O ESTADO LIBERAL: ENTRE O LIBERALISMO ECONMICO E A NECESSIDADE DE REGULAO JURDICA

Andr Felipe Canuto Coelho*

Resumo: O estudo averigua como a ideologia do liberalismo econmico modelou o Estado e como o direito foi apropriado por essa ideologia. Por fim, abordaremos uma realidade que hoje considerada bvia, mas que foi obscurecida no Estado liberal: a de que o mercado s existe em razo do Estado. Palavras-chave: Estado liberalismo - mercado Resum: On examine comment lidologie du liberalisme conomique a model ltat et comment le droit a t appropri par cette idologie. Enfin, on aborde une ralit considere vidente aujourdhui, obscurcie, nanmoins, pendant ltat liberal: celle de que le march nexiste quen raison de ltat. Mots-cl: tat libralisme - march

1 Consideraes iniciais
Se han ocupado de propagar la ideologa del laissez faire y de los efectos beneficiosos de la libre actuacin de las fuerzas del mercado; han hecho ms para desviar la atencin de los verdaderos mecanismos de la economa capitalista que para aclararlos. Joan Robinson

Existe uma relao inevitvel entre os modelos de Estado, sua forma de interveno na ordem econmica e o pensamento econmico prevalecente. Partilhamos aqui do posicionamento de Heller quando observa que a economia no o nico elemento da realidade social que afeta a estrutura e a normatizao estatal, mas em uma sociedade capitalista, certamente decisiva, e sem o seu conhecimento no possvel
*O autor economista, bacharel em Direito, mestre em Direito pela UFPE e doutorando em Cincia Poltica pela UFPE. Exerce atualmente o cargo de Auditor Fiscal da Receita Federal e professor de Direito Administrativo e Econmico.
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levar a cabo uma frutfera investigao sobre o Estado. 1 No Estado liberal tpico dos pases capitalistas centrais o que se esperava, de acordo com a ideologia econmica preponderante, era um Estado que devia ser mnimo, apenas intervindo na vida social e no mercado para assegurar as condies estritamente necessrias para que a sociedade e a economia atuassem por si ss; que era justamente a ordem da autoregulao prpria da lgica racionalista, e que coincidia com a lgica da autoregulao do mercado. Na prtica, inobstante, o que se observou nesses mesmos pases foi que o Estado liberal, atravs do direito, estimulou e criou mecanismos para o progresso da atividade econmica.2 Trataremos, por conseguinte, nesse estudo, da modelagem do Estado liberal consoante a ideologia do liberalismo econmico (II) e revelaremos como o direito, no campo terico, foi apropriado por essa ideologia (III). Por fim, abordaremos uma realidade que hoje considerada bvia, mas que foi obscurecida no Estado liberal: a de que o mercado s existe em razo do Estado (IV).

2 O liberalismo econmico a moldar a estrutura estatal

Com o acentuado desenvolvimento comercial iniciado nos estertores do sculo XV, uma nova personagem comea a atrair e exigir cada vez mais ateno: o mercado. Este se configura como um sistema de confronto e harmonizao de interesses individuais baseados em regras prprias, impermeveis vontade do Estado. Nesse sentido podemos dizer que do ponto de vista do liberalismo econmico, o mercado uma barreira ao Estado, uma zona livre de sua interveno e, assim, um critrio visvel da liberdade individual.3 Hobbes e sua filosofia individualista amoldam-se com perfeio ao
1 HELLER, Hermann. Teora del Estado. Trad. L. Tobio. Mxico: Fundo de Cultura Econmica, 1998, p. 143. Entre ns W. P. A. SOUZA observa que no possvel estudar os problemas econmicos sem analisar a organizao do Estado, nem a estrutura e o funcionamento dos rgos deste, sem se debruar sobre os problemas econmicos (FRANA, Rubens Limonge (coord.) Enciclopdia Saraiva de Direito. Saraiva: So Paulo, 1977-1982, v. 31, p. 250). 2 Alberto VENNCIO FILHO mostra que o laissez-faire foi bastante atenuado tanto nas relaes externas dos pases, com a adoo do protecionismo, quanto nas relaes internas por intermeio de polticas fiscais, sociais e monetrias (A interveno do Estado no domnio econmico. Rio de Janeiro: Renovar, 1998, p. 6) 3 Nesse sentido se poder afirmar que da atividade individual que decorrem as explicaes para os fatos sociais. Estamos no domnio do individualismo epistemolgico. A expresso de KOLM, Serge Christophe. Le liberalisme moderne. Paris: PUF, 1984, p. 185.

