DERECHO MERCANTIL

2 CURSO DIPLOMADO DE CIENCIAS EMPRESARIALES

TEMA I. TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES. I. INTRODUCCIN. RGIMEN ESPECIAL DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES. I.1. ESPECIALIDADES MERCANTILES. I.1.1. Plazo para el cumplimiento de las obligaciones mercantiles. I.1.2. Rgimen especial en la mora mercantil. I.1.3. Prescripcin de las obligaciones mercantiles. II. LOS CONTRATOS MERCANTILES. CARACTERIZACIN Y CRITERIOS DE CLASIFICACIN. ESPECIALIDADES II.1. MERCANTILIDAD II.1.1. Caractersticas de la contratacin mercantil actual. II.1.2. Especialidades mercantiles de la teora general de los contratos. II.1.3. Clasificacin de los contratos mercantiles. III. CONTRATACIN MEDIANTE CONDICIONES GENERALES. CONTRATACIN MERCANTIL Y TUTELA DEL CONSUMIDOR. III.1. DEFINICIN: III.1.1. Controles del legislador sobre las Condiciones Generales de Contratacin. TEMA 2. CONTRATO DE COMPRAVENTA Y AFINES I. INTRODUCCIN. MERCANTILIDAD I.1. II. III. MERCANTILIDAD ELEMENTOS DEL CONTRATO CONTENIDO Y CUMPLIMIENTO.

6 6 7 7 8 9 10 10 11 12 21 22 23 24 30 30 30 32 32 33 34 34 36 39 40 41 41 42 43 43 44 44 44 45 46 47 47 49 51 51

III.1. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Incumplimiento de la obligacin de entrega. Compraventa de reemplazo. Rgimen de garantas. III.2. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR: IV. V. TRANSMISIN DE RIESGOS. COMPRAVENTAS ESPECIALES. V.1. EN FUNCIN DEL CONSENTIMIENTO: V.2. EN FUNCIN DEL PAGO DEL PRECIO V.2.1. Rgimen jurdico: V.2.2. Concepto de Compraventa a Plazos de Bienes Muebles. V.2.3. Naturaleza jurdica. V.2.4. Forma del contrato. V.2.5. Perfeccin del contrato. V.2.6. Contenido del contrato. V.2.7. Incumplimiento por parte del comprador V.2.8. Financiacin de las ventas a plazos V.3. LA QUE ESTABLECE LA PROPIA LEY DE ORDENACIN DEL COMERCIO MINORISTA. VI. CONTRATOS AFINES

TEMA 3: CONTRATOS DE COLABORACIN Y DE DISTRIBUCIN I. CONSIDERACIONES GENERALES

II.

CONTRATO DE COMISIN II.1. FUNCIN. RGIMEN JURDICO. CONCEPTO. FORMAS DE ACTUACIN DEL COMISIONISTA. II.1.1. Funcin econmica II.1.2. Rgimen jurdico II.1.3. Concepto II.1.4. Caractersticas II.2. CONTENIDO DEL CONTRATO II.2.1. Obligaciones del comisionista II.2.2. Obligaciones del comitente A. PRIVILEGIO DEL COMISIONISTA B. COMISIN DE COMPRAVENTA C. COMISIN DE TRANSPORTE D. EXTINCIN DEL CONTRATO

51 52 52 52 52 53 54 54 57 58 59 59 60 61 61 62 62 62 63 63 64 65 65 66 67 68 68 69 69 69 69 70 70 71 72 72 73 73 73 73 74 74 75 75 75 76 76 78 78

III.

CONTRATO DE MEDIACIN

III.1. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS SIMILARES III.2. DEFINICIN DOCTRINAL DEL CONTRATO DE MEDIACIN III.2.1. Caractersticas III.2.2. Contenido. Obligaciones de las partes IV. V. CONTRATOS DE DISTRIBUCIN CONTRATO DE AGENCIA V.1. FUNCIN ECONMICA. RGIMEN JURDICO. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS. V.2. CONTENIDO DEL CONTRATO. OBLIGACIONES DE LAS PARTES V.2.1. Obligaciones del agente V.2.2. Obligaciones del empresario V.3. REMUNERACIN DEL AGENTE V.3.1. Normas que rigen la comisin durante la vigencia V.3.2. Normas que rigen la comisin con posteridad a la extincin V.3.3. Devengo de la comisin V.3.4. Reembolso de gastos V.3.5. Derecho de informacin del agente V.3.6. Comisin de garanta V.4. PACTO DE EXCLUSIVIDAD V.4.1. Prohibicin de competencia V.5. DURACIN Y EXTINCIN V.5.1. Extincin por causa de muerte V.6. INDEMNIZACIN VI. CONTRATO DE CONCESIN

VI.1. FUNCIN ECONMICA. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS ESENCIALES. VI.1.1. Funcin econmica VI.1.2. Definicin VI.1.3. Naturaleza jurdica VI.1.4. Contenido del contrato VI.1.5. Duracin y extincin VII. CONTRATO DE FRANQUICIA

VII.1. FUNCIN ECONMICA VII.2. RGIMEN JURDICO. VII.3. CONCEPTO SIMILITUDES DEL CONTRATO DE FRANQUICIA CON EL DE CONCESIN VII.4. CONTENIDO DEL CONTRATO

VII.4.1. Obligaciones del franquiciador VII.4.2. Obligaciones del franquiciado. VII.5. DURACIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO VIII. DISTRIBUCIN AUTORIZADA O SELECTIVA

78 78 79 79 80 80 80 80 80 80 81 81 81 82 83 84 84 84 85 85 86 86 87 87 87 88 88 89 89 89 90 90 91 91 91 91 92 93 93 95 95 95 95 96 97 97

TEMA 4. CONTRATOS DE DEPSITO Y PRSTAMO. LAS GARANTAS MERCANTILES. CONTRATOS BANCARIOS. I. CONTRATO DE DEPSITO. CONCEPTO, CARACTERES Y CONTENIDO. I.1. I.2. I.3. I.4. I.5. I.6. I.6.1. I.6.2. I.7. II. FUNCIN ECONMICA OBJETO DEL CONTRATO RGIMEN JURDICO CONCEPTO CARACTERSTICAS DEL CONTRATO CONTENIDO DEL CONTRATO Obligaciones del depositario Obligaciones del depositante TIPOS O CLASIFICACIONES DE DEPSITO MERCANTIL

CONTRATO DE PRSTAMO II.1. RGIMEN JURDICO II.2. CLASES DE PRSTAMOS II.3. DURACIN DEL PRSTAMO. II.4. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO II.5. CONTENIDO DEL CONTRATO II.5.1. Obligaciones del prestatario

III. IV.

CONTRATO DE GARANTA CONTRATOS BANCARIOS

IV.1. INTRODUCCIN. CONCEPTO Y CLASES IV.2. LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA. IV.2.1. Concepto y caractersticas IV.2.2. Contenido del contrato IV.3. OPERACIONES DE CRDITO PASIVAS. EL DEPSITO BANCARIO DE DINERO IV.3.1. Concepto IV.3.2. Clases de depsitos bancarios IV.3.3. Naturaleza jurdica IV.3.4. Contenido del contrato. IV.3.5. Titularidad y disponibilidad IV.4. OPERACIONES DE CRDITO ACTIVAS IV.4.1. Prstamo bancario IV.4.2. Apertura de crdito IV.4.3. Prstamo y crditos sindicados IV.4.4. Descuento IV.4.5. Tarjetas de crdito IV.5. CRDITOS DOCUMENTARIOS IV.5.1. Funcin econmica y concepto IV.5.2. Naturaleza jurdica IV.6. OPERACIONES DE CUSTODIA. SERVICIOS DE CAJAS DE SEGURIDAD. TEMA 5. CONTRATO DE TRANSPORTE Y OTROS CONTRATOS EN EL SECTOR DE SERVICIOS. I. CONCEPTO Y CLASES

I.1. I.2. II.

RGIMEN JURDICO DEFINICIN EL CONTRATO DE TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS

97 97 98 98 98 99 99 99 99 99 100 100 102 102 102 102 103 104 104 104 104 105 105 105 105 106 106 106

II.1. REGULACIN JURDICA II.1.1. Elementos del contrato II.1.2. Objeto del contrato II.2. CONTENIDO DEL CONTRATO II.2.1. Obligaciones del cargador II.2.2. Derechos del cargador II.2.3. Obligaciones del porteador II.2.4. Derechos del porteador II.3. RESPONSABILIDAD DEL PORTEADOR TEMA 6. CONTRATO DE SEGURO I. DOCTRINA GENERAL SOBRE EL CONTRATO DE SEGURO I.1. I.2. I.3. II. III. IV. FUNCIN ECONMICA. PRESUPUESTOS TCNICOS EN EL CONTRATO DE SEGURO RGIMEN JURDICO CONCEPTO Y CARACTERES CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS DE SEGURO ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SEGURO

IV.1.1. Personales IV.1.2. El riesgo. IV.1.3. El inters. IV.1.4. La prima. IV.2. PERFECCIN DEL CONTRATO IV.3. CONTENIDO DEL CONTRATO IV.3.1. Obligaciones del asegurador, de la Compaa de Seguros. IV.3.2. Obligaciones del que contrata la poliza

TEMA I. TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES.

I.

Introduccin.

Rgimen

especial

de

las

obligaciones

mercantiles.
En la empresa podemos distinguir elementos estticos que son el empresario y la empresa vistos en el curso anterior y elementos dinmicos que van a ser estudio este ao: los contratos y los ttulos valores. Cuando hablamos de teora general hacemos referencia a normas fundamentales, bsicas, que regulan de forma general. Estas, a pesar de ser generales, puede darse la circunstancia que algunos contratos no las tengan. Cualquier contrato, en principio, es civil. El contrato mercantil es una especialidad. Conviene tambin recordar la jerarqua de fuentes tanto en cuestin mercantil como en materia contractual. Segn el art. 2 del Cdigo de Comercio: Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y est o no especificados en este Cdigo, se regir por las disposiciones contenidas en l; en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del Derecho comn. En materia contractual debemos remitirnos al art. 50 del Cdigo de Comercio: Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regir en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Cdigo o en Leyes especiales por las reglas generales del Derecho comn. En resumen, aunque la norma general es, en primer lugar el Cdigo, en segundo los usos del comercio y en tercer lugar el Derecho Civil, en materia contractual el Derecho Civil pasa a ocupar el segundo lugar quedando los usos comerciales en ltimo lugar. Tanto de los contratos como de los ttulos valores nacen obligaciones. Estas obligaciones mercantiles se caracterizan frente a las obligaciones civiles, por dos aspectos: o Tpicas o uniformes. Existe una tendencia a la objetivizacin de las obligaciones

mercantiles. Da igual quien sea el cliente, se trata a todos los sujetos por igual. Por ejemplo, cuando nos dan el formulario que tenemos que rellenar cuando solicitamos una tarjeta de
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crdito. Aunque siempre hay excepciones, normalmente al pedir una determinada prestacin, estas se basan en unas condiciones generales de contratacin. Es una contratacin en masa. o El exacto cumplimiento de las obligaciones mercantiles. Hay una necesidad mas

acusada que en el mbito civil a un exacto cumplimiento. Por ejemplo, en materia de plazos la actividad mercantil es en masa y el empresario necesita que no se dilaten en el tiempo el cumplimiento de las obligaciones ya que podra ocasionarles grandes perjuicios en su actividad cotidiana.

I.1. Especialidades mercantiles.

Hay tres especialidades de las obligaciones mercantiles frente a las civiles: I.1.1. Plazo para el cumplimiento de las obligaciones mercantiles.

Esta es la primera especialidad que va a diferenciar a las obligaciones mercantiles de las civiles. La agilidad caracteriza a las mercantiles. Veamos que dice el Cdigo en el art. 61: No se reconocer trminos de gracia, cortesa u otros, que, bajo cualquiera denominacin difieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las partes hubieren prefijado en el contrato, o se apoyaren en una disposicin terminante de Derecho. En el trfico mercantil hay un inters mayor en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles. Tenemos un mercado que debe funcionar y si permitiramos plazos ms largos se colapsara dicho mercado. Como vemos en tema de plazos el art. 61 dicta que sean los previstos por las partes contratantes o lo que establezca el legislador. En el Cdigo Civil, en el art. 1124 apartado 3 dice. El tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no haber causas justificadas que la autoricen para sealar plazo. Como vemos en el Cdigo Civil se reconoce la posibilidad de intervenir a los Tribunales; en el Cdigo de Comercio se evita esto, se deroga en su aplicacin en el trfico mercantil. No quiere el Cdigo de Comercio el alargamiento en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles que se ocasionara si intervienen los Tribunales. El acreedor puede aceptar un cumplimiento tardo, fuera de plazo, pero nosotros no le podemos obligar a aceptarlo. En el caso de que no se haya previsto un plazo o no haya una norma que solvente el plazo (obligaciones puras), tenemos que acudir al art. 62 del Cdigo de Comercio para saber cuando el acreedor estar facultado para exigir el cumplimiento:
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Las obligaciones que no tuvieran trmino prefijado por las partes o por las disposiciones de este Cdigo, ser exigibles a los diez das despus de contradas, si slo produjeren accin ordinaria, y el da inmediato si llevaren aparejada ejecucin. Aparejada ejecucin se refiere a los ttulos ejecutivos como por ejemplo la letra de cambio, ttulos protegidos en los que la exigibilidad es ms rpida. Los plazos que establece este artculo son cortos. Esto esta motivado para dar rapidez a las obligaciones mercantiles en el mercado. Hay una clara voluntad por parte del legislador de acabar con la dilacin en el tiempo de las obligaciones mercantiles. Este artculo es una regla general. Recientemente se ha promulgado la Ley de Medidas de Lucha contra la Morosidad en las Operaciones Mercantiles, en la que establece que en las relaciones entre empresarios y entre empresarios y la Administracin, se establece un plazo de 30 das a falta de pacto entre las partes. Esto no quiere decir que se derogue el art. 62, simplemente queda para regular otras relaciones que tambin intervienen en el mercado como por ejemplo las relaciones entre empresarios y consumidores y usuarios. No obstante, estos sujetos tambin tienen leyes que regulan sus plazos. I.1.2. Rgimen especial en la mora mercantil. Segn el artculo 1100 del Cdigo Civil: Incurren en mora los obligados a entregar o a hacer alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su obligacin. En el mbito civil adems se exigen tres requisitos: o o o Que la obligacin incumplida sea imputable al deudor Que el cumplimiento tardo le interese todava al acreedor y que aun se pueda

realizar Requiere interpelacin judicial o extrajudicial al deudor por parte del acreedor.

La mora mercantil es igual que la civil excepto en el tercer requisito: No es necesaria la interpelacin judicial porque la mora en el mbito mercantil es automtica. Esto es as porque ningn sujeto que participa en el mercado quiere tener parado su dinero, sus inversiones. Se pretende evitar por parte del legislador el enriquecimiento injusto del deudor. Art. 63: Los efectos de la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles comenzarn: 1. En los contratos que tuvieren da sealado para su cumplimiento, por voluntad de las partes o por la Ley, al da siguiente de su vencimiento.
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Adems en la mora mercantil no estara permitida la interpelacin extrajudicial si es que esta se tuviera que dar. La segunda parte del artculo 63 dice: 2. En los que no lo tengan, desde el da en que el acreedor interpelare judicialmente al deudor, o le intimare la protesta de daos y perjuicios hecha contra l ante un Juez, Notario u otro oficial pblico autorizado para admitirla. Esto crea en cierta manera un poco de confusin, ya que segn el art. 62 en todas las obligaciones queda determinado un plazo para su vencimiento por lo que en la practica no se llega a dar el supuesto de no tener da sealado para el cumplimiento. Una cuestin ms en el tema de la mora en el mbito mercantil es el inters de la mora. El Cdigo de Comercio no dice nada acerca de ello. Habra que ver las leyes relativas a la operacin que estemos realizando. Por ejemplo la ley antes mencionada de Medidas de Lucha contra la Morosidad en las Operaciones Comerciales establece en su art. 7: 1. El inters de demora que deber pagar el deudor ser el que resulte del contrato y, en defecto de pacto, el tipo legal que se establece en el apartado siguiente. 2. El tipo legal de inters de demora que el deudor estar obligado a pagar ser la suma del tipo de inters aplicado por el Banco Central Europeo a su ms reciente operacin principal de financiacin efectuada antes del primer da del semestre natural de que se trate ms siete puntos porcentuales. Conviene destacar que esta ley tambin nos protege en caso de que el inters pactado resulte abusivo. I.1.3. Prescripcin de las obligaciones mercantiles. Las acciones para exigir el cumplimiento de las obligaciones mercantiles prescriben por el mero hecho del paso del tiempo y de la inactividad del acreedor (no realizar las acciones necesarias para que no prescriban las obligaciones mercantiles). Conviene matizar los trminos de prescripcin y caducidad. Aunque se suelen utilizar indistintamente, ambos trminos son diferentes. La prescripcin es respecto a un derecho ya nacido y en la caducidad hay un plazo para el reconocimiento de un derecho, si no se siguen estos plazos el derecho no nace. La prescripcin en el mbito civil es igual que en el mercantil. Viene regulada de forma general en el art. 942 y siguientes del Cdigo de Comercio. Segn el art. 943 del Cdigo de Comercio: Las acciones que en virtud de este Cdigo no tengan un plazo determinado para deducirse en juicio se regir por las disposiciones del Derecho comn.
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Esto quiere decir que en caso de haber plazo establecido en primer lugar hay que estar a los plazos marcados en el Cdigo del Comercio y a falta de estos en segundo lugar al Cdigo Civil (art. 1961 y siguientes). Dos especialidades del mbito mercantil frente al civil: o Viene reflejado en lo expuesto anteriormente. El mercantil como hemos dicho se

caracteriza por su rapidez en el cumplimiento, es decir, los plazos de prescripcin son ms cortos. o Tenemos dos artculos sobre la interrupcin de los plazos de prescripcin. En el art.

1973 del Cdigo Civil dice: La prescripcin de las acciones se interrumpe por su ejercicio ante los Tribunales, por reclamacin extrajudicial del acreedor y por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor. En cambio en el art. 944 del Cdigo de Comercio dice. La prescripcin se interrumpir por la demanda u otro cualquier gnero de interpelacin judicial hecha al deudor; por el reconocimiento de las obligaciones, o por la renovacin del documento en que se funde el derecho del acreedor. Como vemos el Cdigo de Comercio no reconoce la interpelacin extrajudicial, solo reconoce la judicial. No obstante, cabe destacar que ltimamente la jurisprudencia viene reconociendo la interpelacin extrajudicial para paralizar el plazo de prescripcin. Esto lo hace para facilitar el funcionamiento del mercado. No lo reconoce el Cdigo de Comercio pero el Tribunal Supremo lo aplica con el fundamente jurdico de que el Cdigo de Comercio precedi en el tiempo al Cdigo Civil por lo que en este tema en concreto considera que el Cdigo Civil deroga lo dicho en el Cdigo de Comercio.

II.

Los contratos mercantiles. Caracterizacin y criterios de

clasificacin. Especialidades II.1. Mercantilidad

Tradicionalmente el derecho mercantil cuando aparece se relacionaba con el comercio y los comerciantes. Ya entonces los contratos mercantiles eran importantsimos. Actualmente tambin lo son pero hay otros temas muy importantes. Podemos definir la funcin del contrato como vehiculo jurdico al servicio de la circulacin de bienes y servicios

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convirtindolo as en uno de los instrumentos jurdicos fundamentales y ms antiguos del trfico econmico. En el tema de contratos tenemos legislacin en el Cdigo de Comercio y en el Cdigo Civil. Al Cdigo de Comercio le corresponde distinguir cuando un contrato es civil o mercantil para determinar que norma aplicarle. El elemento determinador de la mercantilidad es que donde hay una organizacin empresarial debemos aplicar el Cdigo de Comercio. La contratacin a travs de una empresa es contratacin mercantil. Es la opinin mayoritaria aunque hay interpretaciones diferentes a la hora de delimitar la mercantilidad de los contratos. El mercado cambia y por tanto la legislacin tambin cambia. Por ejemplo uno de los temas mas cuestionables es el de compra-venta entre particulares y empresarios. Gran parte de las ventas de las empresas se realizan a consumidores y particulares y esto no es mercantil. La doctrina general es: Son contratos mercantiles los que se llevan a cabo dentro de una empresa. Esta es la doctrina general aunque en la prctica quien resuelve a que tipo pertenece lo decide el juez. La teora de la empresa tambin deca que no todo lo que haba en una empresa era mercantil, por ejemplo las obligaciones fiscales con la Hacienda Publica, las relaciones laborales etc. II.1.1. Caractersticas de la contratacin mercantil actual. El contrato mercantil actual se caracteriza por: 1. o o Lgicamente el derecho mercantil regula una realidad en constante evolucin. En la

practica y en el mbito contractual surgen nuevos contratos: A los contratos clsicos les incorporamos alguna especialidad y les dota de una

titularidad especial Las nuevas figuras contractuales se crean en el propio mercado y el legislador las

tiene que regular sin tener un contrato clsico. Sobre estos nuevos contratos van a influir las nuevas tecnologas repercutiendo en el Cdigo del Comercio. Por ejemplo en materia de perfeccionamiento de contratos entre ausentes, el tema de Internet plantea especialidades en el Cdigo referentes a cuando se acepta el contrato, como se redacta etc. 2. Una de las caractersticas de la contratacin mercantil moderna es la tendencia a la

uniformidad en cuando a dicha contratacin. Muchos de los servicios que nos ofrece el mercado son uniformes para una gran cantidad de personas. Condiciones generales de contratacin para un trfico en masa. Contratacin en la que una de las partes predefine las condiciones generales de contratacin y la otra se adhiere a dicho contrato, con

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independencia de que pueda haber un control por parte de los jueces competentes. La autonoma de la voluntad se va relegando para operaciones de gran envergadura. 3. Un mayor formalismo en la contratacin mercantil, es decir, en principio la forma del

contrato es libre salvo que un determinado contrato exija una forma especial. Cada da se impone ms una forma determinada en la perfeccin de los contratos. La forma puede ser a efectos probatorios o en cuanto a la perfeccin de los contratos. Hablamos de la forma como requisito para la perfeccin de los contratos. Si la forma es requisito para la perfeccin, ese contrato no nace si no se da esa forma. 4. Nosotros tenemos una doble regulacin, el Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil,

pero en materia contractual tenemos una figura que afecta al Cdigo Civil y es nuestra adhesin a la Unin Europea. Esta adhesin tiene consecuencias para el derecho mercantil ya que supone tener que ir armonizndolo con el resto de pases. La sociedad annima por ejemplo, es enormemente homognea con la sociedad por acciones de Francia. En el mbito contractual la legislacin se ha ido adaptando a las normas comunitarias. La globalizacin persigue un mercado armonizado entre los pases participantes en el. 5. Tiene que ver con lo anterior. Si estamos armonizando hacia un mercado

comunitario, en el interior seguimos el mismo proceso o hay algo en el mbito interno que hace que no estemos actuando de la misma manera que con el exterior? La potestad legislativa en cuestiones de mercado es estatal aunque tambin se reconoce a las Comunidades Autnomas la capacidad para legislar. Hoy en da son muchos los aspectos sobre los que las CCAA han empezado a legislar. Se esta produciendo una armonizacin con el exterior y en cambio en el interior existe una desarmonizacin que con el tiempo acabara creando conflictos. 6. La realidad actual: La contratacin mercantil esta regulada en el Cdigo de Comercio

y en la legislacin de desarrollo (muy amplia). Esto plantea como problema la descoordinacin. Actualmente se esta pidiendo una uniformidad de las normas relativas a contratos y obligaciones.

II.1.2. Especialidades mercantiles de la teora general de los contratos. II.1.2.1. Representacin mercantil.

La representacin en general existe tanto en el mbito civil como mercantil. Vamos a recordar la representacin en general. La representacin sirve para que representante, declarado en su propia voluntad, intervenga en negocios jurdicos, surtiendo efectos en la
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persona del representado. Quienes se vinculan jurdicamente son el representado y el tercero. Los tipos de representacin que hemos visto son: o o Representacin directa. El representante esta representando al representado frente al

tercero y este ultimo tiene conocimiento de ello. Representacin indirecta. El representante se vincula directamente con el tercero ya

que este ultimo desconoce que se esta actuando en nombre de otra persona. En la representacin indirecta el representante corre mayores riesgos que en la directa ya que el tercero al desconocer la representacin puede iniciar acciones legales contra el. Esto como hemos dicho es en general. Ahora vamos a ver las especialidades en la representacin mercantil. Lo habitual es que el empresario tenga colaboradores a los que tiene que dotar del poder de representacin: 1. Como primera especialidad tenemos un cierto grado de independencia del poder de

representacin respecto del negocio causal que motivo el otorgamiento del poder. Por ejemplo vamos a ver la regulacin de los apoderados generales o factores. Art. 290 del Cdigo de Comercio: Los poderes conferidos a un factor se estimarn subsistentes mientras no le fueren expresamente revocados, no obstante la muerte de su principal o de la persona de quien en debida forma los hubiere recibido. En el mbito mercantil el fallecimiento del que dot al representante no se extingue a diferencia de lo que ocurra en el Cdigo Civil: Art. 1732 dice: El mandato se acaba: i. Por su revocacin ii. Por renuncia o incapacitacin del mandatario iii. Por muerte, declaracin de prodigalidad o por concurso o insolvencia del mandante o del mandatario. Esta diferencia es por la continuidad de la actividad empresarial. En aras de la proteccin de esa continuidad el legislador contempla esta especialidad. El fundamente jurdico es la viabilidad de la actividad de la empresa. Otra cosa es que cuando aparezcan los herederos, estos consideren que el apoderado no goza de su confianza y nombren a otro. 2. Segunda especialidad: Cuando un empresario otorgaba una representacin general

deba publicarlo en el Registro Mercantil. No siempre hay que hacerlo pero en el caso del apoderado general es obligatorio. La inscripcin en el Registro Mercantil del empresario individual es potestativa, tiene la facultad pero no la obligacin. Por lo tanto se exige la publicacin en el Registro del apoderado general.
13

3.

