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ARBITRAJE CARACTERSTICAS:
1.- El arbitraje es una institucin, no un simple instrumento. Ya que en l confluyen un conjunto de actividades relacionadas entre s, por el vnculo de una idea en comn y objetiva: la solucin de un conflicto. (1) 2.- Se trata de un mbito heterocompositivo de solucin de controversias que se justifica en la autonoma de la voluntad. (2) Por qu la autonoma de la voluntad es un aspecto fundamental de la institucin arbitral? Es fundamental en la medida que el sometimiento de un asunto a la resolucin de un juez rbitro implica una renuncia a la justicia estatal, a la justicia ordinaria. Es decir, una disposicin de derechos.
(1) Vsquez Palma, Mara Fernanda. El arbitraje en Chile. Anlisis crtico de su normativa y jurisprudencia . Ed. Abeledo Perrot, Santiago, 2007. Pg. 13. (2) Vsquez Palma, Mara Fernanda. Ib.Idem. Pg. 14.
ARBITRAJE CARACTERSTICAS:
3.- La institucin arbitral tiene un carcter complejo: en ella confluyen las dimensiones sustantivas y adjetivas del derecho. (3) La dimensin sustantiva est integrada, en este caso, por el convenio arbitral suscrito por las partes, que le da vida a la institucin y lo dota de contenido obligacional. En el mbito adjetivo encontramos el procedimiento arbitral, el conjunto de actos procesales sucesivos y concatenados, establecidos por la ley o por las partes y que normalmente concluye por la dictacin del laudo arbitral y su ejecucin. 4.- En el arbitraje un tercero imparcial, denominado juez rbitro, decide la cuestin planteada, siendo su decisin obligatoria para las partes, a travs de una sentencia conocida como laudo o fallo arbitral.
(4) Romero Seguel, Alejandro. Nociones generales sobre la justicia arbitral. Revista Chilena de Derecho.Vol. 26 N 2, 1999, pg 406.
el objeto de la controversia sobre el cual verse el juicio arbitral puede tratarse de un arbitraje civil, comercial, internacional, entre otros. 2. Segn su extensin o mbito de aplicacin: arbitraje interno y arbitraje internacional. 3. Segn las fuentes de arbitraje, este puede ser voluntario, obligatorio o forzoso y prohibido. 4. Segn las facultades del juez, este puede ser un rbitro de derecho, rbitro arbitrador, amigable componedor o rbitro mixto. 5. Arbitraje Institucional y arbitraje ad-hoc.
Cdigo de Procedimiento Civil: Ttulo VIII, del Libro III, arts. 628: El procedimiento seguido ante los rbitros de derecho. El procedimiento seguido ante los rbitros arbitradores.
Tal como seala la profesora Mara Fernanda Vsquez, las teoras ms aceptadas, en relacin a la naturaleza jurdica de la institucin arbitral, son tres: la procesal, la contractual y la mixta (5) La Tesis procesal o jurisdiccional, considera a la institucin arbitral como perteneciente a la rama procesal del derecho, asignndole al rbitro una funcin jurisdiccional equiparndolo al juez ordinario, igualando su cometido y el laudo por l dictado a una resolucin judicial o sentencia declarativa. (6) Se ha criticado esta tesis ya que el arbitraje es ms que un simple proceso, los rbitros tienen su propia existencia en la designacin que hacen los particulares, las partes, de manera que la fuerza del mandato de ellos reside en la autonoma de la voluntad. (7) La potestad jurisdiccional consiste en conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado; los rbitros carecen de esta ltima facultad, lo que pone en entredicho la naturaleza jurisdiccional de esta institucin.
(5) Vsquez Palma, Mara Fernanda. Op.Cit., pg. 106. (6) Vsquez Palma, Mara Fernanda. Ibidem, pg. 107. (7) Vsquez Palma, Mara Fernanda. Ibidem, pg. 107.
En cuanto a su origen, el arbitraje puede provenir de: 1.- La Voluntad de las partes. 2.- La ley. 3.- La voluntad del causante o testador.
Adicionalmente la ley establece ciertas materias de arbitraje prohibido. En cuanto a la designacin de la persona del rbitro, el origen del rbitro puede provenir de: 1. La voluntad unnime de las partes (convenio arbitral) 2.- De la voluntad unilateral del causante (designacin testamentaria). 3.- De la autoridad judicial en subsidio, si las partes no se ponen de acuerdo (art. 232 COT).
