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INTEGRANTE DEL GRUPO FINANCIERO BANAMEX ACCIVAL S.A. DE C.V. Vs. RAMIRO RODRGUEZ CEVALLOS y OTRA.

ESPECIAL HIPOTECRIO Expediente.- 904/2003 Toca.- 3240/2004. CC. MAGISTRADOS QUE INTEGRAN LA SEGUNDA SALA CIVIL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO

MARIA EVANGELINA TAVERA OSORIO, con mi personalidad debidamente acreditada y reconocida en los autos del juicio al rubro indicado, ante Ustedes comparezco a exponer.Que por medio del presente escrito, y encontrndome dentro del trmino que para ello me fue concedido, vengo a continuar con el recurso de apelacin que hice valer en contra de la Sentencia Definitiva de fecha cuatro de noviembre del dos mil cuatro, para lo cual paso a expresar los siguientes.A G R A V I O S PRIMER AGRAVIO.- ESTADO DE ILEGALIDAD E INSEGURIDAD JURIDICA , que causa a mis mandantes la resolucin combatida, toda vez de que el A quo indebida e ilegalmente procedi a pronunciarse en definitiva respecto de la litis planteada dentro del procedimiento, an y cuando se encontraba impedido para resolver en definitiva al no estar llamado a juicio el Notario Pblico nmero 32 del Distrito Judicial de Tlalnepantla Lic. REBECA E. GODINEZ y BRAVO, lo cual era requisito indispensable para que el inferior se pronunciara en definitiva, por existir litisconsorcio pasivo necesario en cuanto a dicho fedatario, en virtud de que del escrito de contestacin de demanda, se desprende que la suscrita reconvine tanto al Banco actor como a dicho fedatario demandndole como prestacin principal LA CANCELACIN EN SU PROTOCOLO DE LA ESCRITURA PUBLICA NUMERO 17,535 la cual contiene el Contrato de Apertura de Crdito base de la accin de fecha 21 de febrero de 1992, adems de que como consta en dicho escrito de contestacin de igual forma reconvine al banco actor a quien le demande como prestacin principal LA NULIDAD ABSOLUTA del Contrato basal protocolizado por dicha fedataria en la Escritura Pblica antes indicada, por lo que era necesario para que quedara debidamente integrada la relacin jurdica procesal que se llamara a juicio a la referida fedataria, la cual dio fe del aludido pacto locativo, para efectos de que en el supuesto de que procedieran las prestaciones que le reclame tanto a esta como al Banco actor, la primera procediera a ejecutar la sentencia que en el caso se dictara y que ordenara la nulidad del referido contrato de apertura de crdito, mxime que como es de verse del contenido de la reconvencin planteada, a dicha fedataria se le imputan hechos propios que pudieran derivar en una responsabilidad, y al no haberlo considerado as el inferior en la sentencia contra la cual me alzo, violo las normas del procedimiento, por lo que esta H. Sala deber de revocar la resolucin combatida, ordenando se reponga el procedimiento a fin de que el fedatario que protocolizo el contrato basal sea llamado a juicio a fin de que quede debidamente integrada la relacin jurdico procesal.

SEGUNDO AGRAVIO.-ESTADO DE INDEFENSION E ILEGALIDAD JURIDICA.-Toda vez que el Aquo al dictar la Sentencia combatida viola lo dispuesto por los Artculos 81 y 82 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, ya que considera y resuelve incongruentemente con lo deducido y constante en autos, por lo que torna dicha Sentencia ilegal y violatoria de las garantias de legalidad y seguridad juridica de los suscritos, puesto que: El inferior no debio de otorgar valoR probatorio alguno a la certificacin exhibida por la Institucin de Crdito actora, toda vez que tal documental de ninguna forma cumple con los requIsitos que la Ley y la Jurisprudencia imponen a esa clase de documentos, puesto que tal y como se desprende del mismo no cumple con los extremos del artculo 68 de la Ley de Instituciones de Crdito, ya que arroja diferentes montos por diversos conceptos, sin precisar cual fue la tasa aplicada mensualmente de entre todas las pactadas en el basico de la accin en la clausula relativa a los intereses, tampoco tal documental seala el mecanismo adoptado para el calculo de los intereses que en el mismo se sealan, por lo que no se puede tener la certeza de que la tasa aplicada por la institucin actora sea la correcta, por lo que el Aquo debio de considerar que tales deficiencias dejan a mis mandantes en estado de indefensin para poder elaborar una mejor contestacin a la demanda por no poder analizar correcta y detalladamente cuales fueron las

tasas de interes aplicadas por la actora y que generaron el saldo final del credito reclamado, por lo que en consecuencia no debio de conceder valor probatorio alguno a la mencionada documental.

