Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
CONTRATOS
Etimologicamente deriva de contractus e de contrair. Conceito: negcio jurdico resultante de um acordo de vontades que produz efeitos obrigacionais. Este o conceito da doutrina, at porque no misso do legislador fazer definies. Vamos comentar e destacar os aspectos principais deste conceito: - Negcio Jurdico: contrato negcio jurdico, ou seja, uma declarao de vontade para produzir efeito jurdico. O contrato negcio, via de regra, informal, quer dizer, existe uma grande liberdade das pessoas na celebrao dos contratos, tanto que a maioria dos contratos pode ser verbal at para facilitar a nossa vida e a circulao de bens (art. 107). Chama-se de autonomia privada este campo do Direito Civil justamente porque a liberdade das pessoas no contratar e no dispor de seus bens grande. As partes podem at criar/inventar contratos, igualmente celebr-los verbalmente, sem formalidades (425). Recomenda-se celebrar por escrito contratos de alto valor, mas no por uma questo de validade e sim por uma questo de segurana, caso surja algum litgio judicial (227). Os contratos verbais so provados em Juzo mediante testemunhas, que so provas menos seguras do que os documentos. Exemplo de contrato solene/escrito a compra e vende de imvel (108) e a doao (541). So contratos informais/verbais a compra e venda de mveis, a locao e o emprstimo. - Acordo De Vontades: o contrato exige um consenso, um acordo de vontades. esse consenso que vai formar o contrato, principalmente se o contrato for verbal. O consenso entre pelo menos duas partes. Por isso todo contrato no mnimo bilateral quanto s partes, afinal ningum pode ser credor e devedor de si mesmo (revisem confuso, modo de extino das obrigaes visto em Civil 2). O que se admite o autocontrato, ou contrato consigo mesmo, quando uma nica pessoa vai agir por duas partes (ex: A vai viajar e precisa vender sua casa, ento passa uma procurao a seu amigo B autorizando-o a vend-la a quem se interessar, eis que o prprio B resolve comprar a casa, ento B vai celebrar o contrato como vendedor, representando A, e como comprador, em seu prprio nome). So duas vontades jurdicas distintas, embora expressas por uma s pessoa.
- Efeitos Obrigacionais: as obrigaes tm efeitos estudados em Civil 2, e dois deles se aplicam diretamente aos contratos: 1) A Transitoriedade: os contratos, em geral, so transitrios/so
efmeros/tm vida curta (ex: compra e venda de balco); alguns contratos so duradouros (ex: locao por doze meses), mas um contrato no deve ser permanente. Permanncia caracterstica dos Direitos Reais. A propriedade sim dura anos, dcadas, se transmite a nossos filhos, mas os contratos no. 2) O Valor Econmico: todo contrato, como toda obrigao, precisa ter um valor econmico para viabilizar a responsabilidade patrimonial do inadimplente se o contrato no for cumprido. Em outras palavras, se uma dvida no for paga no vencimento ou se um contrato no for cumprido, o credor mune-se de uma pretenso e a dvida se transforma em responsabilidade patrimonial. Que pretenso esta de que se arma/de que se mune o credor? a pretenso a executar o devedor para atacar/tomar seus bens atravs do Juiz. E se o devedor/inadimplente no tiver bens? Ento no h nada a fazer, pois, como dito, a responsabilidade patrimonial e no pessoal. Ao credor s resta espernear, o chamado na brincadeira jus sperniandi. Realmente j se foi o tempo em que o devedor poderia ser preso, escravizado ou morto por dvidas. O nico caso atual de priso por dvida na penso alimentcia, assunto de Direito de Famlia. Existe tambm uma priso civil contra o depositrio (assunto do prximo semestre, 652, mas a jurisprudncia tem rejeitado essa priso).
O objeto tambm precisa ser determinado ou determinvel, conforme visto no semestre passado quanto s obrigaes de dar coisa certa ou incerta (243). Finalmente, o contrato precisa ter valor econmico para se resolver em perdas e danos se no for cumprido por ambas as partes, conforme explicado na aula passada (389). O valor econmico do contrato viabiliza a responsabilidade patrimonial do inadimplente, j que no se vai prender um artista que se recusa a fazer um show. O artista ser sim executado patrimonialmente para cobrir os prejuzos, tomando o Juiz seus bens para satisfazer a parte inocente. 3) FORMA A forma do contrato livre, esta a regra, lembrem-se sempre disso. Existem excees, mas esta a regra geral: os contratos podem ser celebrados por qualquer forma, inclusive verbalmente face autonomia da vontade que prevalece no Direito Civil (107). O formalismo est em desuso nos pases modernos para estimular as transaes civis e comerciais, trazendo crescimento econmico com a circulao de bens e de riqueza. A vontade inclusive prevalece sobre a forma, nos termos do art. 112 que ser explicado nas prximas aulas. Quando vocs forem redigir um contrato no h formalidades a obedecer, basta colocar no papel aquilo que seja imprescindvel ao acordo entre as partes, at porque, como dito na aula passada, os contratos podem ser verbais, como na compra e venda, locao e emprstimo. Vide art 104, III: assim salvo expressa previso em lei, a forma do contrato livre. Que contratos tm forma especial e precisam ser escritos? Veremos ao longo do curso, mas j se podem adiantar dois: a doao de coisas valiosas (541 e P..) e a compra e venda de imvel (108). Percebam que os contratos escritos se dividem em instrumento particular (feito por qualquer pessoa, qualquer advogado) e escritura pblica (feita por tabelio de Cartrio de Notas, com as solenidades do art. 215). 4) LEGITIMIDADE Est prxima da capacidade, vista na aula passada. So irms, mas no se confundem. A legitimidade um limitador da capacidade em certos negcios jurdicos. A legitimidade o interesse ou autorizao para agir em certos contratos previstos em lei. A pessoa pode ser capaz, mas pode no ter legitimidade para agir naquele caso especfico. Exs: o tutor no pode comprar bens do rfo (497, I), o cnjuge no pode vender uma casa 5
sem autorizao do outro (1647, I), a amante do testador casado no pode ser sua herdeira (1801, III), o pai no pode vender um terreno a um filho sem a autorizao dos outros filhos (496). Em todos estes exemplos falta legitimidade e no capacidade s partes. Realmente, o marido no pode vender um imvel sem a outorga uxria no porque o marido seja incapaz (louco ou menor), mas porque lhe falta autorizao para agir, prevista em lei, para proteger a famlia (= legitimidade). Igualmente o juiz no pode comprar o bem que ele penhorou do devedor no processo de execuo no porque o magistrado seja incapaz, mas porque lhe falta legitimidade. Ora, com tanta coisa no comrcio para ser adquirida, no razovel o juiz comprar para si um bem que ele mandou tomar, afinal no basta ser honesto, preciso parecer honesto. Para no esquecerem a legitimidade, que to importante, acrescentem a lpis um inciso IV ao art. 104 do CC. 5) CAUSA Qual o motivo do contrato? Qual a finalidade do contrato? Por que Joo quer comprar? Por que Maria quer alugar? Isto no interessa, no h relevncia jurdica para a causa/motivo do contrato no direito brasileiro. O art. 166, III usa a expresso motivo, todavia se refere ao objeto do contrato (104, II, ex: alugar uma casa para prostituio infantil). Quando voc vai comprar um carro, juridicamente irrelevante se o carro para voc passear, trabalhar, ou se voc vai dar a seu filho, etc. Esse motivo s do comprador, e o vendedor em geral nem sabe quais os motivos da outra parte. Outro exemplo, voc compra anel de noivado, depois acaba o namoro, pode devolver o anel na loja e pedir o dinheiro de volta? No, justamente porque o motivo da compra no relevante. Mas e se voc salvo de um afogamento pelo bombeiro Jose, e como retribuio doa um carro ao bombeiro Joo, Jose pode pedir a anulao do contrato? Sim, pois houve erro como defeito do negcio jurdico, e o motivo da doao foi o salvamento, seno voc jamais daria um carro nem a Jose nem a Joo (140, 171, II). Bom, em termos econmicos, as pessoas contratam para ganhar dinheiro, para ter conforto, para satisfazer suas necessidades. Nesse sentido o art. 421. E quando o contrato cumpre sua funo social? Quando viabiliza trocas teis e justas, afinal ningum contrata para ter prejuzo. Falaremos mais da funo social do contrato nas prximas aulas, mas o motivo do pacto juridicamente deve ser desprezado. 6) PRESTAO 6
uma conduta humana, um ato ou omisso das partes, um dar, um fazer ou um no fazer. O contrato uma fonte de obrigao, e toda obrigao tem por objeto uma prestao que corresponde a um dar, fazer ou no fazer. Ento se eu contrato um advogado para me defender, o objeto deste contrato ser o servio jurdico que ser feito pelo bacharel (obrigao de fazer). Outro exemplo: vejam o conceito legal de compra e venda no art. 481. Observem a expresso se obriga. Ento o objeto da compra e venda no a coisa em si, mas a prestao de dar o dinheiro pelo comprador e de dar a coisa pelo vendedor. O vendedor se obriga a dar a coisa, e se ele no der, o comprador no pode tomar a coisa, mas sim exigir o dinheiro de volta mais eventuais perdas e danos (389). O art. 475 uma exceo a este 389, veremos em breve quando formos tratar dos efeitos dos contratos. Assim, admite-se excepcionalmente que, ao invs de apenas resolver a obrigao em perdas e danos (art. 947), o credor possa exigir a prestao in natura, ou seja, a coisa devida em si. Bom, aguardemos a aula sobre os efeitos dos contratos. Voltando a falar de prestao, o objeto do contrato uma prestao, essa prestao pode ser de dar, fazer ou no fazer. O objeto da prestao de dar ser uma coisa, o objeto da prestao de fazer ser um servio e o objeto da prestao de no fazer ser uma omisso, conforme visto em Civil 2. 7) ELEMENTOS ACIDENTAIS Estes no so obrigatrios, mas facultativos, ou seja, as partes inserem se quiserem (ex: clusula penal, 408; encargo na doao, 562, etc.).