Nuestra legislacin autoriza que las partes de comn acuerdo puedan nombrar, para la resolucin de un litigio, dos o ms rbitros. Qu sucede si no hay acuerdo entre las partes para el nombramiento del rbitro? El nombramiento debe hacerse por la justicia ordinaria, debiendo recaer dicho nombramiento en un solo individuo y diverso de los dos primeros indicados por las partes; se procede de acuerdo a la forma establecida en el C.P.C. para el nombramiento de peritos (art. 232 inc. 2) Para dar curso a la designacin se debe iniciar, ante el tribunal competente, una gestin de designacin de rbitro.
El Arbitraje Voluntario
La voluntad de las partes, fuera de las materias de arbitraje forzoso u obligatorio, tambin puede dar nacimiento a la jurisdiccin de rbitros para que resuelvan un asunto (salvo que se trate de materias de arbitraje prohibido) (13) Para tales efectos las partes deben celebrar un convenio arbitral. Dos formas de convenio arbitral un compromiso o una clusula compromisoria. El rbitro, a su vez, se ver limitado por lo pactado entre las partes para dictar el laudo arbitral. El arbitraje voluntario se diferencia del arbitraje forzoso en su fuente u origen. En el arbitraje forzoso la jurisdiccin del tribunal emana de la ley, mientras que en el arbitraje voluntario, la jurisdiccin del tribunal emana de las partes, del convenio arbitral. (14)
(13) ROMERO SEGUEL,Alejandro. Op.cit., pg 415. (14) ROMERO SEGUEL,Alejandro. Ibidem., pg 415.
Cul es la diferencia entonces entre el compromiso y la clusula compromisoria? La diferencia fundamental entre el compromiso y la clusula compromisoria est en que esta ltima no contiene la designacin del rbitro. No hay indicacin de la persona del rbitro en la clusula compromisoria, sino que las partes se obligan con posterioridad a designar la persona del rbitro. De ponerse de acuerdo las partes, tal designacin podr hacerla la justicia ordinaria. Cul es el efecto principal del compromiso y de la clusula compromisoria? Atribuye competencia, por razn de la materia, al tribunal arbitral, vedando del conocimiento del asunto a los otros tribunales ordinarios o especiales.
Repasando, la constitucin del tribunal en el arbitraje voluntario debe pasar por tres etapas:
1.- La convencin de arbitraje. 2.- El nombramiento del o de los rbitros. 3.-La instalacin del tribunal arbitral (aceptacin + juramento)
El Arbitraje Forzoso
En ciertos casos la ley es fuente del arbitraje. La ley define esta forma de resolucin para determinados conflictos jurdicos que se encarga de detallar (art. 227 COT) Cuando un arbitraje se ajusta a la legalidad, sustituye completamente a la jurisdiccin ordinaria, que deber abstenerse de conocer el litigio. Sin embargo, s que ser necesario acudir a la misma (a travs de la accin ejecutiva) cuando sea necesaria la intervencin de las autoridades para hacer cumplir el laudo arbitral. La ley como fuente del arbitraje es criticada, ya que atenta contra el principio bsico que inspira tal institucin, la autonoma de la libertad.
El Arbitraje Forzoso
Las materias de arbitraje forzoso son taxativas, es decir: slo hay arbitraje forzoso a texto expreso de la ley. En el arbitraje forzoso, no existe convenio arbitral, la nica intervencin de voluntad de las partes est en la posibilidad de designar a la persona que har de rbitro. En caso de no haber acuerdo el rbitro es designado por la justicia ordinaria. Las etapas para constituir el tribunal arbitral se reducen a dos actos:
1) El nombramiento del o de los rbitros. 2) La instalacin del tribunal arbitral (aceptacin + juramento) .
El Arbitraje Forzoso
ARTICULO 227 COT. DEBEN resolverse por los rbitros los asuntos siguientes:
1 La liquidacin de una sociedad conyugal o de una sociedad colectiva o en comandita civil, y la de las comunidades; 2 La particin de bienes; 3 Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y los dems juicios sobre cuentas; 4 Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad colectiva o en comandita, comercial, o entre los asociados de una participacin, en el caso del artculo 415 del cdigo de comercio; 5 Los dems que determinen las leyes. Pueden, sin embargo, los interesados resolver por s mismos estos negocios, si todos ellos tienen la libre disposicin de sus bienes y concurren al acto, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 645 del Cdigo de Procedimiento Civil. (Art. 1325 C.C.)