Siendo aplicables al presente caso las siguientes jurisprudencias dictadas por nuestro mas Alto Tribunal Federal.Novena Epoca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: VII, Junio de 1998 Tesis: I.8o.C.175 C Pgina: 646 ESTADO DE CUENTA CERTIFICADO POR EL CONTADOR FACULTADO POR LA INSTITUCIN BANCARIA. REQUISITOS PARA CONSIDERARLO TTULO EJECUTIVO. En general, el estado de cuenta que emite una institucin bancaria es aquel en el que se proporcionan los datos necesarios y especificaciones de cargos y abonos practicados en la cuenta del acreditado o usuario de donde surge el saldo en favor o en contra de ste. El artculo 68 de la Ley de Instituciones de Crdito, establece que para hacer fe en el juicio contradictorio respectivo, el estado de cuenta a que nos hemos referido, debe ser autorizado por el contador facultado por la institucin de crdito acreedora, el cual junto con el contrato donde consten los crditos otorgados, ser ttulo ejecutivo. De ah que no basta que la institucin bancaria certifique la cantidad exigida a la parte demandada, sino que para considerar ttulo ejecutivo en trminos del aludido artculo 68, al estado de cuenta certificado por el contador junto con el contrato donde se hizo constar el crdito, es menester, que se mencionen en dicho estado de cuenta, las operaciones de cargos y abonos que dieron como resultado el saldo que se pretende cobrar y la manera en que el monto del adeudo deriva del contrato base de la accin; pues de no precisarse aqullas, se deja al deudor en completo estado de indefensin frente a las reclamaciones de su contraparte, al no poder conocer de dnde surgi tal saldo ni cules fueron las operaciones que le dieron origen. OCTAVO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 727/97. Banco Obrero, S.A. 27 de octubre de 1997. Unanimidad de votos. Ponente: Mara del Carmen Snchez Hidalgo. Secretaria: Edith Alarcn Meixueiro. Vase: Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 1917-1995, Tomo IV, Materia Civil, tesis 257, pgina 175, de rubro: "ESTADOS DE CUENTA BANCARIOS. REQUISITOS PARA QUE CONSTITUYAN TTULOS EJECUTIVOS.". Octava Epoca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin Tomo: VI Segunda Parte-1 Pgina: 95 CERTIFICADO DEL CONTADOR DE LA INSTITUCION DE CREDITO ACREEDORA. NO HACE FE EN JUICIO RESPECTO DEL ADEUDO POR INTERESES GENERADOS POR EL CREDITO, SI NO SE SEALA LA FORMA COMO SE DETERMINARON. El artculo 52 de la Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y Crdito establece la presuncin juris tantum de veracidad a favor de las instituciones acreedoras acerca del estado de cuenta del saldo del capital certificado por el contador de la institucin y la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en la tesis publicada en la pgina 35 del Informe de Labores rendido por su presidente en el ao de 1984, Tercera Sala, cuyo Rubro es: "Certificado del Contador de la Institucin de Crdito Acreedora. Hace fe en Juicio Respecto a la Cantidad que se Adeude por Concepto de Intereses (generados) por el Crdito" ha hecho extensiva la presuncin de verosimilitud respecto a la cantidad que se adeude por concepto de intereses, ya ordinarios ya moratorios; a condicin de que en el certificado de que se trate se sealen tanto las tasas de intereses aplicables al capital como la forma en que stos se determinaron, por lo que si en un caso no se llenan esos requisitos, no puede tenerse por cierto que la cantidad que se indica por concepto de intereses en el certificado sea la que realmente se adeude; adems, tal deficiencia no da oportunidad al deudor que rebatirla por ignorar cmo se hicieron los clculos de intereses y capital. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 2988/90. Industrias H., S.A. de C.V. y otros. 16 de agosto de 1990. Unanimidad de votos. Ponente: Jos Rojas Aja. Secretario: Francisco Snchez Planells. b).-Asi mismo a dicha documental de ninguna manera debi el inferior de concederle eficacia probatoria alguna, toda vez que la misma no fue realizada en base al contrato base de la accin que es en el presente caso el convenio modificatorio de fecha 26 de abril de

1996, ya que como esta Sala lo podr observar el estado de cuenta certificado por el contador del Banco utilizo una tasa de interes que denomina tasa de interes ponderada (T.I) cuyo porcentaje es del 7.951%, y del 9.268%, no obstante de que del documento basal se desprende que la tasa de interes sera del 6.5% durante los primeros 12 meses y posteriormente del 8.25%, por lo que es incongruente que el inferior le hubiera dado valor probatoria a la misma cuando esta no fue realizada en los trminos pactados en el contrato basal., circunstancia de donde deviene la ilegalidad de la sentencia recurrida.