FORMAO DO CONTRATO
Os contratos se formam pelo consenso, pelo acordo de vontades entre pelo menos duas pessoas, sem maiores solenidades (107). A vontade fundamental nos contratos, por isso todo contrato consensual. Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir. Para as pessoas se relacionarem preciso que elas se comuniquem. A comunicao da vontade pode ser expressa e pode ser tcita. A comunicao expressa a mais comum e mais clara, se fazendo de forma escrita ou verbal. J a comunicao tcita aquela presumida por certas circunstncias, como o silncio da outra parte (111, ex.: em geral as pessoas gostam de receber presentes, mas ningum est obrigado a aceit-los, porm o silncio do donatrio tido como aceitao, 539; outro ex: 659). Mas em Direito nem sempre quem cala consente, como na assuno de dvida, onde o silncio do credor importa em recusa da troca do devedor (P.. do art. 299). As vontades que formam o contrato se chamam de oferta (ou proposta) de um lado, e aceitao do outro lado. Quem emite a oferta o proponente (ou policitante) . Quem emite a aceitao o aceitante (ou oblato). Nos contratos complexos e de alto valor existem os debates preliminares, avanando as negociaes at a maturidade e o fechamento do contrato com o acordo de vontades. Na fase preliminar pode se escrever uma minuta ou rascunho do contrato. Mas para comprar chiclete na barraca ningum faz isso: as vontades se comunicam, o contrato se forma, nasce e se extingue em segundos. Exemplificando, no contrato de compra e venda quem emite a proposta o vendedor ao efetuar oferta a pessoa indeterminada (= oferta ao pblico; ex: sapatos expostos numa sapataria). Esta oferta ao pblico tem carter obrigatrio pela seriedade e segurana das relaes jurdicas (art. 427). Alm de obrigatria, a proposta deve ser completa a fim de facilitar a aceitao e o surgimento do contrato, nos termos do art. 31 do Cdigo do Consumidor: "a oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar
informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores." Quanto mais completa for a oferta, facilita seu "casamento" com a aceitao. Se a aceitao no se integrar com a oferta, teremos uma contraproposta do 431. Por outro lado, admite-se na compra e venda que o comprador faa a proposta , por exemplo, se uma pessoa v o relgio do colega e pergunta se quer vend-lo? Neste caso, o comprador estar estimulando o proprietrio a colocar a coisa em leilo. Para nosso Cdigo, presentes so as pessoas que contratam diretamente entre si, mesmo em cidades diferentes usando telefone ou internet (parte final do inc. I do art. 428). J ausentes so aqueles que usam um intermedirio ou mensageiro, mesmo que estejam os contratantes na mesma cidade. O contrato, uma vez concludo, faz lei entre as partes , e se uma delas posteriormente desistir ter que indenizar a outra pelas perdas e danos causados (430, 389). As referidas minutas no so contratos ainda, ento pode se desistir sem problemas. Mas para justificar uma indenizao tem que ter havido dano concreto, material ou moral, afinal j foi estudado em Civil 2 que no existe dano hipottico ou eventual (403).
2) ONEROSOS E GRATUITOS Nos contratos onerosos, ambas as partes tm vantagem e proveito econmico , p.ex: os contratos bilaterais, onde ambas as partes ganham e perdem. J os contratos gratuitos s beneficiam uma das partes, ento geralmente todo contrato unilateral gratuito, como na doao e no emprstimo. Porm pode haver contratos unilaterais e onerosos quando existe uma pequena contraprestao da outra parte , como na doao modal, aquela onde h um encargo por parte do donatrio, ou seja, o doador exige um pequeno servio do donatrio em troca da coisa (ex: A doa uma fazenda a B com o nus de construir uma escola para as crianas carentes da regio; A d um carro a seu filho com o nus de levar a me para passear todo sbado, art. 553). O encargo tem que ser pequeno, seno descaracteriza a doao. Se o encargo for grande o contrato no ser nulo, apenas no ser doao, mas outro contrato qualquer. Ex: empresto um apartamento a Joo sob
10
pagamento mensal de mil reais, ora isto no emprstimo, mas locao. Outro exemplo de contrato unilateral e oneroso o mtuo feneratcio (= emprstimo de dinheiro a juros, art. 591). Emprstimo entre amigos em geral no tem juros (= mtuo simples), sendo unilateral e gratuito, mas no emprstimo econmico os juros so naturalmente devidos, tratando-se de contrato unilateral e oneroso. 3) COMUTATIVOS E ALEATRIOS Esta classificao s interessa aos contratos onerosos. S os contratos onerosos se dividem em comutativos e aleatrios. So comutativos quando existe uma equivalncia entre a prestao (vantagem) e a contraprestao (sacrifcio), ex: compra e venda, troca, locao, etc. Diz-se inclusive que a compra e venda a troca de coisa por dinheiro. J nos contratos aleatrios uma das partes vai ter mais vantagem do que a outra, a depender de um fato futuro e imprevisvel chamado alea = sorte, destino. Ex: contrato de seguro onde eu pago mil reais para proteger meu carro que vale vinte mil; se o carro for roubado eu receberei uma indenizao muito superior ao desembolso efetuado, mas se durante o prazo do contrato no houver sinistro, a vantagem ser toda da seguradora. Jogo, aposta, compra e venda de coisa futura, so outros exemplos de contratos aleatrios que veremos oportunamente. 4) PRINCIPAIS E ACESSRIOS Contrato principal aquele que tem vida prpria e existe por si s. A grande maioria dos contratos principal, independente e autnoma. Porm h contratos acessrios cuja existncia depende de outro contrato , como os contratos de garantia. Ex: a fiana um contrato acessrio que geralmente garante uma locao principal; a hipoteca outro contrato acessrio que geralmente garante um emprstimo principal. A fiana e a hipoteca vo servir assim para satisfazer o credor caso haja inadimplemento dos contratos principais, trazendo mais segurana ao credor. Veremos fiana no prximo semestre e hipoteca em Civil 5. Tais contratos acessrios seguem os principais (art. 184). 5) INSTANTNEOS E DE DURAO A regra o contrato ser instantneo, ter vida curta/efmera (ex: compra e venda, troca, doao, que duram segundos ou minutos; mesmo uma compra e venda a prazo 11
instantnea, sua execuo que diferida no tempo). J outros contratos so duradouros e se prolongam por dias, semanas e meses (ex: emprstimo, locao, seguro). No da essncia dos contratos durarem anos e dcadas. Os direitos reais que so permanentes, como a propriedade, a superfcie e o usufruto, valendo por toda uma vida. Se voc deseja alugar um imvel por muitos anos, mais seguro instituir uma superfcie, assunto de Civil 5. E se superfcie melhor do que locao, por que a sociedade usa mais a locao? Porque os contratos so mais simples, podem at ser verbais, enquanto os direitos reais exigem solenidades e formalidades. Em suma: os contratos devem ser no mximo duradouros, e no permanentes. 6) PESSOAIS E IMPESSOAIS O contrato pessoal celebrado com determinada pessoa em virtude de suas qualidades pessoais, chamado assim intuitu personae (em razo da pessoa). Ex: contrato um ator famoso para gravar um filme, caso ele desista, no aceitarei o filho no lugar dele. Quando a obrigao de fazer um servio , em geral o contrato personalssimo. J nas obrigaes de dar uma coisa, o contrato impessoal, ento se A me deve cem reais, no tem problema que B ou C me paguem tais cem reais. Veremos em breve que, nos contratos impessoais, se admite a execuo forada do contrato, prevista no art. 475 do CC (sublinhem exigir-lhe o cumprimento). Falaremos mais em breve deste importante art. 475. J nos contratos personalssimos, se o devedor no quiser cumprir sua obrigao, a nica sada so as perdas e danos do 389, afinal no se pode constranger uma pessoa a trabalhar sob vara. 7) TPICOS E ATPICOS Os contratos tpicos tm previso no tipo/na lei, e foram disciplinados pelo legislador, pois so os contratos mais comuns e importantes com nomem juris (nome na lei). Ex: os cerca de vinte contratos previstos no CC, no Ttulo VI do Livro I, do art. 481 ao 853. Mas estes no so os nicos contratos permitidos, so apenas os mais importantes. Sim, j que a criatividade e necessidade dos homens em se relacionar e fazer negcios pode criar novos contratos no previstos em lei dentro da autonomia privada. Um exemplo de contrato atpico o leasing, no previsto em lei, mas muito importante na aquisio de bens durveis, que ser visto no prximo semestre (art. 425, obs.: a lei N 11.649/2008 dispe 12
sobre procedimento no leasing, no sobre o contrato em si). Quando o contrato tpico, a lei serve para completar a vontade das partes, o que chamamos de norma supletiva (ex.: 490 este artigo no imperativo/obrigatrio, apenas supletivo, j que as partes podem viol-lo em contrato). Os contratos tpicos podem ser verbais, pois existe a lei para suprir suas lacunas. J os contratos atpicos, como o leasing, devem ser escritos e minuciosos j que no h lei para regulament-los. Falando de tipicidade, os Direitos Reais so tpicos, no podem ser criados pelas partes (art. 1225). Falando de normas imperativas, no Direito Pblico a maioria das normas imperativa, enquanto aqui na autonomia privada encontramos muitas normas supletivas. Gosto de dizer que, no Direito Civil, se faz tudo que a lei no probe, a liberdade grande, enquanto no Direito Pblico (Trabalhista, Administrativo) s se faz o que a lei permite. 8) SOLENES E INFORMAIS Como na autonomia privada a liberdade grande, a maioria dos contratos so informais e consensuais, bastando o acordo de vontades para sua formao (107, 104 III). J em alguns contratos, pelas suas caractersticas, a lei exige solenidades para sua concluso, como no caso da doao e fiana que devem ser por escrito (541 e 819). J na compra e venda de imvel, pelo valor e importncia dos imveis, o contrato alm de escrito deve ser feito por tabelio, pelo que para adquirir uma casa s o acordo de vontades no basta, necessrio tambm celebrar uma escritura pblica (arts. 108 e 215). Ento os contratos informais podem ser verbais, enquanto os contratos solenes devem ser por escrito, seja particular (feito por qualquer pessoa/advogado, como na fiana e doao) ou pblico (feito apenas em Cartrio de Notas, qualquer deles). 9) REAIS E CONSENSUAIS J dissemos que todo contrato consensual, quer dizer, exige acordo de vontades. Mas em alguns contratos, s o consenso insuficiente, ento alm do acordo de vontades, a lei vai exigir a entrega da coisa (= tradio), por isso se dizem contratos reais. Podem at ser verbais/informais, mas no nascem antes da entrega da coisa. Ex: doao de bens mveis (P.. do 541), comodato (579), mtuo, depsito (627). Porm na compra e venda, troca, locao, etc., j vai existir contrato aps o acordo de vontades e mesmo antes da entrega da coisa, de modo que uma eventual desistncia pode ensejar 13
perdas e danos ou at a execuo compulsria do 475. Ento se A promete emprestar sua casa de praia para B passar o vero (= comodato), s haver contrato aps a ocupao efetiva da casa por B. J se A se obriga a alugar sua casa de praia a B durante o vero (= locao), o contrato surgir do acordo de vontades, e eventual desistncia de A, mesmo antes da entrega das chaves, ensejar indenizao por perdas e danos (389). A tradio no requisito de validade, mas de existncia dos contratos reais. 10) CIVIS E MERCANTIS Os contratos civis visam satisfazer uma necessidade particular, sem visar diretamente ao lucro (53); j os contratos mercantis sero estudados em Direito Empresarial e tm fins econmicos (981). fundamental preservar a informalidade dos contratos mercantis para estimular sempre o comrcio entre as empresas, com a gerao de emprego e renda. Afinal quem produz riqueza o particular, e no o Estado.
