

su artculo 11 que los peritos que resulten designados no entran nuevamente al sorteo hasta tanto no se haya agotado la lista. Esto debera incluirse en nuestro procedimiento. 266 En la Comisin de Desarrollo Social citsugerimos que si el proyecto tena sanciones

para el experto que era funcionario pblico, que tambin deba preverse una sancin para el perito que no fuera funcionario pblico. Al final se redact una sancin que consiste en la inhabilitacin. 267 268 Artculo 98 de la LOPT. Oficiar al Ministerio Pblico, anexando las actas procesales en donde se evidencia la

responsabilidad penal. 269 270 271 272 Artculo 153 de la LOPT. Artculo 153 de la LOPT. Ministerio Pblico. El anteproyecto artculo 99 y el proyecto artculo 104 contemplaban la confesin

(posiciones juradas), pero el legislador prohibi stas y en su lugar se aprob la declaracin de parte. Por encomienda de la Comisin de Desarrollo Social cit preparamos un proyecto de una prueba sustitutiva de la confesin. Fue admitida la proposicin. 273 Se hace la salvedad que no pueden ser empleadas las pruebas de confe sin

provocada o posiciones juradas y de juramento decisorio, pues la segunda, calificadas por algunos doctos como fsil jurdico, se considera absolutamente prescindible, toda vez que desde hace muchos aos est en desuso y la primera, porque se ha considerado ms conveniente redimensionar la funcin de la confesin como medio de prueba, para limitar su uso por las partes y su finalidad probatoria. 274 En la exposicin de motivos de la LOPT, sobre la prueba Declaracin de Parte, se lee

Ahora se transforma en un mecanismo procesal de uso potestativo y exclusivo del Juez, quien podr formularle a las partes juramentadas en la audiencia de juicio, las preguntas que estime pertinentes sobre los hechos controvertidos ().

275 276 277 278 279

Obando Garrido, op. cit. p. 211. Artculos 103 y 106 de la LOPT. Artculo 162 de la LOPT. Artculo 49, ordinal 5 de la CRBV. Artculos 6, pargrafo dos y 33 pargrafo cuarto de la Ley Orgnica de Prevencin,

Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo. 280 281 282 283 Artculo 104 de la LOPT. Artculo 110 de la LOPT. Artculo 112 de la LOPT. En el anteproyecto las partes pueden concurrir artculo 110; en el proyecto las

partes debern concurrir artculo 116, al final LOPT debe concurrir obligatoriamente el promovente de la prueba. 284 285 286 287 288 289 290 291 292 293 294 295 296 297 Pargrafo nico del artculo 112 de la LOPT. En el CPC el artculo 234, en su nico aparte, no lo permite. Artculo 116 de la LOPT. Expediente N 98-546, sentencia N 61. Artculo 119 de la LOPT. Artculo 187 de la LOPT. Artculo 120 de la LOPT. Artculo 65 de la LOPT. Artculo 122 de la LOPT. Ver supra 5.7.3 Artculo 83 de la LOPT. Artculo 84 de la LOPT. Artculo 83 de la LOPT En la Comisin de Desarrollo Social cit manifestamos nuestra complacencia por

haber incluido en la Ley las causales en lugar de remitir a otro texto adjetivo; materializacin del principio de autonoma. 298 299 300 Artculo 73 de la LOPT. Artculo 158 de la LOPT. Primer aparte del artculo 101 de la LOPT.