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modo de vida dos capitalistas produtores que comeavam a entrar no ramo do comrcio: os interesses pessoais e egostas seriam os motivos bsicos, seno os nicos, que levariam os homens a agir.4 Cada um se relacionaria com o seu prximo tendo em vista algum interesse e no por conta de uma integrao social com base em normas e valores.5 Trata-se de um tipo especfico de individualismo possessivo, segundo o qual o homem seria um ser independente, que agiria de acordo com o seu prprio interesse e nada deveria sociedade.6 Weber vem ressaltar que com o estabelecimento do protestantismo em muitos pases europeus, a sua tica permitiu que os homens se lanassem, sem culpa, nesse desejo desenfreado pelo material, como se o impulso para a aquisio fosse uma representao do prprio desejo de Deus refletido nos homens.7 A grande repercusso da famosa Fbula das Abelhas de Mandeville, editada no incio do sculo XVIII, bastante indicativa ao propor uma verdadeira reviravolta nos valores: o vcio privado, ou seja, o egosmo e ganncia, seriam as molas propulsoras para o progresso da humanidade, ao impulsionar a busca desenfreada pelo material. Eram justamente essa combinao de esforos mesquinhos e individualistas que garantiriam a harmonia na sociedade.8 Defende-se, a partir de ento, a teoria segundo a qual a economia est sujeita a leis naturais que a levam fatalmente a uma situao de equilbrio entre os integrantes do mercado, com frutos positivos para toda a sociedade, que ser rica se os seus integrantes o forem. A economia comea a se separar progressivamente no somente da poltica como tambm da moralidade: ela impe uma moralidade prpria, segundo a qual a atividade econmica seria naturalmente orientada para o bem, de modo que no poderia ser julgada segundo critrios morais vigentes em uma sociedade.9
HOBBES, Thomas. Leviat. Trad. Alex Marins. So Paulo: Martin Claret, 2002, passim. DUMONT, Louis. O individualismo. Uma perspectiva antropolgica da ideologia moderna. Trad. A. Cabral. Rio de Janeiro: Rocco, 2000, p. 99. 6 MACPHERSON, Crawford Brough. Teoria poltica do individualismo possessivo de Hobbes at Locke. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1979. 7 Se Deus vos aponta um meio pelo qual legalmente obtiverdes mais do que por outro (sem perigo para a vossa alma ou para a de outro), e se o recusardes e escolherdes um dos fins de vossa vocao, e recusareis a ser o servo de Deus, aceitando suas ddivas e usando-as para Ele, quando ele assim o quis. Deveis trabalhar para serdes ricos para Deus e, evidentemente, no para a carne ou para o pecado. Aqui cita Max WEBER parte do sermo do pastor lusitano Richard Baxter em Works of puritan divines. Dublin: Stretch, 2001, p. 27. 8 REALE, Giovanni; ANTISERI, Dario. Histria da filosofia. So Paulo: Paulinas, 1999, v. 11, pp. 799-804. 9 DUMONT, Louis. Op. cit., p. 95.
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Adam Smith foi decisivo na consolidao de um pensamento segundo o qual a busca pelo auto-interesse egosta conduziria inevitavelmente ao progresso social. Sua mo invisvel, que atuaria harmonizando os interesses sociais, apesar de no passar de uma crena, passou a ser aceita como verdade absoluta, constituindo-se a base do liberalismo econmico. Ora, dado que os interesses privados levavam ao interesse coletivo, no havia porque no se garantir aos agentes econmicos a maior liberdade possvel:
Portanto, sem qualquer interveno da lei, os interesses privados e as paixes dos homens levam-nos, naturalmente, a dividirem e a distriburem o capital de qualquer sociedade entre os diferentes empregos com ele realizados, tanto quanto possvel, na proporo mais vantajosa para o interesse de toda a sociedade. As vrias regulamentaes do sistema mercantil vm, necessariamente, perturbar esta distribuio natural e muito vantajosa do capital.10