14
CONTRATO DE ADESO
Concluda a classificao dos contratos, vamos explicar este importante e moderno mecanismo negocial chamado contrato de adeso. Com o desenvolvimento da sociedade e a oferta de servios ao grande pblico, se fez necessrio criar um contrato previamente pronto por uma das partes, cabendo outra parte aceitar/aderir ou no. Exemplos: contrato de transporte, luz, telefone, seguro, espetculo pblico, contrato bancrio, etc. Nestes casos, a parte que adere o consumidor que no pode discutir as clusulas, pode apenas aceit-las integralmente ou no. Imagine que Jos deseja viajar de Recife para Porto Alegre em vo direto, mas s existem vos com escalas e conexes. evidente que Jos no poder exigir que o avio parta direto, ter o consumidor que se sujeitar ao itinerrio ou ento trocar de companhia ou ainda fretar um avio s para si. Outro ex: o jogo de futebol est marcado para 16 h, mas Jos quer que o jogo comece s 21 h, evidente que o jogo para o pblico em geral, e no apenas para Jos. Os contratos de adeso so assim contratos numerosos para negociao em massa nas relaes de consumo , tornando-as mais rpidas e baratas. contrato muito popular e a parte deve ler com cuidado o que est assinando para depois no se arrepender, embora o Cdigo do Consumidor proba clusulas abusivas nos contratos de adeso, justamente porque no foi objeto de discusso (art. 51 da lei 8.078/90). O consentimento neste contrato surge com a adeso . Para alguns doutrinadores o contrato de adeso no seria contrato porque as clusulas so predispostas e faltaria o consenso, mas eu discordo, e afirmo que o contrato de adeso importante na vida moderna e o consenso surge com a adeso, existindo o Cdigo do Consumidor justamente para coibir abusos e monoplios. Em suma, o contrato de adeso no nulo, ao contrrio, vlido e importante, recomendando a vocs que cursem oportunamente a disciplina Direito do Consumidor.
15
16
sobre este assunto no nosso site com o ttulo A importncia do Direito Privado apesar da publicizao do Direito, e as criticas que fao ao dirigismo excessivo que atrofia a economia, faz subir os juros, diminuiu a oferta de imveis para aluguel e mantm milhes de trabalhadores na informalidade. 2) PRINCPIO DO CONSENTIMENTO OU CONSENSUALISMO Todo contrato exige acordo de vontades. No contrato de adeso o consentimento surge com o aceite do consumidor. Nos contratos solenes e reais, o acordo de vontades antecede a assinatura da escritura ou a entrega da coisa. A vontade to importante que ela pode predominar sobre a palavra escrita (art. 112, sublinhem inteno, que a vontade real, e sentido literal, que a vontade declarada). Assim, aquilo que as partes queriam dizer mais importante do que aquilo que as partes disseram, escreveram e assinaram. No se trata aqui de rasgar o preto no branco, mas sim de respeitar a vontade das partes. Exemplos: a) art. 1899, embora testamento no seja contrato, mas este artigo revela a importncia da vontade nos negcios jurdicos. b) agora um exemplo contratual: Jos aluga a Joo por cem reais um quartinho nos fundos de sua casa, mas no contrato, ao invs de escrever aluga-se um quarto, se escreveu aluga-se uma casa, vai prevalecer a inteno que era de alugar o quarto, Joo no vai poder exigir a casa pois sabia que, por aquele preo e naquelas circunstncias, a locao era s de um aposento. c) outro exemplo contratual: Jos morreu e deixou uma casa para seu filho Joo, s que Joo precisa viajar e no pode esperar a concluso do inventrio, ento Joo vende a Maria os seus direitos hereditrios por cem mil reais (ressalto que no se trata aqui do pacta corvina do 426, e sim da cesso do 1793 pois Jos j morreu); eis que depois se descobre que Jos era muito rico e, alm da casa, tinha aes, outros imveis, carros, jias, aplicaes financeiras, etc., neste caso Maria no ser dona de tudo pois s o que ela adquiriu, naquelas circunstncias, foi uma casa, e no
17
tantos bens, embora no contrato constasse que Joo lhe cedia todos os seus direitos hereditrios. Nestes exemplos, prevalecer a vontade sobre aquilo que foi escrito. 3) PRINCPIO DA FORA OBRIGATRIA Contrato faz lei entre as partes, deve ser cumprido por uma questo de segurana jurdica e paz social. Pas nenhum se desenvolveu sem respeitar a propriedade privada e os contratos. Diziam os romanos pacta sunt servanda (= contrato deve ser cumprido), princpio que prevalece at hoje. Celebrado o contrato, ele se torna intangvel, no podendo ser modificado unilateralmente, por apenas uma das partes. Se uma das partes no cumprir o contrato, a parte prejudicada exigir o cumprimento forado, atravs do Juiz, ou uma indenizao por perdas e danos (art. 475). Todavia, face ao dirigismo contratual comentado na aula passada, a lei permite, excepcionalmente, que o Juiz, nos contratos comutativos de longa execuo, diante de um fato novo, modifique o contrato para manter a igualdade entre as prestaes, afinal ningum contrata para ter prejuzo (art. 478). Neste artigo encontramos a chamada Teoria da Impreviso (ou clusula rebus sic stantibus = revogvel se insustentvel), mas repito, a interveno do Estado-Juiz nos contratos deve ser a exceo, por uma questo de segurana jurdica. Alm disso, s se admite a teoria da impreviso em contratos longos e diante de um fato novo (ex: compro um carro para pagar em trs anos com prestaes atreladas ao dlar, eis que por causa de uma guerra no Oriente Mdio, o dlar triplica de preo e as prestaes se tornam muito vantajosas para o vendedor, devendo ento o Juiz modificar o contrato para restaurar o equilbrio entre as partes; outro exemplo no art. 620 do CC; ainda outro exemplo: alugo um apartamento a beira mar, eis que o mar comea a avanar, fico sem praia, desvalorizando o imvel, justificando uma reduo do aluguel). No Direito de Famlia, fora da autonomia privada, temos outro exemplo da teoria da impreviso no art. 1699: ento se o pai presta alimentos ao filho, e depois o pai perde o emprego ou o filho se torna um craque do futebol, a penso ser certamente reduzida ou extinta. Em suma, a Teoria da Impreviso permite ao Juiz modificar o contrato a fim de restabelecer o equilbrio entre as partes em face de um caso fortuito que tornou a prestao excessivamente onerosa para uma das partes. Caso fortuito aquele do P.. do art. 393, estudado no semestre passado. A Teoria da Impreviso assim conseqncia da funo social do contrato, que exige trocas teis e 18
justas, conforme art. 421 e P.. do art. 2035 do CC. No discuto a importncia e a modernidade da Teoria da Impreviso, mas ela deve ser aplicada com cautela por uma questo de segurana jurdica e para no proteger o mau pagador. No bom para a atividade econmica e para a gerao de empregos um Estado interferindo nos contratos. Na dvida, aplica-se o pacta sunt servanda e no a Teoria da Impreviso. . 4) PRINCPIO DA BOA-F Este princpio obriga as partes a agirem num clima de honestidade e de colaborao recproca para que ambas alcancem o objetivo daquele contrato . A boa f deve estar na mente de todo contratante. Felizmente esse princpio naturalmente seguido pela populao, tanto que a imensa maioria dos contratos nasce, produz seus efeitos e se extingue sem problemas, s um pequeno percentual que vai trazer controvrsias e terminar sobrecarregando o Judicirio (113, 422). Todo contrato exige boa-f, mas em um contrato a boa-f exigida com mais rigor: o contrato de seguro (765 estrita boa-f e veracidade), ento no minta e nem omita circunstncias importantes sobre o objeto segurado ou sobre sua sade, para no perder a indenizao caso ocorra um acidente ou uma doena. Falaremos mais de seguro no prximo semestre. 5) PRINCPIO DA RELATIVIDADE Por este princpio, o contrato relativo s partes celebrantes, ou seja, no interessa a terceiros/no absoluto/no erga omnes (= contra todos). Diziam os romanos: res inter alios acta, aliis neque nocet neque prodest (a coisa contratada entre uns, nem prejudica e nem beneficia terceiros). Este princpio tem excees, de modo que terceiros no celebrantes podem participar dos contratos, vejamos: A) Os Herdeiros: nas obrigaes de fazer personalssimas, o contrato no se transfere aos herdeiros, mas nas obrigaes de dar sim. Ento se A toma cem reais emprestado com B e vem a falecer, os herdeiros de A tero que pagar a dvida a B, dentro dos limites da herana recebida de A. Se A no deixar herana, os filhos no tero obrigao de pagar a dvida (arts. 1792 e 1997).
19
B) Na estipulao em favor de terceiro, quando se pode beneficiar um terceiro com um contrato (ex: alugo minha casa e determino que o aluguel seja pago a meu irmo desempregado; outro ex: fao um seguro de vida para beneficiar meu filho). Tanto o contratante como o beneficirio podero exigir a prestao se a outra parte atrasar (436). Na estipulao, a qualquer momento o beneficirio pode ser substitudo, bastando comunicar ao outro contratante (438). C) Nas Convenes Coletivas : no Direito do Trabalho e no Direito do Consumidor se permitem que sindicatos e associaes negociem relaes de trabalho e de consumo com os patres e os fornecedores. Tais convenes iro obrigar todos os trabalhadores filiados quele sindicato e todos os consumidores filiados quelas entidades, e no apenas os dirigentes signatrios da conveno. Depois leiam o art. 611 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, e o art. 107 do Cdigo do Consumidor. D) Nas Obrigaes Reais, quando muda o devedor porque mudou o proprietrio da coisa (ex: 1345); depois revisem obrigaes reais, assunto de Civil 2. E) No Contrato Com Pessoa A Declarar : neste o contrato se forma e fica acertado que um dos contratantes ir futuramente indicar a pessoa que adquirir os direitos, vindo a ocupar o lugar de sujeito da relao jurdica, art. 467 (ex: compro um apartamento para pagar em quinze anos e celebro um contrato preliminar com a construtora - 462, pois o contrato definitivo s vir ao trmino do pagamento integral; ento, aps os quinze anos, posso pedir construtora-vendedora que coloque o imvel logo no nome dos meus filhos). Se essa pessoa futura no aceitar o contrato, continuar vlido entre os contratantes originrios (470, I). F) Na Promessa De Fato De Terceiro : a possibilidade de um contratante obrigarse perante outro a obter de terceiro determinada obrigao, sob pena de responder por perdas e danos. Ex: um promotor de eventos promete ao dono de uma casa de shows trazer um artista para cantar na cidade. Se o artista no vier, o promotor ser responsabilizado (439). Diferente da estipulao em favor de terceiro, vista acima, o promotor no vai beneficiar o artista, vai sim se responsabilizar pela sua apresentao. O artista no integra o 20
contrato inicial entre o promotor e o dono da casa de shows, mas sim participar de um segundo contrato com o promotor do evento.