301 302 303

V. 5.10.1.3 supra Artculos del 86 al 91 de la LOPT. En el anteproyecto artculo 83 y en el proyecto artculo 88 se estableca la

oportunidad para desconocer la firma en la audiencia preliminar. 304 305 306 307 308 309 ejusdem. 310 311 312 313 Artculo 64 de la LOPT. Artculo 6. Artculo 8. Nos correspondi dictar una sentencia en el sentido anotado. Expediente AP21-RArtculo 91 de al LOPT. Parte final del artculo 90 de la LOPT. Artculo 158 de la LOPT. V. 5.10.1.4 supra. Artculo 91 de la LOPT. nico aparte del artculo 87 de la LOPT, en clara correspondencia con el artculo 61

2004-200087, de fecha 05 de abril de 2004, Juzgado Cuarto Superior del Trabajo del Circuito Judicial del Trabajo del rea Metropolitana de Caracas. 314 315 Artculo 135 de la LOPT. En el anteproyecto artculo 149 y en el proyecto artculo 157 la contestacin de

la demanda era en forma oral en la audiencia de juicio y luego se consignaba por escrito dicha contestacin. 316 317 318 319 320 Artculo 135 de la LOPT. Artculo 136 de la LOPT. Artculo 75 de la LOPT. Artculo 76 de la LOPT. En la mesa Tcnica de la Comisin de Desarrollo Social cit. nos opusimos al doble

efecto previsto en el proyecto artculo 72 y que tal posibilidad propiciara las apelaciones por quien pretende retardar el juicio. Se acept la sugerencia. 321 322 323 Artculo 150 de la LOPT. Artculo 151 de la LOPT. Ibdem.

324 325

Cuando el inters principal exceda de 3.000 U. T. En el Anteproyecto artculo 148 se contemplaba como causas para justificar una

incomparecencia caso fortuito o fuerza mayor, enfermedad, calamidad, huelga de transporte, lluvia torrencial, terremoto; comprobables a criterio del Tribunal. 326 Se trata de una sancin superior a la perencin, que se le impone a las partes que

tienen el deber y la carga procesal de impulsar la causa, defendiendo sus respectivos intereses. Arqumedes Gonzlez y ngel Gonzlez op. cit. p. 196. 327 328 Cuando el inters principal exceda de 3.000 U. T. Dice Obando Garrido sobre el punto que El contacto directo co n las partes en el

proceso, las personas que intervienen con testigos o peritos, las prcticas de las diligencias probatorias y el poder rehuir las actuaciones sinuosas, tendientes a entorpecer el normal curso del proceso o de utilizarlo con fines torticeros o simulados, y de hacer la sana crtica de las pruebas para su valoracin, le permite llegar a la reconstruccin exacta de los hechos que lo conduzcan a una entera conviccin de la verdad y a la realizacin, en sus sentencias, de la justicia. op. cit. p.p. 206 y 207. 329 330 331 332 333 334 Artculo 152 de la LOPT. Artculo 155 de la LOPT. V. 4.2 en este captulo. Artculo 157 de la LOPT. Artculos 85, 91 y 102 de la LOPT. En el anteproyecto y el proyecto se acordaban 30 minutos. Artculos 157 y 165,

respectivamente. 335 Juzgado Cuarto Superior del Trabajoexpediente 000045, sentencia de fecha 11 de

diciembre de 2003. 336 337 338 339 340 Primer aparte del artculo 158 de la LOPT. Pargrafo nico del artculo 158 de la LOPT. Op. cit. p. 183. Artculo 59 de la LOPT. Expediente N 92-210, sentencia de fecha 17 de marzo de 1993 (Jurisprudencia de la

CSJ, Oscar R. Pierre Tapia, 1993, vol. 3, pp. 350 y ss.), ratificada permanentemente por la Sala de Casacin Social del TSJ. 341 Artculo 185 de la LOPT.

342

Jurisprudencia de los Tribunales de ltima Instancia, Oscar R. Pierre Tapia, 1994, vol.