ARTICULO 229 C.O.T. NO podrn se sometidas a la resolucin de rbitros las cuestiones que versen sobre alimentos o sobre derecho de pedir separacin de bienes entre marido y mujer. ARTICULO 230 C.O.T. TAMPOCO podrn someterse a la decisin de rbitro las causas criminales, las de polica local, las que se susciten entre un representante legal y su representado, y aquellas en que debe ser odo el fiscal judicial. Todo lo cual se entienden sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 227. Causas en que debe intervenir el fiscal judicial: art. 357 COT.
Jueces rbitros
Su funcin:
En forma accidental y temporal pasan a desempear funciones jurisdiccionales en virtud de nombramiento recado sobre ellos por acuerdo de las partes, de la Justicia Ordinaria en subsidio o por designacin del testador, quienes le otorgan competencia para conocer de un litigio determinado.
Adicionalmente, si se trata de rbitros de derecho, se debe tener el ttulo de abogado. * La calidad de rbitro de derecho, si no se dice otra cosa, se presume (art. 235 COT).
Con el proceso de designacin del juez rbitro (acuerdo, ley o voluntad del testador) no se encuentran aun operando las condiciones procesales para que el juez rbitro comience a conocer del asunto. Despus de nombrado el juez rbitro, se deber proceder a notificarle tal nombramiento, para que as este proceda a su instalacin. El proceso de instalacin est compuesto por dos actos sucesivos: la aceptacin del cargo y el juramento. El rbitro deber aceptar y jurar ante un ministro de fe (notario, receptor), debiendo dejarse constancia de ello en el respectivo expediente. Una vez instalado, se entiende que el tribunal arbitral se ha constituido y as el rbitro puede comenzar a conocer del asunto. La falta de juramento hace que el rbitro carezca de competencia y se convierta en comisin especial prohibida por la CPR para juzgar un asunto.
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Despus de la instalacin, en la prctica los rbitros fijan la fecha del primer comparendo. Dicho comparendo tiene, principalmente, las siguientes finalidades: Fijar las reglas de procedimiento. Establecer el plazo en que debe evacuarse el arbitraje. Determinar los honorarios del rbitro. Designar la persona que har de actuario y ministro de fe (normalmente) Acordar la forma de las notificaciones.
A) rbitros de Derecho
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1) Necesariamente deben ser abogados. 2) Fallan con arreglo a la ley (art. 223 COT). El fallo que emitan los rbitros de derecho se encontrar delimitado por los principios y normas de derecho establecidos en los respectivos cdigos y dems cuerpos legales. 3) Se somete, tanto en la tramitacin, como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida (art. 223 COT). En definitiva, regulan su actuacin, procedimientos, sentencia de acuerdo a las reglas establecidas para los jueces ordinarios segn la naturaleza de la accin.
A) rbitros de Derecho
- 4) Si las partes nada dicen acerca de la calidad con que es designado el rbitro, se entiende que lo es de derecho (art. 235 COT).
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5) Como seala Mara Fernanda Vsquez, uno de los problemas que implica este arbitraje es que su eleccin implica aceptar que tendr una competencia en muchos casos compartida con la jurisdiccin ordinaria por cuanto, si las partes no renuncian expresamente a los recursos contra las resoluciones que emita el rbitro, ser posible interponer todos los recursos que podran interponerse en contra de las resoluciones que dictan los jueces ordinarios; (16) lo que obviamente conspira contra la celeridad buscada en estos procesos, derivando as el asunto en un proceso cuasiarbitral.
-3) No est obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo, otras reglas que las que las partes le hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso y subsidiariamente, a las normas bsicas de tramitacin contempladas en los artculos 637 y siguientes del CPC.
(17) Vsquez Palma, Mara Fernanda. Op.Cit., pg. 82.
- 4) Slo quienes sean mayores de edad y tengan la libre disposicin de sus bienes, podrn designar rbitros en calidad de arbitradores (art. 224 COT). - 5) Como estos rbitros fallan de acuerdo a su equidad, no procede en contra de su laudo el recurso de casacin en el fondo. Generalmente el nico remedio que se dispondr contra una resolucin que vulnere los principios de la equidad, ser el recurso de queja.
C) rbitros Mixtos.