Tercera especialidad: La ley predetermina el mbito y el contenido de las facultades

de ciertos representantes mercantiles llegando a imponer por ley que restricciones o limitaciones de tales facultades son inoponibles frente a terceros. Un apoderado puede tener limitaciones por parte del empresario siempre que esas limitaciones no vacen de contenido la figura de representante. En el art. 286 del Cdigo de Comercio dice: Los contratos celebrados por el factor de un establecimiento o empresa fabril o comercial, cuando notoriamente pertenezca a una empresa o Sociedad conocidas, se entender hechos por cuenta del propietario de dicha empresa o Sociedad, aun cuando el factor no lo haya expresado al tiempo de celebrarlos, o se alegue abuso de confianza, trasgresin de facultades o apropiacin por el factor de los efectos objeto del contrato, siempre que estos contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o trfico del establecimiento, o si, aun siendo de otra naturaleza, resultare que el factor obr con orden de su comitente, o que ste aprob su gestin en trminos expresos o por hechos positivos. El art. 129 dice: Si la administracin de las Compaas colectivas no se hubiere limitado por un acto especial a alguno de los socios, todos tendr la facultad de concurrir a la direccin y manejo de los negocios comunes, y los socios presentes se pondr de acuerdo para todo contrato u obligacin que interese a la Sociedad. El administrador tiene un poder que el legislador delimita: todo lo que tiene que ver con la actividad de la empresa. Aunque delimitemos a los administradores en Registro Mercantil, frente a terceros debe responder la empresa. Las limitaciones no tienen efecto en las representaciones mercantiles. En resumen, el mbito de los poderes de representacin mercantil vienen predeterminados por ley, eso quiere decir que aunque se limiten por inscripcin en Registro no son oponibles frente a terceros. 4. La cuarta especialidad hace referencia a la Representacin Indirecta. La

representacin indirecta se vincula con el tercero en nombre propio. En sentido estricto el tercero si tiene algn problema debera ir contra el representante. En el mbito mercantil el legislador permite que si el tercero tuviera conocimiento de que la persona que incumple esta representando a otra, ir contra ella. Es decir, en el mbito mercantil se permite que el tercero, en la representacin indirecta, se dirija contra el representado suponiendo esto una mayor garanta para el tercero. Cmo podra enterarse el tercero de que existe la representacin? Porque el representante se lo haga saber ante algn incumplimiento por parte del representado de las condiciones pactadas.

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II.1.2.2.

Perfeccin de los contratos mercantiles.

Al igual que los contratos civiles, los contratos mercantiles se perfeccionan por el consentimiento de las partes contratantes. Cada vez hay menos especialidades mercantiles frente al civil pero aun quedan algunas.

II.1.2.2.1. La forma. En cuestin de forma (la forma o el modo en que se manifiesta la declaracin de voluntad de las partes), en un contrato siempre hay forma aunque sea verbal. En este apartado vamos a hablar de la forma en cuanto a su perfeccionamiento, no en cuanto a su efecto probatorio. Por ejemplo en la sociedad annima, se exige la escritura pblica y la inscripcin en el Registro Mercantil. En caso de que comience a funcionar, la sociedad existe pero no es una sociedad annima. Art. 51 del Cdigo de Comercio: Sern vlidos y producir obligacin y accin en juicio los contratos mercantiles, cualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren. El principio general es la libertad de forma. El art. 52 nos indica las excepciones: Se exceptuar de lo dispuesto en el artculo que precede: 1. Los contratos que, con arreglo a este Cdigo o a las Leyes especiales, deban reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias para su eficacia. 2. Los contratos celebrados en pas extranjero en que la Ley exija escrituras, formas o solemnidades determinadas para su validez, aunque no las exija la Ley espaola. En uno y otro caso, los contratos que no llenen las circunstancias, respectivamente, requeridas no producir obligacin ni accin en juicio. La situacin actual es que cada da hay ms formalismos, ms requisitos de forma en el mbito mercantil. Los formalismos traen un mayor control y seguridad en el trfico del mercado aunque tambin lo ralentizan.

II.1.2.2.2. Contratacin entre ausentes En contraposicin a contratacin entre presentes (comunicacin simultnea en el tiempo). Si estn en lugares diferentes geogrficamente distantes pueden tener problemas como legislaciones diferentes. Por ejemplo en el caso de las Comunidades Autnomas. La contratacin entre ausentes plantea los siguientes problemas: o En cuanto al lugar: i.Normativa aplicable. De que comunidad, pas etc.? ii.Competencia judicial. Qu juez es competente?
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En cuanto al plazo de prescripcin

Hoy en da se ha unificado la legislacin del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio gracias a Ley del Comercio Electrnico del 2002. Esta ley ha confirmado el art. 1262 del Cdigo Civil reformando el art. 54 del Cdigo de Comercio.

Art. 1262 del Cdigo Civil: El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. En los contratos celebrados mediante dispositivos automticos hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin. Art. 54 del Cdigo de Comercio: Los contratos que se celebren por correspondencia quedarn perfeccionados desde que se conteste aceptando la propuesta o las condiciones con que sta fuere modificada El art. 1262 del Cdigo Civil establece una especialidad al considerar consentido el contrato desde que se acepta no desde que se conoce. Dos salvedades o especialidades respecto a lo dicho: i.Contratacin entre ausentes por telfono. Al ser una contratacin telefnica, este medio de comunicacin permite un conocimiento simultneo de la voluntad, por lo que en cuanto al momento se entender celebrados entre presentes. En cuanto al lugar de la perfeccin (siempre que los interlocutores estn situados en lugares distintos) se aplicara el art. 54, es decir la norma general. ii.Contratacin por va electrnica. Es la establece un criterio mas innovador. Viene regulada en el art. 29 de la Ley de Servicio de la Informacin y Comercio electrnico del 2002: Los contratos celebrados por va electrnica en los que intervenga como parte un consumidor se presumirn celebrados en el lugar en que ste tenga su residencia habitual. Los contratos electrnicos entre empresarios o profesionales, en defecto de pacto entre las partes, se presumirn celebrados en el lugar en que est establecido el prestador de servicios.
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Como vemos establece dos lugares de perfeccionamiento del contrato dependiendo de la persona destinataria de la oferta, es decir, califica el contrato en funcin de la persona: i.Consumidor: Se aplica como lugar de perfeccin, el domicilio del consumidor. No cabe pacto en contrario. No tendra validez porque ira en contra de una norma imperativa. ii.Empresario: Salvo pacto en contrato, se aplicara el domicilio del oferente. Esto sirve tanto para empresarios como para profesionales. Detrs de esta norma hay una intencin del legislador de proteger al consumidor. Es precisamente esta proteccin el fundamento jurdico de esta norma. II.1.2.2.3. La oferta mediante publicidad. Vamos a ver el carcter vinculante de la publicidad. Tradicionalmente la publicidad era para atraer a los potenciales clientes del empresario, era una provocacin de la voluntad, pero no era entendida como una verdadera oferta. Desde esta ley son mas las normas que consideran vinculante estas ofertas. Por ejemplo en materia de consumidores, en el art. 61, apartado 2 del Texto Refundido de la Ley General de Consumidores y Usuarios dice: 2. El contenido de la oferta, promocin o publicidad, las prestaciones propias de cada bien o servicio, las condiciones jurdicas o econmicas y garantas ofrecidas sern exigibles por los consumidores y usuarios, an cuando no figuren expresamente en el contrato celebrado o en el documento o comprobante recibido y debern tenerse en cuenta en la determinacin del principio de conformidad con el contrato. Este apartado nos dice que cuando el destinatario es un consumidor o usuario, la publicidad es vinculante. Las apreciaciones o asteriscos que se incluyen en la publicidad (la letra pequea) estn reconocidos por el Tribunal Supremo, aunque hay veces, como por ejemplo en los anuncios de televisin que son prcticamente imposibles de leer. Otro ejemplo de cmo se va regulando en diferentes leyes el tema de la publicidad lo tenemos den la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista, en su art. 9: 1. La oferta pblica de venta o la exposicin de artculos en establecimientos comerciales constituye a su titular en la obligacin de proceder a su venta a favor de los demandantes que cumplan las condiciones de adquisicin, atendiendo, en el segundo caso, al orden temporal de las solicitudes. Quedan exceptuados de esta obligacin los objetos sobre los que se advierta, expresamente, que no se encuentran a la venta o que, claramente, formen parte de la instalacin o decorado. En resumen, no hay ley en el Cdigo de Comercio que regule de forma general la publicidad pero cada vez hay ms leyes que s lo regulan, estableciendo como vinculantes estas ofertas.

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II.1.2.3.

Prueba de los contratos mercantiles.

En materia de prueba se aplica, en principio, las leyes de enjuiciamiento civil, que van desde el art. 281 al 299. En materia de prueba el Cdigo de Comercio ha quedado desfasado. En su art. 51 podemos apreciar este desfase y como nos remite al Enjuiciamiento Civil: Ser vlido y producir obligacin y accin en juicio los contratos mercantiles, cualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren, la clase a que correspondan y la cantidad que tengan por objeto, con tal que conste su existencia por alguno de los medios que el Derecho civil tenga establecidos. Sin embargo, la declaracin de testigos no ser por s sola bastante para probar la existencia de un contrato cuya cuanta exceda de 1.500 pesetas, a no concurrir con alguna otra prueba. Hay innovaciones en cuanto al reconocimiento del soporte informtico como medio de prueba. Tambin hay un reconocimiento de la firma electrnica. Los libros de los comerciantes tambin son un medio de prueba, bien en hojas o soporte informtico. En materia de prueba, cobra una gran importancia la factura. Es habitual en el trafico mercantil y aunque no esta regulada en el Cdigo de Comercio, si tratan el tema en algunas leyes como Ley de Ordenacin del Comercio Minorista. La factura es un documento que recoge una lista de las mercancas con la cantidad, calidad y el precio de las mismas. Se remite por parte del vendedor con la firma del mismo y por lo tanto es vinculante, podemos exigir que nos entregue la mercanca. Si aceptamos la factura, aceptamos la relacin contractual y aceptamos los productos. Es un documento de prueba de que hemos recibido el producto y lo hemos aceptado. La Ley de Ordenacin del Comercio Minorista nos dice en su art. 11: 2. El comerciante deber expedir factura, recibo u otro documento anlogo en el que debern constar los derechos o garantas especiales del comprador y la parte del precio que, en su caso, haya sido satisfecha. 3. En todo caso, el comprador podr exigir la entrega de un documento en el que, al menos, conste el objeto, el precio y la fecha del contrato. II.1.2.4. El valor del silencio.

Es el silencio valido como declaracin hbil de voluntad de las mismas? Es el mero silencio vinculante o no? En principio, con carcter general, el mero silencio del destinatario de una oferta no es una declaracin de voluntad de la misma. No tenemos una norma en el Cdigo de Comercio, pero si tenemos tratamiento del silencio en otras leyes. En tema de consumidores, en el art. 42 de la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista dice: 1. Queda prohibido enviar al consumidor o usuario artculos o mercancas no pedidas por l al comerciante, exceptundose las muestras comerciales. En caso de que as se haga, y sin
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perjuicio de la infraccin que ello suponga, el receptor de tales artculos no estar obligado a su devolucin, ni podr reclamrsele el precio. Como vemos, en materia de comerciante-consumidor, queda prohibido enviar productos exigiendo su pago. El legislador no quiere que los comerciantes aborden a los consumidores y casi les fuercen a comprar un producto. Esta practica esta prohibida. En caso de que as se haga, nos dice este articulo, que sin perjuicio de la sancin que se imponga, el receptor no estar obligado a devolverlos ni a pagar su precio. El legislador regula, por las necesidades del mercado y en estas circunstancias concretas quiere acabar con unas prcticas que se estaban dando de forma continua en el mercado. Lgicamente el legislador impone unos lmites recogidos en el apartado 2 del mismo artculo: 2. No ser de aplicacin lo dispuesto en el prrafo anterior cuando sea evidente que el envo se deba a un error, ya que tena la finalidad de responder a una demanda que, en realidad, no se haba producido. En este caso, el receptor deber guardarlo a disposicin del vendedor durante un mes desde que comunique la recepcin errnea del objeto, teniendo derecho a retenerlo hasta ser indemnizado con una cantidad igual al 10 por 100 de su valor en venta o hacerlo suyo definitivamente, si esta indemnizacin no le fuera satisfecha en el plazo antes indicado. En cuanto a los productos promocionales, como no hay una solicitud de contraprestacin por parte del comerciante, no entraran en estos supuestos. El legislador prev algunas excepciones en las que el silencio es vinculante: 1. La transformacin de una sociedad capitalista en una sociedad personalista. Sabemos

que se diferencian en que una sociedad. Capitalista responde con el capital social aportado. En las personalistas se responde tambin con el patrimonio individual. El legislador considera, que el cambio, resulta tan relevante en cuestiones de responsabilidad que si los socios no se adhieren expresamente, el silencio s tiene unas consecuencias jurdicas: se le deja fuera de la nueva sociedad personalista. 2. El contrato de comisin surge en la colaboracin entre empresarios. Si el

comisionista recibe mercancas tiene la obligacin de custodiarlas en tanto no manifieste expresamente que no quiere seguir con la relacin de colaboracin con el empresario.

II.1.2.5.

Interpretacin de los contratos.

En materia de interpretacin, en la prctica puede haber problemas, sobre todo en cuestin de contenido. La norma, cuando las partes no se ponen de acuerdo, nos dice en su art. 50 del Cdigo de Comercio:
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Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regir en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Cdigo o en Leyes especiales por las reglas generales del Derecho comn. El art. 57 tambin hace referencia a este tema: Los contratos de comercio se ejecutarn y cumplirn de buena fe, segn los trminos en que fueren hechos y redactados, sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido recto, propio y usual de las palabras dichas o escritas, ni restringir los efectos que naturalmente se deriven del modo con que los contratantes hubieren explicado su voluntad y contrado sus obligaciones. Nos habla de interpretar objetivamente el contenido de la relacin contractual. No coincide con el Cdigo Civil, en sus artculos 1281 hasta 1289, en los cuales se interpreta el contenido en funcin de la intencin de la partes, lo cual supone un sistema subjetivo de interpretacin. Esto no se reconoce en el mbito mercantil. La rigurosidad en el contenido del contrato se lleva al mximo, no podemos estar a lo que pretendan las partes y que no expresaron por escrito. A efectos prcticos no nos podemos guiar por el encabezado del contrato. Un juez va a coger todo el documento y si las clusulas por ejemplo, casan con una operacin de compraventa, el juez aplicara la normativa del contenido de compraventa, aunque en su encabezado diga que es un contrato de arrendamiento. Hay que interpretar el contrato respecto a la terminologa dentro del contexto, conforme al sector del mercado donde estemos actuando. Adems del artculo 57, en materia de interpretacin tenemos el artculo 59: Si se originaren dudas que no puedan resolverse con arreglo a lo establecido en el artculo 2 de este Cdigo, se decidir la cuestin a favor del deudor. Si el texto literal no da solucin, el legislador decidir a favor del deudor. Hay una cierta descoordinacin, porque me saca el artculo 2, cuando sabemos que en materia contractual hay que remitirse al artculo 50. Sabemos que segn el artculo 50, en segundo lugar de jerarqua tenemos el Cdigo Civil que nos dice en su artculo 1289 que se resolver en el sentido en que exista una mayor reciprocidad entre las partes. En esta cuestin tenemos que hacer dos salvedades: 1. En materia de consumidores nos dice que cuando las relaciones sea entre

empresarios y consumidores y existan problemas de interpretacin, se resolvern a favor del consumidor. Art. 80 del Texto Refundido de la Ley General de Consumidores y Usuarios:

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2. Cuando se ejerciten acciones individuales, en caso de duda sobre el sentido de una clusula prevalecer la interpretacin ms favorable al consumidor. En este caso no se crean problemas de jerarqua ya que en tema de consumidores se aplica primero esta ley. 2. En materia de contrato con condiciones generales de contratacin, la Ley de

Condiciones Generales de Contratacin, en su art. 6 dice: 1. Cuando exista contradiccin entre las condiciones generales y las condiciones particulares especficamente previstas para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las condiciones generales resulten ms beneficiosas para el adherente que las condiciones particulares. 2. Las dudas en la interpretacin de las condiciones generales oscuras se resolvern a favor del adherente. 3. Sin perjuicio de lo establecido en el presente artculo, y en lo no previsto en el mismo, sern de aplicacin las disposiciones del Cdigo Civil sobre la interpretacin de los contratos. II.1.3. Clasificacin de los contratos mercantiles. Tradicionalmente se venan clasificando los contratos en virtud de su funcin econmica, pero hoy en da existe una tendencia mayor a clasificarlos conforme a la naturaleza y el objeto propio de los distintos mercados. Cuando el derecho mercantil nace, lo hace en atencin al comercio, pero hoy en da hay diferente mercados. Es una mera clasificacin doctrinal, no existe ninguna ley que los clasifique: o Contratos relacionados con el mercado de bienes y productos.

Se trata de todos aquellos contratos que estn ms relacionados con el antiguo comercio. En la intermediacin, en la circulacin de bienes, el contrato ms relevante es el de compraventa. No es el nico (permuta, contrato estimatorio) En el mercado de productos y bienes tambin es habitual la colaboracin entre empresarios en la cadena de distribucin de estos productos dentro del mercado: contratos de colaboracin y de distribucin (comisin, concesin, mediacin se vern en el tema 3) o Contratos relacionados con el mercado de servicios.

El llamado mercado de servicios pretende ofrecer determinadas prestaciones y obtener un resultado determinado. No tenemos una legislacin general de estos servicios. El Cdigo Civil si tiene una legislacin general con el contrato de arrendamientos de obra. Contratos de transporte, de obra determinada. o Contratos relacionados con el mercado de valores y de crdito.
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Relativo al mercado de capitales. El mercado de valores no solo tiene normas privadas sino tambin administrativas. La Comisin Nacional del Mercado de Valores es un ente semipblico. Es en su carcter sancionador donde es pblico. Adems de normas jurdicoprivadas hay normas jurdico-publicas. Es uno de los sectores que el legislador tiene que defender para proteger sobre todo al pequeo inversor. En cuanto al mercado de crdito, son contratos de dinero a travs de entidades bancarias. Tambin sometidos a un importante y especial control. Suelen ser sociedades annimas con unas caractersticas especiales, como es su gran cantidad de trabajadores y la gestin de dinero de gran parte de la poblacin por lo que demandan una mayor proteccin por parte del Estado. o Contratos relacionados con el mercado de riesgo

Hacen referencia al concepto de riesgo como la posibilidad de que una determinada perdida pueda afectar a nuestra vida. Intentan cubrir los riesgos a los que nos vemos sometidos, es una previsin de futuro. En este apartado se encuadran todos aquellos contratos de seguros.

III.

Contratacin mediante condiciones generales. Contratacin

mercantil y tutela del consumidor.

Como hemos dicho una de las caractersticas de la contratacin mercantil era que son contratos en masa. Cuando ms auge tiene esta contratacin ms surge la necesidad de crear contratos tipo para aquellos sujetos que estn interesados en esos productos o servicios. A esta figura se le llama Condiciones Generales de Contratacin. Estas presentan como principal desventaja que son elaboradas por una sola de las partes y eso nos lleva a que algunas veces las clusulas sean abusivas. Como principales ventajas tenemos la rapidez para conseguir el bien o servicio que buscamos y la uniformidad en cuanto a que estas condiciones son aplicables a una pluralidad de contratos y hay un trato igualitario para todos. Las Condiciones Generales de Contratacin aparecieron en el trfico recientemente. Al principio se cometan abusos por lo que se vieron en la necesidad de regularlas. La Ley General de Consumidores y Usuarios de 1984 fue la primera en tratar de las condiciones generales. Posteriormente seria derogada por el Texto Refundido de la Ley General de Consumidores y Usuarios de 2007. En un primer momento, por lo tanto, estas condiciones no se regularon sino que se comienza a hacer al hilo de la Ley General de Consumidores y Usuarios. Habra que esperar hasta 1998 para tener una Ley de Condiciones Generales de

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Contratacin que las regulara de manera concreta. Como caracterstica principal, esta ley protege ms al destinatario de las mismas cuando se trata de un consumidor. El problema de las Condiciones Generales de Contratacin, es la naturaleza jurdica de las condiciones, es decir, la calificacin de la naturaleza de las mismas. Analizar la esencia del contrato. El problema de la naturaleza de las Condiciones es saber si son fuentes del derecho mercantil o no. Hay una parte de la doctrina que si lo acepta como fuente pero otra que no lo son alegando que no se pueden tratar como derecho objetivo cuando solo se aplican a aquellos sujetos que se adhieren a ellas. La nueva regulacin (Texto Refundido de la Ley General de Consumidores y Usuarios) considera que no son manifestaciones de derecho objetivo. Se dan casos en los que a determinados sujetos no se les aplica estas condiciones. Por ejemplo, un banco no concede las mismas condiciones a un cliente con un gran patrimonio que al resto de su clientela. Para tratarlo como derecho objetivo debera vincular a todos los sujetos y en este caso hay excepciones. Para definir las Condiciones Generales de Contratacin nos vamos al artculo 1 de su Ley:

III.1.

Definicin:

Artculo 1. mbito objetivo: 1. Son condiciones generales de la contratacin las clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos. Caractersticas esenciales de esta definicin: o o o Son clusulas predispuestas, es decir, las elabora una de las partes contratantes Es indiferente quien las elabore y la presentacin formal de las mismas aunque

siempre deben ir adheridas al contrato Se aplica a una pluralidad de contratos. La Ley de Condiciones Generales de

Contratacin se aplica cuando hay una pluralidad de contratos, si se trata de un contrato individual, esta ley no se aplica. Para delimitar el mbito subjetivo de esta ley nos vamos al art. 2: 1. La presente Ley ser de aplicacin a los contratos que contengan condiciones generales celebrados entre un profesional --predisponente-- y cualquier persona fsica o jurdica -adherente. 2. A los efectos de esta Ley se entiende por profesional a toda persona fsica o jurdica que acte dentro del marco de su actividad profesional o empresarial, ya sea pblica o privada.
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3. El adherente podr ser tambin un profesional, sin necesidad de que acte en el marco de su actividad. Entendemos por profesional no a quien hace un solo acto comercial sino que reitera en el trafico un determinado comportamiento que lo acaba haciendo su profesin. Como vemos en este artculo, esta Ley se aplica tanto si el adherente es empresario como consumidor, aunque el tratamiento de las clusulas abusivas se refiere solamente cuando el adherente es un consumidor.

III.1.1. Controles del legislador sobre las Condiciones Generales de Contratacin. En esta ley se estipulan dos controles: 1. Control de incorporacin. Segn el artculo 5 son requisitos de incorporacin:

1. Las condiciones generales pasarn a formar parte del contrato cuando se acepte por el adherente su incorporacin al mismo y sea firmado por todas las partes. Todo contrato deber hacer referencia a las condiciones generales incorporadas. No podr entenderse que ha habido aceptacin de la incorporacin de las condiciones generales al contrato cuando el predisponente no haya informado expresamente al adherente acerca de su existencia, y no le haya facilitado un ejemplar de las mismas. En este caso, es voluntad del legislador, que el adherente tenga conocimiento de la existencia de las Clusulas Generales de Contratacin .que regulan su contenido. Es tambin obligacin del predisponente que el adherente disponga de un ejemplar de dichas clusulas. Es conveniente, salvo que el importe de la operacin no sea muy elevado, conocer las Clusulas Generales de Contratacin. El control de incorporacin se complementa con el art. 7 que dicta cuando no se considera incorporado: No quedarn incorporadas al contrato las siguientes condiciones generales: a) las que el adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa al tiempo de la celebracin del contrato, o cuando no hayan sido firmadas, cuando sea necesario, en los trminos resultantes del artculo 5. Lo que no se conoce no se puede aplicar. b) las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles, salvo, en cuanto a estas ltimas, que hubieren sido expresamente aceptadas por escrito por el adherente y se ajusten a la normativa especfica que discipline en su mbito la necesaria transparencia de las clusulas contenidas en el contrato.

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Cuando se utilicen trminos usuales en el mbito en el que se esta produciendo el contrato, estos no se consideraran incomprensibles. El siguiente control es complementario de este primero.

2.

Control de contenido. Est regulado en el art. 8 de la Ley:

1. Sern nulas de pleno derecho las condiciones generales que contradigan en perjuicio del adherente lo dispuesto en esta Ley o en cualquier otra norma imperativa o prohibitiva, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. 2. En particular, sern nulas las condiciones generales que sean abusivas, cuando el contrato se haya celebrado con un consumidor, entendiendo por tales en todo caso las definidas en el artculo 10 bis y disposicin adicional primera de la Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios. En este caso entramos a analizar el contenido de las clusulas de contratacin. Hace referencia a las clusulas abusivas y la anulabilidad de las mismas. Nos dice que si las clusulas son abusivas se entienden anuladas, inexistentes. No nos vinculan. Como la Ley 26/1984 esta derogada, habra que ir al art. 82 del Texto Refundido de La Ley General de Consumidores y Usuarios para ver que condiciones son abusivas. En este caso vamos a destacar las caractersticas especiales de este art. 8: o o Se aplica al consumidor. Hay una concrecin del mbito subjetivo de la ley. Se remite a la Ley General de Consumidores y Usuarios. Aunque se trata de una ley

general, en tema de condiciones abusivas en tema de consumidores nos remite a una ley en concreto. (Como esta ley ya esta derogada a la que nos remite es al Texto Refundido). Como observamos en el art. 80 del Texto Refundido, las Condiciones Generales de Contratacin pueden ser elaboradas tanto por un ente publico como privado y por lo tanto en ambos casos si fueran abusivas podran ser declaradas nulas. Desde el artculo 80 y siguiente tenemos concepto y las delimitaciones de las clusulas abusivas. Con carcter general, el art. 10 de la Ley de Contratacin de Condiciones Generales, la anulacin de una clusula no conlleva la anulacin del resto del contrato excepto se esta era esencial para el contenido del contrato: 1. La no incorporacin al contrato de las clusulas de las condiciones generales o la declaracin de nulidad de las mismas no determinar la ineficacia total del contrato, si ste puede subsistir sin tales clusulas, extremo sobre el que deber pronunciarse la sentencia.