21
HERMENUTICA CONTRATUAL
o estudo da interpretao dos contratos, para revelar o esprito, o sentido, o alcance, a inteno do contrato. O contrato nasce do acordo de vontades, expresso por palavras verbais ou escritas. Mas na pressa de celebrar um contrato, diante do dinamismo do mundo moderno, bem como por inexperincia, podem as partes usar palavras que gerem dvidas. Surgindo assim controvrsia na execuo do contrato, caso as partes no consigam resolver o litgio entre si, dialogando, devero pedir ajuda a um intrprete particular ou pbico. O intrprete particular o rbitro (revisem arbitragem, Civil 2) e o pblico o Juiz. O hermeneuta, na interpretao, deve seguir a lei, a jurisprudncia e sua conscincia. S com o tempo, muito estudo e experincia, o Juiz se torna um bom intrprete. No pode o juiz deixar de interpretar um contrato alegando que suas clusulas so ininteligveis, como tambm no pode deixar de julgar um caso alegando omisso da lei (art. 4 da LICC). Mas se o contrato estiver muito mal redigido, realmente incompreensvel, pode o juiz declar-lo nulo. E se o contrato for verbal? Ento a tarefa de provar a existncia do contrato se confunde com a tarefa de interpret-lo. Equvoco na interpretao do contrato conduz a uma execuo distanciada da inteno das partes. A busca dessa inteno, a investigao dessa vontade dos indivduos o objetivo da interpretao dos contratos. Vejamos algumas regras que podem ajudar o trabalho do hermeneuta: 1) Busca Da Vontade Real: qual o esprito, qual a alma, qual a vontade desejada pelo contrato? Esta primeira regra a mais importante, pois na alma do contrato est o consensualismo (= acordo de vontades) . A vontade real a desejada pelas partes, que pode ser diferente da manifestada (= vontade declarada). Deve o Juiz tentar reconstruir o ato de vontade em que se exteriorizou o contrato para buscar a vontade real. Nos contratos deve-se ater mais vontade dos contraentes do que s palavras. Isto j foi explicado na aula 6 (princpio do consensualismo, art. 112).
22
2) Senso Mdio: o intrprete deve se colocar no lugar das partes e raciocinar como faria o homem mdio, ou seja, a generalidade da populao, sem extremos, sem radicalismos, de acordo com os costumes (113). Uma clusula ambgua interpreta-se conforme o costume do lugar. O senso mdio a sensatez, equilbrio, razoabilidade, que s vem com estudo e com o tempo. Depois leiam o artigo sobre O Juiz e a razoabilidade na aplicao da lei no nosso site. A boa-f significa que uma das partes se entrega conduta leal da outra, confiando que no ser enganada (ex: comprar carro usado, 422). Uma expresso sem sentido deve ser rejeitada como se no constasse no texto. 3) Fim Econmico: todo contrato tem um objetivo econmico, pois ningum contrata para ter prejuzo e sim para satisfazer sua necessidade e ter um ganho patrimonial. Assim, nos contratos comutativos e onerosos deve-se buscar a equivalncia entre as prestaes. a chamada funo social do contrato que prev trocas teis e justas (421). 4) Uma Clusula Em Destaque Prevalece Sobre As Outras : num contrato uma clusula em negrito, com destaque, prevalece sobre as outras, justamente porque se presume que aquela clusula chamou mais a ateno das partes. Assim num contrato datilografado ou digitado, uma clusula escrita a mo ter prevalncia sobre as outras, caso haja divergncia entre elas. 5) Dirigismo Contratual: uma poltica do Estado para dar superioridade jurdica a classes economicamente fracas como o consumidor, o devedor, o trabalhador e o inquilino (art. 423 do CC; art. 47 da lei 8.078/90 e art. 620 do CPC). Entende parte da doutrina, especialmente no Direito do Trabalho, que in dubio pro misero, ou seja, na dvida deve-se favorecer a parte mais pobre. Discordo desta poltica conforme explicado na aula 6, ao tratar do princpio da autonomia da vontade. O Juiz no pode julgar em favor do mais pobre pois no se pode fazer caridade com o dinheiro dos outros. O Juiz no pode se transformar num Robin Hood estatal. O jurista alemo do sc. XIX Rudolf Von Ihering j alertava na sua obra A Luta pelo Direito, p 85, nota 18, So Paulo, ed. Martins Claret, ano 2000: No existe maneira 23
mais cmoda de render o devido tributo ao esprito humanitrio que pratic-lo s custas de outrem. Nem julgar a favor do rico, para adular, e nem julgar a favor do pobre, por piedade, e sim julgar a favor do justo. 6) Contratos Benficos: so aqueles unilaterais e gratuitos (ex: doao, emprstimo, fiana). Na sua interpretao deve-se proteger a parte que fez o benefcio, que fez a liberalidade (ex: doador, comodante, mutuante e fiador). Art. 114. Ento se A empresta dinheiro a B, deve-se interpretar em favor do devedor/muturio, conforme o dirigismo contratual (art. 620 do CPC), ou do mutuante/credor conforme art. 114 do CC? Reflitam!
24
25
entregar o veculo, a regra geral Joo pedir uma indenizao por perdas e danos (402). Porm, admite a lei a execuo in natura do contrato, de modo que o comprador, atravs do Juiz, pode tomar o carro de Jos. Esta possibilidade corresponde a um efeito real nos contratos, que geralmente s tem efeitos pessoais, afinal estamos dentro do Direito das Obrigaes. Contudo, como o Direito Obrigacional (= Pessoal, Civil 2, 3 e 4) e o Direito das Coisas (= Real, Civil 5) integram o Direito Civil-Patrimonial, admite-se que, em alguns momentos, eles se interpenetrem. possvel assim atribuir efeito real a certos contratos para que o pacto seja efetivamente cumprido. Mas nem todo contrato admite execuo in natura. Tradicionalmente deve-se partir para as perdas e danos quando a execuo forada for invivel ou causar constrangimento fsico ao devedor (ex: se o referido veculo j tivesse sido vendido por Jos a Maria, Joo no poderia tomar o carro de Maria, por uma questo de segurana jurdica, pois Maria nada tem a ver com o problema de Jos com Joo; outro exemplo, numa obrigao de fazer, quando um artista desiste de um show, no se pode chamar a polcia e constrang-lo a se apresentar sob vara, resolvendo-se assim em perdas e danos, art. 947). Em suma, a regra o 389, a execuo in natura do 475 s se admite nas obrigaes de dar, e se a coisa ainda estiver no patrimnio do inadimplente.
26
CONTRATO PRELIMINAR
Quando duas pessoas querem contratar elas conversam, dialogam, ajustam seus interesses e celebram o contrato. Porm, por dificuldades financeiras, as partes podem celebrar um contrato preparatrio com vistas a um outro contrato principal definitivo. Esse contrato preparatrio o contrato preliminar, onde as partes ajustam um compromisso de celebrar futuramente o contrato principal. Enquanto no contrato principal o objeto uma prestao substancial, no contrato preliminar o objeto fazer oportunamente o contrato principal. O contrato preliminar no uma minuta ou rascunho, contrato mesmo que visa concretizar um contrato futuro e definitivo (462). muito usado na aquisio de imveis a prazo, afinal, poucas pessoas podem comprar imveis a vista e muita gente precisa de habitao. Se o contrato preliminar for descumprido, ou o contrato definitivo no for celebrado oportunamente, caber indenizao por perdas e danos (465) ou mesmo a execuo forada (463). Na execuo forada o juiz celebra o contrato no lugar da parte que no est cumprindo sua obrigao (464). Ento, por exemplo, desejando algum adquirir um imvel para pronta moradia, celebra um contrato preliminar de promessa de compra e venda com uma construtora, recebe as chaves e vai pagando as prestaes ao longo dos anos. Ao trmino do pagamento de todas as prestaes celebra outro contrato com a construtora, desta vez um contrato definitivo que ser levado a registro no Cartrio de Imveis. O contrato preliminar pode ser feito mediante instrumento particular, mas o definitivo vai exigir escritura pblica em qualquer Cartrio de Notas (108). Se o adquirente tem o dinheiro todo para comprar o imvel, celebra logo o contrato definitivo. Este assunto ser ampliado em Civil 5, no estudo do Direito Real do Promitente Comprador do art. 1417
27
28
parte inocente. Se quem desistir for a parte que recebeu as arras, ter que devolv-las em dobro, devidamente corrigida (418). As arras se assemelham clusula penal, assunto do semestre passado. S que as arras so logo entregues, enquanto a clusula penal s ter aplicao se o contrato for futuramente desfeito. 3) VCIOS REDIBITRIOS So os defeitos contemporneos ocultos e graves que desvalorizam ou tornam imprestvel a coisa objeto de contrato bilateral e oneroso (441). Tais defeitos vo redibir o contrato, tornando-o sem efeito. Aplica-se aos contratos de compra e venda, troca, locao, doao onerosa (P.. do 441) e na dao em pagamento (revisem o 356). Exemplos: comprar um cavalo manco ou estril; alugar uma casa que tem muitas goteiras; receber em pagamento um carro que aquece o motor nas subidas, etc. Em todos esses exemplos poderemos aplicar a teoria dos vcios redibitrios para duas conseqncias, a critrio do adquirente : A) desfazer o negcio, rejeitar a coisa e receber o dinheiro de volta; B) ficar com a coisa defeituosa e pedir um abatimento no preo (442). Justifica-se a teoria dos VR pois toda obrigao no s deve ser cumprida, como deve ser bem cumprida. Uma obrigao no cumprida gera inadimplemento, uma obrigao mal cumprida gera vcio redibitrio. Para caracterizar um vcio redibitrio o defeito precisa ser contemporneo, ou seja, existir na poca da aquisio (444), pois se o defeito surge depois o nus ser do atual proprietrio, afinal res perit domino ( = a coisa perece para o dono, ou o prejuzo pela perda espontnea da coisa deve ser suportado pelo dono). Alm de contemporneo o defeito deve ser oculto, ou seja, no estar visvel, pois se estiver ntido e mesmo assim o adquirente aceitar, porque conhecia as condies da coisa (ex: carro arranhado, cavalo com uma perna menor do que a outra, casa com as telhas quebradas, etc.). Se o vcio oculto, porm do conhecimento do alienante que agiu de m-f, este responder tambm por perdas e danos (422, 443). Alm de contemporneo e oculto, o defeito precisa ser grave, e s a riqueza do caso concreto e a razoabilidade do Juiz que sabero definir o que grave ou no. Existe um prazo decadencial na lei para o adquirente reclamar o vcio, prazo que se inicia com o surgimento do defeito (ex: o adquirente s vai sabe se uma casa tem goteira quando chover, 445 e 1 e 2). 29
4) EVICO A evico garante o comprador contra os defeitos jurdicos da coisa, enquanto os vcios redibitrios garantem o adquirente contra os defeitos materiais. Evico vem do verbo evincere, que significa ser vencido. Aplica-se compra e venda e troca (bilateral), mas nas doaes no (unilaterais). Conceito: a perda da coisa em virtude de sentena que reconhece a outrem direito anterior sobre ela. Ex: A filho nico e com a morte de seu pai herda todos os bens, inclusive uma casa na praia; A ento vende esta casa a B, eis que aparece um testamento do falecido pai determinando que aquela casa pertenceria a C; verificada pelo Juiz a veracidade do testamento, desfaz-se ento a venda, entrega-se a casa a C e A devolve o dinheiro a B. Chamamos de evicto o adquirente, no exemplo B, a pessoa que comprou a casa e que vai perd-la, recebendo porm o dinheiro de volta e os direitos decorrentes da evico previstos no art. 450. Evicta a coisa, a casa da praia. Evictor o terceiro reivindicante, C, que vence. Alienante A, aquele que vendeu a coisa que no era sua, e mesmo sem saber disso, mesmo de boa-f, assume os riscos da evico (447). O contrato pode excluir a clusula da evico, ou at refor-la (ex: se ocorrer a evico, o alienante se compromete a devolver ao evicto o dobro do preo pago, 448). Se a evico ocorrer numa doao, o evicto no perde nada, pois no pagou pela coisa, apenas vai deixar de ganhar. Fundamento da evico: justifica-se na obrigao do alienante de garantir ao comprador a propriedade da coisa transmitida, e que ningum vai interferir no uso dessa coisa