6, pp. 147 y ss. 343 344 345 Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, 2002, vol. 11, pp. 291 y ss. Artculo 160 de la LOPT. Rengel-Romberg, Arstides. Tratado de Derecho Procesal Civil Venezolano, Editorial

Arte, Caracas 1994, p. 323. 346 Juzgado Superior Quinto del Trabajo del rea Metropolitana de Caracas, desde una

del 15 de mayo de 1992, expediente 054, hasta una del 10 de abril de 2002, expediente 1750. 347 Pargrafo nico del artculo 6 de la LOPT: que los hechos se hayan discutido en el

proceso, que los hechos estn probados, que la suma reclamada sea inferior a la que corresponde al trabajador y, por ltimo, que dicha suma no se haya pagado. 348 Obando Garrido, op. cit. p. 212 sostiene que el juez puede sentenciar extra y ultra

petita, en aplicacin de la idea de la proteccin de quien ms necesita de la justicia. 349 En una conferencia que le o a Hung Vaillant, 15 de noviembre de 2003, ste deca

que en el procedimiento laboral se haban acabado las petitas; no le falta razn, casi es as, lo impone el carcter social de esta materia. 350 351 352 Artculo 162 de la LOPT. URDD Sentencia del Juzgado Cuarto Superior del Trabajo, de fecha 21 de octubre de 2003,

expediente AP21-R-2003-000015 (Ramrez & Garay, Tomo 204, pp. 22 y s.). 353 354 355 356 Artculo 163 de ala LOPT. Artculo 165. Artculo 172. Nos correspondi decidir en fecha 05 de noviembre de 2003 que: () La doctrina

que orienta el procedimiento oral de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo se fundamenta en la comparecencia de las partes para ser odos en audiencia; la incomparecencia acarrea consecuencias jurdico-procesales, que para los casos en que esto ocurra ante una alzada, se entiende desistida la apelacin y, como consecuencia de ello, firme la decisin recurrida, salvo las limitaciones contempladas en la Ley (). Juzgado Cuarto superior del Trabajo, expediente AP21-R-2003-000029. 357 358 Artculo 166 de la LOPT. Artculo 166 de la LOPT.

359

En el Anteproyecto (artculo 171) y en el proyecto (artculo 176) slo se sealaba el

anuncio, sin expresar la forma oral o escrita. En el seno de la Comisin de la Asamblea Nacional propusimos que deba hacerse en forma escrita. El legislador opt por la forma escrita. 360 361 362 363 364 365 366 Artculo 167 de la LOPT Artculo 169 de la LOPT, salvo en las incidencia. V. supra. Artculo 170 de la LOPT. Artculo 167 de la LOPT. Artculo 26 de la CRBV. Artculo 257 de la CRBV. Refirindose a la doctrina sentada por la Sala de Casacin Social del TSJ en fecha 15

de marzo de 2000, relativa a no declarar la nulidad del fallo si alcanz su fin, el cual no es otro que resolver la controversia con fuerza de cosa juzgada, posibilidad de ejecucin y suficiente garanta para las partes. 367 Ramn Escobar Len, La Nueva Casacin Laboral, Estudios sobre Derecho del Trabajo,

Libro homenaje a Jos Romn Duque Snchez, Tribunal Supremo de Justicia, Caracas 2003, artculo de colaboracin, Vol. I, p. 494. 368 R.H. N AA60-S-2003-000658, de fecha 20 de enero de 2004. (Jurisprudencia del

Tribunal Supremo de Justicia, Oscar R. Pierre Tapia, 2004, Vol. 1, pp. 238 y 239). 369 proyecto. 370 371 372 373 Artculo 125 de la LOPT. Artculos 130, segundo pargrafo, 131 y 151 de la LOPT. Artculo 149 de la LOPT. Artculo 198 de la LOPT. En el anteproyecto se estableca una cuanta superior a 3.500 U. T., al igual que en el

374 Artculos 76, 137, 186 y 188 de la LOPT, respectivamente. 375 376 377 Artculo 168 de la LOPT. Artculo 160 de la LOPT. En el anteproyecto y en el proyecto no se exige que se interponga por escrito, como

s lo hace cuando se niega el recurso de casacin y se interpone el recurso de hecho. Para evitar erradas interpretaciones de la Ley se exigi que se interpusiera por escrito.