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III.1.1.1. Tcnicas legislativas del legislador. El legislador a travs de una clusula general, permite que un juez pueda sancionar algn comportamiento no previsto legalmente. No obstante, algunos comportamientos vienen reflejados explcitamente en la ley. En el art. 82 del Texto Refundido tenemos la definicin de clusula abusiva: 1. Se considerarn clusulas abusivas todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente y todas aqullas prcticas no consentidas expresamente que, en contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor y usuario, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato. En este mismo articulo se delimitan los supuestos mas relevantes de clusulas abusivas, pero como no pueden nombrarse todos, el legislador da unas normas generales en la definicin vista anteriormente. 4. No obstante lo previsto en los apartados precedentes, en todo caso son abusivas las clusulas que, conforme a lo dispuesto en los artculos 85 a 90, ambos inclusive: a. vinculen el contrato a la voluntad del empresario, b. limiten los derechos del consumidor y usuario, c. determinen la falta de reciprocidad en el contrato, d. impongan al consumidor y usuario garantas desproporcionadas o le impongan indebidamente la carga de la prueba, e. resulten desproporcionadas en relacin con el perfeccionamiento y ejecucin del contrato, o f. contravengan las reglas sobre competencia y derecho aplicable. Adems en este mismo artculo el legislador deja claro que el hecho de negociar una parte del contrato individualmente no conlleva que el resto de las condiciones no se someta a la normativa general de proteccin al consumidor sobre clusulas abusivas: 2. El hecho de que ciertos elementos de una clusula o que una clusula aislada se hayan negociado individualmente no excluir la aplicacin de las normas sobre clusulas abusivas al resto del contrato. El empresario que afirme que una determinada clusula ha sido negociada individualmente, asumir la carga de la prueba. Por ultimo, en cuanto a la anulabilidad de las clusulas abusivas debemos remitirnos al art. 83 de la citada ley: 1. Las clusulas abusivas sern nulas de pleno derecho y se tendrn por no puestas. En el apartado 2:
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Slo cuando las clusulas subsistentes determinen una situacin no equitativa en la posicin de las partes que no pueda ser subsanada podr el Juez declarar la ineficacia del contrato. Esto quiere decir que la declaracin de anulacin de una clusula no conlleva, no implica que se anule el resto del contrato excepto si esa clusula es esencial o determinante para realizar el contenido del contrato.

III.1.1.2. Las acciones colectivas.Es la posibilidad de que determinadas asociaciones u organizaciones puedan interponer acciones no en nombre propio sino en defensa de un colectivo. Art. 16 de la Ley de Contratacin de Condiciones Generales: Las acciones previstas en el artculo 12 podrn ser ejercitadas por las siguientes entidades: 1. Las asociaciones o corporaciones de empresarios, profesionales y agricultores que estatutariamente tengan encomendada la defensa de los intereses de sus miembros. 2. Las Cmaras de Comercio, Industria y Navegacin. 3. Las asociaciones de consumidores y usuarios que renan los requisitos establecidos en la Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, o, en su caso, en la legislacin autonmica en materia de defensa de los consumidores. 4. El Instituto Nacional del Consumo y los rganos o entidades correspondientes de las Comunidades Autnomas y de las Corporaciones locales competentes en materia de defensa de los consumidores. etc. El legislador as prev la legitimacin activa para iniciar este tipo de acciones ya que considera que muchas veces, el importe de estas acciones es tan alto, que los sujetos individualmente no podran interponerlas. Normalmente una clusula abusiva no afecta a un individuo sino a una pluralidad. Estas asociaciones pretenden que este tipo de clusulas desaparezcan en la prctica. Los seguros es el campo en el que primero se regulo las clusulas abusivas. En un principio, la ley obligaba a retirar las clusulas que se consideraran abusivas, de todos los contratos. Lo que ocurri es que los empresarios preferan perder un juicio a tener que retirar una clusula de todos los contratos. Como lo importante es que la clusula se retire, la ley de Consumidores y Usuarios crea un registro de clusulas generales de contratacin. Es como el registro mercantil. Es un registro especial que se crea para estas clusulas. Aunque es voluntario, en determinados sectores como crditos bancarios para la adquisicin de
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viviendas y seguros de automviles por ejemplo, el Estado obliga a su inscripcin. Este registro supone una publicidad de transparencia, de buen hacer por parte del empresario, es por esto, por lo que aunque no es obligatorio los empresarios se registran. Tambin las sentencias firmes que declares una clusula como abusiva se tiene que inscribir en el Registro, ya sea como consecuencia de una accin individual o colectiva. Art. 11 de la Ley de Contratacin de Condiciones Generales: 4. Sern objeto de inscripcin las ejecutorias en se recojan sentencias firmes estimatorias de cualquiera de las acciones a que se refiere el apartado anterior. Tambin podrn ser objeto de inscripcin, cuando se acredite suficientemente al Registrador, la persistencia en la utilizacin de clusulas declaradas judicialmente nulas. III.1.1.3. Contratacin mercantil y tutela del consumidor Contempla un tema importante en materia de contratacin mercantil. En tema de consumidores, el legislador ha querido darles una proteccin especial, fundamentalmente por dos motivos: o El Cdigo de Comercio es de 1885 y nace de la normativa de los comerciantes no

preocupndose de la otra parte contratante. No satisface la proteccin del consumidorusuario. o El hecho de que el consumidor en la contratacin mercantil es la parte dbil.

Esta regulacin del consumidor es relativamente reciente. Dentro de nuestro ordenamiento podemos hablar de una normativa relativa a los consumidores que arranca con la Ley General de Consumidores y Usuarios de 1984, que ha quedado derogada por el Texto Refundido de la Ley General de Consumidores y Usuarios de 2007. En esta nueva ley vamos a destacar una serie de caractersticas fundamentales, ya que es muy amplia: 1. En principio la ley delimita los conceptos ms usuales. En el art. 8 se recogen los

derechos bsicos del consumidor-usuario. Son derechos bsicos de los consumidores y usuarios: a. La proteccin contra los riesgos que puedan afectar su salud o seguridad. b. La proteccin de sus legtimos intereses econmicos y sociales; en particular, frente a la inclusin de clusulas abusivas en los contratos. c. La indemnizacin de los daos y la reparacin de los perjuicios sufridos. d. La informacin correcta sobre los diferentes bienes o servicios y la educacin y divulgacin para facilitar el conocimiento sobre su adecuado uso, consumo o disfrute. e. La audiencia en consulta, la participacin en el procedimiento de elaboracin de las disposiciones generales que les afectan directamente y la representacin de sus
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intereses, a travs de las asociaciones, agrupaciones, federaciones o confederaciones de consumidores y usuarios legalmente constituidas. f. La proteccin de sus derechos mediante procedimientos eficaces, en especial ante situaciones de inferioridad, subordinacin e indefensin. Habra que incluir en estos derechos bsicos el recogido en el art. 10 por lo que goza de entidad propia. Irrenunciabilidad de los derechos reconocidos al consumidor y usuario. La renuncia previa a los derechos que esta norma reconoce a los consumidores y usuarios es nula, siendo, asimismo, nulos los actos realizados en fraude de ley La irrenunciabilidad de los derechos es muy importante. Aunque se contempla la renuncia en la relacin contractual, no es valida. Si se contempla una renuncia pactada entre empresario y consumidor debe ser a cambio de algo mejor. 2. Se crea el Registro estatal de asociaciones de consumidores y usuarios. En el mbito

mercantil hay varios registros. (Regulado en el art. 33 y siguientes) 3. Se crea la conferencia sectorial de consumo. Es un tema de cooperacin institucional.

Es importante porque pretende la cooperacin entre las instituciones del pas. La normativa mercantil debe ser estatal, nacional, pero nos encontramos que nuestro sistema poltico con las Comunidades Autnomas se atribuyen competencias en materia mercantil. En materia de consumidores hay diferentes normativas y se crea una conferencia para armonizar en materia de consumidores 4. Potestad sancionadora. Las sanciones econmicas son importantes para que cesen las

prcticas abusivas. Se regula la posibilidad de sancionar a quien vulnere los principios de derechos de consumidores y usuarios. Es un procedimiento administrativo aunque tambin los hay civiles y penales 5. Sistema arbitral de consumo: Es el sistema extrajudicial para la resolucin de

conflictos entre consumidores- usuarios y empresarios, siempre que no haya situaciones graves como muertes, en cuyo caso habra que ir por lo judicial. Es un arbitraje cuyo sometimiento por parte del consumidor es voluntario.

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TEMA 2. CONTRATO DE COMPRAVENTA Y AFINES

I. Introduccin. Mercantilidad

Es el contrato histricamente ms importante del derecho mercantil. Hoy en da tambin tiene gran importancia y su extiende adems del comercio a otras actividades industriales y servicios. Existen varias compraventas especiales que vienen reflejadas en la Ley del Comercio Minorista. Tambin hacer referencia a la existencia fuera de nuestras fronteras de regulacin bastante importante. En cuestin de jerarqua de fuentes, aplicamos aquella referida a las relaciones contractuales: primero el Cdigo de Comercio y en segundo lugar el Cdigo Civil. Para el concepto de compraventa acudimos al art. 1445 del Cdigo Civil: Por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente.

I.1. Mercantilidad
Segn el Cdigo de Comercio, en su art. 325 nos da los criterios de mercantilidad: Ser mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron o bien en otra diferente, con nimo de lucrarse en la reventa. Por lo tanto la doctrina diferencia dos elementos que delimitan la mercantilidad: o El objeto es cosa mueble. Qu ocurre con los empresarios que se dedican a bienes

inmuebles? El legislador en la exposicin de motivos dice que determinadas ventas de bienes inmuebles se pueden definir como mercantiles: cuando su finalidad sea especular y concurra por lo tanto el doble requisito intencional al que hace referencia el siguiente prrafo. o i. ii. Doble requisito o sentido intencional o subjetivo: Revenderlas Animo de lucro

En el sujeto comprador deben reunirse este doble requisito para ser considerada una compraventa mercantil. El legislador no fue mas adelante en el tema de bienes inmuebles porque estos se encuentran ampliamente regulados en el Cdigo Civil. No puede calificarlas propiamente de mercantiles y luego no ordenarlas jurdicamente. Como en el 1885 no se regulo, acudiendo a la jerarqua de fuentes se aplica el Cdigo Civil.
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En el art. 326 se amplia el concepto de mercantilidad al excluir determinados supuestos en un intento de aclarar el contenido del 325: No se reputarn mercantiles: 1. Las compras de efectos destinados al consumo del comprador o de las personas por cuyo encargo se adquieren. 2. Las ventas que hicieren los propietarios y los labradores o ganaderos de los frutos o productos de sus cosechas o ganado, o de las especies en que se les paguen las rentas. 3. Las ventas que de los objetos construidos o fabricados por los artesanos hicieren stos en sus talleres. 4. La reventa que haga cualquier persona no comerciante del resto de los acopios que hizo para su consumo. Consideraciones relativas a este articulo: Como vemos en el apartado primero, se excluyen las ventas de consumo. Las compras realizadas por consumidores para su consumo y adems, segn el apartado cuarto, la reventa que haga una persona no comerciante de lo no consumido, no se considera mercantil ya que no se compro en un primer momento con la intencin de revender. Aunque la doctrina mayoritaria dice que la compraventa a consumidores es mercantil, en este caso no se da uno de los requisitos. Este debate hoy en da ha perdido importancia ya que existe una gran normativa para la defensa de los consumidores que esta por encima del Cdigo de Comercio y del Civil. Qu pasa con las denominadas compraventas de inversin? Hay mucho debate doctrinal. Compras del empresario para consumir en el proceso de produccin de su actividad empresarial. En sentido riguroso si es para consumir no es mercantil, pero la posicin doctrinal minoritaria y ms reciente dice que no hay que estar al rigor de la ley sino a la intencionalidad del que compra, del empresario: l compra no para consumo privado sino para producir y rentabilizar ese consumo, para incluirlos en la cadena productiva. Hay consumo pero no en el sentido que nos dice el art. 326, por lo tanto podra considerarse mercantil. El art. 326 nos dice: 2. Las ventas que hicieren los propietarios y los labradores o ganaderos de los frutos o productos de sus cosechas o ganado, o de las especies en que se les paguen las rentas. El legislador excluye de la calificacin de mercantil las ventas de los agricultores y ganaderos de sus productos. Tradicionalmente esta actividad era rudimentaria y no se le
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aplicaba el rigor de la actividad comercial, de los comerciantes. Hoy en da estos agricultores no son lo que eran, en muchos casos hay grandes cooperativas detrs. La doctrina considera que hay que actualizar este tema. El juez deber en ltima instancia valorar que tipo de agricultor es. En cuanto al ltimo apartado, la actividad artesanal tena como finalidad la subsistencia sin considerar que detrs haya una verdadera actividad mercantil. Destacar en el art. 325, que la alteracin del bien no descalifica una venta como mercantil. Por ejemplo si se compra goma con la finalidad de transformarla en ruedas, sigue calificndose como mercantil.

II.

Elementos del contrato

Pueden ser: o Personales. Consta de las partes del contrato: vendedor y comprador o Reales. Son la cosa u objeto y el precio. En materia de cosa, el legislador (en sentido estricto lo llama mercaderas), considera que estas deben ser mueble. Se pueden comprar cosas diferentes de mercaderas como son los derechos (patente y marcas) y los bienes inmateriales. La propia exposicin de motivos, como explicamos anteriormente, tambin reconoce en algunos casos los bienes inmuebles.

III.

Contenido y cumplimiento.

El contrato de compraventa, tanto en el mbito civil como mercantil, produce efectos obligacionales, nacen obligaciones para las partes. No hay efectos reales del puro contrato, sino que hay obligaciones. En materia de obligaciones, en el mbito mercantil, podemos hablar de dos especialidades: o o Mayor rapidez en el cumplimiento de las obligaciones Mayor rigor en el cumplimiento de las obligaciones. Por ejemplo, si no se entrega en

el momento pactado ya hay incumplimiento de contrato aunque se entregue al da siguiente. Siempre que hablamos de contenido, hablamos de obligaciones de contrato. Respecto al carcter dispositivo de las normas, en principio el artculo 325 y siguientes del Cdigo de Comercio reconocen esta condicin, es decir, se puede alterar por la voluntad de las partes. Esto es en principio ya que existe jurisprudencia que dice que en algunos aspectos hay normas imperativas. Sentencias que han declarado el carcter imperativo de algunas normas, como por ejemplo las relativas a la caducidad.
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Esto con respecto al Cdigo de comercio, pero en cuestin de consumidores, cuando la relacin de compraventa afecta a los consumidores las normal son de carcter imperativo. Son de carcter dispositivo en las relaciones entre empresarios, pero en cuanto hay consumidores se aplica el derecho de estos que es un derecho irrenunciable, por lo tanto imperativo.

III.1.
1.

Obligaciones del vendedor

OBLIGACIN DE ENTREGAR LA COSA.

El contrato de compraventa es un titulo apto para trasmitir la propiedad siempre que vaya acompaado de la traditio: de la entrega de la cosa, (art. 609 del Cdigo Civil: La propiedad se adquiere por la ocupacin) por tanto, se puede decir que la obligacin fundamental, perfeccionado el contrato, es la entrega de la cosa, para que el comprador adquiera la propiedad de la misma. La cosa puede ser determinada o genrica. Si es genrica el vendedor deber determinarla en algn momento. Por ejemplo cuando se vende arroz, cosa genrica, en algn momento el vendedor en su almacn deber especificar que arroz es el que le va a dar a ese cliente. En materia de entrega de la cosa conviene tener en cuenta dos cuestiones: o Momento de entrega de la cosa. Segn el art. 337 del Cdigo de Comercio:

Si no se hubiere estipulado el plazo para la entrega de las mercaderas vendidas, el vendedor deber tenerlas a disposicin del comprador dentro de las veinticuatro horas siguientes al contrato. Es decir, el momento de entrega de la cosa es el pactado, el que hayan previsto las partes. Esto es en primer lugar, a falta de pacto dentro de las 24 horas siguientes a la celebracin del contrato. Debemos esperar al menos 24 horas para iniciar acciones legales si no hemos previsto ningn plazo en el contrato. o Modo o procedimiento de entrega de la cosa. El procedimiento o conducta que debe

seguir el vendedor para cumplir con su obligacin de entrega. En principio la entrega presupone colocar al comprador en posesin material de la cosa. Tambin debemos reconocer la posesin ficticia de la cosa, por ejemplo, la entrega de llaves de un vehculo o una vivienda. La traditio puede ser ficticia o material. En este aspecto hay diferencias con el Cdigo Civil. En el art. 1462 del Cdigo Civil dice:

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Se entender entregada la cosa vendida, cuando se ponga en poder y posesin del comprador. El vendedor deber tenerlas a disposicin del comprador. El vendedor cumple con la obligacin de entrega con la mera puesta a disposicin del comprador. En el Cdigo Civil hay que hacer entrega efectiva de la cosa, en el Cdigo de Comercio con la mera puesta a disposicin del comprador es suficiente. En el mbito mercantil la obligacin de entrega se adelanta a la puesta a disposicin, salvo que se hubiera pactado la entrega en un lugar determinado. Esto supone una agilizacin del trfico. Cul es el lugar de entrega de la cosa? En primer lugar lo que se haya pactado y a falta de pacto, se entiende que el lugar de entrega de la cosa es el establecimiento del vendedor. Incumplimiento de la obligacin de entrega. El cumplimiento de la obligacin de entrega debe ser total, hemos pactado 50 kilos y debemos recibir los 50 kilos. Si hay incumplimiento parcial el comprador nunca estar obligado a la recepcion parcial de la cosa. La entrega parcial cabe solo en un supuesto: cuando lo acepte el comprador. El vendedor no le puede obligar: rigor en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles. Ahora bien, si el vendedor no entrega nada en el plazo pactado el comprador podr: o o exigir el cumplimiento por la va judicial rescindir el contrato

As lo dice el art. 329 del Cdigo de Comercio: Si el vendedor no entregare en el plazo estipulado los efectos vendidos, podr el comprador pedir el cumplimiento o la rescisin del contrato, con indemnizacin, en uno y otro caso, de los perjuicios que se le hayan irrogado por la tardanza. En ambos casos, si el vendedor no cumple, el comprador tiene derecho a indemnizacin por los daos y perjuicios causados. Si es un incumplimiento parcial, las acciones solo se pueden poner contra la parte incumplida. El retraso en la entrega se equipara al incumplimiento. Compraventa de reemplazo. Aunque no esta reconocida en ningn artculo del Cdigo de comercio, la doctrina y la jurisprudencia reconocen la compraventa de reemplazo. El comprador debe actuar de buena fe y el legislador con esta modalidad delimita los daos y perjuicios que consistirn en la diferencia de precio entre el primer y el segundo vendedor.

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Si un vendedor incumple puedo pactar otra compra con un segundo vendedor, actuando siempre de buena fe, y reclamar al primero la diferencia que pague de mas. El primer vendedor no debe negarse a pagarla ya que cualquier juez va a admitir el contrato de compraventa de reemplazo. La diferencia repercute como indemnizacin de daos y perjuicios que reconoce el artculo 329 del Cdigo de Comercio. 2. OBLIGACIN DE SANEAMIENTO.

Art. 345 del Cdigo de Comercio: En toda venta mercantil el vendedor quedar obligado a la eviccin y saneamiento en favor del comprador, salvo pacto en contrario. Esto se regula civilmente en los artculos 1475 y siguientes del Cdigo Civil: Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada. Aun cuando la eviccin tiene las mismas consecuencias en el Cdigo Civil y en el de Comercio, en el art. 85 del Cdigo del comercio tiene una especialidad: La compra de mercaderas en almacenes o tiendas abiertas al pblico causar prescripcin de derecho a favor del comprador respecto de las mercaderas adquiridas, quedando a salvo, en su caso, los derechos del propietario de los objetos vendidos para ejercitar las acciones civiles o criminales que puedan corresponderle contra el que los vendiere indebidamente. Por tanto, no se nos puede privar de la cosa y se declara la prescripcin previa del derecho por el mero hecho de ser vendida a travs de un establecimiento. En una compra realizada en un establecimiento no se me puede privar de la cosa alegando que ya estaba vendida. Como segunda cuestin en tema de saneamiento, esta el tema de vicios y defectos. La regulacin en el Cdigo de Comercio es bastante deficiente. Hay grandes contradicciones en cuanto a los artculos que lo regulan, tanto por parte de la doctrina como de la jurisprudencia. En principio podemos decir que defectos son las desviaciones en la calidad y cantidad respecto a lo pactado. Se suele hablar de vicios o defectos internos a los defectos que hagan a la cosa comprada impropia para el uso para el que la compraron o disminuya el uso al cual estaban destinadas, de tal forma, que si hubiesen sido conocidas por el comprador no las hubiese comprado. Lgicamente los vicios tienen ms gravedad que los defectos de calidad. En ltima instancia son los jueces quienes deciden si es vicio interno o defecto de calidad.

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Los plazos de denuncia son diferentes y vienen previstos en el artculo 336 del Cdigo de Comercio, primer apartado: El comprador que al tiempo de recibir las mercaderas las examinare a su contento, no tendr accin para repetir contra el vendedor alegando vicio o defecto de cantidad o calidad en las mercaderas. Para los defectos de cantidad o calidad, por tanto, tenemos como plazo el momento de recepcin de la mercanca. El mismo artculo a continuacin nos da una segunda norma: El comprador tendr el derecho de repetir contra el vendedor por defecto en la cantidad o calidad de las mercaderas recibidas enfardadas o embaladas, siempre que ejercite su accin dentro de los cuatro das siguientes al de su recibo y no proceda la avera de caso fortuito, vicio propio de la cosa o fraude. Si los bienes objeto del contrato vienen embalados tienen un plazo mximo de 4 das. En cuanto a los vicios internos, el artculo 342 dice: El comprador que no haya hecho reclamacin alguna fundada en los vicios internos de la cosa vendida, dentro de los treinta das siguientes a su entrega, perder toda accin y derecho a repetir por esta causa contra el vendedor. Para vicios internos, el plazo se amplia a 30 das. Como los plazos son breves y hay veces que el defecto puede aflorar mas tarde, hay ms de una sentencia que ha reconocido como incumplimiento de contrato estos defectos dada la gravedad de los mismos. El Tribunal Supremo lo equipara con la finalidad de aplicar el rgimen de incumplimiento del Cdigo Civil que son 15 aos. Qu podemos hacer frente a los vicios o defectos? Al igual que en la obligacin de entrega, podemos interponer accin de rescisin o cumplimiento, en ambos casos con indemnizacin por daos y perjuicios. Rgimen de garantas. En toda venta mercantil, segn el artculo 345 del Cdigo de Comercio: En toda venta mercantil el vendedor quedar obligado a la eviccin y saneamiento en favor del comprador, salvo pacto en contrario. El rgimen en materia de saneamiento es dispositivo: se puede ampliar, disminuir o incluso se puede llegar a exonerar al vendedor de la obligacin de saneamiento. Hoy en da se habla de una parte fuerte, empresario, y otra dbil, consumidor. Como el legislador percibi abuso considero dar ms garantas a los consumidores. En materia de defectos y vicios hay
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proteccin especial para los consumidores. En materia de garantas hay rgimen especial cuando el destinatario es un consumidor ya que la normativa general es aplicable a los empresarios. En cuanto a la ley tenemos varias desde 1984, pero todas ellas han quedado derogadas con el Texto Refundido de la Ley General de Consumidores y Usuarios de 2007. En esta ley se regula el tema de garantas en el art. 114 y siguientes. Conviene destacar tres cuestiones relevantes a este respecto: o En el art. 114 se declara el deber que pesa sobre el vendedor de entregar un bien que

sea conforme con el contrato respondiendo de cualquier falta de conformidad. A esto la doctrina lo denomina principio de conformidad. El principio viene regulado en el arto. 116: 1. Salvo prueba en contrario, se entender que los productos son conformes con el contrato siempre que cumplan todos los requisitos que se expresan a continuacin, salvo que por las circunstancias del caso alguno de ellos no resulte aplicable: a. Se ajusten a la descripcin realizada por el vendedor y posean las cualidades del producto que el vendedor haya presentado al consumidor y usuario en forma de muestra o modelo. b. Sean aptos para los usos a que ordinariamente se destinen los productos del mismo tipo. c. Sean aptos para cualquier uso especial requerido por el consumidor y usuario cuando lo haya puesto en conocimiento del vendedor en el momento de celebracin del contrato, siempre que ste haya admitido que el producto es apto para dicho uso. d. Presenten la calidad y prestaciones habituales de un producto del mismo tipo que el consumidor y usuario pueda fundadamente esperar, habida cuenta de la naturaleza del producto y, en su caso, de las declaraciones pblicas sobre las caractersticas concretas de los productos hechas por el vendedor, el productor o su representante, en particular en la publicidad o en el etiquetado. El vendedor no quedar obligado por tales declaraciones pblicas si demuestra que desconoca y no caba razonablemente esperar que conociera la declaracin en cuestin, que dicha declaracin haba sido corregida en el momento de celebracin del contrato o que dicha declaracin no pudo influir en la decisin de comprar el producto. 2. La falta de conformidad que resulte de una incorrecta instalacin del producto se equiparar a la falta de conformidad del producto cuando la instalacin est incluida en el contrato de compraventa o suministro regulados en el artculo 115.1 y haya sido realizada por el vendedor o bajo su responsabilidad, o por el consumidor y usuario cuando la instalacin defectuosa se deba a un error en las instrucciones de instalacin. 3. No habr lugar a responsabilidad por faltas de conformidad que el consumidor y usuario conociera o no hubiera podido fundadamente ignorar en el momento de la celebracin del contrato o que tengan su origen en materiales suministrados por el consumidor y usuario.
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Como vemos, la instalacin tambin tiene inclusin en el principio de conformidad, siempre que est previsto en el contrato. El art. 117 seala que la falta de conformidad conlleva la peticin de daos y perjuicios. o En segundo lugar, las acciones frente a la falta de conformidad vienen reguladas en

el art. 118. El consumidor y usuario tiene derecho a la reparacin del producto, a su sustitucin, a la rebaja del precio o a la resolucin del contrato, de acuerdo con lo previsto en este ttulo. Como vemos, el consumidor tiene derecho a 4 acciones, sustitucin, reparacin, rebaja del precio y rescisin del contrato. En el art. 119 y 120, el legislador nos dice que si el defecto es un tema menor debemos exigir la reparacin, pudiendo exigir la sustitucin cuanto este sea mayor. En cuanto a las otras dos acciones de rebaja en el precio y rescisin de contrato se regulan en el art. 121 y 122. o Plazos para interponer la accin: Art. 123:

El vendedor responde de las faltas de conformidad que se manifiesten en un plazo de dos aos desde la entrega. En los productos de segunda mano, el vendedor y el consumidor y usuario podrn pactar un plazo menor, que no podr ser inferior a un ao desde la entrega. El plazo general es de dos aos, aunque luego hay especialidades. o Accin contra el productor: (fabricante del bien o prestador del servicio).

Amplia los sujetos que responden frente al consumidor. Cuando resulte imposible actuar frente al vendedor podemos reclamar ante el productor. Posteriormente este podr reclamar al vendedor. 3.