A teoria econmica do Estado liberal se completa com o utilitarismo de Bentham: 11 o objetivo principal de uma sociedade seria a maximizao da felicidade individual, dos apetites de cada um, colocando assim os direitos naturais num segundo plano. A prpria moralidade e a tica se tornaram um clculo de felicidades.12 O utilitarismo prope um modelo de racionalidade que posteriormente fica conhecido como homo oeconomicus: um homem que um maximizador racional e egosta de prazer, capaz de determinar suas aes de forma estratgica e por meio de clculos racionais de utilidade, pouco importando suas emoes, seus hbitos, sua cultura e suas contingncias. Outros postulados se afirmaram a partir do homo oeconomicus, cuja influncia persiste at os dias atuais: (i) a idia de que o mercado tende sempre ao equilbrio, numa confirmao da mo invisvel de Smith e (ii) o entendimento de que a economia seria uma cincia decorrente da observao, cujas leis seriam naturais. Nesse sentido, o mercado se torna uma fora incontrolvel a que todos devem submisso.13 Haveria uma perfeita harmonia no sistema capitalista j que todos
SMITH, Adam. A Riqueza das naes. Trad. A. S. Lima. So Paulo: Martins Fontes, 2003, v. 2, p. 443. VILLEY, Michel. Leons dhistoire de la philosophie du droit. Paris: Dalloz, 2002, p. 73. 12 DUMONT, Louis. Homo aequalis. Trad. Jos Leonardo Nascimento. BAURU: EDUSC, 2000, p. 115. 13 Segundo LOPES, Ana Frazo de Azevedo. O abuso do poder econmico no Estado Democrtico de Direito. Dissertao apresentada como requisito parcial obteno do grau de Mestre em Direito e Estado pela Faculdade de Direito da UNB. Braslia, 2003, p. 51.
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os detentores dos meios de produo o capitalista, o trabalhador e o proprietrio de terras teriam seus insumos, capital, terra e fora de trabalho, remunerados de acordo com sua utilidade para a produo. Ademais, como a avaliao dessas utilidades seriam subjetivas, no poderia haver discusso tica alguma acerca das mesmas. J no ltimo quartel do sculo XIX, alguns dos postulados da teoria econmica tiveram que ser revistos uma vez que o sistema comeava a apresentar distores. A grande prosperidade econmica da Inglaterra durante os vinte anos anteriores (1850-1870) gerando uma expressiva acumulao de capital e um conflito social entre patres e empregados destacou o problema da m alocao de recursos14 . O que a teoria econmica tinha a dizer? A resposta veio ainda na dcada de 1870 na roupagem da teoria neoclssica. A teoria neoclssica apenas se distinguia de sua antecessora pela nfase no conceito de utilidade marginal15 e na idia de consumidor em substituio ao capitalista individual, persistindo no utilitarismo e na crena no equilbrio do mercado, no laissez-faire, na racionalidade absoluta do homem e na suposta neutralidade valorativa da cincia econmica. Como a teoria neoclssica tinha como objetivo buscar a melhor eficincia alocativa dos recursos econmicos escassos, sua grande questo era encontrar o ponto timo de equilbrio, em que consumidores e produtores maximizam respectivamente a satisfao e o lucro.16 O modelo de equilbrio neoclssico apresenta, inobstante, uma grande deficincia: ele esttico, toma a situao dos consumidores e da empresa como dados no questionados, no fazendo qualquer reflexo sobre os mesmos. Esto, assim, abstradas da anlise questes cruciais como as diferenas e as classes sociais17 , as relaes de poder e as desigualdades de riqueza. A proposta neoclssica a de maximizar riquezas a partir de uma viso completamente abstrata dos agentes econmicos envolvidos. No por acaso que a anlise econmica neoclssica estruturou-se
Ibid., p. 54. A utilidade marginal depende no apenas da quantidade do bem, como tambm da intensidade do efeito produzido sobre o consumidor: o grau de utilidade varia com a quantidade de um bem mas fatalmente diminui na medida em que a quantidade aumenta. (JEVONS, William Stanley. A teoria da economia poltica. Trad. C. L. Morais. So Paulo: Abril Cultural, 1983, pp. 53-54). 16 FEIJ, Ricardo. Histria do pensamento econmico. So Paulo: Atlas, 2001, p. 273. 17 A questo das classes sociais estava muito presente na economia clssica, tanto que esta era conhecida como Economia Poltica. De forma contrria, a nova Economia marginalista abstrai as classes sociais e, com elas, as relaes sociais, estando voltada, estando voltada para a relao psicolgica entre indivduos e bens de consumo. (Ibid., p. 270).
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muitas vezes em equaes matemticas nas quais os agentes so analiticamente igualados. Era uma tentativa de aplicar teoria econmica a igualdade formal que caracteriza o paradigma do Estado liberal, abordada sob uma perspectiva cada vez mais prxima da engenharia e cada vez menos sujeita deciso.18 S que a utilizao da linguagem matemtica nos assuntos humanos gera um perigoso impasse, pois tudo o que os homens fazem, sabem ou experimentam s tem sentido na medida em que pode ser discutido.19