378

En la LOPT, por error, en el artculo 170, aparece que se recurre de hecho por ante

el Tribunal Supremo de Justicia, cuando el sentido es para ante el Tribunal Supremo de Justicia. 379 380 381 382 383 384 Artculo 173 de la LOPT. Artculo 173 de la LOPT. V. 5.1.1 en este tema. Artculo 174 de la LOPT. Artculo 177 de la LOPT. En el anteproyecto no se incluy disposicin en este sentido; el proyecto s lo reflej

en el artculo 186. 385 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 37.504, de fecha 13 de

agosto de 2002. 386 387 Henrquez La Roche, op. cit. p. 506. Carrasquero Lpez, Francisco sostiene, refirindose al control de la legalidad: tiene

por finalidad atacar la legalidad del acto que por ende pudiera comprometer la justicia del mismo y evitar los excesos de los tribunales de ltima instancia. El Recurso de Control de Legalidad (sic) en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, Estudios sobre Derecho del Trabajo, Libro homenaje a Jos Romn Duque Snchez, Tribunal Supremo de Justicia, Caracas 2003, artculo de colaboracin, Vol. I, p. 291. 388 389 390 Exposicin de Motivos de la LOPT. Artculos 178 y 179 de la LOPT. Se nos ocurre sugerir que el escrito debe ser presentado en papel de tamao normal,

que para los tribunales es el tamao oficio y utilizar un tipo y tamao de letra tambin normal. No se aconseja utilizar la letra ms pequea en el nmero menor, porque triplicaramos el lmite de los tres (3) folios y sus vueltos, pero correramos el riesgo de que no se pueda leer fcilmente y no se admita, sin que la Sala tenga que justificar o motivar la negativa de admisin. 391 Sealan Villasmil, Fernando y Villasmil, Mara que Es entonces indispensable que el

recurrente invoque la violacin o amenaza de violacin de normas de orden pblico o denuncie el desacato de doctrina reiterada de la casacin social op. cit. p. 233. 392 Sala de Casacin Social del TSJ, 30 de julio de 2003, expediente N AA60-S-2003-

000211, sentencia 506. (Ramrez & Garay, tomo 201, pp. 741 y s.).

393 394 395 396 397

Sentencia C. L. N AA60-S-2003-000855, del 17 de febrero de 2004. Sentencia C. L. N AA60-s-2003-000921, del 17 de febrero de 2004. Segundo aparte del artculo 178 de la LOPT Gonzlez Escorche, Jos. op. cit. p. 473. En la Comisin de Desarrollo Social cit. sugerimos que a diferencia de lo que se

propona en el proyecto, se aplicara la multa al abogado, no a la parte que representa; no se justificaba multar a un trabajador o a una empresa por el ejercicio abusivo de este recurso por parte del abogado; que en la mayora de los casos las parten ni saben de la existencia de muchos recursos intiles que interponen los abogados con el fin de retardar cualquier ejecucin. 398 399 400 401 402 403 404 405 406 407 Sentencia de la SCS del TSJ C. L. N AA60-S-2003-000864, del 17 de febrero de 2004. Sentencia de la SCS del TSJ C. L. N AA60-S-2003-000864, del 17 de febrero de 2004. Artculo 177 de la LOPT. Coordinacin Judicial. Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos (URDD). Artculo 182 de la LOPT. El otro, es el de la utilizacin de los medios de prueba contemplados en el CPC. Artculo 183 de la LOPT. Artculo 184 de la LOPT. Artculo 185 de la LOPT. El criterio sobre la tasa a aplicar en el caso de intereses de mora lo expusimos en

nuestra sentencia de fecha 03 de junio de 1964. V. Jurisprudencia de los Tribunales de ltima Instancia, Oscar R. Pierre Tapia, 1994, Vol. 6, p.p. 147 a 149 V. 5.2.5 supra: Del Procedimiento de Juicio. 408 En la Comisin de Desarrollo Social cit al presentar el proyecto una apelacin a dos

efectos, sealamos: Nos parece contrario a la justicia y a la celeridad del proceso que las apelaciones en fase de ejecucin se oigan en doble efecto, porque ello equivaldra a suspender la ejecucin mientras se resuelve la apelacin, dando oportunidad, entre otros, a insolventarse u ocultar los bienes que responderan por la deuda, haciendo nugatorio el derecho reclamado o reconocido por la sentencia ejecutoriada. 409 cit. Henrquez La Roche, op. cit.; Prez Sarmiento, op. cit.; Gonzlez F. Y Gonzlez G., op.