LA GARANTA COMERCIAL ADICIONAL Y EL SERVICIO POST-

VENTA.
La garanta legal es aquella garanta bsica, irrenunciable. La garanta comercial adicional es la que puede ofrecerse adicionalmente con carcter voluntario. Ahora bien, obligara a quien figure como garante en el contrato o publicidad. La garanta comercial adicional deber formalizarse, a peticin del consumidor, por escrito o en otro soporte perdurable. Art. 125 del Texto Refundido:

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1. La garanta comercial es aquella que puede ofrecerse adicionalmente con carcter voluntario y obligar a quien figure como garante en las condiciones establecidas en el documento de garanta y en la correspondiente publicidad. 2. La garanta comercial deber formalizarse, al menos en castellano, y, a peticin del consumidor y usuario, por escrito o en cualquier otro soporte duradero y directamente disponible para el consumidor y usuario, que sea accesible a ste y acorde con la tcnica de comunicacin empleada. En cuanto al servicio post-venta la regulacin nos lleva a reconocer dos derechos en el art. 127 de la citada ley: o o Derecho a un adecuado servicio tcnico Derecho a tener repuestos durante los 5 aos posteriores a la retirada del producto del

mercado.

III.2.
1.

Obligaciones del comprador:

Las fundamentales son: Pagar el precio acordado.

En principio son de aplicacin las reglas generales sobre el pago del precio que dicta el Cdigo Civil en el artculo 1500 y siguientes. Estos artculos nos vienen a decir que debe efectuarse en el tiempo y en el lugar convenido. Debe ser un precio verdadero y determinado o determinable. El precio comprende normalmente el valor de la cosa y en algunos supuestos tambin el servicio de transporte y la prima de seguro entre otros. En cuanto a los plazos de prescripcin para el cobro del precio no se halla regulado en el Cdigo de Comercio por lo que hay que remitirse al Cdigo Civil, que tiene plazos muy amplios, lo cual resulta muy raro en atencin a la rapidez con la que se supone que se tienen que dar de las operaciones comerciales, ya que establece 15 aos con carcter general y en algunos supuestos lo limita a 3 aos. Conviene recordar que en la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista establece plazos diferentes para los proveedores que van desde los 30 das para artculos perecederos, pasando por 60 das para los no perecederos y 90 das como mximo y con la consiguiente compensacin. Incumplimiento en el pago: Segn el Cdigo de Comercio en su artculo 341: La demora en el pago del precio de la cosa comprada constituir al comprador en la obligacin de pagar el inters legal de la cantidad que adeude al vendedor. En cuanto a la mora, en el mbito mercantil, es automtica. En el mbito civil haba que interpelar al deudor. Adems nos encontramos que en algunas leyes como la Ley de

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Ordenacin del Comercio Minorista nos da las pautas para el cobro de intereses. El pago se puede realizar en efectivo o a travs de ttulos valores como la letra o el pagar. 2. Recibir la cosa objeto del contrato.

Una vez que el vendedor realiza su parte queda por parte del comprador recibir la cosa objeto del contrato. Lo normal es que la reciba en el lugar y en el momento pactado en el contrato. No es una obligacin incondicionada, ya que puede ser rechazada si hay un incumplimiento, bien sea de plazo o por no estar en su totalidad o por tener algn defecto etc.La obligacin de recibir nace cuando hay un exacto cumplimiento de la entrega por parte del vendedor. Si hay incumplimiento de recepcin de las mercancas, sin justa causa nos remitiremos al artculo 332 del Cdigo de Comercio: Si el comprador rehusase sin justa causa el recibo de los efectos comprados, podr el vendedor pedir el cumplimiento o rescisin del contrato, depositando judicialmente en el primer caso las mercaderas. El mismo depsito judicial podr constituir el vendedor siempre que el comprador demore hacerse cargo de las mercaderas. Los gastos que origine el depsito sern de cuenta de quien hubiere dado motivo para constituirlo. Es decir, tiene dos opciones: o o Pedir el cumplimiento conforme a lo pactado Rescindir el contrato

En el segundo prrafo del artculo, el legislador limita el depsito judicial a que el comprador incurra en mora ya que considera excesiva la rescisin en caso de demora.

IV.

Transmisin de riesgos.

Aborda la cuestin de que a partir de que momento el comprador y el vendedor deben responder. En caso de que las mercancas se deteriorasen Quin asume los riesgos? Articulo 333 del Cdigo de Comercio: Los daos y menoscabos que sobrevinieren a las mercaderas, perfecto el contrato y teniendo el vendedor los efectos a disposicin del comprador en el lugar y tiempo convenidos, sern de cuenta del comprador, excepto en los casos de dolo o negligencia del vendedor.

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Excepto cuando los perjuicios sean imputables al vendedor, responder de las mercancas deterioradas, el comprador, desde el momento en que el vendedor las pone a su disposicin. Este artculo establece el criterio general. En el siguiente articulo, el 334, se abordan 3 supuestos concretos: Los daos y menoscabos que sufran las mercaderas, aun por caso fortuito, sern de cuenta del vendedor en los casos siguientes: 1.Si la venta se hubiere hecho por nmero, peso o medida, o la cosa vendida no fuera cierta y determinada con marcas y seales que la identifiquen. 2.Si por pacto expreso o por uso del comercio, atendida la naturaleza de la cosa vendida, tuviere el comprador la facultad de reconocerla y examinarla previamente. 3.Si el contrato tuviere la condicin de no hacer la entrega hasta que la cosa vendida adquiera las condiciones estipuladas. Aclaraciones del artculo: 1. Si el vendedor no ha separado ya la mercanca que va a corresponder a ese cliente, en

definitiva si no la ha determinado y concretado y puesto a disposicin del comprador. 2. riesgo. 3. Cuando el objeto debe adquir unas condiciones determinadas habr que esperar a Si pactamos examen previo hasta que este no se produzca no hay transmisin de

que estas condiciones se den. Por ejemplo pacto comprar un pino que tenga dos metros de altura o un vino que tenga 3 aos de almacenamiento.

V.

Compraventas especiales.

Criterio de clasificacin que propone la doctrina:

V.1.
1.

En funcin del consentimiento:

Ventas sobre muestras. Reguladas en el articulo 327 del Cdigo de Comercio:

Si la venta se hiciere sobre muestras o determinando calidad conocida en el comercio, el comprador no podr rehusar el recibo de los gneros contratados si fueren conformes a las muestras o a la calidad prefijada en el contrato. 2. Venta a ensayo o prueba. Reguladas en el articulo 328.2:

Tambin tendr el comprador el derecho de rescisin si por pacto expreso se hubiere reservado ensayar el gnero contratado. El comprador tiene derecho a probar los productos y si estos son acordes con los pactado no podremos rechazarlos.
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3.

Venta salvo aprobacin. Regulada en el articulo 328.1:

En las compras de gneros que no se tengan a la vista ni puedan clasificarse por una calidad determinada y conocida en el comercio, se entender que el comprador se reserva la facultad de examinarlos y de rescindir libremente el contrato si los gneros no le convinieren. Como vemos el consentimiento es diferente en los tres casos. Hay un ltimo caso en el cual el consentimiento es referente al vendedor: 4. Venta salvo confirmacin. En este caso se hace referencia a aquellas ventas

realizadas por colaboradores del empresario que no tienen facultad para finalizar la relacin contractual sin la previa confirmacin por parte del empresario.

V.2.
1.

En funcin del pago del precio

Pago al contado. Generalmente en un contrato de compraventa se paga cuando se

entrega la cosa. El articulo 87 del Cdigo de Comercio dice: Las compras y ventas verificadas en el establecimiento se presumirn siempre hechas al contado, salvo la prueba en contrario. 2. Pago aplazado. Convendr cuando las partes as lo hayan previsto y consiste en un

retraso en el pago a efectuar. 3. Pago a plazos y fraccionado. Adems de un aplazamiento hay un fraccionamiento de

dicho pago. Supone que adems de un contrato de compraventa se establece un contrato de financiacin. Como los destinatarios suelen ser consumidores existe una regulacin importante al respecto. Ventajas para el comprador: o Permite el acceso a bienes que si hubiera que pagarlos al contado no podran ser

adquiridos Ventajas para el vendedor: o o o Aumenta el nivel de produccin y la cartera de clientes.

Desventajas para el comprador: Cuando es un consumidor puede acabar existiendo un sobreendeudamiento.

Desventajas para el vendedor: Una excesiva dilatacin en el pago de los precios puede influir en una escasa liquidez

para hacer frente a los gastos propios de la actividad comercial como sueldos, pago a proveedores etc.

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V.2.1. Rgimen jurdico: Como normativa aplicable tenemos una ley especial que es la Ley de Venta a Plazos de Bienes Muebles del 1998. Si adems el destinatario es un consumidor hay que observar tambin la Ley de Crdito al Consumo de 1995. El legislador en el 1998 ya conoca la ley del 1995 y aunque intento que no hubiese contradicciones puede ocurrir que haya conflicto normativo con las dos leyes. En torno a esto tenemos dos cuestiones: o mbito subjetivo. La Ley de Crdito al Consumo tiene como mbito subjetivo los

consumidores mientras que la Ley de Venta a Plazos de Bienes Muebles tiene un mbito mas amplio, puede ser o no consumidores. o En el articulo 2 de la Ley de Venta a Plazos de Bienes Muebles se establece que ley

prevalece: Los contratos sujetos a esta Ley que tambin se encuentren incluidos en el mbito de aplicacin de la Ley 7/1995, de 23 de marzo, de Crdito al Consumo, se regirn por los preceptos de esta ltima, en todo aquello que favorezca al consumidor. Por lo tanto en caso de conflicto y cuando el destinatario sea un consumidor prevalece la Ley de Crdito al Consumo por tratarse de una ley mas protectora.

V.2.2. Concepto de Compraventa a Plazos de Bienes Muebles. Se extrae del artculo 1 y 3 de la Ley de Venta a Plazos de Bienes Muebles: .. contratos de venta a plazos de bienes muebles corporales no consumibles e identificables .una de las partes entrega a la otra una cosa mueble corporal y sta se obliga a pagar por ella un precio cierto de forma total o parcialmente aplazada en tiempo superior a tres meses desde la perfeccin del mismo. Es aquel contrato mediante el cual una de las partes se obliga a entregar una cosa mueble no consumible e identificable y la otra parte se obliga a pagar por ello un precio cierto, de forma total o parcialmente aplazado en el tiempo no superior a tres meses desde la perfeccin del mismo. El aplazamiento no tiene porque ser total. Se puede dar la mitad del precio y aplazar el resto.

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V.2.3. Naturaleza jurdica. Se considera civil cuando el destinatario es un consumidor y mercantil cuando se da entre empresarios. Para ser mercantil se deben dar los requisitos vistos en mercantilidad. (Tema 1) V.2.4. Forma del contrato. Aunque la forma general es libertad de forma, en el artculo 6 nos dice que este tipo de contratos debe ser por escrito: 1. Para la validez de los contratos sometidos a la presente Ley ser preciso que consten por escrito. Se formalizarn en tantos ejemplares como partes intervengan, entregndose a cada una de ellas su correspondiente ejemplar debidamente firmado. En materia de eficacia, el contrato queda condicionado a la obtencin de la financiacin, ya que si esta no se consigue, el vendedor no puede obligar a realizar el pago al contado. En caso de firmarse lo contrario, al tratarse de un derecho del consumidor, se considerara nulo. Se tendrn por no puestas las clusulas en las que el vendedor imponga el sujeto financiador ya que este debe ser elegido por el comprados. 2. La eficacia de los contratos de venta a plazos en los que se establezca expresamente que la operacin, incluye la obtencin de un crdito de financiacin quedar condicionada a la efectiva obtencin de este crdito. 3. Ser nulo el pacto incluido en el contrato por el que se obligue al comprador a un pago al contado o a otras frmulas de pago para el caso de que no se obtenga el crdito d financiacin previsto. Se tendrn por no puestas las clusulas en las que el vendedor exija que el crdito para su financiacin nicamente pueda ser otorgado por un determinado concedente. V.2.5. Perfeccin del contrato. Dos cuestiones en cuanto a la perfeccin del contrato: o Existe una ausencia en la ley del 1998 con respecto a la primera del 1965. La del 65

exiga un desembolso inicial para la perfeccin del contrato; en la ley del 98 este punto queda derogado y no se exige desembolso inicial o Se mantiene y se ve reforzado el derecho o facultad de desistimiento que ya exista

en la ley del 65. Segn el articulo 9 de la Ley del 98: El consumidor podr desistir del contrato dentro de los siete das hbiles siguientes a la entrega del bien.

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Es un derecho del consumidor y no de otros sujetos, aunque se pueden ofrecer contractualmente. Estos derechos son irrenunciables para el consumidor. A continuacin el artculo 9 establece ciertos requisitos para que sea valido el desistimiento: a. No haber usado del bien vendido ms que a efectos de simple examen o prueba. b. Devolverlo, dentro del plazo sealado anteriormente, en el lugar, forma y estado en que lo recibi y libre de todo gasto para el vendedor. c. El deterioro de los embalajes, cuando fuese necesario para acceder al bien, no impedir su devolucin. d. Proceder, cuando as se haya pactado, a indemnizar al vendedor en la forma establecida contractualmente, por la eventual depreciacin comercial del bien. Dicha indemnizacin no podr ser superior a la quinta parte del precio de venta al contado. A este fin habr de aplicarse el desembolso inicial si existiera. e. Reintegrar el prstamo concedido en virtud de alguno de los contratos regulados en el artculo 4.3, en los trminos acordados en los mismos para el caso de desistimiento. El punto 4 del artculo 9 establece una excepcin: 4. En caso de adquisicin de vehculos de motor susceptibles de matriculacin podr excluirse mediante pacto el derecho de desistimiento, o modalizarse su ejercicio de forma distinta a lo previsto en esta Ley. V.2.6. Contenido del contrato. El artculo 7 establece unas menciones mnimas que debe contener el contrato: Los contratos sometidos a la presente Ley, adems de los pactos y clusulas que las partes libremente estipulen, contendrn con carcter obligatorio las circunstancias siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. Lugar y fecha del contrato. El nombre, apellidos, razn social y domicilio de las partes La descripcin del objeto vendido El precio de venta al contado etc.

Vamos a hacer referencia solo a dos clusulas que son las ms importantes: o Reserva de dominio. El vendedor se ve sometido a un riesgo al estar el bien en

posesin del comprador sin haberlo pagado. El legislador en un intento de protegerle, establece la reserva de dominio. La clusula de reserva de dominio, si as se pactara, as como el derecho de cesin de la misma o cualquier otra garanta de las previstas y reguladas en el ordenamiento jurdico. o Prohibicin de enajenar:

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La prohibicin de enajenar o de realizar cualquier otro acto de disposicin en tanto no se haya pagado la totalidad del precio o reembolsado el prstamo, sin la autorizacin por escrito del vendedor o, en su caso, del financiador. Por lo tanto se deja constancia de que el comprador no tiene la titularidad del bien ya que la mantiene el vendedor. Esta es exactamente la diferencia jurdica que hay entre ambas, en la reserva de dominio dice expresamente que el vendedor mantiene la titularidad y en la prohibicin de enajenar se indica que la titularidad del comprador es limitada. Existe un registro de compraventas a plazos de bienes muebles donde deben inscribirse los contratos que se hagan a plazos para que estos sean oponibles frente a terceros. Normalmente se hace con bienes de un importante valor.

V.2.7. Incumplimiento por parte del comprador En este caso el legislador ante un incumplimiento por parte del comprador, intenta proteger al vendedor. Viene regulados en el art. 10 y 11 de la Ley de Compraventa a Plazos de Bienes Muebles. Dos cuestiones importantes a este respecto: 1. Art. 10: Si el comprador demora el pago de dos plazos o del ltimo de ellos, el vendedor, sin perjuicio de lo que dispone el artculo siguiente, podr optar entre exigir el pago de todos los plazos pendientes de abono o la resolucin del contrato. Cuando el vendedor optare por la resolucin del contrato, las partes debern restituirse recprocamente las prestaciones realizadas. Frente al incumplimiento el vendedor tiene dos opciones: o Exigir el cumplimiento de todos los plazos (Es lo mas habitual) o Rescindir el contrato con la consiguiente restitucin de las prestaciones realizadas. 2. En relacin con el hecho de los jueces no pueden intervenir en las cuestiones

mercantiles que vimos en el Tema 1, en el articulo 61 del Cdigo de Comercio: No se reconocern trminos de gracia, cortesa u otros, que bajo cualquier denominacin, difieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las partes hubieren prefijado en el contrato o se apoyaren en una disposicin terminante de Derecho. Cuando dice trminos de gracia, cortesa u otros, se esta refiriendo a los tribunales. Como decamos, en relacin con esto, aunque en las relaciones contractuales los jueces no intervienen, en este tipo de contratos a plazo s que pueden hacerlo. Segn del artculo 11 de la Ley de Compraventa a Plazos de Bienes Muebles:

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Los Jueces y Tribunales, con carcter excepcional y por justas causas apreciadas discrecionalmente, tales como desgracias familiares, paro, accidentes de trabajo, larga enfermedad u otros infortunios, podrn sealar nuevos plazos o alterar los convenidos, determinando, en su caso, el recargo en el precio por los nuevos aplazamientos de pago. Como vemos se altera, se quiebra el principio general en atencin a causas excepcionales. Como el legislador habla de desgracias familiares, da la impresin que est pensando en el consumidor aunque no prohbe expresamente que esto se pueda llevar a las relaciones entre empresarios.

V.2.8. Financiacin de las ventas a plazos Es un contrato especial porque adems del contrato de compraventa hay tambin un contrato de financiacin. Se regula en el artculo 4 de la Ley de Compraventa a Plazos de Bienes Muebles y prev la financiacin tanto al comprador como al vendedor. La financiacin actualmente, la realizan normalmente terceras personas ajenas al comprador y al vendedor.

V.3.

La que establece la propia Ley de Ordenacin del

Comercio Minorista.
En esta ley se van a regular por una parte las actividades de promocin de ventas (articulo 18 y siguientes) y por otra parte las ventas especiales. La ley regula el comercio minorista, que se entiende como: (articulo 1.2) A los efectos de la presente Ley, se entiende por comercio minorista aquella actividad desarrollada profesionalmente con nimo de lucro consistente en ofertar la venta de cualquier clase de artculos a los destinatarios finales de los mismos, utilizando o no un establecimiento. El legislador hace una doble clasificacin: 1. Actividades de promocin de ventas: Segn el articulo 18 de la citada ley se

consideran actividades de promocin de ventas: Tendrn la consideracin de actividades de promocin de ventas, las ventas en rebajas, las ventas en oferta o promocin, las ventas de saldos, las ventas en liquidacin, las ventas con obsequio y las ofertas de venta directa. o Ventas en rebajas, reguladas en el artculo 24 y siguientes. Establece y limita los

productos en rebajas y establece los periodos al ao que puede haber rebajas.

47

o o o

Las ventas en oferta o promocin vienen regulada en el artculo 27, suelen ser para

un momento determinado, cuando se abre por primera vez por ejemplo. Ventas de saldos, reguladas en el artculo 28. En este caso lo ms importante es el

deber de informar al consumidor del estado de las mercancas. Ventas en liquidacin, reguladas en el artculo 30. Cuando vamos a retirar un

producto del mercado o tambin cuando va a haber un cambio importante en el establecimiento. En este artculo se sealan los artculos que pueden estar de liquidacin as como los plazos. o o Ventas con obsequio, en esta ley se pretende que no nos obliguen a comprar un

producto para obtener un obsequio. Venta directa. Regulada en el artculo 35. Se pretende controlar las ventas mayoristas

directamente a los consumidores. Aunque no es normal que se den, ya que lo normal es productor-mayorista-minorista-consumidor, en algunas ocasiones se producen ventas directamente del mayorista al consumidor. Este articulo garantiza que efectivamente sean mayoristas y adems que los precios sean los mismo que se le impondran a un minorista. 2. Ventas especiales.

Vienen reguladas en el artculo 36 y siguientes de la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista. 36.1. Se consideran ventas especiales, a efectos de la presente Ley, las ventas a distancia, las ventas ambulantes o no sedentarias, las ventas automticas y las ventas en pblica subasta.
o

Ventas a distancia. No hay presencia fsica simultneamente de las dos partes. El

vendedor tiene que tener un sistema de ventas a distancia. 38.1. Se consideran ventas a distancia las celebradas sin la presencia fsica simultnea del comprador y del vendedor, siempre que su oferta y aceptacin se realicen de forma exclusiva a travs de una tcnica cualquiera de comunicacin a distancia y dentro de un sistema de contratacin a distancia organizado por el vendedor. Adems como nos dice el punto 6 de este articulo: 38.6. Cuando la contratacin a distancia de bienes o servicios se lleve a cabo a travs de medios electrnicos, se aplicar preferentemente la normativa especfica sobre servicios de la sociedad de la informacin y comercio electrnico Esta modalidad no se limita solo a los consumidores sino que tambin regula las relaciones entre empresarios. La normativa se aplica con carcter general a cualquier tipo de venta a distancia. En el artculo 42 prohbe los envos no solicitados. Conviene destacar la
48

derogacin del artculo 48 por la nueva Ley General para la Defensa de Consumidores y Usuarios del 2007, introduciendo el derecho de desistimiento por parte de los consumidores. Es la compraventa especial ms importante. o Venta automtica. Son bsicamente las maquinas expendedoras. Estn reguladas en

los artculos 49 al 52. Art. 49 49.1. Es venta automtica la forma de distribucin detallista, en la cual se pone a disposicin del consumidor el producto o servicio para que ste lo adquiera mediante el accionamiento de cualquier tipo de mecanismo y previo pago de su importe En cuanto a la responsabilidad, en el art. 52: En el caso de que las mquinas de venta estn instaladas en un local destinado al desarrollo de una empresa o actividad privada, los titulares de la misma respondern solidariamente con el de la propia mquina frente al comprador del cumplimiento de las obligaciones derivadas de la venta automtica. o o Venta ambulante. Son las ventas peridicas y dependen normalmente de la normativa

del ayuntamiento donde se estn realizando ya que afectan a la va publica Ventas en pblica subasta. Es caracterstica de objetos como joyas, antigedades etc.

Se somete a un gran rigor a las empresas subastadoras sobre todos en cuestin de veracidad de los productos ofertados. Al igual que con la venta automtica, responden frente a los consumidores y usuarios de manera solidaria entre la empresa subastadora y el dueo del producto.

VI.
o

CONTRATOS AFINES
Permuta. Esta regulado en el Cdigo Civil, en el articulo 1538 y siguientes y en el

Se denominan as porque son parecidos al contrato de compraventa.

Cdigo de Comercio en el articulo 346. En el Cdigo de comercio se hace una tipificacin legal en cuanto a la denominacin de la figura y se le aplica la normativa mercantil en todo lo que se posible y en el resto tendremos que remitirnos al Cdigo Civil. Segn el Cdigo Civil la permuta es (art. 1538): La permuta es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra. Actualmente es una prctica en desuso. o Suministro. Es un contrato atpico (no tiene regulacin), pero es uno de los mas

utilizados. Frente a la compraventa, la especialidad es que el vendedor se obliga a realizar en

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el tiempo una serie de prestaciones peridicas determinadas o indeterminadas contra el pago de un precio de forma unitaria o por cada prestacin peridica. Mientras la compraventa es un contrato de ejecucin instantnea, el de suministro es un contrato de duracin. Como es atpico aplicamos el principio general: libertad de forma; ahora bien, habitualmente se utilizan en la prctica la contratacin de las condiciones generales de contratacin y por lo tanto tendremos que aplicar la ley que regula estas. (Ley de Condiciones Generales de Contratacin del 2000) En cuanto al criterio de mercantilidad, pueden celebrarse con consumidores y con usuarios, siendo civil en el primer caso y mercantil en el segundo. o Estimatorio. Es tambin atpico. Una de las partes entrega a otra una cosa para su

venta en un plazo determinado con la consiguiente obligacin de pagar un precio adems de una comisin o la restitucin de la cosa entregada. Es habitual este contrato en, por ejemplo, la venta de prensa. Tiene como especialidad que el que se obliga a promover la venta del bien no compra en firme la mercanca aunque si asume el riesgo de lo que le pueda suceder a la mercanca mientras esta en su poder, aunque sea una contingencia de carcter fortuito. No compra para revender sino que promueve la venta. Por analoga, como el resto de contratos afines, se le aplicara la normativa de la compraventa aunque algunas doctrinas le ven ms afn al contrato de depsito.

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TEMA 3: CONTRATOS DE COLABORACIN Y DE DISTRIBUCIN

I. CONSIDERACIONES GENERALES

En este tema, vamos a estudiar colaboradores independientes que no son trabajadores sino empresarios que colaboran con otros empresarios. Recordemos que existen 2 tipos de colaboradores del empresario cuya diferencia fundamental est en el vnculo jurdico con el mismo: Colaboradores dependientes sujetos a un contrato laboral. Incluye: o Apoderados generales o factores que tienen poder general. o Apoderados singulares, dependientes o mancebos, con poder limitado. Colaboradores independientes vinculados por un contrato mercantil. Se trata de un

contrato de colaboracin firmado entre 2 empresarios diferentes. El colaborador no tiene dependencia de la organizacin, tiene su propia organizacin y la empresa le contrata para que lleve a cabo un encargo o gestin. Ejemplos: comisin, mediacin, agencia, concesin. Los contratos de distribucin son una subcategora dentro de la colaboracin. Se caracterizan porque establecen colaboracin ms estable con el sujeto para el que colaboran. Los contratos de distribucin nacen con los estudios de economa y cuando se trasladan al mundo del derecho se plantean problemas jurdicos ya que es una categora que incluye contratos con diferencias jurdicas importantes. Lo comn es que sean estables frente a comisin que es espordica.

II.

CONTRATO DE COMISIN

Histricamente, es decir, en cuanto a su aparicin, es el ms importante. Ser la modalidad que estudiemos ms a fondo y para el resto veremos las especialidades con respecto a ste. Vamos a dividir el estudio en varios subapartados:

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II.1.