30
CONTRATOS ALEATRIOS
J sabemos que contrato aleatrio aquele que, a depender da alea (= sorte, destino), uma das partes ter mais vantagem econmica do que a outra, como no seguro, jogo, loteria e aposta. O contrato aleatrio se ope ao contrato comutativo (revisem classificao dos contratos). Nosso cdigo, nos arts. 458 a 461, tem uma seo sobre os contratos aleatrios, s que na verdade so compra e venda aleatrias. A c&v contrato de regra comutativo pois ao preo pago corresponde o valor da coisa. Porm admite-se compra e venda aleatria, conforme referidos artigos, que deveriam estar adiante no cdigo na parte especial dos contratos, junto com compra e venda. Mas j que esto aqui, na parte geral dos contratos, vamos logo conhecer tais espcies de compra e venda aleatrias: A) EMPTIO SPEI a compra de uma esperana, quando o comprador assume o risco da existncia da coisa (ex: pago cem reais a um pescador pelo que ele trouxer no barco ao final do dia; a depender da quantidade de peixe capturado, o comprador ou o pescador sair ganhando, mas mesmo que no venha nada, o preo continua devido, 458; outros exs.: colheita de uma fazenda, tesouros de um navio afundado, ninhada de uma cadela, etc.). Lembro que o adquirente no deve o preo se o resultado fraco decorre de culpa da outra parte que no se esforou, afinal a alea no autoriza a m-f. B) EMPTIO REI SPERATAE Aqui o risco na quantidade, ento se no vier nada, ou se nada for produzido, o preo no ser devido, depende do que for combinado entre as partes (459 e P..). C) RISCO NA DESTRUIO No art. 460 a alea decorre no de coisas futuras, mas de coisas existentes, contudo expostas a risco (ex: compra em regio sob guerra ou terremoto, maremoto, como comprar um navio que est viajando para o Brasil com defeito no motor e
31
vazamento no casco, e o adquirente assume o risco do naufrgio). Por causa desse risco, o comprador ir obter um preo menor, mas se a coisa perecer antes da entrega, o preo assim mesmo ser devido. Percebam que em todo contrato existe um risco, e nos contratos aleatrios o risco da essncia do negcio, fazendo parte do contrato aleatrio, sujeitando-se as partes a pagar sem nada receber, ou a receber sem nada pagar. Como se v, um jogo, porm por motivos mais srios. Na compra e venda aleatria no cabe alegar o defeito contratual da leso (art. 157) e nem a teoria dos vcios redibitrios (441, sublinhem comutativo).
32
33
Enquanto na resilio o contrato extinto pela vontade das partes, na resoluo o contrato se extingue pelo inadimplemento . Na resoluo cessa o contrato por ter o devedor faltado ao cumprimento de sua obrigao, cabendo ao prejudicado exigir perdas e danos ou a execuo forada do j explicado art. 475 (vide aula 9). Tacitamente todo contrato sinalagmtico tem essa clusula resolutiva de exigir perdas e danos em caso de inadimplemento, mas se a parte preferir pode inseri-la expressamente (474). D-se tambm a resoluo por onerosidade excessiva conforme j vimos na Teoria da Impreviso (art. 478). Todavia se o inadimplemento decorre de caso fortuito, ou seja, se a inexecuo for involuntria, o devedor no pode ser responsabilizado (393, ex: cantor fica gripado e no pode fazer o show contratado). 4) ARREPENDIMENTO No comum na lei, ento as partes devem prever no contrato o exerccio do direito de arrependimento para desfazer o contrato (420). O Cdigo do Consumidor admite o arrependimento no art. 49 quando a compra feita por telefone. 5) VIOLAO DO ART. 104, CC Alm dessas hipteses, lembro que o contrato se extingue tambm se violar o art. 104, cc (ex: compra e venda de cigarro, eis que o Estado criminaliza o fumo, extinguindo-se o contrato, 104, II); 6) MORTE A morte tambm extingue os contratos personalssimos, mas as obrigaes de dar transmitem-se aos parentes do morto dentro dos limites da herana (1.792). Fim da parte geral dos contratos.
34
ATOS UNILATERAIS
Caros alunos, como dito na aula 1, neste semestre estamos estudando as fontes das obrigaes, quais sejam: os contratos, os atos unilaterais e os atos ilcitos (= responsabilidade civil, 927). Terminamos na aula 11 o estudo dos contratos, sua parte geral, pois a parte especial ser vista em Civil 4 (a partir do art. 481). J a responsabilidade civil ser abordada no final deste semestre. Vamos agora comear a falar dos atos unilaterais que so quatro segundo nosso CC: a promessa de recompensa, a gesto de negcios, o pagamento indevido e o enriquecimento sem causa. No h outros atos unilaterais alm desses quatro previstos em lei, diferentemente dos contratos que podem ser atpicos (425). A PR e a GN so atos unilaterais autnticos, enquanto o pagamento indevido e o enriquecimento sem causa esto mais perto da disciplina da responsabilidade civil. 1) PROMESSA DE RECOMPENSA Toda pessoa que publicamente se comprometer a gratificar quem desempenhar certo servio, contrai obrigao de fazer o prometido (854, ex: recompensa para quem encontrar um cachorro perdido, para quem denunciar um criminoso, para quem descobrir a cura do cncer, etc.). O promitente tem que ter capacidade e a tarefa tem que ser lcita conforme art. 104. A promessa exige publicidade (ex: imprensa, carro de som, panfletos, cartazes). A promessa feita a qualquer pessoa, ou a determinando grupo social (ex: qualquer aluno da Catlica), pois se feita a pessoa certa no ato unilateral, mas contrato de prestao de servio (ex: pago cem a Joo para procurar meu cachorro perdido, neste caso no ato unilateral mas bilateral/consensual). A lei, tendo em vista uma justa expectativa da sociedade, obriga o autor da promessa a cumprir o prometido, independente de qualquer aceitao, independente de qualquer anuncia de terceiro. Fundamento: o fundamento da promessa tico: o respeito palavra dada. A obrigao tanto unilateral que mesmo que a pessoa que preste o servio no tenha conhecimento da recompensa, far jus gratificao (855). Mas bvio que a recompensa
35
pode ser rejeitada, afinal ningum pode ser credor contra sua vontade. Quando a promessa divulgada o credor potencial e indeterminado. S ao satisfazer o requisito exigido que se define o titular do direito cuja obrigao nasceu da publicao da promessa. Oferta ao pblico: no se confunde com a promessa de recompensa. Esta tambm feita ao pblico, mas a oferta , por exemplo, o sapato exposto a venda na vitrine de uma loja, ou seja, uma proposta para realizar um contrato de compra e venda, sem gerar obrigao imediata para a loja. Elementos da PR: anncio pblico; indicao dos destinatrios (toda a sociedade ou certo grupo); tarefa a ser cumprida; recompensa prometida. Qual o valor da recompensa? Depende do promitente, mas um valor nfimo pode ser aumentado pelo Juiz (ex: a recompensa um diploma, hiptese em que o credor deve reclamar, afinal toda obrigao pressupe teor patrimonial). A recompensa pode ser dinheiro, coleo de livros, passagem de avio, hospedagem em hotel, etc. E se mais de uma pessoa fizer o servio, quem fica com a recompensa? A lei responde nos arts. 857 e 858. Revogao: a promessa pode ser revogada? Sim, com a mesma publicidade da divulgao, mas s se no havia prazo para executar o servio (856). P do art. 856: dispositivo perigoso, pois como a oferta feita ao pblico, muita gente pode exigir esse reembolso. A morte do promitente no revoga a promessa, respondendo os bens do falecido pela recompensa. Concurso: semelhante aos concursos de direito administrativo para ingressar no servio pblico. O concurso civil uma espcie de promessa de recompensa onde vrias pessoas se dispem a realizar uma tarefa em busca de uma gratificao que ser oferecida ao melhor (ex: melhor desenho, melhor redao, melhor frase, melhor fotografia, melhor fantasia de carnaval, melhor livro, melhor msica, melhor nome para animal do zoolgico, etc.). O concurso no pode ser revogado, pois o prazo obrigatrio, garantindo o trabalho de quem estiver desenvolvendo uma idia (859). O concurso aleatrio para o concorrente que pode no ganhar nada, a depender da deciso do rbitro do certame, cuja deciso subjetiva no pode ser questionada ( 1 e 2 do art. 859). Todavia se houve corrupo do rbitro ou plgio do ganhador do concurso, admite-se anulao da deciso. obras/tarefas apresentadas podem passar a pertencer ao organizador do concurso (860). As
36
2) GESTO DE NEGCIOS Conceito: a atuao de uma pessoa que, espontaneamente e sem mandato (= procurao), administra negcio alheio em situaes emergenciais, presumindo o interesse do prximo (861, ex.: gestor de negcio alheio o morador de um edifcio que arromba a porta do vizinho para fechar torneira que ficou aberta enquanto o vizinho saiu em viagem; ento o gestor fecha a torneira, enxuga o apartamento, manda secar os tapetes, troca a fechadura arrombada, e depois manda a conta pro dono do apartamento, que ter que indenizar o gestor pelas despesas, 869). O gestor geralmente um vizinho, amigo ou parente que vai administrar os negcios alheios sem procurao. Embora a lei use a expresso negcio, na verdade a gesto de interesse alheio. A GN estimula a solidariedade entre as pessoas. O gestor no tem autorizao e nem obrigao de agir, mas deve faz-lo por altrusmo, garantindo a lei o reembolso das despesas feitas. O gestor age de improviso numa emergncia (866), sendo equiparado a um mandatrio sem procurao. Se o dono do negocio autoriza o gestor a agir teremos contrato de mandato e no mais GN (ex: no caso da torneira aberta, localiza-se o vizinho por telefone que autoriza o arrombamento, 873, 656). H tambm semelhanas da gesto de negcios com a estipulao em favor de terceiros (vide aula 7). Trata-se de conduta unilateral do gestor com reflexos no patrimnio do prximo, chamado juridicamente de dono do negcio. Digo unilateral pois o gestor age sem combinar com o interessado, no havendo o acordo de vontades (consenso) que caracteriza os contratos. O gestor e o dono do negocio no precisam sequer se conhecer. Elementos da GN: administrao de negocio alheio, atuao de terceiro e falta de autorizao do dono do negocio. Pressupostos: A) Ausncia de qualquer contrato ou obrigao legal entre as partes a respeito do negcio gerido, pois a gesto voluntria/espontnea;
37
B) Inexistncia de proibio pelo dono do negcio, pois o gestor deve agir conforme vontade presumvel daquele; C) Interesse do gestor de cuidar do negcio alheio, no sendo pura liberalidade, afinal vai querer ser ressarcido das despesas efetuadas; D) O gestor deve agir com inteno de ser til ao dono do negcio, agindo como ele faria se no estivesse ausente; E) Fungibilidade do objeto do negcio, ou seja, o negcio pode ser realizado por terceiro, pois se for ato personalssimo s o dono pode praticar (ex: no pode um amigo fazer prova no lugar de algum que est doente e vai perder o concurso); F) Ao do gestor limitada a atos de natureza patrimonial. A gesto gratuita (= altrusmo), mas o gestor pode ser processado caso no exera bem sua tarefa (862, 863). Ento o gestor pode ser responsabilizado se, mesmo de boa-f, agir com precipitao e interpretar equivocadamente um fato, causando prejuzo ao dono do negocio. O gestor precisa agir com bom senso, respeitando a lei. Se a GN de um lado estimula a solidariedade entre estranhos, tambm protege o dono do negocio contra atos de intromisso indevida na sua esfera jurdica (868). Cumprindo bem sua misso, o gestor ser indenizado pelo interessado (869, e 1). Se a gesto resultar proveito para o dono do negcio, a gesto independe de aprovao, medindo-se a indenizao devida ao gestor pela importncia das vantagens obtidas. Obrigaes do gestor: comunicar a gesto ao dono do negocio (864); agir com prudncia e probidade em favor do interessado; no fazer operaes arriscadas; prestar contas de sua gesto. Obrigaes do interessado: ratificar ou desaprovar a gesto aps tomar conhecimento dela; indenizar o gestor das despesas feitas; cumprir as obrigaes contradas em seu nome.