1)- Es aquel que tiene facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento (art. 223 inc. Final COT) 2)- Pero sus sentencias deben ser dictadas conforme a derecho. (art. 223 inc. Final COT)
Normas de Procedimiento
Los rbitros de derecho, se en la tramitacin del asunto a las reglas que la ley establece para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida. Los rbitros arbitradores y mixtos, estn obligados a guardar en sus procedimientos las reglas que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si estas nada hubieren expresado, a las que se establecen en el CPC. As a falta de acuerdo de las partes en cuanto al procedimiento, rigen las reglas mnimas que indica el art. 636 y sgtes. CPC. Supletoriamente se aplican las reglas comunes a todo procedimiento y las del juicio ordinario.
Notificaciones
Al no disponerse de estado diario, es fundamental acordar una forma ordinaria de notificacin, debiendo las partes hacerlo en el primer comparendo, pudiendo utilizarse para tales efectos el correo electrnico, las cartas certificadas, etc. A falta de acuerdo rige el art. 629 del C.P.C.
Es obligatoria la existencia de actuario o ministro de fe en los procedimientos seguidos ante un rbitro de derecho. Ante el rbitro arbitrador es facultativo. Se acostumbra designar como tal a los secretarios judiciales, receptores o notarios.
Prueba Testimonial
La particularidad que se presenta en estos casos es que los rbitros carecen de imperio (todos), de manera que no pueden adoptar medidas compulsivas para forzar a comparecer a los testigos. De ser necesaria la adopcin de tales medidas se debe acudir a la justicia ordinaria (art. 633 CPC) El rbitro slo podr tomar las declaraciones a las personas que voluntariamente se presten a darlas. Cuando algn testigo se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro, al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia, debiendo de acompaar los antecedentes necesarios para ello.
Actuacin en cualquier acto del juicio Todos los rbitros debern de concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de substanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa. Cuando hay dos rbitros y no haya acuerdo, debe concurrir un tercer rbitro y la mayora dictar la resolucin en la materia en cuestin, conforme a las normas relativas a acuerdos de las Cortes de Apelaciones.
En resoluciones no apelables: - Queda sin efecto el compromiso si es voluntario. - Se procede a nombrar nuevos rbitros si es forzoso. En resoluciones apelables: Se elevarn los antecedentes al tribunal de alzada para que resuelva la cuestin que motiva el desacuerdo, conforme a derecho o a equidad, segn corresponda.
Rgimen de Recursos
Respecto del laudo de los rbitros de derecho y mixtos, se pueden interponer Recursos de Apelacin y de Casacin (en la forma y en el fondo) de forma ordinaria, ante el tribunal que habra conocido la materia en juicio ordinario, tal como si fueran jueces de letras. A menos que las partes hubiesen renunciado a dichos recursos, sea en el instrumento de compromiso del arbitraje o en uno posterior. Tambin las partes pueden establecer un tribunal arbitral de segunda instancia que conozca de tales recursos. El Recurso de Casacin en el fondo no proceder en contra de las sentencias de los arbitradores.
Rgimen de Recursos
Siempre procede el recurso de Queja, sin importar la renuncia que hayan efectuado las partes en el acto del compromiso. Respecto de las resoluciones de los rbitros arbitradores, el recurso de apelacin solo proceder cuando en el instrumento de compromiso, las partes expresen que se reservan su uso y designaren a las personas que podrn ser rbitros en ello. Siempre proceder el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda.
Se deben fijar los honorarios de comn acuerdo con las partes, no existiendo norma que seale un plazo para tal gestin. Al nico rbitro que se le permite fijar sus honorarios en su sentencia es al partidor, los dems rbitros no pueden fijar por si mismos sus honorarios, sino que acordarlos con las partes
A. Sentencia definitiva. Se puede pedir al rbitro que la dict, siempre que su nombramiento an se encuentre vigente. O se puede pedir al tribunal ordinario correspondiente. B. Otras Resoluciones. Corresponde al rbitro ordenar su ejecucin. C. Apremios. Debe de recurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de estas medidas. Ya que los rbitros carecen de imperio.
Activididad:
Formulario Compromiso Arbitral 3 Cualquiera dificultad que se suscite, entre los contratantes, con motivo de la interpretacin, aplicacin prctica o cumplimiento del presente contrato, incumplimiento, validez o resolucin del mismo, o por cualquier otra causa relacionada con dicho contrato, deber ser resuelta por un rbitro de derecho al cual se le concedern facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento, en nica instancia, quien resolver breve y sumariamente y sin forma de juicio. Las partes designan, como rbitro, a don ....................................., y a falta de ste, o en caso de que ste no pueda o no quiera desempear el cargo, a don ................................., quien se desempear con iguales facultades"