3 O direito frente teoria econmica

Em cada momento histrico, direito e economia se relacionaram de forma peculiar, como resultado do fenmeno cultural de que so expresso. A relao direito-economia foi expressa, ao longo dos tempos, atravs de uma linguagem prpria, formando um discurso propiciador da imposio de princpios designados a reger a interao humana.20 O sculo XIX foi um perodo de crise para o direito ao ter sua eficcia e normatividade contestadas por diferentes formas de positivismo, dentre as quais o positivismo econmico, que pretendia se impor ao direito a partir da premissa de que as leis econmicas derivavam de fatos objetivos e observveis.21 Na verdade, a teoria econmica, pretensamente justificada a partir de leis naturais foi impondo os seus postulados sobre o direito e toda a sociedade, especialmente no que se refere ao utilitarismo e idia de que as leis do mercado seriam naturais e incontrolveis. Nessa senda, o utilitarismo simplesmente imps a regra do til ao direito, justia, s liberdades individuais e mesmo ao contrato social22 . A maximizao de utilidade apresentou-se como o objetivo primordial da atividade econmica e mesmo dos demais mbitos da vida civil. A questo do cumprimento ou no dos direitos e do atendimento ou no justia acabou tornando-se acessria.
18 SEN tambm destaca que especialmente a obra de Walras foi a grande responsvel por uma abordagem engenheira da economia. (SEM, Amartya. Sobre tica e economia. So Paulo: Companhia das Letras, 2002, pp. 20-21). 19 ARENDT, Hannah. A condio humana. Trad. R. Raposo. Lisboa: Relgio dgua, 2001, pp. 14-15. 20 Uma interessante anlise da relao o mercado da sociedade econmica burguesa e seu direito feito por REICH, Norbert. Mercado y derecho. Trad. A. Font. Barcelona: Ariel, 1985. 21 VILLEY destaca que o direito foi assolado tambm pelo positivismo histrico e pelo positivismo sociolgico de Comte. (VILLEY, Michel. Op. cit., pp. 69-84). 22 Ibid., p. 73.