38
Outros exemplos: providenciar um guincho para remover o carro de algum estacionado na frente de uma casa em chamas; um advogado paga com seu dinheiro um imposto devido pelo cliente; levar uma vitima de atropelamento ao hospital e pagar as despesas mdicas; pagar alimentos quando o devedor da penso est ausente (871: ento quem sustenta filhos dos outros pode exigir indenizao dos pais); tambm gesto de negcios pagar as despesas do funeral de algum (872); ltimo exemplo: num condomnio, o condmino que age em proveito da comunho gestor do negcio de todos, podendo exigir compensao financeira dos demais beneficirios (1.318). 3 e 4) PAGAMENTO INDEVIDO E ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA Enriquecer sem causa enriquecer repentinamente sem motivo justo, sem trabalhar, sem herdar, sem doao e em detrimento de outrem. Enriquecer muito importante, nossa sociedade exalta o estudo, o trabalho, o lucro e a produo, afinal essa riqueza individual vai gerar empregos, tributos e renda para todos. Mas preciso enriquecer dentro da legalidade. Outro modo de enriquecimento lcito, porm usado em simulaes atravs das loterias oficiais, o que exige cuidado da Justia. Maus polticos enriquecem custa da corrupo e alegam que ganharam na loteria... Igualmente em aes de dano moral o Juiz deve ter cautela para no estipular indenizaes altssimas e provocar enriquecimento injusto (ex: Juiz manda pagar um milho a quem perdeu um dedo num acidente). Enfim, enriquecer no pecado, no crime, mas tal enriquecimento exige causa justa. Uma das hipteses de enriquecimento sem causa, ou com causa ilegal, atravs do pagamento indevido, por isso estes dois assuntos devem ser estudados em conjunto. PI enseja sempre ESC. Mas nem todo ESC decorrente de PI. PI espcie, ESC gnero. Ocorre pagamento indevido quando o devedor paga a algum que no o credor, ou seja, o recebedor (= accipiens) no o credor, e o devedor (= solvens = pagador) agiu por engano. Quem recebe pagamento indevido enriquece sem causa (ex: Joo deve a Jos da Silva, mas paga a outro Jos da Silva, homnimo do verdadeiro credor; Joo efetuou pagamento indevido e vai ter que pagar de novo ao verdadeiro credor, pois quem paga mal paga duas vezes; Joo obviamente vai exigir o dinheiro de volta do outro Jos da Silva que enriqueceu sem causa, mas o verdadeiro credor no precisa esperar, ele no tem nada a ver com isso). Em suma: o PI tpico caso de obrigao de restituir, face ao enriquecimento sem causa, afinal preciso dar a cada um o que seu. 39
Ocorre enriquecimento sem causa quando algum aufere um aumento patrimonial, em prejuzo de outrem, sem justa causa. Outro conceito: d-se enriquecimento sem causa quando o patrimnio de certa pessoa se valoriza a custa de outra pessoa, sem causa justificada. Como ESC gnero e PI espcie, h outros casos de enriquecimento sem causa alm das hipteses de pagamento indevido, ex: 578, 1255, p do 1817, etc. Estudaremos esses exemplos oportunamente, ao longo do extenso curso de Direito Civil. Elementos do ESC: enriquecimento de um, empobrecimento de outrem, nexo entre esse ganho e essa perda, e finalmente falta de causa justa. Lembro que o proibido no enriquecer custa de outrem, mas enriquecer injustamente (ex: nosso conhecido contrato aleatrio). Relao do ESC com a Responsabilidade Civil : nesta o direito de indenizar existe face ao prejuzo sofrido, mesmo que ningum tenha se locupletado (ex: acidente de trnsito), j no ESC h sempre um patrimnio beneficiado. De qualquer modo, em ambos ser necessria a reparao ao prejudicado, e o retorno das coisas ao estado anterior. Pagamento indevido e cobrana indevida no se confundem, pois no PI paga-se quando no se devia pagar; na CI cobra-se dvida j paga, ento o autor da cobrana deve devolver o dobro ao requerido (940). Dois efeitos do pagamento indevido: 1) Aquele que enriqueceu sem causa fica obrigado a devolver o indevidamente auferido, no s por uma questo moral (= direito natural), mas tambm por uma questo de ordem civil(876, 884) e tributria, afinal como explicar Receita Federal um sbito aumento de patrimnio? O objetivo dessa devoluo reequilibrar os patrimnios do devedor e do falso credor, alterados sem fundamento jurdico, sem causa justa. 2) Se o falso credor no quiser voluntariamente devolver o pagamento, surge o segundo efeito que o direito do solvens de propor ao de repetio do indbito ( repetitio indebiti) contra tal accipiens. Esta ao tem este nome pois, em linguagem jurdica, repetir 40
significa devolver e indbito aquilo que no devido. Ento a ao para o falso credor devolver aquilo que no lhe era devido. Tal ao prescreve em trs anos (206, 3, IV). Tambm se aplicam as regras do pagamento indevido quando se paga mais do que se deve. Porm no cabe a repetio quando o solvens agiu por liberalidade (ex: doao, 877) ou em cumprimento de obrigao natural (ex: gorjeta, dvida de jogo, dvida prescrita, 882, 814) ou quando o solvens deu alguma coisa para obter fim ilcito, afinal ningum pode se beneficiar da prpria torpeza (ex: pagou ao pistoleiro errado para cometer um homicdio, no cabe devoluo, 883). E se o objeto do pagamento indevido j tiver sido alienado pelo falso credor a um terceiro? Bem, se tal objeto era coisa mvel, tal alienao vale por uma questo de segurana das relaes jurdicas e porque em geral os mveis so menos valiosos do que os imveis. De qualquer modo o falso credor vai responder pelo equivalente em dinheiro. Mas se o objeto do pagamento indevido for um imvel que o falso credor j tenha alienado a um terceiro, tal alienao s valer se feita onerosamente (venda sim, doao no) e o terceiro estiver de boa-f. Caso contrrio o solvens poder perseguir o imvel e recuper-lo do terceiro (879).
41
42
alguns casos pode haver obrigao de indenizar independente de culpa, mas no se falar em RC se no houver prejuzo vtima (p do 927). Exemplo: terremoto que provoca vazamento em posto de gasolina, poluindo o rio e deixando a cidade sem gua, teremos dano sem culpa e obrigao de indenizar pois comercializar combustvel atividade de risco; outro ex: Joo atira em Maria, mas ela no escuta o disparo, sequer tomando conhecimento do risco que correu, teremos culpa, teremos at crime de tentativa de homicdio do Cdigo Penal, mas no vai se falar em indenizao pois no houve qualquer dano, nem material e nem moral; mais exemplos de ato ilcito com culpa mas sem dano, e que por isso no ensejam RC: pisar um pouco na grama do jardim; entrar, dar uma olhada e sair da casa de uma pessoa sem quebrar nada ou furtar nada. E que casos so estes que geram a RC? So os fatos jurdicos, ou seja, todo aquele acontecimento, natural ou humano, voluntrio ou no, relevante para o direito em virtude dos quais nascem, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas. (ex: um raio que cai no mar no tem relevncia jurdica, mas um raio que cai numa casa implica em morte, sucesso, dano, indenizao decorrente de seguro, etc.; um raio quem cai numa fabrica de plvora e provoca incndio no bairro enseja RC face a atividade de risco). O fato um acontecimento e o ato um fato humano, ou seja, ato = fato + vontade. O ato jurdico est conforme o direito, ato de vontade. J o ato ilcito injurdico e impe ao seu responsvel o dever de indenizar contra sua vontade. Alm da responsabilidade civil, esse ato ilcito pode ensejar tambm delito criminal, interessando ao Dir Penal e levando priso do infrator. Lembro que a lei hipottica, e do fato que nasce o direito/o direito se origina do fato, de modo que quando esse acontecimento causa dano a outrem, o responsvel por esse ato ilcito deve indenizar a vitima. Neste sc. XXI a RC uma grande vedete do Direito Civil, tema muito bom para a pesquisa do estudante e o trabalho do advogado, em busca do restabelecimento do equilbrio violado pelo dano. Funo da RC: A) Garantir o direito da vtima ao ressarcimento do dano sofrido;
43
B) Servir como pena civil ao infrator, desestimulando-o a praticar novos atos lesivos.