Funcin. Rgimen jurdico. Concepto. Formas de actuacin

del comisionista.
II.1.1. Funcin econmica La funcin econmica es la finalidad que persigue el contrato en la prctica. A veces tenemos distintas figuras jurdicas que satisfacen la misma funcin. La finalidad econmica en este caso es facilitar la colaboracin entre los distintos empresarios. II.1.2. Rgimen jurdico Histricamente es de los ms importantes y de primeros en aparecer por lo que est regulado en el Cdigo de Comercio. Existen comisiones especiales como la burstil que est regulada por normas especiales (lo veremos ms adelante). La normativa general sobre este contrato est en el artculo 244 y siguiente del C. de c. La regulacin es bastante extensa por la importancia del contrato en ese momento. Hoy en da, se ha visto relegado por otros como la agencia, franquicias, concesionarios, etc. Ha perdido importancia dentro del mercado aunque se mantiene con mucha importancia en sectores como el mercado de valores. Como ocurre con el resto de obligaciones y contratos existe doble regulacin por el C. de c. y el CC (Suiza e Italia, por ejemplo, tienen normativa unificada en materia de obligaciones y contratos). Por ello, como veremos ms adelante, en el C. de c. no se define la comisin sino que se da nicamente el criterio de mercantilidad. El problema con este tipo de contratos es que se les da distinta denominacin en el C. de c. (comisin) y en el CC (mandato). Se trata en ambos casos de la misma figura jurdica aunque el nombre sea diferente. II.1.3. Concepto Como ya hemos comentado, estos contratos estn definidos en el CC, en el artculo 1709 que dice que por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algn servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra. (Hay que saberse esta definicin) Intervienen 2 partes: Comitente: El que encarga el servicio. Comisionista: El que ejecuta el encargo.

En cuanto al criterio de mercantilidad, est en el artculo 244 del C. de c.:

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Se reputar comisin mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operacin de comercio y sea comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista.

El legislador a la hora de delimitar la mercantilidad utiliza tanto el criterio subjetivo como el objetivo. Objetivo: Actos de comercio. Ahora lo ampliaremos a actos empresariales. Subjetivo: Una de las 2 partes sea comerciante o, en terminologa actual, empresario. (Inciso aclaratorio: En el cdigo, heredero del cdigo francs de 1807, se delimita la mercantilidad por un criterio objetivo, es decir, en funcin del objeto del contrato y no en funcin de las personas. Este criterio quiebra en el propio articulado y este artculo es un ejemplo. Se da contradiccin entre la exposicin de motivos y el articulado (pasa lo mismo en otros contratos: transportes)). II.1.4. Caractersticas En primer lugar, en la comisin el encargo consiste en un acto de comercio (a diferencia

del mandato civil). En segundo lugar, hay que tener en cuenta las formas de actuacin del comisionista. Art.

245 del C. de c.:

El comisionista podr desempear la comisin contratando en nombre propio o en el de su comitente.

El comisionista siempre acta por cuenta del comitente (si acta por cuenta propia no hay comisin) pero puede hacerlo en su nombre o en nombre de aquel. A la hora de la ejecucin del encargo puede vincularse con el 3 bajo su nombre o firmando en representacin del comitente. Se habla de 2 modalidades: Representacin directa: Se vincula al comitente con el 3. Representacin indirecta: El comitente no quiere salir a la luz y el encargo se lleva a cabo

en nombre del comisionista. Se vincula ste ltimo con el 3. En caso de problemas, el 3 se dirigir al comisionista. Las consecuencias para el comisionista son muy diferentes en ambos casos y, por ello, la comisin que cobre tambin ser distinta. En la prctica se dan las 2 formas. La tercera caracterstica es relativa al elemento subjetivo: El legislador dice que uno de los

2 debe ser comerciante. Para la doctrina y jurisprudencia, lo realmente importante para calificar el contrato como mercantil es que el comisionista sea empresario. La colaboracin del comisionista con el comitente es una relacin espordica. Ejecutado el

encargo, la relacin se extingue. El carcter espordico establece la diferencia con el resto de los
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contratos de colaboracin: franquicia, agencia (En estos casos se tienen que dar causa justificada para extinguir la relacin previamente al plazo establecido). En el caso de la comisin, es habitual que el comitente trabaje siempre con el mismo comisionista pero jurdicamente son una pluralidad de contratos de comisin. No se trata de un solo contrato cuya duracin se alarga en el tiempo y que vincula a las 2 partes de forma indefinida.

II.2.

Contenido del contrato

Es un contrato consensual, es decir, se perfecciona por el consentimiento de las partes sin exigir una forma determinada. De la perfeccin del contrato nacen las obligaciones de las partes. II.2.1. Obligaciones del comisionista Antes de entrar en obligaciones contractuales vamos a estudiar los deberes u obligaciones precontractuales (previos a la perfeccin del contrato). Estn regulados en el artculo 248 del C. de c.:
En el caso de rehusar un comisionista el encargo que se le hiciere, estar obligado a comunicarlo al comitente por el medio ms rpido posible, debiendo confirmarlo, en todo caso, por el correo ms prximo al da en que recibi la comisin. Lo estar, asimismo, a prestar la debida diligencia en la custodia y conservacin de los efectos que el comitente le haya remitido, hasta que ste designe nuevo comisionista, en vista de su negativa, o hasta que, sin esperar nueva designacin, el Juez o Tribunal se haya hecho cargo de los efectos, a solicitud del comisionista. La falta de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones establecidas en los dos prrafos anteriores constituye al comisionista en la responsabilidad de indemnizar los daos y perjuicios que por ello sobrevengan al comitente.

Es decir, el comisionista tiene 2 deberes precontractuales: 1. Obligacin de informar lo ms rpidamente al comitente en el caso de que no quiera

aceptar el encargo. 2. Si ha recibido mercancas del comitente, debe custodiar diligentemente las mismas.

Si no se observan estas obligaciones, el comitente podr interponer accin para reclamar indemnizacin por daos y perjuicios ocasionados y el comisionista tendr que responder. Por qu se establecen estos deberes? Por el carcter profesional de la actividad del comisionista. Con ellos no se trata de obligar al comisionista a que acepte el encargo sino simplemente a que informe y conserve los bienes con diligencia para que no se perjudiquen ya que dada su actividad es normal que reciba mercancas, an antes de aceptar el encargo. Otra cuestin antes de entrar en las obligaciones contractuales es el consentimiento del comisionista. El artculo 249 dice:

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Se entender aceptada la comisin siempre que el comisionista ejecute alguna gestin, en el desempeo del encargo que le hizo el comitente, que no se limite a la determinada en el prrafo segundo del artculo anterior.

El tipo del consentimiento del comisionista puede ser expreso o tcito. Se presume ste ltimo, si el comisionista empieza las gestiones del encargo sin aceptar expresamente. Pasamos ahora a analizar las obligaciones contractuales: 1. Obligacin de ejecutar el encargo realizando cuantas actividades sean necesarias o

indispensables para obtenerlo (una vez perfeccionado el contrato sobre el comisionista cae la obligacin de realizar el encargo). Hay un supuesto, previsto en el art. 250, en el que no nace esta obligacin:
No ser obligatorio el desempeo de las comisiones que exijan provisin de fondos, aunque se hayan aceptado, mientras el comitente no ponga a disposicin del comisionista la suma necesaria al efecto.

Cuando sea necesaria una provisin de fondos (Ejemplo, compra de mercancas), la obligacin de realizar el encargo no nace hasta que el comitente entregue la misma. Se puede pactar que sea el comisionista el que anticipe la provisin de fondos pero si no se ha pactado, no se presume nunca. Resumiendo, la obligacin de ejecutar el encargo nace: 2. Desde que se perfecciona el contrato. Desde que se lleva a cabo la provisin de fondos, si es el caso. Desde la perfeccin si se pacta el anticipo por parte del comisionista. La ejecucin del encargo la tiene que realizar el comisionista. Es un contrato personal

basado en la propia persona del comisionista y, por tanto, la ejecucin la tiene que hacer personalmente sin poder delegar a no ser que sea autorizado por el comitente. Art. 261:
El comisionista desempear por s los encargos que reciba, y no podr delegarlos sin previo consentimiento del comitente, a no estar de antemano autorizado para hacer la delegacin; pero podr, bajo su responsabilidad, emplear sus dependientes en aquellas operaciones subalternas que, segn la costumbre general del comercio, se confan a stos.

En este caso hay diferencias con el mandato civil, ya que ste no prohbe la delegacin excepto si as expresamente lo ha dicho el comitente. Si el comisionista tiene empleados, la realizacin de los actos por stos es correcta. Lo que no puede el comisionista empresario es delegar en otro empresario, salvo autorizacin. Si el comitente autoriza la delegacin, se pueden dar 2 casos: o El comisionista elige en quien delega: Responde conjuntamente con el nuevo comisionista

de lo que haga ste ltimo.

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El comitente elige al nuevo comisionista. ste responde directamente ante el comitente (el

primer comisionista no asume responsabilidad por los actos del 2). 3. Obligacin de ejecutar el encargo respetando las instrucciones del comitente y

defendiendo los intereses del mismo. Debe actuar en aras de los intereses del comitente. En cuanto al comportamiento del comisionista, el legislador establece 3 pautas: Habiendo instrucciones precisas del comitente, el comisionista esta obligado a ejecutar el contrato conforme a ellas. Si no lo hace, asume responsabilidad de daos y perjuicios que se le ocasiones al comitente. Art. 256:
En ningn caso podr el comisionista proceder contra disposicin expresa del comitente, quedando responsable de todos los daos y perjuicios que por hacerlo le ocasionare.

Siempre que sea posible, el comisionista, si tiene problemas o dudas tiene la obligacin de consultar al comitente. Art. 255:

En lo no previsto y prescrito expresamente por el comitente, deber el comisionista consultarle, siempre que lo permita la naturaleza del negocio.

Si tiene libertad absoluta o resulta imposible consultar, debe defender los intereses del
comitente como si fueran propios. Debe obrar de la forma que resulte ms beneficiosa para el comitente.
Mas si estuviese autorizado para obrar a su arbitrio, o no fuere posible la consulta, har lo que dicte la prudencia y sea ms conforme al uso del comercio, cuidando del negocio como propio.

Por eso, en el mbito de la comisin, se suele hablar de tres tipos de comisin (Clasificacin doctrinal): Imperativa: El comitente le tasa toda la actuacin al comisionista. Impone una determinada forma de actuar. Indicativa: Deja un cierto margen de actuacin al comisionista. Le da unos parmetros pero con cierto margen. Facultativa. Delega totalmente en el comisionista. Fija un fin y el comisionista elige el camino a seguir, en cuanto a forma y momento, siempre defendiendo los intereses del comitente. El rgimen de actuacin estar delimitado por lo que pacten ambos. Cuanto ms margen de libertad se le de al comisionista, ms deber ste preocuparse de conseguir el mximo beneficio para el comitente. 4. Comunicar al comitente la marcha del encargo y rendirle cuentas del resultado de su

ejecucin de forma justificada. Son dos obligaciones diferentes reguladas en los artculos 260:
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El comisionista comunicar frecuentemente al comitente las noticias que interesen al buen xito de la negociacin, participndole por el correo del mismo da, o del siguiente, en que hubieren tenido lugar, los contratos que hubiere celebrado.

y 263:
El comisionista estar obligado a rendir, con relacin a sus libros, cuenta especfica y justificada de las cantidades que percibi para la comisin, reintegrando al comitente, en el plazo y forma que ste le prescriba, del sobrante que resulte a su favor.

5.

Esta es la obligacin ms importante. Art. 267:

Ningn comisionista comprar para s ni para otro lo que se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar, sin licencia del comitente.

Por una parte la prohibicin del comisionista de comprar para si. Esto es lo que se define como prohibicin de auto entrada del comisionista. El legislador desconfa y considera que se creara un conflicto de intereses. El comisionista defendera sus intereses por encima de los del comitente. Es posible la auto entrada del comisionista si as lo autoriza el comitente. Por otra parte, tambin prohbe poner en contacto a dos comitentes cuando prohbe la compra para otro. Esto se define como prohibicin de aplicacin. Prohbe la aplicacin de rdenes cruzadas por la misma razn de conflicto de intereses. Como en el caso anterior, si existe autorizacin por los sujetos implicados es posible realizar la operacin. La doctrina, en algunos mbitos, no contempla la prohibicin de aplicacin. Es el caso de aquellas mercancas con precios objetivos, por ejemplo, en la compraventa de acciones en bolsa los precios son oficiales. Esto es una excepcin a la norma general. 6. Comisin de garanta. Artculo 272:
Si el comisionista percibiere sobre una venta adems de la comisin ordinaria, otra, llamada de garanta, corrern de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando obligado a satisfacer al comitente el producto de la venta en los mismos plazos pactados por el comprador.

El comisionista garantiza el buen fin de la comisin. Hay determinadas comisiones en que, previamente pactadas por las partes, el comitente podr ejercitar contra el tercero o contra el comisionista en caso de incumplimiento de contrato si este ha garantizado la operacin. II.2.2. Obligaciones del comitente 1. La obligacin principal del comitente es pagar el precio de la comisin. Art. 277:

El comitente estar obligado a abonar al comisionista el premio de comisin, salvo pacto en contrario.

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Faltando pacto expresivo de la cuota, se fijar sta con arreglo al uso y prctica mercantil de la plaza donde se cumpliere la comisin.

Dado el carcter profesional del comisionista, le reconocemos la retribucin del contrato consistente en lo pactado o los usos comerciales de la prctica mercantil que desarrollan. Si no se dice nada se entiende que es retribuida, ser gratuita cuando as lo ponga el contrato. En el mbito civil ocurre lo contrario, se entiende gratuita si no se dice nada. Cundo nace el derecho a cobrar la comisin? Segn el Tribunal Supremo a travs de sus sentencias, el derecho nace cuando se produce la ejecucin del contrato. Hay una excepcin, cuando la ejecucin no tiene lugar por culpa del comitente. 2. Sufragar los gastos y reparar los perjuicios que la gestin haya ocasionado al comisionista.

Art. 253:
Celebrado un contrato por el comisionista con las formalidades de derecho, el comitente deber aceptar todas las consecuencias de la comisin, salvo el derecho de repetir contra el comisionista por faltas u omisiones cometidas al cumplirla.

Art. 278:
El comitente estar asimismo obligado a satisfacer al contado, al comisionista, mediante cuenta justificada, el importe de todos sus gastos y desembolsos, con el inters legal desde el da en que los hubiere hecho hasta su total reintegro.

a. Privilegio del comisionista

Art. 276:
Los efectos que remitieran en consignacin, se entendern especialmente obligados al pago de los derechos de comisin, anticipaciones y gastos que el comisionista hubiere hecho por cuenta de su valor y producto. Como consecuencia de esta obligacin: Ningn comisionista podr ser desposedo de los efectos que recibi en consignacin, sin que previamente se le reembolse de sus anticipaciones, gastos y derechos de comisin. Por cuenta del producto de los mismos gneros deber ser pagado el comisionista con preferencia a los dems acreedores del comitente, salvo lo dispuesto en el artculo 375.

Establece un privilegio en el cobro de la comisin a favor del comisionista que se ejercitara sobre los bienes de los que dispone el comisionista. Un acreedor del comitente no podra coger esas mercancas ya que quedan afectas a la comisin del comisionista en caso de que el comitente no le pague. El comisionista es el primero en cobrar el dinero procedente de esas mercancas.

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En el punto 2 del artculo establece que del producto de la venta de esas mercancas pueden ser descontados los honorarios del comisionista. Tanto los bienes como el producto de esos bienes quedan afectos a la comisin del comisionista. Por ltimo, en relacin a lo dispuesto en el artculo 375, el comisionista tiene derecho a cobrarse con preferencia a cualquier acreedor salvo el privilegio que tiene el porteador de las mercancas que es el nico que esta por delante del comisionista. Es un privilegio especial del porteador: Art. 375:
Los efectos porteados estarn especialmente obligados a la responsabilidad del precio del transporte y de los gastos y derechos causados por ellos durante su conduccin o hasta el momento de su entrega.

b. Comisin de compraventa
En este caso, el contrato se realiza por comprar algo. Esta comisin plantea dos temas especiales: Cuando se produce la transmisin de la propiedad? Cuando hay representacin directa, la transmisin se hacia directamente entre comitente y el tercero; cuando la representacin es indirecta la doctrina tradicional habla de dos transmisiones de la propiedad. Una del tercero al comisionista y otra, en virtud del contrato de comisin, del comisionista al comitente. Art. 246:
Cuando el comisionista contrate en nombre propio, no tendr necesidad de declarar quin sea el comitente, y quedar obligado de un modo directo, como si el negocio fuese suyo, con las personas con quienes contratare, las cuales no tendrn accin contra el comitente, ni ste contra aqullas, quedando a salvo siempre las que respectivamente correspondan al comitente y al comisionista entre s.

Cuando el comisionista acta en nombre propio, los problemas son entre el tercero y el comisionista, en ningn caso con el comitente. Una interpretacin formalista de este artculo fundamente la doble transmisin. Hoy hay tesis ms innovadoras y dicen que aunque haya una representacin indirecta lo que se hay detrs es una transmisin directa. Es un tema jurdico en el que la doctrina y la jurisprudencia no estn de acuerdo. Nosotros vamos a seguir el razonamiento tradicional.

c. Comisin de transporte
Se fundamenta en un trasporte. Art. 275:
El comisionista que en concepto de tal hubiere de remitir efectos a otro punto, deber contratar el transporte, cumpliendo las obligaciones que se imponen al cargador en las conducciones terrestres y martimas. Si contratare en nombre propio el transporte, aunque lo haga por cuenta ajena, quedar sujeto para con el porteador a todas las obligaciones que se imponen a los cargadores en las conducciones terrestres y martimas.

Art. 379:
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Las disposiciones contenidas desde el artculo 349 en adelante, se entendern del mismo modo con los que, aun cuando no hicieren por s mismos el transporte de los efectos de comercio, contrataren hacerlo por medio de otros, ya sea como asentistas de una operacin particular y determinada, o ya como comisionistas de transportes y conducciones.

Aunque hay autores que dicen que hay contradiccin entre ambos artculos, nosotros nos vamos a posicionar con la mayora que dice que lo que ocurre es que son distintos los grados de implicacin en uno y otro. En el primer articulo esta hablando de la comisin de transporte cuando hay contratacin de transporte en la realizacin del encargo. En este caso, el legislador subroga al comisionista en la posicin del cargador frente al transportista. En cambio, en el 379, el legislador esta subrogando la persona del comisionista en el porteador. Aunque en principio parece una contradiccin no lo es ya que se trata de dos modalidades diferentes. En una se obliga como cargador y en otra como porteador y dependiendo de las obligaciones que asuma as sern sus responsabilidades y por consiguiente el precio de su comisin. Por ejemplo, no es lo mismo que el comitente le encargue comprar una mercancas y envirselas que comprar unas mercancas y entregrselas en tal sitio.

d. Extincin del contrato

Dos cuestiones: 1. En principio se extingue por las causas generales y ordinarias de cualquier contrato (incumplimiento etc.) Art. 279:
El comitente podr revocar la comisin conferida al comisionista, en cualquier estado del negocio, ponindolo en su noticia, pero quedando siempre obligado a las resultas de las gestiones practicadas antes de haberle hecho saber la revocacin.

Este artculo es una excepcin muy importante a la doctrina general de contratos. El comitente podr revocar la comisin en cualquier momento, de manera unilateral. Por ser un contrato basado en la confianza del comitente en el comisionista, se permite esto. Si el comitente, en algn estadio de la relacin, pierde la confianza, puede unilateralmente revocar el contrato. El comisionista gestiona los bienes del comitente y, por lo tanto, ste puede revocar el contrato cuando quiera. Esto no ocurre al contrario. No cabe la extincin unilateral por parte del comisionista. Una ltima aclaracin: Es necesario informar al comisionista que quiero revocar y pagar todos los gastos asumidos por l hasta el momento de la revocacin. 2. Art. 280:
Por muerte del comisionista o su inhabilitacin se rescindir el contrato; pero por muerte o inhabilitacin del comitente no se rescindir, aunque pueden revocarlo sus representantes.

60

En el mbito civil, la muerte no conlleva la extincin del contrato. En cambio, en la comisin, la muerte o inhabilitacin del comisionista conlleva la rescisin del contrato. Si es el comitente el fallecido o inhabilitado, al ser una relacin basada en la confianza, el consentimiento se puede revocar en cualquier momento por parte de los herederos.

III.

CONTRATO DE MEDIACIN

Tambin llamado de corretaje. Es tambin de los de colaboracin entre empresarios y su funcin econmica es la gestin de intereses ajenos con la finalidad de realizar la colaboracin entre empresarios (Igual que la comisin) En cuanto al rgimen jurdico, no tiene regulacin especfica. No regulado como derecho sustantivo. En la normativa de seguros se regula la mediacin en este campo y tambin en otros casos concretos pero no hay normativa de carcter general. Existen caractersticas comunes y diferencias entre los contratos de comisin, mediacin y agencia.

III.1.
1.

Diferencias con otras figuras similares

En funcin de la forma de actuar del sujeto que lleva la gestin de los intereses ajenos. El

comisionista acta siempre por cuenta del comitente y lo hace en nombre propio o en nombre de aqul. El mediador tiene la funcin de mediar entre 2 partes contratantes: Acercar posiciones entre 2 clientes. En ningn momento contrata en representacin o por cuenta del que le hace el pedido de gestin (el mandante). Slo aproxima a las partes. Hace labor de mediacin pero no intervienen en la conclusin del contrato. En los contratos de distribucin como, por ejemplo, la agencia, tambin promueve como el mediador pero puede concluir negocios como el comisionista. Puede representar al sujeto que le contrata. Promover y concluir siempre en nombre del sujeto que le contrata (no en nombre propio). 2. En cuanto a la duracin de la relacin. En la comisin es espordica, no duradera en el

tiempo. En la prctica es habitual volver a contratar con la misma persona pero jurdicamente la relacin se extingue cuando finaliza la operacin. El contrato de mediacin tambin es espordico. Coincide en esto con la comisin. En el caso de la agencia, se caracteriza por ser un contrato de duracin en el tiempo. Puede ser indefinido. Se puede extinguir por incumplimiento, por ejemplo. 3. Revocabilidad del encargo. En el caso de la comisin, se basa en la confianza y se puede

revocar en cualquier momento.

61

En la agencia, habra que analizar el contenido del contrato. Se tiene que dar causa justificada. En la mediacin, al no haber regulacin, la doctrina dice que habr que estar a lo pactado.

III.2.

Definicin doctrinal del contrato de mediacin

Mediacin o corretaje se puede definir como aquel contrato por el cual una parte se obliga frente a otra sin relacin de dependencia ni de representacin a satisfacerle una remuneracin para el caso en que se llegue a concluir un determinado contrato con una persona aportada gracias a la intervencin del mediador, obligndose ste a desplegar la actividad necesaria para buscar intereses y acercar a las partes. III.2.1. Caractersticas 1. El mediador debe desplegar la actividad necesaria para promover la conclusin del contrato. 2. Sin relacin de dependencia. El mediador o corredor es tambin empresario, no depende del que le contrata. Independencia entre ambos. No hay relacin laboral entre ellos, sino que estn vinculados por contratos mercantiles privados. 3. Sin relacin de representacin. Rasgo ms importante que lo diferencia de la comisin. No interviene en la conclusin del negocio, no tien que ostentar poder de representacin (no hay representacin, ni directa, ni indirecta). 4. Remuneracin. El mandato civil es gratuito, salvo que se establezca lo contrario. La comisin y mediacin son remuneradas salvo que se pacte lo contrario. Es un contrato atpico salvo para corredores de seguros o de la propiedad inmobiliaria. III.2.2. Contenido. Obligaciones de las partes Obligaciones del mediador: Desplegar la actividad necesaria para conseguir la gestin encomendada. El deber precontractual visto para la comisin existe tambin en el caso de la mediacin. Informar de cmo se va desarrollando la actividad (como para el comisionista).

Obligaciones del que realiza el encargo: Pago de la remuneracin conforme a lo pactado. Si no se ha pactado, segn los usos del mercado donde est actuando el mediador.

62

La remuneracin nace con la conclusin del negocio salvo que la conclusin se perjudique, sin causa justificada, por parte del sujeto que realiz el encargo.

IV.

CONTRATOS DE DISTRIBUCIN

En la colaboracin entre empresarios hay una categora amplia que es la de los contratos de colaboracin: gestin de intereses ajenos. Los contrato de distribucin son una subcategora dentro de los de colaboracin porque exigen una caracterstica ms: La gestin de los intereses ajenos, y adems, son contratos en los que se persigue que el sujeto contratado forme parte de la cadena de distribucin del sujeto que le contrata de forma estable. Esto nos lleva a la caracterstica de duracin. La integracin presupone la existencia de relacin duradera (no espordica) Existe un problema jurdico: Esta categora nace de disciplinas econmicas, no jurdicas. El coger la clasificacin de los economistas plantea problemas porque jurdicamente hay diferencias enormes que hacen que no se puedan meter todos en el mismo saco. Por ejemplo, jurdicamente, entre agencia y franquicia o concesin hay diferencias abismales. Son contratos estables de dos tipos: 1. Distribucin directa: Aquella en que la transmisin de propiedad se realiza entre el empresario y el destinatario. El intermediador no adquiere la propiedad del bien. Dentro de esta distribucin, hay 3 manifestaciones: A travs de trabajadores. Colaboradores dependientes. Sucursales o filiales. Tambin parte de la actividad del empresario. Contrato de agencia. El agente no adquiere la propiedad. Intermedia de forma estable y duradera sin adquirir la propiedad de los bienes. 2. Distribucin indirecta: Adquiere la propiedad del bien, de las mercancas que transmite. No relacin directa entre empresa y 3. Pasa previamente por la propiedad del que intermedia. Los 2 modelos ms importantes son la concesin y la franquicia. Se trata de una reventa y el tipo de remuneracin es distinto (diferentes precios en este caso) Esta clasificacin de los contratos de distribucin viene de la economa y es una clasificacin doctrinal. Algunos no incluyen la agencia como contrato de distribucin.

V.

CONTRATO DE AGENCIA

Es un contrato muy usado y tiene regulacin jurdica importante.

63

V.1.

Funcin

econmica.

Rgimen

jurdico.

Concepto

caractersticas.
El agente forma parte de la categora de los contratos de colaboracin cuya funcin econmica es la gestin de los intereses ajenos dentro de la colaboracin propia de los empresarios. Adems facilita la colaboracin de forma duradera ente los mismos entrando a formara parte de la va estable de distribucin de los bienes del empresario principal que le ha contratado. En cuanto al rgimen jurdico, en un primer momento, cuando aparece, se somete, por analoga, a la figura de la comisin. Entre comisin y agencia hay una diferencia fundamental que es la relacin duradera en el tiempo. As hay especialidades en tema de extincin, de facilitar la relacin duradera Esto llev al legislador a regularlos mediante la Ley de Contrato de Agencia de 1992. El concepto lo encontramos en el artculo primero de la mencionada ley: Por el contrato de agencia una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones. Vamos a analizar esta definicin: 1. Persona natural o jurdica denominada agente. El que media se le llama agente pero no da

denominacin al que solicita los servicios. A lo largo de la ley a ste se le denomina empresario. La doctrina critica esta denominacin porque la otra parte (el agente) tambin es empresario. 2. 3. 4. El agente puede ser persona natural o jurdica. Contrato de duracin y, por tanto, la relacin entre empresario y agente es relacin estable. A cambio de una remuneracin. Es esencial la remuneracin a favor del agente. Al igual

que ocurra con la comisin, el contrato es remunerado, salvo pacto en contrario. 5. El agente puede: Promover actos por cuenta ajena. Promover y concluir actos por cuenta y nombre ajenos.