TERCER AGRAVIO.--ESTADO DE ILEGALIDAD JURIDICA.-El que la autoridad ordenadora, haya considero de manera incongruente y sin apreciar los hechos a conciencia, violando en perjuicio de mis mandantes lo establecido por el articulo 81 del Codigo Procesal, que resultaba procedente la accion intentada por el Banco actor, hoy tercero perjudicado, siendo que de lo deducido en autos resultaba la improcedencia de las acciones personales de pago de los intereses ordinarios y moratorios, pactados en el documento fundatorio a varias tasas de referencia a eleccin del acreedor, mecanismo denominado de TASAS ALTERNATIVAS o aquellas enlistadas de entre las cuales el Banco acreditante puede seleccionar la ms alta en cada momento del plazo porque ese pacto o convencin es ilcito y nulo que de acuerdo con lo ordenado por el artculo 77 del Cdigo de Comercio, no produce obligaciones NI ACCIN ante los Tribunales; porque fue realizado violando las Normas prohibitivas, imperativas y de orden pblico, contenidas en el artculo 48 de la Ley Especial que fatalmente debe regir las operaciones bancarias; que ordena que las tasas de intereses solo las fijar el Banco de Mxico; sin que la voluntad de los particulares pueda alterar la Ley y su contenido que transcribimos para fcil identificacin: LEY DE INSTITUCIONES DE CRDITO Artculo 48.- Las tasas de inters, comisiones, premios, descuentos, u otros conceptos anlogos, montos, plazos y dems caractersticas de las operaciones activas, pasivas, y de servicios, as como las operaciones con oro, plata y divisas, que realicen las instituciones de crdito y la inversin obligatoria de su pasivo exigible, se sujetarn a lo dispuesto por la Ley Orgnica del Banco de Mxico, con el propsito de atender necesidades de regulacin monetaria y crediticia. Las instituciones de crdito estarn obligadas a canjear los billetes y monedas metlicas en circulacin, as como a retirar de esta las piezas que el Banco de Mxico indique. Independientemente de las sanciones previstas en esta Ley, el Banco de Mxico podr suspender operaciones con las instituciones que infrinjan lo dispuesto en este artculo. Asi las cosas la autoridad responsable ordenadora al resolver la sentencia impugnada, debio tomar en cuenta que el banco actor no presiso en su demanda ni dentro del procedimiento, las tasas que utilizo para calcular los intereses que generara el Credito otorgado, ni el procedimiento utilizado para tal calculo, ni la cantidad que por concepto de intereses, debiera de pagar el suscrito, situacion por la que debio de declarar la Improcedencia de las acciones personales accesorias de pago de los intereses ya que en la demanda no se narran los Hechos ni se acompaan los documentos que funden esas acciones de pago, puesto que la Tasa de intereses aplicables de acuerdo con el Contrato requiere del cumplimiento de la condicin o requisito subjetivo consistente en hacer saber al Juez y a la demandada cual de las varias tasas de intereses pactadas en el Contrato seleccion el Banco acreedor como fundamento de la accin y con cuales documentos pblicos o privados prueba su accin, ya que esas acciones y el monto de esas prestaciones depende de los documentos en los cuales terceros ajenos a la relacin creditoria de la que naci el conflicto mencionan el valor de uno de los componentes de las tasas de intereses pactadas en el documento fundatorio; ya que en el caso de que la accin de pago del valor de CETES, CPP, TIIE, etc., dependen del valor que Terceros ajenos le asignen a esos instrumentos financieros, fatalmente deben acompaarse con la demanda, sin que pueda pretender el Banco actor que su Contador facultado puede certificar el valor de esos Instrumentos Financieros ya que el artculo 68 de la Ley de Instituciones de Crdito, solo facultado para certificar el saldo de la cuenta que haya contabilizado, pero no le atribuye las funciones de Fedatario de los valores determinados por Terceros; ya que probarlo acompaando los documentos que los prueban es una carga que la Norma Procesal le impone al actor como requisito de la accin; como lo ha resuelto el Poder Judicial de la Federacin: ... DOCUMENTO FUNDATORIO DE LA ACCIN EN LOS JUICIOS MERCANTILES. ES INDISPENSABLE ACOMPAARLO A LA DEMANDA.-

Si bien es cierto que ninguna disposicin del Cdigo de Comercio vigente establece la obligacin del actor de adjuntar a su ocurso de demanda el documento fundatorio de la accin, tal circunstancia no implica que el demandante no deba cumplir con dicha carga procesal. En efecto, como es sabido, el ttulo legal fundatorio de la accin es el documento pblico o privado que, segn la ley, constituye la formalidad o, en su caso, la solemnidad del acto jurdico generador del derecho materia del juicio; esto significa que el demandado no podra preparar debidamente su defensa, si se considerase que, en materia mercantil la parte actora no est obligada a adjuntar a su ocurso inicial el ttulo en el que conste el derecho generador de su accin. En este sentido, es inconcuso que la laguna contenida en dicho cuerpo de leyes debe colmarse, con apoyo en el artculo 1054 del propio ordenamiento, aplicando supletoriamente el artculo 230 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla, conforme al cual, con la demanda, deben acompaarse el o los documentos fundatorios de la accin. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. VI. 3. 54 C Amparo directo 305/97.- Prisma Internacional, S.A. de C.V.- 12 de junio de 1997.Unanimidad de votos.- Ponente: Jaime Manuel Marroqun Zaleta. PUBLICADA EN LA PGINA 1089 DEL SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIN Y SU GACETA, NOVENA EPOCA, TOMO VII, ENERO DE 1998. ... POR LO ANTES EXPUESTO A USTED C. JUEZ, Atentamente solicito se sirva.-

UNICO.- Tenerme por presentada en trminos del presente escrito para todos los efectos legales a que haya lugar.

PROTESTO LO NECESARIO Mxico Distrito Federal a la fecha de su presentacin MARIA EVANGELINA TAVERA OSORIO

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