44
ATO ILCITO
Ato ilcito j foi estudado em Civil 1, mas vamos revisar. O ato ilcito a terceira grande fonte das obrigaes, junto com os contratos e os atos unilaterais de vontade. Os atos ilcitos so praticados pelos homens mas produzem efeitos jurdicos contrrios lei; seu autor ser punido financeiramente se provocou um dano, patrimonial ou moral, a algum (186). Quem comete ato ilcito fica obrigado a reparar o dano causado a outrem, (art. 927) indenizando a vtima, seja esse dano material, seja esse dano moral, conforme explicaremos abaixo. ELEMENTOS 1) Ao ou Omisso de algum, mesmo que incapaz (art. 928); 2 ) Culpa Lato Sensu: trata-se da inobservncia de um dever que o agente devia conhecer e observar. A culpa em sentido amplo abrange o dolo e a culpa stricto sensu. No dolo o agente procura intencionalmente o resultado. A culpa restrita a negligncia, imprudncia e impercia: - Na negligncia o agente deixa de fazer o certo, ou seja, o infrator no age com ateno devida, omitindo certo cuidado que teria evitado o dano (ex: cirurgio que no chama um anestesista para acompanhar a operao; proprietrio que no troca as pastilhas de freio na reviso do seu veculo). - Na imprudncia o agente faz o errado, ou seja, age com aodamento e precipitao (ex: motorista que ultrapassa em curva). - Na impercia o agente demonstra inabilidade para seu ofcio (ex: advogado que no sabe portugus, l pouco e redige mal; motorista de caminho que pensa que sabe dirigir trator). O grau maior ou menor de culpa influencia no valor da indenizao (P.. do 944). A culpa pode ser contratual 389, ou extracontratual 927. A culpa
45
contratual gera as conseqncias da mora e do inadimplemento estudado em Civil 2. A culpa do AI a culpa extracontratual, tambm chamada aquiliana, em homenagem ao jurista romano Aquiles que desenvolveu essa teoria. Na responsabilidade objetiva o elemento culpa dispensado (P.. do 927). 3) Violao De Direito Privado: o AI viola direito privado, mas se violar tambm direito pblico, pode configurar crime e ensejar duas sanes (948); a sano privada fica a cargo da vtima com seu advogado que pede ao Juiz para atacar o bolso do infrator; a sano pblica fica a cargo do Delegado e do Promotor, que pede ao Juiz para atacar a liberdade do infrator. 4) Dano (patrimonial ou moral; o dano mais importante do que a culpa, pois eventualmente existe responsabilidade sem culpa - objetiva, p.. 927). O dano o prejuzo sofrido pela vtima na sua alma (dano moral) ou nos seus bens (dano material). - Dano material: so as perdas e danos (944, 402), o prejuzo concreto e efetivo. O dano precisa ser atual e certo, no se indenizando dano hipottico (ex: nibus quebra, estudante se atrasa e perde o vestibular, cabe indenizao contra a empresa? Mas ser que ele iria passar? art. 403). O dano patrimonial suscetvel de avaliao pecuniria e visa reparar o prejuzo (revisem dano emergente e lucro cessante de Civil II). Ato ilcito sem dano existe, mas no enseja reparao civil (ex: pisar na grama proibido, mas pisar um pouquinho no vai estragar o jardim; outro ex: atirar em algum e errar, no tomando a vtima conhecimento da tentativa de homicdio). - Dano moral o abalo psicolgico, o sofrimento que tira o sono da vtima (186). O dano moral tem carter tambm pedaggico e preventivo, visando educar o ofensor, intimidando-o e desestimulando-o para no mais praticar ilcitos (art. 5, X, CF). O dano moral afeta o equilbrio psicolgico, moral e intelectual da mdia das pessoas, no se confundindo com aborrecimentos do cotidiano (ex: fila pra entrar no elevador, engarrafamento de trnsito, ficar preso na porta giratria do banco, etc.). Confiram a aula 18 de Obrigaes no nosso site. O juiz tem toda independncia para decidir de acordo com seu sentimento, inclusive sentena vem de sentir. A vtima basta provar que sofreu o dano, pois o valor do prejuzo, especialmente no dano 46
moral, depende do juiz, o que no fcil, mas enfim, o papel que cabe ao magistrado na sociedade. O dano material e o dano moral podem ser cumulados (ex: mulher perde marido assassinado, cabendo o dano moral pelo sofrimento, alm do dano material do 948). 5) Nexo Causal: a relao/liame entre a ao do agente e o dano. Podemos at desprezar a culpa na responsabilidade objetiva, mas preciso ligar a conduta do agente ao dano sofrido pela vtima. Algumas situaes excluem a responsabilidade civil por interromper o nexo causal, vejamos: - Culpa exclusiva da vtima: se a culpa concorrente, aplica-se o 945, mas se a culpa for exclusiva da vtima no h dever de indenizar (ex: cozinheiro que no usa a luva fornecida pelo restaurante e corta o dedo; passageiro que viaja com o brao pra fora do nibus e se machuca). - Caso fortuito e fora maior: so expresses sinnimas definidas no p do art. 393 do CC. No h RC por ausncia de nexo causal se veculo invadido por enxame de abelhas e o motorista perde o controle, atropelando algum. Tambm no h dever de indenizar nos assaltos a nibus (734). - Legtima defesa: tem o mesmo conceito do Dir Penal, ento se voc mata algum para se defender, no ter que indenizar a famlia do morto nos termos do art. 948 do CC. - Estado de necessidade (188, II, ex: carro que sobe a calada e atropela pedestre para evitar choque com caminho que vinha na contramo). O indivduo na iminncia de ver atingido direito seu, agride direito do prximo. No haver crime pelo atropelamento, e o dono do caminho ter que reparar os prejuzos (930).
47
- Estrito cumprimento do dever legal : um ilcito perde esse carter quando praticado em obedincia a um dever legal (ex: carcereiro que prende um ladro, privando-o da sua liberdade; carrasco que executa uma pena de morte; radiopatrulha em alta velocidade no cerco a bandidos, o motorista exonerado de responsabilidade, porm se algum vier a ser atropelado pode agir contra o Estado, art. 37 6 da CF). - Exerccio regular de um direito (veremos na aula 19).
48
RESPONSABILIDADE CIVIL
Conceito de Responsabilidade Civil: obrigao que pode incumbir um agente de reparar o dano causado a outrem, por fato do prprio agente ou por fato de pessoas ou coisas que dependam do agente. A palavra responsabilidade vem de responder = assumir pagamento. Assim se diz que o pai responde pelo filho menor e o diretor responde pela empresa. Aspectos principais do conceito: A) Dano No h RC sem dano, pode at haver RC sem culpa (vide item 2.b abaixo), mas o dano, material ou moral, elemento mais importante do que a culpa. Em alguns casos especiais o dano pode ser lcito, ou seja, permitido/tolerado pela lei, mas obriga o beneficirio a indenizar como uma compensao a vtima (ex: art. 1.285, art. 1.313, 3, do CC e CF, art. 5, XXV). No dano lcito a lei autoriza a violao do interesse privado mas atribui ao prejudicado o poder de exigir indenizao. No se trata de uma sano ao infrator, mas mera compensao vtima. B) Fato prprio Em geral quem causa o dano o agente, e deve indenizar a vtima com seus bens (391, 942, 943); se no tem bens, ao credor s resta lamentar, o chamado na brincadeira jus sperniandi (direito de ter raiva). C) Fato de pessoas ou coisas a responsabilidade civil transubjetiva: o dano pode ser causado por pessoas ou coisas que dependam do agente, e o agente vai ser civilmente responsabilizado embora no tenha pessoalmente praticado o ato ilcito. Isto visa ampliar as possibilidades de reparao dos prejuzos sofridos pela vtima. Mas deve a vtima provar a culpa do agente causador (ex: nibus atropela ciclista que pode processar a empresa, desde que o motorista tenha agido culposamente, e no o prprio ciclista tenha se atravessado na frente do
49
veculo; art. 933 exige culpa do causador do dano, e no do pai/patro). Esta RC transubjetiva se aproxima da teoria do risco, podendo a vtima escolher quem deseja processar, ou ento os dois solidariamente (P.. do 942). Espcies: C.1) Culpa In Vigilando Atribuda ao pai que no observa (vigia) o filho, e deixa adolescente pegar as chaves do carro e provocar um acidente (932, I e II). C.2) Culpa In Eligendo Oriunda da m escolha, atribuda aos patres que no selecionam bem seus funcionrios (932, III, ex: empregada domstica que ao limpar a janela do apartamento derruba a vassoura e danifica um carro, o responsvel ser a dona do apartamento). Vide smula 341 do STF: presume-se a culpa do empregador pelo ato culposo do empregado. Caber ao patro tentar provar que o fato se deu fora do expediente para escapar da responsabilidade. De qualquer modo cabe ao regressiva, at com desconto de parte do salrio (934). C.3) Responsabilidade dos donos de hotis (932, IV) O hotel responde pelos furtos praticados por seus funcionrios contra seus hspedes. Se a hospedagem for gratuita no haver tal responsabilizao. Igualmente as escolas respondem pela incolumidade fsica do aluno. C.4) Responsabilidade pelo proveito do crime (932, V) aplicao do princpio do enriquecimento injusto (ex: a famlia do ladro responsvel civilmente pelo produto do crime que a beneficiou). C.5) Culpa in custodiendo
50
Culpa no custodiar, no cuidar das suas coisas e animais (ex: carga mal amarrada num caminho que cai na rodovia e provoca acidente; objeto que numa ventania cai da janela do apartamento na cabea de algum, 938; leo que comeu uma criana no circo em Jaboato; animal solto na rua; art. 936). Parece mentira, mas eu j vi um cavalo ser atropelado em via urbana e um popular anotar a placa do carro, como se o errado fosse o motorista, e no o dono do animal... A RC admite sancionar algum que no cometeu o ato, circunstncia inadmissvel no Direito Penal, que s pune o prprio causador do dano e se agiu com culpabilidade (art. 5, XLV, CF; no h responsabilidade objetiva e nem transubjetiva no Direito Penal, ex: se um adolescente mata algum, no se pode prender o pai dele). Lembro que se o incapaz que cometeu o ato tiver mais bens do que seu responsvel, o patrimnio desse incapaz deve satisfazer a vtima, no pode o dano ficar sem reparao (928). Esse um dispositivo novo, no previsto no CC do sculo XX, que no diferencia o absolutamente incapaz do relativamente incapaz, sendo aplicvel, por exemplo, nos casos de tutela, em que o menor rfo herda patrimnio dos pais, ficando sob a responsabilidade de um parente.