Se trata de dos formas de actuar diferentes. En el primer caso, nos acercamos a la mediacin con la diferencia de la duracin del contrato. En el segundo caso, es similar a la comisin tambin con

64

la diferencia de la duracin. Adems, en este segundo caso hay otra diferencia y es que no se contempla la representacin indirecta, que s puede darse en la comisin. 6. Como intermediario independiente. No es trabajador, representante de comercio con

relacin laboral. Es empresario independiente que colabora con otro empresario (Si fuera dependiente no se aplicara esta ley sino el Estatuto de los Trabajadores). En el artculo 2 el legislador seala y puntualiza este aspecto:
1. No se considerarn agentes los representantes y viajantes de comercio dependientes ni, en general, las personas que se encuentren vinculadas por una relacin laboral, sea comn o especial, con el empresario por cuya cuenta actan. 2. Se presumir que existe dependencia cuando quien se dedique a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, no pueda organizar su actividad profesional ni el tiempo dedicado a la misma conforme a sus propios criterios.

Se presume que no hay independencia si el agente no puede organizar su propio funcionamiento (el empresario regula sus horarios). 7. Sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones. Se exige

pacto por escrito para que el agente asuma el riesgo de las operaciones. En el caso de la comisin, si cobran comisin de garanta, se supone que asume el riesgo. En cuanto al mbito de aplicacin de la ley, el artculo 3 establece:

En defecto de Ley que les sea expresamente aplicable, las distintas modalidades del contrato de agencia, cualquiera que sea su denominacin, se regirn por lo dispuesto en la presente Ley, cuyos preceptos tienen carcter imperativo a no ser que en ellos se disponga expresamente otra cosa. 2. La presente Ley no ser de aplicacin a los agentes que acten en mercados secundarios oficiales o reglamentados de valores.

Ms que la denominacin que se le da a la relacin contractual, el contenido es lo importante. Para que se le aplique el rgimen de contrato de agencia (ms protector que otras figuras como concesin, por ejemplo en cuanto a remuneracin, indemnizaciones) El contenido del contrato debe ajustarse a lo indicado independientemente de su denominacin.

V.2.

Contenido del contrato. Obligaciones de las partes

V.2.1. Obligaciones del agente Estn reguladas en el artculo 9 que empieza dando una premisa previa, premisa genrica, no principio bsico: El agente deber actuar lealmente y de buena fe.
65

En el ejercicio de su actividad profesional, el agente deber actuar lealmente y de buena fe, velando por los intereses del empresario o empresarios por cuya cuenta acte.

A continuacin se dan una serie de supuestos concretos:

1. Ocuparse con la diligencia de un ordenado comerciante de la promocin y, en su caso, de la conclusin de los actos u operaciones que se le hubieren encomendado.

Diligencia de un ordenado comerciante. Deposito los servicios propios de mi actividad en una persona que est especializada en la actividad empresarial (conoce el mundo empresarial: Llevar una contabilidad).
2. Comunicar al empresario toda la informacin de que disponga, cuando sea necesaria para la buena gestin de los actos u operaciones cuya promocin y, en su caso, conclusin, se le hubiere encomendado, as como, en particular, la relativa a la solvencia de los terceros con los que existan operaciones pendientes de conclusin o ejecucin.

Deber de informacin. Tambin entra dentro de la premisa genrica. En concreto, informar de todo aquello que afecte a gestiones que ha asumido (Ejemplo, solvencia de terceros)
3. Desarrollar su actividad con arreglo a las instrucciones razonables recibidas del empresario, siempre que no afecten a su independencia.

Respetar instrucciones razonables. Que no afecten a la independencia (Si me dicen que no contrate con tal cliente, no debo hacerlo).
4. Recibir en nombre del empresario cualquier clase de reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos y de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones promovidas, aunque no las hubiera concluido.

El deber de transmitir cualquier reclamacin del cliente respecto al negocio aunque no lo haya concluido el agente.
5. Llevar una contabilidad independiente de los actos u operaciones relativos a cada empresario por cuya cuenta acte.

Posibilidad de que el agente acte por cuenta de varios empresarios. Llevar contabilidad independiente para cada uno. V.2.2. Obligaciones del empresario Partimos de la misma premisa: lealmente y de buena fe. Deber de lealtad recproco.
En sus relaciones con el agente, el empresario deber actuar lealmente y de buena fe.

En particular, el empresario deber:

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1. Poner a disposicin del agente, con antelacin suficiente y en cantidad apropiada, los muestrarios, catlogos, tarifas y dems documentos necesarios para el ejercicio de su actividad profesional.

Entregar la documentacin imprescindible para que el agente pueda gestionar la actividad encargada por el empresario: catlogos, muestrarios
2. Procurar al agente todas las informaciones necesarias para la ejecucin del contrato de agencia y, en particular, advertirle, desde que tenga noticia de ello, cuando prevea que el volumen de los actos u operaciones va a ser sensiblemente inferior al que el agente hubiera podido esperar.

Mantener informado al agente. Si hay alteracin significativa en el sector del mercado, el empresario debe informar. El agente depende de esa actividad y debe conocer sus posibilidades de negocio. Es un deber tambin recproco.
3. Satisfacer la remuneracin pactada.

V.3.

Remuneracin del agente

Como casi todos los contratos de prestacin de servicios en el mbito mercantil, es un contrato esencialmente remunerado. En cuanto al tipo de remuneracin se regula en la ley, en los artculos 11 y siguientes.
1. La remuneracin del agente consistir en una cantidad fija, en una comisin o en una combinacin de los dos sistemas anteriores. En defecto de pacto, la retribucin se fijar de acuerdo con los usos de comercio del lugar donde el agente ejerza su actividad. Si stos no existieran, percibir el agente la retribucin que fuera razonable teniendo en cuenta las circunstancias que hayan concurrido en la operacin.

Puede ser: - Una cantidad fija. - Una comisin - Combinacin de las 2 anteriores. La retribucin se fijar por pacto entre las partes. En defecto de pacto, de acuerdo con los usos, es decir, lo que sea habitual en el mercado donde estn llevando a cabo la operacin. Si no hay usos, segn las circunstancias de la operacin. En cualquier caso, y aunque no se haya pactado, el agente siempre tendr derecho a una remuneracin.
2. Se reputa comisin cualquier elemento de la remuneracin que sea variable segn el volumen o el valor de los actos u operaciones promovidos, y, en su caso, concluidos por el agente.

Es decir, la comisin es cualquier elemento de la remuneracin que sea variable segn el volumen de operaciones o el valor de los actos que realizan. Suele ser habitual el pacto de remuneracin por comisin.

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Si el pago al agente incluye comisin (total o parcial), ste se ha de regir por los artculos siguientes. Son normas de carcter imperativo. En estos artculos se contemplan 2 supuestos distintos: - Artculo 12: Comisin por actos u operaciones concluidos durante la vigencia del contrato de agencia. - Artculo 13. Comisin por actos u operaciones concluidos con posterioridad a la extincin del contrato de agencia. V.3.1. Normas que rigen la comisin durante la vigencia Nace el derecho a la remuneracin cuando concurra alguna de las circunstancias o elementos siguientes: 1. Que el acto u operacin de comercio se hayan concluido como consecuencia de la intervencin profesional del agente. Todo acto o contrato que se concluya gracias a la intervencin del agente hace nacer el derecho a la remuneracin del mismo. 2. Que el acto u operacin de comercio se haya concluido con una persona respecto de la cual el agente hubiera promovido y, en su caso, concluido con anterioridad un acto u operacin de naturaleza anloga. Es decir, el agente est trabajando para una empresa, consigue un cliente, cobra comisin Si posteriormente, el empresario vuelve a contratar con ese cliente directamente sin intervencin del agente, ste tambin tendr derecho a cobrar comisin. 3. Caso concreto. Cuando el agente tuviera la exclusiva para una zona geogrfica o para un grupo determinado de personas, tendr derecho a la comisin, siempre que el acto u operacin de comercio se concluya durante la vigencia del contrato de agencia con persona perteneciente a dicha zona o grupo, aunque el acto u operacin no hayan sido promovidos ni concluidos por el agente. Si el agente tiene exclusiva en una zona y el empresario consigue un cliente que no le ha trado el agente, nace el derecho de cobrar la comisin por aplicar el derecho de exclusiva. Lgicamente se aplica a ambas partes, dependiendo de la situacin de cada parte contratante. V.3.2. Normas que rigen la comisin con posteridad a la extincin El agente tendr derecho a la comisin cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
68

1.

Nace el derecho al cobro de la comisin cuando el acto u operacin se deba principalmente

a la actividad desarrollada por el agente durante la vigencia del contrato, siempre que se hubieran concluido dentro de los tres meses siguientes a partir de la extincin de dicho contrato. 2. Que el empresario o el agente hayan recibido el encargo o pedido antes de la extincin del

contrato de agencia, siempre que el agente hubiera tenido derecho a percibir la comisin de haberse concluido el acto u operacin de comercio durante la vigencia del contrato. V.3.3. Devengo de la comisin La comisin se devengar en el momento en que el empresario hubiera ejecutado o hubiera debido ejecutar el acto u operacin de comercio, o stos hubieran sido ejecutados total o parcialmente por el tercero. El agente cobra cuando se ejecute o se hubiera debido ejecutar la operacin (aunque no se ejecute, por ejemplo, porque no hay voluntad del principal) V.3.4. Reembolso de gastos Los gastos adicionales que se generen en el ejercicio de la actividad empresarial del agente no son imputables al empresario. En principio, se consideran incluidos dentro del precio que el agente cobra a no ser que se pacte otra cosa. V.3.5. Derecho de informacin del agente Tiene derecho a examinar la contabilidad del empresario en los aspectos necesarios para poder determinar si su comisin es acorde con la operacin. El agente fiscaliza la actuacin del empresario ya que se refuerza su derecho de informacin para que pueda verificar lo establecido respecto a la comisin. El derecho del agente se limita a todo aquello que afecte al cobro de su comisin. V.3.6. Comisin de garanta En el contrato de comisin, si se pactaba una comisin de garanta, el comisionista asuma los riesgos de la operacin. En el contrato de agencia, se debe pactar por escrito y si no, se entiende que es nulo.
El pacto por cuya virtud el agente asuma el riesgo y ventura de uno, de varios o de la totalidad de los actos u operaciones promovidos o concluidos por cuenta de un empresario, ser nulo si no consta por escrito y con expresin de la comisin a percibir

69

En el contrato de agencia, s se asume el buen fin de las operaciones pero, si no hay pacto de garanta por escrito, el agente no garantiza el cumplimiento del tercero. En el contrato de comisin, el pacto de garanta se presupone si se cobra una comisin extra. En el contrato de agencia, si no se pacta por escrito, es nulo.

V.4.

Pacto de exclusividad

Es habitual en los contratos de agencia. La exclusividad puede ser simple o recproca: Simple: A favor del empresario o del agente. El agente trabaja en exclusiva para el empresario o el empresario va a distribuir sus productos nicamente a travs de ese agente. Recproca: Se pacta en ambos sentidos. Slo el agente vende los productos y slo contrata con ese empresario y no con otros. Si la exclusividad es a favor del empresario quiere decir que el agente slo lo es de ese empresario. Si es a favor del agente, ste es el nico que puede distribuir en esa zona territorial los productos del empresario. A falta de pacto, el artculo 7 establece lo siguiente:
Salvo pacto en contrario, el agente puede desarrollar su actividad profesional por cuenta de varios empresarios. En todo caso, necesitar el consentimiento del empresario con quien haya celebrado un contrato de agencia para ejercer por su propia cuenta o por cuenta de otro empresario una actividad profesional relacionada con bienes o servicios que sean de igual o anloga naturaleza y concurrentes o competitivos con aquellos cuya contratacin se hubiera obligado a promover.

En principio, el agente puede actuar por cuenta de varios empresarios aunque cabe pacto en contra. Este principio general de que el agente puede actuar por cuenta de distintos empresarios tiene una excepcin: Cuando se trata de bienes idnticos o anlogos a los que est distribuyendo porque se dara competencia en el mercado. En este caso, se requiere consentimiento del empresario con el que ha firmado el contrato. Tambin deber informar al nuevo empresario y necesitar tambin su consentimiento. Puesto que se puede dar conflicto de intereses, los dos empresarios deben tener conocimiento de la situacin. Lgicamente, todo lo anterior es para el caso de que no se haya firmado un pacto de exclusiva. V.4.1. Prohibicin de competencia La exclusividad es relevante durante la vida del contrato. No debemos confundirlo con los pactos de no competencia postcontractual, ya que son temas diferentes. Los artculos 20 y 21 regulan la posibilidad de que extinguida la relacin contractual se le prohba al agente hacer la competencia
70

al empresario (De no ser as el empresario principal podra quedarse sin clientes). El pacto de limitacin de la competencia debe constar por escrito y el legislador pone plazo mximo de 2 aos. Si el contrato duraba menos de 2 aos, el placo mximo ser de un ao. Adems de esta limitacin temporal, existe limitacin territorial. El pacto de no competencia se limita a la zona donde vena actuando como agente.

V.5.

Duracin y extincin

Segn el artculo 23, el contrato de agencia podr pactarse por tiempo determinado o indefinido. Si no se hubiera fijado una duracin determinada, se entender que el contrato ha sido pactado por tiempo indefinido. Si se ha pactado una duracin limitada y, cumplido el plazo, el agente sigue actuando y el empresario sigue pidiendo gestiones, se considerar indefinido. As, en los contratos por tiempo determinado la extincin se produce por: Cumplimiento del trmino pactado. Antes slo en caso de incumplimiento. Si se sigue con la actividad, se convierte en indefinido.

En el caso de los contratos indefinidos: Las partes contratantes no pueden estar vinculadas indefinidamente y, por ello, se puede extinguir en cualquier momento sin justa causa por denuncia de cualquiera de las partes. Slo se pide como requisito el preaviso por escrito: El plazo de preaviso ser de un mes para cada ao de vigencia del contrato, con un mximo de seis meses. Si el contrato de agencia hubiera estado vigente por tiempo inferior a un ao, el plazo de preaviso ser de un mes. Con relacin al preaviso, adems, hay que tener en cuenta 2 cuestiones: a) Se pueden pactar plazos mayores. b) El plazo debe ser el mismo para ambas partes. El preaviso para el agente no puede ser inferior, en ningn caso, al establecido para el empresario. Hay supuestos en los que no se necesita preaviso: - Cuando la otra parte hubiere incumplido, total o parcialmente, las obligaciones legal o contractualmente establecidas. - Cuando la otra parte hubiere sido declarada en concurso.

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V.5.1. Extincin por causa de muerte El contrato de agencia se extinguir por muerte o declaracin de fallecimiento del agente. No se extinguir por muerte o declaracin de fallecimiento del empresario, aunque puedan denunciarlo sus sucesores en la empresa con el preaviso que proceda. Tambin sera causa de extincin del contrato, la extincin de la sociedad (persona jurdica). Por ejemplo, se disuelve la sociedad por llegar a un lmite de capital social.

V.6.

Indemnizacin

Hay 2 consecuencias patrimoniales de la extincin de la relacin contractual: a) Indemnizacin por clientela. Es una norma imperativa a favor del agente, es decir, es un derecho esencial que nace aunque no est pactado. Cuando se extingue el contrato, ya sea indefinido o de duracin determinada, tiene derecho a cobrar indemnizacin por la bolsa de clientes obtenidos durante la vigencia del contrato. Si no ha conseguido ms clientes pero ha mejorado las operaciones con los clientes antiguos tambin tiene derecho a indemnizacin. Esta indemnizacin se debe a que su actividad sigue produciendo ventajas sustanciales, es decir, el agente deja de ganar en unas operaciones por las que el empresario sigue ganando (si se cierra la empresa, o sea, no hay beneficios, tampoco habra indemnizacin). En materia de concesin es diferente. En este caso, o se prev contractualmente o no hay indemnizacin. b) Indemnizacin por daos y perjuicios. Esta indemnizacin y la anterior son independientes y acumulables. El empresario que denuncie unilateralmente el contrato de agencia de duracin indefinida vendr obligado a indemnizar daos y perjuicios que, en su caso, la extincin anticipada haya causado al agente, siempre que la misma no permita la amortizacin de los gastos que el agente, instruido por el empresario, haya realizado para la ejecucin del contrato. Es el caso en el que el empresario, productor o fabricante, se pone en contacto con el agente y ste tiene que hacer un desembolso importante para poner en marcha el negocio. Al poco a tiempo de poner en marcha el negocio, el empresario denuncia unilateralmente el contrato sin que los gastos invertidos por el agente estn amortizados.

72

VI.

CONTRATO DE CONCESIN

VI.1.

FUNCIN ECONMICA. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS

ESENCIALES.
Es un contrato atpico a nivel nacional aunque a nivel comunitario s esta regulado a travs de reglamentos, en concreto en el campo de los automviles existe una regulacin especial. VI.1.1. Funcin econmica Como cualquier contrato de colaboracin la funcin econmica que persigue es gestionar intereses ajenos y como contrato de distribucin persigue formar parte de la cadena de distribucin del empresario. Aunque se aproxima al contrato de agencia existen diferencias: En el contrato de concesin, el concesionario adquiere la propiedad de los bienes y en la agencia el agente puede solo promover o promover y concluir la operacin. El concesionario acta, en principio, por cuenta propia ya que adquiere la propiedad. El concesionario revende los productos, asume todos los riesgos que conlleva la venta de esos productos. VI.1.2. Definicin Segn las interpretaciones doctrinales y la jurisprudencia, se puede definir el contrato de concesin como: Aquel contrato en virtud del cual un empresario llamado concesionario se compromete a cambio de una contrapartida, a promover en nombre y por cuenta propia, la reventa de los productos de otro empresario llamado concedente, en un determinado territorio integrndose el concesionario en la red distributiva del concedente. De la definicin podemos deducir: Las partes contratantes se denominan concesionario y concedente. En cuanto a la actuacin, el concesionario acta por cuenta y en nombre propio. A cambio de una renumeracin consistente en el margen de reventa, es decir, la diferencia entre lo que cuesta al concesionario y el precio de venta. Como contrato de distribucin que es coincide con el contrato de agencia ya que son contratos de duracin, de carcter estable a diferencia de la comisin y la mediacin.

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Por ultimo, el objeto del contrato. El concesionario se obliga a promover y revender los productos del concedente. Actan por cuenta propia, pero la realidad es que a travs de ellos los productos del empresario llegan al mercado.

Normalmente en este tipo de relaciones contractuales hay una doble exclusividad, es recproca. El fabricante o productor se obliga a vender los productos a travs del concesionario y este se obliga a vender solo estos productos. Puede haber concesionarios multimarca pero no es lo habitual, aunque no hay norma que lo regule, la falta de regulacin nos permitira crearlos. Lo habitual es la exclusividad aunque no es un elemento esencial del contrato. VI.1.3. Naturaleza jurdica No existe claridad en la doctrina. Se habla de un contrato mixto entre el contrato de suministro y el de compraventa, como un hbrido. Pero la tendencia mayor es aplicar por analoga el contrato de agencia aunque en ltima instancia se atiende a la relacin contractual. VI.1.4. Contenido del contrato Vamos a ver las obligaciones de las partes contratantes: VI.1.4.1. Obligaciones del concesionario 1. La obligacin principal es promover la reventa de las mercancas en la zona que tenga

asignada. Es habitual establecer unos mnimos de reventa y en principio aunque se iniciaron litigios los jueces admitieron estos mnimos establecidos. Normalmente los jueces los reconocen siempre que existan diferencias notables entre los mnimos y los objetivos alcanzados. 2. En segundo lugar el concesionario tiene el deber de tener almacenada una cantidad

determinada de mercancas para responder a las diversas peticiones de los compradores 3. Debe seguir las instrucciones razonables del concedente e informarle de la marcha del

negocio. La expresin instrucciones razonables significa que deben ser en cuanto a la venta de la mercanca ya que el concedente no puede inmiscuirse en la organizacin empresarial del concesionario ya que sino estaramos hablando de una relacin dependiente. 4. En ltimo lugar abstenerse de realizar la competencia en funcin de lo pactado. Es habitual

contratar clusula de no hacer competencia aunque no es un elemento esencial en el contrato.

VI.1.4.2. Obligaciones del concedente 1. Apoyar al concesionario en el desarrollo de su labor. Es habitual que todo el tema de

publicidad sea por cuenta del concedente. 2. Respetar la exclusividad del concesionario

74

3.

Suministrar los productos propios del contrato.

VI.1.5. Duracin y extincin Se pueden pactar por tiempo determinado o indefinido. Normalmente en la prctica si son determinados suelen ser de uno o dos aos como mnimo. Si es indefinido cualquiera de las partes podr resolver la relacin contractual. Aunque los jueces en la practica suelen exigir el preaviso, que como en el contrato de agencia suele estar entre 3 y 6 meses. Donde hay mas dudas es en el tema de la indemnizacin. Suelen reconocerla por aplicacin analgica con el contrato de agencia aunque debe especificarse en el contrato. En el contrato de agencia tenamos indemnizacin por clientela y por daos y perjuicios. En la practica los concedentes, dada la fuerza que tienen, hacen que se firmen clusulas de exclusin de indemnizacin. En el de agencia recordemos que esto no se puede excluir ya que es un derecho del agente pero como el contrato de concesin es atpico, s es posible si as lo acuerdan las partes. En la practica el concedente solo se obliga a la recompra de la mercanca a un precio inferior. En la concesin se debe ser ms escrupuloso en las condiciones contractuales ya que no hay una regulacin especfica. Aunque hay una tendencia a regular por analoga con el contrato de agencia al final quien decide es el juez.

VII.

CONTRATO DE FRANQUICIA

Se le ha calificado por algn manual como una figura escindida del contrato de concesin. En la evolucin de las concesiones hay una serie de clusulas que se repiten y generan un nuevo contrato.

VII.1.

Funcin econmica

En la prctica, la franquicia tiene como funcin econmica el gestionar intereses ajenos como contrato de colaboracin y funcionar como una va estable en la distribucin de los bienes del empresario como contrato de distribucin que es, aunque algunos manuales cuestionan esto. El franquiciador consigue expandirse sin implicarse directamente en la distribucin y el franquiciado tiene una marca de reconocido prestigio.

75

VII.2.

Rgimen jurdico.

Hay tipicidad, incluso se delimita conceptualmente y se regulan determinados aspectos de la franquicia como la creacin de un registro de franquicias, pero no en la misma medida que el contrato de agencia. La franquicia viene prevista en la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista. Esta ley tipifica el contrato de franquicia. La franquicia es un modo de distribucin que afecta al consumidor.

VII.3.

Concepto

Artculo 62 de la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista: 1. La actividad comercial en rgimen de franquicia es la que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa, denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la explotacin de un sistema propio de comercializacin de productos o servicios. Esta definicin como vemos es escasa, con pocos aspectos concretos. Se cede un sistema propio de explotacin, un sistema de comercializacin, una forma de organizar una actividad empresarial. No solo promueve o vende las mercancas, sino que se implanta en el mercado con la misma organizacin que el franquiciador. En el punto dos nos hablan del registro: 2. Las personas fsicas o jurdicas que pretendan desarrollar en Espaa la actividad de franquiciadores a que se refiere el apartado anterior, debern inscribirse, en su caso, en el Registro que pueden establecer las Administraciones competentes. Del art. 62 nacen dos Reales Decretos (1998 y 2006) que buscan concretar mas la situacin. En el art. 2 del Real Decreto del 2006 define el contrato de franquicia como: 1. A los efectos del presente real decreto, se entender por actividad comercial en rgimen de franquicia, regulada en el artculo 62 de la Ley 7/1996, de Ordenacin del Comercio Minorista, aquella que se realiza en virtud del contrato por el cual una empresa, el franquiciador, cede a otra, el franquiciado, en un mercado determinado, a cambio de una contraprestacin financiera directa, indirecta o ambas, el derecho a la explotacin de una franquicia, sobre un negocio o actividad mercantil que el primero venga desarrollando anteriormente con suficiente experiencia y xito, para comercializar determinados tipos de productos o servicios y que comprende, por lo menos: a) El uso de una denominacin o rtulo comn u otros derechos de propiedad intelectual o industrial y una presentacin uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato; b) la comunicacin por el franquiciador al franquiciado de unos conocimientos tcnicos o un saber hacer, que deber ser propio, sustancial y singular

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c) y la prestacin contina por el franquiciador al franquiciado de una asistencia comercial, tcnica o ambas durante la vigencia del acuerdo; todo ello sin perjuicio de las facultades de supervisin que puedan establecerse contractualmente. De esta definicin podemos extraer:
1. 2.

Partes contratantes: franquiciador y franquiciado La distribucin a travs de la franquicia requiere una especializacin previa por parte del

franquiciador. Que la actividad a realizar tenga un previo reconocimiento

3.

Es esencial que el franquiciado tenga derecho a la explotacin de la propiedad industrial

del franquiciador. La franquicia conlleva, en principio, la cesin de dicha propiedad industrial.

4. 5.

Debe comprender tambin la asistencia en la forma de organizarse La prestacin contina de una asistencia tecnica. Que los dependientes actan de una

forma determinada o que el escaparate siga unas directrices determinadas necesitan de la asesora del franquiciador para que estas actuaciones estn dentro de los parmetros de la marca.