410

Villasmil Briceo y Villasmil Velsquez, op. cit.; Gonzlez Escorche, op. cit., Sainz

Muoz, op. cit. 411 En le anteproyecto artculos 186 a 189 y en el proyecto artculos 196 a 199 se

incluan los sujetos activos (trabajadores que gozan el derecho a la estabilidad, los que no lo tienen y defina los trabajadores permanentes, temporeros, eventuales u ocasionales); esta parte sustantiva se excluy del texto adjetivo. 412 A las empresas con menos de diez trabajadores no le es aplicable este procedimiento

de estabilidad, ni debe el Juez pronunciarse calificando el despido. 413 414 Artculo 94 de la LOT. Sentencia de la Sala Poltico-administrativa, de fecha 10 de diciembre de 2003,

expediente N 2002-0572 (Jurisprudencia del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, 2003, vol. 12, pp. 519 y ss.). 415 Sentencia de la Sala de Casacin Social del TSJ, de fecha 30 de julio de 2003,

expediente N AA60-S-2003-000161, sentencia N 505 (Ramrez & Garay, tomo 201, pp. 708 y ss.). 416 417 Artculo 191 de la LOPT. Garca Vara, Juan. Estabilidad Laboral en Venezuela, Editorial Pierre Tapia, Caracas

1996, 2da. Edic., p. 84 418 Sentencia N 666, expediente N AA60-S-2003-000626, del 09 de octubre de

2003.(Ramrez & Garay, tomo 204, pp. 652 y ss.). 419 420 421 422 423 424 425 426 Artculo 187 de la LOPT. nico aparte del artculo 187 de la LOPT. Garca Vara, Juan. Estabilidad Laboral en Venezuela, p. 99. Artculo 188 de la LOPT. Artculo 189 de la LOPT. Artculo 188 de la LOPT. Ttulo VII, Captulo VIII. Primer aparte del artculo 190 de la LOPT () deber decidir sobre la procedencia o

no de lo invocado por el trabajador. 427 428 429 ltimo aparte del artculo 190 de la LOPT. V. Ttulo VII, Captulo V de la LOPT. V. supra: Apelaciones para ante el Superior.

430 431 432 y ss.). 433 434 435 436 437

Artculo 188 de la LOPT. Jurisprudencia Ramrez & Garay, Tomo 201, pp. 708 y ss. Expediente AA60-S-2003-000161, sentencia 505.(Ramrez & Garay, tomo 201, pp. 708

Artculo 193. Artculos 200 y 201. Concretamente el doctor Carlos Sainz Muoz. Artculo 14. Los tribunales llamados a conocer son los Tribunales de Juicio, porque tratndose de

derechos y garantas constitucionales, que no aceptan transaccin artculo 25 LOADGC, no tiene sentido llevarlos a una audiencia preliminar para mediar una solucin. 438 Juzgado Cuarto Superior del Trabajo del , sentencia del 09 de octubre de 2003,

expediente AP21-R-2003-0000005 (Ramrez & Garay, tomo 204, pp. 19 y ss). 439 Ibdem, sentencia del 28 de octubre de 2003, expediente AP21-R-2003-0000013

(Ramrez & Garay, tomo 204, pp. 27 y ss). 440 Ibdem, sentencia del 09 de octubre de 2003, expediente AP21-R-2003-0000005

(Ramrez & Garay, tomo 204, pp. 19 y ss). 441 Sentencia 07 de fecha 01 de febrero de 2000, expediente N 00-0010 (Jurisprudencia

del TSJ, Oscar R. Pierre Tapia, ao 2000, vol. 02, pp. 9 y ss.). 442 URDD adscrita a la Coordinacin Judicial.