ESPCIES DE RC 1.A) NEGOCIAL OU CONTRATUAL O dano decorre do descumprimento de um contrato ou ato unilateral entre as partes (884). Essa responsabilidade do inadimplemento contratual foi vista em Civil 2 (389, 402). 1.B) EXTRACONTRATUAL OU AQUILIANA O dano decorre de um ato ilcito, ou seja, no existe vnculo obrigacional anterior entre agente e vtima (ex: acidente de trnsito, homicdio, leso corporal, calnia). Esse nome deriva da Lex Aquillia em homenagem ao jurista Aquiles do Direito Romano. 2.A) SUBJETIVA 51
a regra geral pela qual o agente s responsvel pelo dano se agiu com culpa lato sensu (= dolo + culpa stricto sensu, art. 186); pode a culpa ser concorrente, quando ambas as partes tm culpa pelo acidente, assim se ambas as partes agiram culposamente, ocorre a compensao (ex: carro que bate num trem por no respeitar a preferncia do trem no cruzamento, porm o maquinista no apitou como deveria, devendo cada um indenizar a metade dos danos ocasionados ao outro; 945.) No Dir. Penal no existe compensao de culpa, cada criminoso respondendo por sua participao. 2.B) OBJETIVA a exceo pela qual, em alguns casos previstos em lei, o agente responde mesmo sem ter havido culpa sua para o dano (parte inicial do P.. do 927); por isso, como dito acima, na teoria da RC o dano mais importante do que a culpa. Ex: 931 provedor de internet, 933, 938 (ex: vento derruba sapato que voc deixou para secar na janela e machuca uma criana na calada), acidente de avio (Dec. Lei 483/38, arts. 97 e 98), acidente ferrovirio (Decreto 2681/12, art.26). No Dir. Pblico o Estado tambm tem responsabilidade objetiva nos casos da CF, art. 21, XXIII, d e 37, 6 que vocs iro estudar em Dir. Adminstrativo. Estas espcies se combinam entre si, de modo que num contrato a responsabilidade pode ser subjetiva (mais comum) ou objetiva (exceo do 393, in fine). Igualmente a responsabilidade aquiliana pode ser subjetiva (acidente de transito) ou objetiva (acidente de avio).
TEORIA DO RISCO uma teoria nova, consagrada pelo CC na parte final do p do art. 927, pela qual o agente deve indenizar dano decorrente de atividade por ele desenvolvida que implique risco para outrem, mesmo que no tenha agido com culpa para o acidente (exemplos de atividades perigosas: curso de mergulho submarino, empresa que trabalha com produtos qumicos, empresa que organiza shows, jogos de futebol com muita gente, loja que vende fogos de artifcio, empresa que transporta dinheiro, usina de energia nuclear, transmisso de energia eltrica, etc.). Assim se ocorre um vazamento num posto de gasolina por causa de uma cheia, no cabe a excludente do caso fortuito do 393, pois vender combustvel 52
atividade de risco. Mas a lei exige que essa atividade desenvolvida pelo agente seja habitual, e no espordica (sublinhem normalmente no referido P..). Tudo isso decorre do dever genrico de no prejudicar outrem. Lembro que muitas atividades de risco j so reguladas no nosso ordenamento pela responsabilidade objetiva vista na aula passada (1 parte do P.. do 927). Lembro ainda que a responsabilidade objetiva e a teoria do risco so excees, a regra a responsabilidade por culpa. Relao entre a Justia Civil e Penal: o ato ilcito pode interessar ao direito civil (atinge o bolso do agente) e ao direito penal (atinge a liberdade do agente), ex: o homicdio (art. 121 do CP e art. 948 do CC); quem move a ao civil na Justia a vtima (ou seus herdeiros), quem move a ao penal na Justia o Promotor do Ministrio Pblico. Os atos ilcitos decorrentes dos fatos humanos so muito mais numerosos do que os crimes tipificados no Cdigo Penal, assim h muito mais ilcito civil do que penal, pois a tipificao criminal restrita (art. 1 do CP, ex: acidente de trnsito sem vtima s interessa ao cvel). Cabe ao legislador reconhecer ou no um ilcito civil como crime, de modo que os ilcitos menos graves se resolvem na esfera privada, patrimonialmente, sem necessidade de polcia, promotor e priso. Quando o ilcito mais grave se faz necessrio a punio pessoal ao infrator, com a tipificao criminosa e sua privao de liberdade. Seria um absurdo algum matar outrem, pagar a indenizao do art. 948, e escapar da priso, por isso se impe a punio da pessoa do homicida com sua recluso. As normas penais interessam ao direito pblico e a sociedade, j o ilcito civil visa reparar o dano financeiramente em prol da vtima. De regra a ao civil independe da penal, j que a responsabilidade civil e a criminal so independentes (935, parte inicial), mas essa independncia no absoluta, e sim relativa, pois em alguns casos a justia penal pode influenciar na civil (a deciso civil nunca influencia na penal). Qual o motivo disso? porque a responsabilidade civil atinge o bolso e no a liberdade, e a liberdade mais importante (ser?), ento para se punir no crime preciso mais critrios, mais segurana, do que para se punir no cvel. Desde que haja culpa, ainda que levssima, deve o agente indenizar a vtima, mas a culpa levssima no autoriza condenao criminal. A culpa tem trs graus: grave, leve e levssima. A culpa grave se aproxima do dolo. A culpa leve se caracteriza pela infrao do homem mdio, ou seja, uma situao onde a mdia da populao, o bom pai de famlia, no cometeria o ilcito. A culpa levssima a falta 53
de ateno extraordinria, que somente uma pessoa especial poderia ter (ex: atropelamento que s um piloto profissional evitaria o acidente de trnsito). Essa culpa levssima enseja reparao civil mas no condenao criminal. Nosso CC no expresso sobre essa gradao da culpa, mas o P.U. do art. 944 admite essa diviso. Que casos de influncia da Justia Penal na Cvel so esses? Existncia do fato e negativa de autoria (935, parte final). Ento se o Juiz Criminal julgar que no houve o fato (ex: uma pessoa se auto mutila para acusar algum) ou que o acusado no foi o seu autor (ex: acusa-se Joo e o Juiz Penal diz que no foi Joo, mas Jos) tais decises fazem coisa julgada no cvel. Lembro que a jurisdio como poder do Estado una, ento o sistema deve buscar solues coerentes e no contraditrias, tomando o Juiz Cvel emprestadas as provas produzidas pelo Juiz Criminal e vice-versa. Nesse sentido o art. 74 e p da lei 9.099/95 que impede a ao penal nos delitos menos graves se o criminoso pagar o prejuzo sofrido pela vtima. Ainda nos casos do art. 188 a deciso penal influencia na civil. Ressalto que a prescrio civil no corre antes do trnsito em julgado penal (200), mas a vtima no deve esperar pela polcia e pelo promotor, e sim ir logo com seu advogado processando o agente. Ressalto ainda que a funo do Dir Penal punir o infrator (funo repressiva), enquanto a funo do Dir Civil compensar o dano sofrido pela vtima (funo reparatria).
54
55
DANO ESTTICO
Verifica-se quando a vitima sofre leses que deixam cicatrizes e aleijes que prejudicam a sua aparncia e auto-estima. Trata-se de uma terceira espcie de dano, alm do material e do moral. Para alguns, o dano esttico se assemelha ao dano moral, sendo assim incabvel uma repetio de indenizao para o mesmo dano. Entretanto a jurisprudncia vem, cada vez mais, permitindo a acumulao dos danos material, esttico e moral, ainda que decorrentes de um mesmo acidente, quando for possvel distinguir com preciso as condies que justifiquem cada um deles. Vide Sumula 387 do STJ: possvel a acumulao das indenizaes de dano esttico e moral . Classificado como um dano autnomo, o dano esttico passvel de indenizao quando comprovada a sua ocorrncia. o dano verificado na aparncia da pessoa, manifestado em qualquer alterao que diminua a beleza que esta possua. Pode ser em virtude de alguma deformidade, cicatriz, perda de membros ou outra causa qualquer. (ex: perder a orelha/brao num acidente, uma cicatriz no rosto, uma queimadura no corpo, cabe dano material pelos dias que ficar sem trabalhar e despesas mdicas, cabe ainda dano moral pelo sofrimento e finalmente existe dano esttico). Nesses exemplos temos assim trs formas diversas de dano o material, o moral e o esttico. O dano material o art. 402. O dano moral corresponde violao do direito dignidade e imagem da vtima, assim como ao sofrimento, aflio e angstia a que foi submetida. Finalmente o dano esttico decorre da modificao da estrutura corporal do lesado, enfim, da deformidade a ele causada. O dano esttico no tem previso expressa na lei, s na jurisprudncia, embora o art. 949, in fine, possa ser um indcio do dano esttico no CC. Questes prticas: Exemplos: Se o infrator morre no haver responsabilidade penal, pois a morte extingue a punibilidade, mas vai haver responsabilidade civil (943). Um acidente de trnsito sem vtima s vai interessar ao Cvel, pois o crime de dano do Cdigo Penal s se pune a ttulo de dolo.
56
Um policial que se defende de um bandido e atinge um inocente, no vai haver responsabilidade penal pois agiu em legtima defesa, mas vai haver responsabilidade civil pois a responsabilidade do Estado objetiva (37 6 o da CF) Uma pessoa que se defende de um bandido e atinge um inocente, no vai haver responsabilidade penal e nem civil (188, I, CC) = dano sem indenizao. Acabar noivado enseja RC? Sim, pois causa sofrimento. Alm disso o noivo dava muitos presentes, jias, que terminavam fazendo parte do oramento da noiva. Mas eram presentes, era liberalidade, e no obrigao. E onde est a liberdade de contrair matrimnio? Reflitam! Art. 938 - No se sabendo de que apartamento caiu o objeto, pode-se responsabilizar o condomnio todo? Sim para que o dano no fique sem reparao, e de qualquer modo o prejuzo ser pulverizado entre vrios moradores Tremor de terra que provoca rompimento de esgoto, responsabilidade ambiental da companhia de saneamento, afinal o dano ambiental muito relevante na atualidade com toda essa preocupao de poluio e efeito estufa. (ex: derrubada de rvores; poluio das guas e produo intensa de rudos; barulho tambm poluio). O dano ambiental pode resultar em trplice responsabilidade: civil, penal e administrativa (225, 3, CF). Joo atropelado, sofre um ferimento leve, mas toma um remdio que faz muito mal a ele e termina morrendo por causa dessa medicao, o atropelador responde por homicdio? No, pois o ferimento foi leve. Mas se Joo atropelado, sofre um ferimento grave, e morre na cirurgia decorrente da anestesia, o motorista vai responder por homicdio pois o atropelamento grave, por si s, fato capaz de produzir o bito.
57