Hay menos actuacin frente al contrato de concesin. Por ejemplo en los concesionarios pueden cambiar el precio pero esto en las franquicias no ocurre aunque legalmente podran hacerlo. La ley de la competencia prohbe fijar los precios y por eso estos establecimientos utilizan la expresin precio recomendado. Es una practica habitual que los franquiciadores pongan unos mnimos muy altos para tener siempre una causa que les permita extinguir los contratos cuando a ellos les interesa. Dos cuestiones ms en cuanto a la definicin de franquicia. En el punto 2 del art. 2: 1. Se entender por acuerdo de franquicia principal o franquicia maestra aquel por el cual una empresa, el franquiciador, le otorga a la otra, el franquiciado principal, en contraprestacin de una compensacin financiera directa, indirecta o ambas el derecho de explotar una franquicia con la finalidad de concluir acuerdos de franquicia con terceros, los franquiciados, conforme al sistema definido por el franquiciador, asumiendo el franquiciado principal el papel de franquiciador en un mercado determinado. Es cuando una franquicia tiene por objeto la designacin de un franquiciado que a su vez puede conceder franquicias. Tiene como una delegacin del franquiciador principal. Se suele dar con franquicias que vienen del exterior o cuando aunque sea de aqu no quiero dedicarme a la distribucin de productos sino solo a su produccin. 2. No tendr necesariamente la consideracin de franquicia, el contrato de concesin mercantil o de distribucin en exclusiva, por el cual un empresario se compromete a adquirir en determinadas condiciones, productos normalmente de marca, a otro que le otorga una cierta exclusividad en una zona, y a revenderlos tambin bajo ciertas
77

condiciones, as como a prestar a los compradores de estos productos asistencia una vez realizada la venta. La concesin mercantil es diferente a la franquicia. Son figuras contractuales diferentes. Similitudes del contrato de franquicia con el de concesin El concesionario acta en nombre propio, compra lo que le da el concedente y lo revende y la remuneracin es la diferencia de precio. El franquiciador acta de la misma forma, compra la mercanca que luego revende. Se separa de la concesin en que el franquiciado esta mas limitado por el franquiciado esta mas limitado por el franquiciador. Su control es mayor que el concedente.

VII.4.

Contenido del contrato

Existe una obligacin precontractual que es la informacin al futuro franquiciado: 3. Asimismo, con una antelacin mnima de veinte das a la firma de cualquier contrato o precontrato de franquicia o entrega por parte del futuro franquiciado al franquiciador de cualquier pago, el franquiciador deber haber entregado al futuro franquiciado por escrito la informacin necesaria para que pueda decidir libremente y con conocimiento de causa su incorporacin a la red de franquicia y, en especial, los datos principales de identificacin del franquiciador, descripcin del sector de actividad del negocio objeto de franquicia, contenido y caractersticas de la franquicia y de su explotacin, estructura y extensin de la red y elementos esenciales del acuerdo de franquicia. Reglamentariamente se establecern las dems condiciones bsicas para la actividad de cesin de franquicias. El legislador se preocupa de la informacin del franquiciado antes de entrar a formar parte de la va de distribucin estable del franquiciador. VII.4.1. 1. Obligaciones del franquiciador

Entregar al franquiciado los conocimiento propios para la organizacin de la actividad

comercial y el derecho de uso de los signos distintivos 2. Asistencia tecnica y comercial propia de la organizacin.

VII.4.2. 1.

Obligaciones del franquiciado.

Pagar la cuota de ingreso as como una cantidad peridica mensual o anual que depender

en la mayora de los casos del volumen de ventas. En unos casos es fija y en otros se trata de una cantidad regresiva. 2. Respetar las instrucciones normalmente muy detalladas que el franquiciador le imponga.

78

VII.5.
concesin.

Duracin y extincin del contrato

Puede ser por tiempo determinado o indefinido. Los jueces suelen funcionar como en el caso de la

VIII. DISTRIBUCIN AUTORIZADA O SELECTIVA

Es otro tipo de contrato de distribucin que se va imponiendo en el mercado. Es similar a la concesin y se suele dar en artculos de lujo. El intermediario de esta distribucin autorizada o selectiva se diferencia fundamentalmente del concesionario en que este distribuidor comercializa diferentes marcas que son competitivas entre si. Se caracteriza porque el distribuidor se obliga a revender pero puede asesorar entre diferentes productos competitivos. La labor de asesoramiento es muy importante. Dependiendo de las necesidades del cliente le aconseja un producto u otro. Se es muy selectivo en la distribucin de estos productos. En esta materia ya hay regulacin a nivel europeo. Las cadenas de distribucin de este tipo normalmente estn delimitadas. No suele interesar que se vulgarice el producto. Se suelen seleccionar los puntos de venta en funcin de criterios objetivos. En estos contratos no hay regulacin

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TEMA 4. CONTRATOS DE DEPSITO Y PRSTAMO. LAS GARANTAS MERCANTILES. CONTRATOS BANCARIOS.

I. CONTRATO DE DEPSITO. CONCEPTO, CARACTERES Y

CONTENIDO.
Vamos a tratar el tema de depsitos en general.

I.1. Funcin econmica

La funcin econmica es que una persona reciba de otra un bien mueble para custodiarlo con la finalidad de restituirlos en el plazo pactado.

I.2. Objeto del contrato

Mercancas, dinero o ttulos valores. Es habitual en el trfico sujetos que profesionalizan esta actividad. Son fundamentalmente las entidades de crdito y los almacenes generales de depsito El contrato de depsito puede ser un contrato principal o bien puede acompaar a otro, es decir, ser una relacin colateral de otra principal.

I.3. Rgimen jurdico

Aparece regulado en el Cdigo de Comercio, en el art. 303 y siguientes, con independencia de la normativa especial que existe en algunos contratos como en el caso de los depsitos bancarios.

I.4. Concepto
El deposito tiene doble regulacin y su definicin tenemos que buscarla en el Cdigo Civil, en el art. 1758 y siguientes. Art. 1758: Se constituye el depsito desde que uno recibe la cosa ajena con la obligacin de guardarla y de restituirla. Por lo tanto lo que hace el Cdigo de Comercio en estos casos es delimitar que deposito sern calificados de mercantiles. En el art. 303 del Cdigo de Comercio nos delimitan la mercantilidad: Para que el depsito sea mercantil se requiere: 1.Que el depositario, al menos, sea comerciante.
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2.Que las cosas depositadas sean objeto de comercio. 3.Que el depsito constituya por s una operacin mercantil, o se haga como causa o a consecuencia de operaciones mercantiles. Circunstancias que delimitan la mercantilidad: 1. El depositario, es decir, la parte contratante, debe ser comerciante que en terminologa

actual es empresario. Este el criterio subjetivo para analizar la mercantilidad 2. 3. Que las cosas depositadas sean objeto de comercio Que la operacin sea mercantil

Estas dos ltimas circunstancias son el criterio objetivo. Las partes contratantes son el depositante de la mercanca, el que contrata el servicio de depsito y depositario que es el que asume la obligacin de custodiar y restituir el depsito.

I.5. Caractersticas del contrato

Dos caractersticas que afectan a la perfeccin del contrato: 1. Segn el art. 305 el contrato de depsito se perfecciona mediante la entrega por lo que la

perfeccin es real y no consensual (en este caso la perfeccin seria por el mero consentimiento sin que exista una entrega real del objeto). Es muy importante saber el momento en el que se perfecciona un contrato porque a partir de entonces se puede exigir el cumplimiento. El depsito quedar constituido mediante la entrega, al depositario, de la cosa que constituya su objeto. La doctrina y la jurisprudencia entienden que este requisito es una norma dispositiva y entiende que esto se puede modificar por las partes contratantes pasando a ser consensual. Esto se deber hacer por escrito ya que por defecto el contrato es real y el incumplimiento empezara a contar desde la entrega de la mercanca en caso de no especificarse. 2. No es necesario ser propietario de la cosa para constituir un depsito. Art. 1771 del

Cdigo Civil: El depositario no puede exigir que el depositante pruebe ser propietario de la cosa depositada.

I.6. Contenido del contrato

I.6.1. Obligaciones del depositario 1. Custodiar y restituir. Custodiar obliga a prestar los servicios necesarios y las funciones

dispensables para evitar que se menoscabe el objeto del depsito. Es una obligacin de carcter duradero (mientras dura el contrato de depsito). Restituir supone segn el art. 306:
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El depositario est obligado a conservar la cosa objeto del depsito segn la reciba, y a devolverla con sus aumentos, si los tuviere, cuando el depositante se la pida. Restituir el bien con sus aumentos, por ejemplo, en el caso de acciones. Se debe restituir en el plazo pactado y a falta de este cuando lo pida el depositante. 2. Responsabilidad. Segn el art. 306:

En la conservacin del depsito responder el depositario de los menoscabos, daos y perjuicios que las cosas depositadas sufrieren por su malicia o negligencia, y tambin de los que provengan de la naturaleza o vicio de las cosas, si en estos casos no hizo por su parte lo necesario para evitarlos o remediarlos, dando aviso de ellos adems al depositante inmediatamente que se manifestaren. El tipo de responsabilidad que se le impone es cuando falte diligencia. Solo responde cuando el objeto se perjudique por malicia o negligencia. Tambin aun cuando tratndose de un vicio interno que en principio no seria imputable a l, este est aflorando y no avise al depositante haciendo todo lo posible para que el objeto no se deteriore (diligencia activa). I.6.2. Obligaciones del depositante Entregar la cosa es un requisito de perfeccin del contrato por lo que no se enumera como una obligacin. En caso de ser consensual si que lo especificaramos como una obligacin. Tenemos dos obligaciones:
1.

Retribuir salvo pacto en contrario. Art. 304:

El depositario tendr derecho a exigir retribucin por el depsito, a no mediar pacto expreso en contrario. Si las partes contratantes no hubieren fijado la cuota de la retribucin, se regularn segn los usos de la plaza en que el depsito se hubiere constituido. Este contrato por esencia es oneroso salvo pacto en contrario. Si se omite la retribucin se entiende que es retribuido por lo mismo que la comisin, se entiende que realizamos el depsito por una accin lucrativa. El Cdigo Civil dice lo contrario porque en el mbito civil lo habitual es que no forme parte de una accin retribuida. La cuota de retribucin ser conforme a lo pactado y a falta de pacto se atender a los usos comerciales del mercado.
2.

Art. 1779 del Cdigo Civil:

El depositante est obligado a reembolsar al depositario los gastos que haya hecho para la conservacin de la cosa depositada y a indemnizarle de todos los perjuicios que se le hayan seguido del depsito.

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El depositante esta obligado, en el mbito civil, a los gastos de conservacin pero en el mbito mercantil esto ya esta incluido en la retribucin y por tanto el depositario ya ha imputado en el precio del deposito los gastos de conservacin. En algunos casos los jueces han imputado el Cdigo Civil en un contrato mercantil cuando se trata de gastos extraordinarios, fuera de lo habitual.

I.7. TIPOS O CLASIFICACIONES DE DEPSITO MERCANTIL

1.

Regular e irregular Deposito regular. Cuando se recibe una o varias cosas muebles con el fin de custodiarlas y

restituirlas siendo el rasgo principal que el depositante no pierde la titularidad a favor del depositario. Deposito irregular. Se entiende cuando se pacta por escrito. Los bienes que se restituyen

son de las mimas caractersticas, cualidades y la misma cantidad pero no son exactamente los mismos. Por ejemplo, grano, dinero (bienes fungibles). En el regular se devuelve exactamente la misma cosa. En el irregular no.
2.

Simple y administrado Deposito simple. Es aquel en que el destinatario cumple con la obligacin de custodiarlo Deposito administrado. Adems de custodiarlo hay que administrarlo. Por ejemplo, ttulos

valores, una letra adems de custodiarla se puede obligar a presentar su cobro, acciones en las que adems se obliga a cobrar el dividendo. En todo caso depende de la naturaleza del bien.
3.

Deposito en almacenes generales

Hay determinados casos de almacenes generales para el deposito de mercancas y que tiene una regulacin especial porque tradicionalmente eran de productos agrcolas, muy importantes a principios de siglo. Con el depsito de mercancas a estos almacenes se entregan dos documentos:
1.

Resguardo de depsito. Titulo de tradicin. Atribuyen la titularidad del bien. Nos permite

facilitar operaciones mercantiles. Vender grano almacenado por ejemplo, doy el titulo al comprador y el va directamente al almacn y lo coge.
2.

Resguardo de garanta o warrant. Si tengo que pedir un crdito por ejemplo, el resguardo

de estas mercancas puede servir de garanta. En caso de impago el banco se queda con la mercancas y ejecuta su venta para el pago de la deuda. Lo normal es presentar los dos resguardos para poder disponer de la mercanca, en caso contrario no suelen dejar que te la lleves. Si la mercanca sale con el resguardo de deposito, el resguardo de garanta carece de sentido.

83

II.

CONTRATO DE PRSTAMO
Comodato o de uso. Es un prstamo de uso. No tiene especialidad en el Cdigo de

Tiene dos variantes:

A.

Comercio porque no es habitual en el mbito mercantil. Viene regulado en el Cdigo Civil, en el art. 1740: Por el contrato de prstamo, una de las partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo. El comodato es esencialmente gratuito. Si se diera en el mbito mercantil habra que tirar del Cdigo Civil, aunque actualmente hay figuras similares como el renting o el leasing que satisfacen necesidades semejantes.
B.

De mutuo o simple. Regulado en el Art. 1740. visto anteriormente. Este es el prstamo que

vamos a tratar en este tema.

II.1.

Rgimen jurdico

Como hemos visto tiene doble regulacin por lo que su definicin la tomamos del Cdigo Civil mientras que el Cdigo de Comercio nos va a determinar la mercantilidad del prstamo. Art. 311: Se reputar mercantil el prstamo, concurriendo las circunstancias siguientes: 1.Si alguno de los contratantes fuere comerciante. 2.Si las cosas prestadas se destinaren a actos de comercio. El primer punto es el criterio subjetivo, que uno de los contratantes sea empresario y el segundo es el criterio objetivo. Se tienen que dar las dos circunstancias para que sea mercantil. Ahora bien, en el mbito mercantil, siempre que el prstamo haya sido realizado por una entidad de crdito se calificara siempre de mercantil, aunque las cosas prestadas no sean destinadas a actos de comercio. Adems en este contrato participa un consumidor se dar la proteccin tpica a los consumidores.

II.2.

Clases de prstamos

Con carcter general podemos clasificarlos en:

1.

Prestamos en dinero. Art. 312.1:

84

Consistiendo el prstamo en dinero, pagar el deudor devolviendo una cantidad igual a la recibida, con arreglo al valor legal que tuviere la moneda al tiempo de la devolucin, salvo si se hubiere pactado la especie de moneda en que haba de hacerse el pago, en cuyo caso la alteracin que hubiese experimentado su valor ser en dao o en beneficio del prestador.
2.

Prstamo de ttulos valores. Art. 312.2:

En los prstamos de ttulos o valores, pagar el deudor devolviendo otros tantos de la misma clase e idnticas condiciones o sus equivalentes si aqullos se hubiesen extinguido, salvo pacto en contrario.
3.

Prstamo en especie (de mercanca fungible).Art. 312.3:

Si los prstamos fueren en especie, deber el deudor devolver, a no mediar pacto en distinto sentido, igual cantidad en la misma especie y calidad, o su equivalente en metlico si se hubiese extinguido la especie debida. Los prstamos no devengaran intereses si no se pacta. En principio, el legislador ha previsto el prstamo como gratuito algo que no es propio en el mbito mercantil. No es habitual y debera haberlo previsto retribuido. Esta es una diferencia frente al depsito que es esencialmente retribuido.

II.3.

Duracin del prstamo.

Puede haber prstamos por tiempo determinado y por tiempo indeterminado aunque lo habitual es que sea determinado. Hay algn tipo especial de prstamo como el de las Sociedades Annimas que como ya hemos visto se financia de dos formas: Interna a travs de la emisin de acciones Externa. Nos financiamos fuera de la sociedad. La sociedad pide un prstamo directamente

o bien los emprstitos colectivos. Es un tipo de prstamo que el dinero no viene de una organizacin oficial sino de una pluralidad de personas.

II.4.

Caractersticas del contrato

El contrato de prstamo es un contrato real, se perfecciona con la entrega del objeto del prstamo. En principio el legislador parte de este supuesto aunque en la prctica es habitual convertirlo en consensual requerido por la seguridad del trfico. La entrega recordemos es un requisito para la perfeccin del contrato

85

En el prstamo mercantil el prestatario adquiere la propiedad del objeto del prstamo. En el comodato no se trasmita la propiedad.

II.5.
prestamista.

Contenido del contrato

Como la entrega es un requisito para la perfeccin del contrato, no tenemos obligaciones para el

II.5.1. Obligaciones del prestatario

1.

La obligacin de restituir el objeto del prstamo. Tratndose el objeto del contrato de

dinero, habr que devolver la misma cantidad en la misma moneda. No suele ser habitual las clusulas de estabilizacin salvo que el importe del prstamo sea importante. Si se trata de ttulos valores habr que devolver otros de la misma calidad y cantidad. Si se extinguen habr que devolver el equivalente en dinero. Con las mercancas igual. En cuanto al momento de la restitucin, se deber restituir en el plazo establecido y si es por tiempo indefinido en cualquier momento se puede exigir la devolucin dejando 30 das de plazo (proteccin del prestatario). Art. 313: En los prstamos por tiempo indeterminado, o sin plazo marcado de vencimiento, no podr exigirse al deudor el pago sino pasados treinta das, a contar desde la fecha del requerimiento notarial que se le hubiere hecho.
2.

La obligacin de pagar la retribucin del prstamo. La retribucin se paga si se pacta ya que no es un contrato esencialmente retribuido Qu tipo de inters se aplica? El inters es el tipo de retribucin que se usa en el

prstamo. En principio el tipo de inters es libre. Ahora bien desde hace ya algunos aos, los jueces (Ley de Azcarate de 1908, ley de represin de la usura), aplican esta ley con la intencin de evitar los intereses de carcter abusivo, usurarios. En principio esta prohibido por el art. 307 establecer intereses sobre intereses. Lo que pasa es que en la practica se esta haciendo, lo denominan capitalizacin de los intereses y los jueces lo estn admitiendo. II.5.1.1. La Mora

En las obligaciones mercantiles, la morosidad es automtica. En el mbito civil recordemos que hay que interpelar pero en el mbito mercantil la especialidad consiste en que no es necesaria la interpelacin con el fin de dar rigor y rapidez al trfico. Siguiendo este criterio se incurre en mora de forma automtica. Art. 316:

86

Los deudores que demoren el pago de sus deudas despus de vencidas, debern satisfacer desde el da siguiente al del vencimiento el inters pactado para este caso o, en su defecto, el legal.

III.

CONTRATO DE GARANTA

Tambin llamados de afianza. Persiguen la finalidad de garantizar el cumplimiento de una obligacin. Habitualmente los acreedores piden a los deudores que se garantice el cumplimiento de sus obligaciones con una garanta que puede ser: Reales. Normalmente las garantas hipotecarias, de prenda. Se regulan civilmente Personales. El contrato de fianza es un contrato de garanta personal. Es el que regula el

Cdigo de Comercio. Tambin regula el aval, que tambin es un contrato de garanta. La legislacin es escasa en el Cdigo de Comercio, son cuatro artculos. El concepto debemos buscarlo en el Cdigo Civil. Art. 1822: Por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste. El de Comercio nos delimita la mercantilidad: Art. 439: Ser reputado mercantil todo afianzamiento que tuviere por objeto asegurar el cumplimiento de un contrato mercantil, aun cuando el fiador no sea comerciante. Delimita la mercantilidad siguiendo el sistema objetivo. Siempre que lo que estemos garantizando sea una operacin mercantil, el contrato de fianza ser mercantil con independencia de los sujetos que intervienen. Por el contrato de fianza aadimos a la responsabilidad personal del deudor, la responsabilidad tambin personal del fiador. El acreedor tiene dos personas a las que dirigirse en caso de incumplimiento. El contrato de fianza es esencialmente formal, debe constar por escrito. El afianzamiento mercantil ser gratuito salvo pacto en contrario, al igual que el prstamo. En los contratos por tiempo indefinido y remunerado, hasta que no se extingue la obligacin que estn afianzando no se extingue la obligacin del fiador.

IV.

CONTRATOS BANCARIOS IV.1. Introduccin. Concepto y clases

Son contratos efectuados con entidades de crdito (cooperativas de crdito, bancos y cajas). Nos vamos a dedicar en este tema a las entidades bancarias.
87

Dentro de las operaciones bancarias tenemos:

1.

Operaciones de crdito pasivas. Al banco se le entrega dinero y el banco se convierte en

acreedor de ese dinero. Lgicamente tienen obligacin de devolverlo. El contrato de depsito es el ms representativo.
2.

Operaciones de crdito activas. Es cuando el banco concede financiacin, crdito a los

clientes. Las ms importantes son el prstamo, la apertura de crdito, el descuento bancario. El inters que se cobra en las operaciones de crdito activas es superior al que pagan por las operaciones de crdito pasivas. La intermediacin es la que proporciona los beneficios a las entidades de crdito.
3.

Operaciones neutras. Son operaciones que realizan pero no con actividad crediticia, pero

que cobran por realizarlas. Transferencias, cuentas corrientes, cajas de seguridad. No hay financiacin. La mercantilidad de estos contratos viene por el hecho de intervenir una entidad de crdito. Si los que acuden son consumidores debemos aplicar la normativa de proteccin a los consumidores.

IV.2.

La cuenta corriente bancaria.

IV.2.1. Concepto y caractersticas Es de carcter neutro. Para poder realizar un contrato de cuenta corriente es necesario tener disponibilidad monetaria en esa entidad de crdito. Es indiferente la procedencia del dinero, puede ser un depsito, un prstamo. Pero si hacemos un depsito por ejemplo, el contrato de cuenta corriente es independiente. La definicin doctrinal: Es aquel contrato de gestin en virtud del cual el banco se compromete a realizar por cuenta de su cliente cuantas operaciones son inherentes al servicio de caja realizando para ello las correspondientes anotaciones contables. No tenemos una regulacin de derecho sustantivo, lo que tenemos es un reconocimiento de la figura. Lo que caracteriza este contrato es la gestin del dinero que el cliente deposita en la entidad. La cuenta corriente bancaria no es una clusula de otro contrato, es en si mismo un contrato que normalmente se une a uno de otras caractersticas como por ejemplo el deposito. Es un contrato atpico. La regulacin viene establecida por la intencin de las partes.

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En cuanto a los sujetos, la titularidad puede ser individual o conjunta. Despus habr que establecer la disponibilidad del dinero: Solidaria. Todos los titulares independientemente pueden disponer del dinero Mancomunada. Pueden disponer del dinero solo conjuntamente IV.2.2. Contenido del contrato Es un contrato consensual y aunque no es formal en principio, en la prctica siempre firmamos unas condiciones generales de contratacin. IV.2.2.1. Obligaciones del banco
1. 2. 3.

Ofrecer el servicio de caja y el reflejo contable de los mismos Conceder al sujeto titular los talonarios de cheque propios de estas cuentas La obligacin de informar con la regularidad pactada

IV.2.2.2. Obligaciones del cliente

1. 2. 3.

Pagar la comisin del servicio de caja y los gastos que ocasionen Provisin de fondos (de un deposito, de un prstamo etc.) Es habitual en la practica que haya descubiertos y es tambin habitual que las entidades

bancarias los cubran a cambio de un inters sobre el dinero prestado

IV.3.

OPERACIONES DE CRDITO PASIVAS. EL DEPSITO

BANCARIO DE DINERO
IV.3.1. Concepto La ms importante es el depsito bancario de dinero. Deposito. Entrega de dinero por parte del cliente en la entidad de crdito con la intencin de pasado un tiempo recuperarlo. El contrato de deposito bancario de dinero es aquel contrato por el cual el banco recibe de sus clientes sumas de dinero cuya propiedad adquiere comprometindose a restituir otro tanto en la misma moneda y en la forma pactada. Los motivos por los que una persona realiza un depsito en una entidad bancaria son normalmente: Rentabilidad. Obtener unos intereses Seguridad Servicio de caja (por ejemplo domiciliar sus recibos)

89

IV.3.2. Clases de depsitos bancarios Tenemos varias clasificaciones:

1.

Depsitos de dinero abierto. Transmitimos la propiedad al banco y por eso nos da unos

intereses
2.

Depsitos de dinero cerrado. No se trasmite la propiedad. Quiero los mismo billetes que he

dado. Art. 307: Cuando los depsitos sean de numerario, con especificacin de las monedas que los constituyan, o cuando se entreguen sellados o cerrados, los aumentos o bajas que su valor experimente sern de cuenta del depositante. En funcin de la duracin:

A la vista A plazo fijo

Se diferencian en que en los depsitos a la vista se puede disponer de las cantidades depositadas en cualquier momento. A plazo fijo podr disponer cuando acabe el plazo contratado. La rentabilidad ser mayor a plazo fijo. Alguna parte de la doctrina tambin incluye los depsitos:

Con preaviso. Constituyo un depsito y si quiero hacer uso del dinero tengo que avisar con

un plazo fijado de antemano. En virtud de la forma de instrumentar el depsito:

Cuenta corriente Libreta de ahorro IV.3.3. Naturaleza jurdica

Hay un debate importante sobre el contrato de dinero abierto, ya que puede considerarse un contrato de prstamo. Art. 309. Siempre que, con asentimiento del depositante, dispusiere el depositario de las cosas que fueren objeto de depsito, ya para s o sus negocios, ya para operaciones que aqul le encomendare, cesarn los derechos y obligaciones propios del depositante y depositario, y se observarn las reglas y disposiciones aplicables al prstamo mercantil, a la comisin o al contrato que en sustitucin del depsito hubieren celebrado. Realmente no hay intencin de prstamo sino una intencin de seguridad, rentabilidad.

90

IV.3.4. Contenido del contrato. Los depsitos en la prctica se configuran como contratos reales y por eso vamos a ver solo las obligaciones de la entidad depositaria. IV.3.4.1. Obligaciones del depositario
1.

Obligacin de disponibilidad del dinero en el plazo pactado, por parte de la entidad de

crdito a favor de los clientes

2. 3.

Restituir el dinero en el plazo pactado Pagar intereses por las cantidades depositadas.

IV.3.5. Titularidad y disponibilidad Existen tres modalidades de constitucin del depsito:

1. 2.

Individual. La disponibilidad esta a favor del titular que es una nica persona Conjunta. Los titulares son varios y se denominan cotitulares. En cuanto a disponibilidad

puede ser: Mancomunada. Para poder disponer del dinero es necesario que todos los

cotitulares estn de acuerdo

3.

Solidaria. Cada uno de ellos puede disponer del dinero individualmente.

Con firma autorizada. La disponibilidad es para el titular o titulares y para la firma

autorizada. El supuesto que mas problemas da es el de constitucin conjunta con disponibilidad solidaria por el prctica se pueden dar el problema de que uno de los cotitulares pretenda variar el contenido del contrato. En este sentido hay sentencias contradictorias.

IV.4.

OPERACIONES DE CRDITO ACTIVAS

Hay dos fundamentales: IV.4.1. Prstamo bancario Visto lo general en el punto II. La especialidad aqu en la entidad bancaria que participa. En cuanto al resto incluir en este punto lo visto en la parte general. Dos cosas nuevas: Los prestamos bancarios normalmente se conceden con garanta real o personal Si el prestatario es consumidor se le aplica la normativa de proteccin a los consumidores

91

IV.4.2. Apertura de crdito IV.4.2.1. Concepto y caractersticas Es diferente al prstamo en el objeto. Definicin. Es aquel contrato por el cual la entidad de crdito (creditante) se obliga dentro del lmite cuantitativamente y temporal pactado y mediante el pago de una comisin de apertura a poner a disposicin del cliente (acreditado) y a medida de sus requerimiento sumas de dinero u otros medios que le permitan obtenerlo. Es un contrato mercantil. Esta definicin es doctrinal porque no tenemos una en el Cdigo de Comercio. Analicemos la definicin:
1.

Partes que intervienen: El creditante que es la entidad de crdito y el acreditado que es el

cliente que requiere sus servicios.

2. 3.

Tiene un limite cuantitativo y temporal Requiere el pago de una comisin de apertura. Esta es la diferencia ms importante con el

prstamo. El objeto en el prstamo es transmitir el dinero al prestatario. En la apertura de crdito, se obliga a poner a disposicin del acreditado el dinero pero no quiere decir que este lo utilice. Paga la comisin de apertura, pero no usa el dinero, no paga intereses. Es un contrato consensual, no formal en teora pero si en la practica (y la mayora de las veces con fedatario publico). Hay una modalidad. Crdito revolvente: adems de la apertura hay que pactar un contrato de gestin como por

ejemplo, una cuenta corriente y me permite no solo disponer de dinero sino tambin hacer abonos. IV.4.2.2. Contenido del contrato IV.4.2.2.1. Obligaciones del banco
1.

Tener a disposicin del cliente la cantidad pactada en el modo (efectivo, letras, cheques)

y en el tiempo pactado IV.4.2.2.2. Obligaciones del acreditado

1.

La mas importante es la comisin de apertura por el hecho de tener el dinero a su

disposicin
2.

Solo nacer cuando dispongamos total o parcialmente del crdito. En caso de disponer de

el: Pago de intereses Restituir el dinero

92

IV.4.2.3. Extincin La declaracin de concurso del acreditado no conlleva la extincin del contrato. Las clusulas de vencimiento anticipado es un tema debatido por la doctrina y la jurisprudencia. Se pueden incluir si es por tiempo indefinido (si se diera), cualquiera de las partes sin justa

causa puede resolver el contrato Si es por tiempo determinado las nicas causas para resolver el contrato debe ser por justa

causa por ejemplo por incumplimiento IV.4.3. Prstamo y crditos sindicados Es cuando el importe de las uniones es tan elevado que deben ponerse de acuerdo varias entidades de crdito (pluralidad de entidades de crdito que estn sindicadas) IV.4.4. Descuento IV.4.4.1. Funcin econmica Es uno de los ms utilizados en la prctica mercantil. Permite al titular de un derecho de crdito con vencimiento aplazado recibir el importe de ese derecho. Permite obtener liquidez al titular y lgicamente al tenerla poder realizar su actividad. Para la entidad de crdito la funcin econmica que cumple es dar salida al dinero que tiene en depsito de otros clientes y cobrar unos intereses por adelantar el dinero. IV.4.4.2. Concepto y rgimen jurdico No tiene regulacin en el Cdigo de Comercio. Doctrinalmente se puede definir como: Es el contrato mediante el cual el banco previa deduccin del inters, anticipa al cliente el importe del crdito no vencido contra o frente a terceros mediante la cesin salvo buen fin del crdito mismo. Sujetos: Banco El cliente que descuenta El deudor

Aunque el contrato en sentido estricto lo contratamos entre el banco y nosotros tambin vinculamos al deudor. El banco por ese servicio cobra unos interese. La clusula salvo buen fin es esencial, salvo que se pague el crdito, la entidad bancaria tiene derecho a ir contra quien fue al banco a descontar. Hay una figura cercana que es la comisin de cobro. Es un contrato de comisin y lo celebramos con la finalidad nica de gestionar el cobro, no hay un adelantamiento del crdito.

93

IV.4.4.3. Clases de descuento Hay muchas operaciones que nos pueden llevar a un contrato de descuento.
1.

Contrato de descuento simple. De forma aislada llevamos al banco un derecho de cobro a

descontar y finalizada la operacin se extingue la relacin con el banco

2.

Contrato de descuento marco. Si de forma continua estamos trabajando con una entidad

para el descuento de ttulos, estos nos van a hacer un contrato de descuento marco por el cual nos van a descontar los ttulos de nuestra empresa. Establecemos una relacin duradera con el banco y este no se limita a descontar un titulo sino todos aquellos que le presente el empresario y que estn dentro de las condiciones pactadas en el contrato marco. Otra clasificacin:
1.

Descuento bancario comercial. Hay operacin econmica detrs, por ejemplo una

operacin de compraventa
2.

Descuento bancario financiero. Lo que hay detrs es una operacin de financiacin. Es una

operacin financiera la que motiva la emisin de la letra de cambio. Por ejemplo se puede hacer un prstamo por medio de una letra de cambio.

IV.4.4.4. Contenido del contrato Es atpico y hacemos una aproximacin de las obligaciones IV.4.4.4.1. Obligaciones del sujeto titular del derecho
1.

Informar sobre el contrato causal de la emisin. Debe responder de la realidad de los

negocios motivados en la emisin del titulo

2.

Pago de los intereses propios del descuento y del adelantamiento del crdito y de los

gastos especiales que se originen (por ejemplo en caso de incumplimiento los gastos ocasionados por el protesto)
3.

Restituir el crdito adelantado por la entidad en caso de impago del deudor (clusula buen

fin). IV.4.4.4.2. Obligaciones del banco Descontar o anticipar el crdito con las deducciones propias del descuento Gestin de dicha letra, es decir, presentarla al cobro en la fecha del vencimiento. Si la entidad bancaria perjudicara no presentando la cobro por ejemplo, esto repercutir sobre el banco. IV.4.4.4.3. Redescuento bancario Un titulo descontado que vuelvo a descontar. Esto se produce normalmente entre entidades de crdito. Se aplica un inters inferior que a los clientes y sirve para que las entidades se financien.

94

IV.4.5. Tarjetas de crdito Es la posibilidad de pagar con una tarjeta. Modalidades:

1. 2.

Tarjeta de crdito. Nos ofrece crdito si no tenemos saldo en nuestra cuenta. Tarjeta de debito. En este caso solo puedo realizar operaciones por el importe que tenga

ingresado en la cuenta.
3.

Tarjeta monedero

Las dos primeras normalmente funcionan con una cuenta corriente asociada que registra los pagos y abonos (por ejemplo una devolucin). Se puede pactar el lmite de dinero del que se puede disponer. IV.4.5.1. Relaciones jurdicas Las relaciones que surgen con la emisin son mltiples: crdito Entre los titulares de las entidades y los establecimientos a travs de terminales Cliente con el banco Entidades que gestionan tarjetas, por ejemplo VISA que ceden su uso a entidades de

Sobre el cliente pesa la obligacin fundamental de mantener la tarjeta y no llevar el PIN adherido a la tarjeta. Normalmente la responsabilidad del banco empieza a partir de que se informa el robo o prdida de la tarjeta.

IV.5.

CRDITOS DOCUMENTARIOS

IV.5.1. Funcin econmica y concepto Aparece normalmente como un sistema de pago del precio de la compraventa de mercancas de plaza a plaza, normalmente con carcter internacional en el que la entidad de crdito con su intervencin contribuye a eliminar la desconfianza mutua que a menudo existe entre las partes del contrato de compraventa. De plaza a plaza significa que no estn en el mismo lugar el comprador y el vendedor. Es un tipo de pago de intermediacin del banco entre las partes. No estn tipificados. IV.5.2. Naturaleza jurdica Los bancos suelen pedir provisin de fondos. Se asemeja al contrato de comisin. Existen dos modalidades:

95

1. 2.

Revocable. El banco puede dar marcha atrs en el pago sin ni siquiera notificarlo Irrevocable. Es el se impone en la practica. Presentada la documentacin el banco no

puede rechazar la operacin.

IV.6.

OPERACIONES DE CUSTODIA. SERVICIOS DE CAJAS DE

SEGURIDAD.
Es un tipo de contrato muy impuesto en la prctica bancaria. Caja de seguridad es la contratacin de una caja que esta dentro de una entidad bancaria donde depositamos objetos. El banco se obliga a la guarda, custodia y seguridad de la caja no del contenido por eso no es un contrato de depsito sino un contrato de arrendamiento de la caja. Nosotros nos obligamos a no tener objetos o bienes contrarios a la ley. En la prctica se dan muchos problemas ya que no se puede saber lo que hay dentro por lo que se suelen pactar seguros por un determinado importe.

96

TEMA 5. CONTRATO DE TRANSPORTE Y OTROS CONTRATOS EN EL SECTOR DE SERVICIOS.

I. CONCEPTO Y CLASES

El contrato de transporte es uno de los ms antiguos en la prctica mercantil al igual que el compraventa y comisin. Tambin es importante por el volumen ya que es uno de los ms utilizados.

I.1. Rgimen jurdico

Art. 349 y siguientes del Cdigo de Comercio. El primer articula va dedicado a la mercantilidad ya que existe doble regulacin y la diferencia conceptual corresponde al Cdigo de Comercio. El contrato de transporte por vas terrestres o fluviales de todo gnero, se reputar mercantil: 1.Cuando tenga por objeto mercaderas o cualesquiera efectos del comercio. 2.Cuando, siendo cualquiera su objeto, sea comerciante el porteador, o se dedique habitualmente a verificar transportes para el pblico. Como vemos el legislador utiliza para delimitar la mercantilidad tanto el criterio objetivo en el primer apartado como el subjetivo en el segundo.

I.2. Definicin
Es aquel contrato por el que un empresario denominado porteador o transportista, se obliga mediante precio a trasladar de un lugar a otro a una persona o cosa determinada o a ambas por los medios de locomocin pactados. Conviene destacar que el porteador no se obliga personalmente a realizar el transporte sino a poner la mercanca en el lugar de destino En materia de contratos de transporte existen varias especialidades: En virtud del medio de locomocin: fluvial, terrestre, martimo, areo En virtud del objeto del contrato: personas, cosas o ambas.

97

II.

EL CONTRATO DE TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS II.1. Regulacin jurdica

Aparte del Cdigo de Comercio, que piensa fundamentalmente en el transporte de cosas, tambin contempla el de personas. En el art. 349.2 establece que el transporte de viajeros tambin esta incluido aunque lo tpico es el transporte de mercancas. Adems del Cdigo de Comercio, est la Ley de Ordenacin del Transporte Terrestre de 1987, con reforma en 2003. Fuera del territorio nacional hay importantes convenio y tratados internacionales. Existe tambin normativa especial sobre determinadas mercancas como es el traslado de mercancas peligrosas, el traslado de animales vivos etc. II.1.1. Elementos del contrato
1.

Elementos personales.

Son dos: el porteador o transportista que realiza el transporte y el que contrata el servicio llamado cargador o remitente. Son estrictamente los sujetos que nacen de la relacin contractual aunque a veces aparece un tercer sujeto: el destinatario o consignatario. Pero no es parte del contrato en sentido estricto, aunque hay contratos que pueden incluirle como parte de l, en cuyo caso los elementos personales serian los tres. Porteador es una persona fsica o jurdica que transporta las cosas en las condiciones pactadas. Normalmente ejecuta el transporte con sus propios medios aunque no es elemento esencial del contrato ya que cabe la delegacin en otro porteador salvo pacto en contrario. Es habitual en el mercado establecer contratos con varios porteadores sobre todo en largos trayectos que incluyen varios tipos de transporte. Remitente o cargador es el que contrata en nombre propio con el porteador pero no tiene porque ser el propietario de las mercancas. En ocasiones el cargador coincide con el destinatario. Por ultimo el expedidor es aquella persona que se encarga de que las mercancas lleguen al porteador. Destinatario, como ya hemos dicho no es una parte del contrato, es el acreedor de la relacin contractual que en algunos casos tiene la obligacin de pagar el transporte.
2.

Elementos formales. En principio decimos que es consensual aplicando el principio

general salvo pacto en contrario. Ahora bien en el trfico es habitual billetes en el supuesto de viajeros y carta de porte cuando son cosas lo transportado. La carta de porte identifica el contenido del contrato.
98

3.

Elementos reales II.1.2. Objeto del contrato

Tanto la cosa o cosas a entregar como el precio a pagar. La limitacin del precio es libre salvo en los trasportes pblicos. Las mercancas pueden enviarse a portes debidos en cuyo caso el transporte deber ser pagado por el destinatario o a portes pagado en cuyo caso los gastos se pagan en origen.

II.2.

Contenido del contrato

II.2.1. Obligaciones del cargador

1. 2.

Entregar las cosas en el lugar, forma y tiempo pactados Declarar con exactitud y sin falsedad al porteador el contenido exacto de los paquetes

entregados. Hay dos tipos de carga: Carga completa: la carga en el medio de transporte corre a cargo del cargador Carga fraccionada: la carga corre a cargo del porteador

En principio y a falta de pacto es por cuenta del porteador

3.

Cuando es a portes pagados asume la obligacin de pago. II.2.2. Derechos del cargador

1.

Exigir que el transporte se realice en la forma, tiempo y en el itinerario pactado y si no se

pacta ser por el itinerario mas corto (si hay motivo de causa mayor se puede variar)
2.

Derecho a la contraorden: En cualquier momento el cargador puede cambiar al porteador,

el consignatario al que tiene que entregar la mercanca. Por doctrina la contraorden puede incluso anular el servicio pagando los gastos adicionales ocasionados. II.2.3. Obligaciones del porteador Vamos a distinguir las obligaciones del porteador dependiendo de la fase en la que se encuentre el transporte de las mercancas: 1. 2. 3. Recepcin de las mercancas: Recibirlas en el momento y lugar pactado Custodiar las mercancas desde que las recibe. En caso de carga fraccionada correr a su cargo cargar en los medios de transporte la

mercanca.
99

 1. 2.

Durante el transporte de las mercancas: Sigue existiendo la obligacin de custodia de las mercancas durante el transporte Seguir el itinerario pactado. Si mediara pacto sobre el itinerario no podr variar de ruta a

no ser por causa de fuerza mayor. 3. 4. 1. Si no se pacta un itinerario determinado deber hacerlo por el itinerario mas corto. Deber realizarse el transporte en el plazo establecido y en caso de no establecerse, lo

antes posible Llegada de las mercancas a destino: Llegado al lugar de destino, deber entregar las mercancas a la persona establecida en la

relacin contractual y en el lugar designado. 2. En caso de haber contraorden, cumplir con lo dictado por el cargador y entregar la

mercanca al nuevo destinatario. II.2.4. Derechos del porteador 1. Recibir el pago del transporte de las mercancas. En caso de portes pagados las paga el

cargador y en caso de portes debidos las paga el destinatario. 2. Si llega al lugar de destino y el consignatario no se encuentra o se niega a recibirlas podr

constituir un depsito judicial con las mercancas. Posteriormente se proceder a la venta judicial para poder cobrarse. En caso de que los portes sean pagados no ser necesario solicitar la venta judicial ya que se supone que ya ha cobrado. 3. Tambin es posible promover la venta judicial si durante el transporte la mercanca se

pudiera perjudicar. 4. Derecho a revisar el contenido de los bultos que debe transportar. Si se le entregan en

paquetes cerrados tiene derecho a solicitar la apertura de los paquetes para comprobar que se ajustan al contrato. Esto se suele realizar sobretodo en viajes internacionales.

II.3.

Responsabilidad del porteador

Regulado en el Art. 361 y siguientes del Cdigo de Comercio. Supuestos bsicos que generan responsabilidad en el porteador: Retraso en la entrega Falta de entrega total o parcial Falta de diligencia debida en la custodia de las mercancas

En cuanto al criterio de imputacin de la responsabilidad sobre el cargador, la tenemos en el Art. 361:

100

Las mercaderas se transportarn a riesgo y ventura del cargador, si expresamente no se hubiere convenido lo contrario. En su consecuencia, sern de cuenta y riesgo del cargador todos los daos y menoscabos que experimenten los gneros durante el transporte, por caso fortuito, fuerza mayor o naturaleza y vicio propio de las cosas. La prueba de estos accidentes incumbe al porteador. Habiendo observado la diligencia debida por parte del transportista, ser responsabilidad del cargador los daos que experimente de manera fortuita, fuerza mayor o vicio propio de la mercanca. Es una norma que se aplica salvo pacto en contrario. Es importante destacar que la prueba de que esto es as le corresponde demostrarla al porteador y que siempre cabe la prueba en contrario por parte del cargador. En caso de negligencia ser responsable el porteador aunque se producto de una fuerza mayor (por ejemplo si se anuncia una riada y el porteador hace odos sordos a las recomendaciones). Dos cuestiones mas referidas al tema de la responsabilidad: Limitaciones de la responsabilidad. No vamos a verlas en detalle pero en la Ley de

Ordenacin del Transporte Terrestre se determina el limite de las cuantas para el transportista Responsabilidad solidaria de todos los transportistas. El cargador puede dirigirse a

cualquiera de los transportistas que hayan realizado el encargo. Despus este podr ir contra el resto de sus compaeros. Art. 373: El porteador que hiciere la entrega de las mercaderas al consignatario en virtud de pactos o servicios combinados con otros porteadores, asumir las obligaciones de los que le hayan precedido en la conduccin, salvo su derecho para repetir contra stos, si no fuere l el responsable directo de la falta que ocasione la reclamacin del cargador o consignatario Unos plazos muy cortos para denunciar por parte del destinatario averas o daos en las

mercancas. Son de 24 horas si el objeto del transporte viene embalado. En caso de no ir empaquetado deber denunciarlo en el momento de la recepcin. Art. 366: Dentro de las veinticuatro horas siguientes al recibo de las mercaderas, podr hacerse la reclamacin contra el porteador, por dao o avera que se encontrase en ellas al abrir los bultos, con tal que no se conozcan por la parte exterior de stos las seales del dao o avera que diere motivo a la reclamacin, en cuyo caso slo se admitir sta en el acto del recibo.

101

TEMA 6. CONTRATO DE SEGURO

I. Doctrina general sobre el contrato de seguro I.1. Funcin econmica.
El individuo en sociedad, vive sometido a riesgos o eventos futuros que pueden ocasionarle daos econmicos. Ante estas circunstancias tiene dos opciones: Prever con antelacin y establecer un contrato de seguro Pagar en el momento las consecuencias del siniestro

La funcin econmica es dar cobertura a los daos econmicos consecuencia de un siniestro. A las compaas de seguros trasmitimos los daos econmicos no el riesgo. Con un contrato de seguro, ante eventos desfavorables y cuantificables econmicamente, hacemos que la compaa asuma los daos econmicos. La doctrina establece cuatro requisitos para que exista el contrato de seguro: 1. 2. 3. evento. 4. Que el suceso provoque un dao o una necesidad econmica. (Este supuesto no es esencial Que el evento sea de posible realizacin Que su realizacin y momento de acaecer sea incierta. Que sea fortuito, que no dependa directamente de la persona que soporta los efectos del

ya que es cuestionable en un contrato de vida)

I.2. Presupuestos tcnicos en el contrato de seguro

Requisitos establecidos por el ordenamiento jurdico de carcter tcnico en relacin a las personas empresarias que participan en el: 1. Esta actividad debe ser llevada a cabo por determinados sujetos, en concreto se debe constituir como uno de los tipos societario legales (sociedad colectiva, annima, limitada) 2. En materia de determinacin de las primas hay estudios y tcnicas actuariales de

sometimiento. 3. El principio de la homogeneidad cualitativa de los riesgos. Las compaas de seguros

deben pedir las autorizaciones pertinentes para cada rama. Actan en exclusiva, el objeto es cobertura de seguro.

102

4.

Homogeneidad cuantitativa. Las compaas de seguro tienen unos lmites de riesgo. Al ser

una actividad en la que se ven implicadas un gran nmero de personas, existen unos controles importantes.

I.3. Rgimen jurdico

El derecho de los seguros es una rama dentro del derecho mercantil aunque tendemos a una especializacin. La actividad aseguradora tiene sustantividad propia y dentro de este conjunto de normas podemos distinguir dos grandes bloques: 1. Normas de ordenacin y supervisin.

Existen dos leyes fundamentales: Ley de ordenacin y supervisin de los seguros privados del 2004. Ordena la actividad aseguradora y establece, por ejemplo, los presupuestos tcnicos. Los somete a controles. Es de carcter pblico, de control de los sujetos que se dedican a esta actividad. 2. Ley de mediacin del 2006. Regula al agente y al mediador de seguros

Derecho privado de seguro

Lo que regula es el contrato privado que une a la Compaa con el cliente. Entra en el contrato privado. La ley fundamental es la Ley del Contrato de Seguro de 1980. Esta ley deroga los artculos 380 y siguientes del Cdigo de Comercio as como aquellos incluidos en el Cdigo Civil, quedando unificados en esta ley. Art. 2: Las distintas modalidades del contrato de seguro, en defecto de Ley que les sea aplicable, se regirn por la presente Ley, cuyos preceptos tienen carcter imperativo, a no ser que en ellos se disponga otra cosa. No obstante, se entendern vlidas las clusulas contractuales que sean ms beneficiosas para el asegurado. En caso de normativa especial se atender a esta normativa, pero si no la hay aplicaremos esta ley. Aplicamos la ley con carcter imperativo salvo que establezcamos mejoras en el contrato. Es como una ley de mnimos, rige la ley salvo que la compaa nos ofrezca mejoras. La actividad de esta compaas se suele realizar en masa, por lo que quedan sometidas a las condiciones generales de contratacin que protegen al asegurado.

103

II.

Concepto y caracteres

En el Art. 1 de la citada ley tenemos el concepto legal: El contrato de seguro es aqul por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar, dentro de los lmites pactados, el dao producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones convenidas.

III.
1. 2. -

Clasificacin de los contratos de seguro

Privados. Pueden ser a su vez Privados voluntarios, por ejemplo un incendio Privados obligatorios, por ejemplo, un automvil, un seguro de caza. Otra clasificacin: De daos De personas De previsin de ahorro

IV.

Elementos del contrato de seguro

IV.1.1. Personales

Los sujetos que intervienen son: Asegurador. Es la persona jurdica que tiene que ser en exclusiva una actividad

aseguradora. Adems tiene que someterse al control administrativo. Asegurado. Es el titular del inters asegurado. La persona sometida, expuesta al riesgo. Tomador. Suele coincidir con el asegurado en el contrato aunque no siempre es as. Es la

parte contratante con la Compaa de Seguro y paga la prima. Beneficiario. Suele aparecer en los contratos de vida y es la persona que se beneficia del

contrato. Personal colaborador. Media entre la Compaa de Seguros y el cliente. Se les aplica la ley

de mediacin fundamentalmente son dos sujetos: Los agentes de seguros Los corredores o mediadores de seguro

104

La gran diferencia entre los agentes y los mediadores es la independencia. Los agentes trabajan para una o varias compaas mientras que el mediador no representa a ninguna compaa. Si contratamos con un agente, este solo ofrece seguros de las compaas con las que trabaja. El mediador es independiente. IV.1.2. El riesgo. Podemos definirlo como la posibilidad de que se produzca un evento o suceso que genere una necesidad pecuniaria o econmica. El riesgo tiene que ser para la validez del contrato: Existir el riesgo Ser lcito En principio no se cubren los riesgos extraordinarios o catastrficos. Se puede prever lo contrario, pero si no se pacta no se cubren. Hay una obligacin por parte del asegurador de declarar todas aquellas circunstancias que puedan agravar el riesgo. Si las circunstancias del riesgo disminuyen significativamente se puede pedir una disminucin de la prima y en caso contrario la Compaa de Seguros puede incrementarla. IV.1.3. El inters. Es la relacin de contenido econmico entre una persona, el asegurado y una cosa, derecho o patrimonio que es el objeto a asegurar, susceptible de valoracin econmica, relacin que puede sufrir un dao como consecuencia de un evento o suceso determinado. El inters es cuantificable excepto en los seguros de vida. IV.1.4. La prima. Es un elemento esencial del contrato. Es el precio del seguro. Puede ser: nica. Para asegurar una situacin en concreto. Peridica. En seguros de larga duracin como de incendio, vida etc. A su vez pueden ser mensuales, trimestrales, anuales etc. Son normalmente indivisibles, es decir, si hemos pagado un mes y a mediados de este rescindimos el contrato no podemos pedir la parte proporcional pagada y no disfrutada.

IV.2.

Perfeccin del contrato

Tenemos en el Art. 5:
105

El contrato de seguro y sus modificaciones o adiciones debern ser formalizadas por escrito. El asegurador est obligado a entregar al tomador del seguro la pliza o, al menos, el documento de cobertura provisional. En las modalidades de seguro en que por disposiciones especiales no se exija la emisin de la pliza el asegurador estar obligado a entregar el documento que en ellas se establezca. Es un contrato formal. Para la doctrina no es un requisito de perfeccin del contrato sino que lo es a efectos probatorios. Dentro de la formalizacin del contrato, el asegurador esta obligado a entregar la pliza (con los requisitos esenciales del contrato) al tomador del seguro. En algunos casos se entrega un documento de cobertura provisional hasta que tengamos el documento definitivo. La oferta por parte de la Compaa de Seguros al tomador es vinculante durante 15 das, aunque no la hayamos aceptado. No existe este derecho en sentido contrario, solicitar un seguro no vincula al solicitante. Podemos hablar de dos tipos de plizas: Plizas individuales que como su nombre indica es un seguro individual, identificacin concreta del riesgo, por ejemplo un seguro de incendios para mi vivienda Plizas flotantes. Cubren varios supuestos de riesgo del tomador

IV.3.

Contenido del contrato

IV.3.1. Obligaciones del asegurador, de la Compaa de Seguros. La entrega de la pliza determinada en el artculo 5. En caso de perdida tiene que entregar

una copia. Dar cobertura al riesgo asegurado. La cobertura suele tener lmite. El pago de la prestacin si acaece el siniestro. IV.3.2. Obligaciones del que contrata la pliza Pago de la prima en los plazos establecidos. Informar en un sentido amplio sobre aquellas circunstancias que puedan condicionar el

riesgo cubierto por la Compaa, tanto en el momento de celebrar el contrato como posteriormente durante toda la vigencia del contrato. Si el cambio es sustancial la Compaa tiene el derecho de aumentar la prima o incluso rescindir el contrato.

106