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O direito tornou-se um fenmeno de menor importncia, na suposio de que seriam as relaes econmicas, submetidas a leis naturais e imutveis, que estruturariam e integrariam a sociedade23 . Consolidou-se uma forte crena de que no havia espao para uma ordem jurdica da economia, at porque toda interveno estatal no mercado seria incua ou mesmo nociva. O melhor a ser feito seria aceitar as leis de mercado, at porque as mesmas naturalmente levariam ao equilbrio e harmonia social.24

4 A necessidade do direito e a interveno estatal

A teoria econmica que se tornou o paradigma do Estado liberal acreditava que as leis do mercado bastariam para propiciar o pleno desenvolvimento da atividade econmica. As aes individuais levariam a um auto-equilbrio sustentvel: a atuao do Estado na Economia seria ou desnecessria ou indiferente. O ttulo de livro de Humboldt parece resumir a modelo ideal de Estado para a poca: Idias para um ensaio para determinar os limites da atividade do Estado25 , limites que no eram pertinentes apenas liberdade moral e poltica dos indivduos, mas principalmente no mbito econmico. A sociedade e o Estado eram apresentados como universos separados, j que essa era a forma necessria para evitar a interveno de um poder negativo na esfera dos indivduos. Tratavase de um Estado supostamente mnimo, com funes e poderes limitados, at porque o Estado era justificado como o resultado de um acordo entre indivduos livres que estabelecem um acordo apenas para garantir uma convivncia duradoura e pacfica.26 Todavia, uma investigao mais aprofundada do assunto denota que a interveno estatal na economia foi maior do que normalmente se supe, de forma que a atividade econmica no teria como prosperar se no fosse o arcabouo jurdico que foi propiciado pelo Estado. A idia de uma economia que se desenvolveu e progrediu sem qualquer participao do Estado uma fantasia. A concepo
HABERMAS, Jrgen. Facticidad y validez. Trad. M. J. Redondo. Madrid: Editorial Trota S/A, 2001, pp. 108-110. LOPES, Ana Frazo de Azevedo. Op. cit., p. 60. 25 HUMBOLDT, Wilhem von. Ideen zu einem Versuch, die Grnzen der Wirksamkeit des Staats zu bestimmen. Breslau: E. Trewendt, 1851. 26 Nesse sentido ver a obra de BONETTO, Maria Susana; PIERO, Maria Teresa. Las transformaciones del Estado. De la modernidad a la globalizacin. 2. ed. Crdoba: Advocatus, 2003.
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do Estado do liberalismo como um Estado mnimo no pressupunha, muito pelo contrrio, um Estado dbil j que se constata ao longo do sculo XIX todo um aparelhamento e reorganizao da estrutura estatal. A simples instituio do modelo do mercado j exigiria uma estrutura legal coercitiva mnima, a fim de assegurar a propriedade, a vida e o cumprimento dos contratos27 . As reformas internas realizadas pelos pases capitalistas centrais, no marco das mudanas da tcnica e do ambiente de transformao do sculo XIX, introduziram novas instituies teis para o aumento de seu poder: a polcia, a administrao central, o servio militar obrigatrio, os transportes, as comunicaes. Quando tudo isso se associou com o crescimento econmico advindo da industrializao, surgiram Estados poderosos, centralizadores. No rastro do pensamento sociolgico que acentuava o carter social e histrico das instituies, surge Weber alertando que o Estado capitalista depende completamente da organizao burocrtica para a continuao da sua existncia. 28 Ademais, procurou o autor comprovar que, tanto maior a expanso do mercado, mais amplo e eficiente precisava ser o crescimento da burocracia estatal, a fim de assegurar uma distribuio regular e coordenada de bens e de servios, conferir previsibilidade s relaes econmicas e proteger o cumprimento dos contratos, dentre outras funes.29 Ao adentrar nas razes que levaram ao surgimento da Revoluo Francesa de 1789, o socilogo alemo chama ateno para o fato da burguesia estar procura de uma segurana e de uma
MACPHERSON, Crawford Brough. Op. cit., p. 59. WEBER, Max. Economia e sociedade. Trad. R. Barbosa e K. E. Barbosa. Braslia: Universidade de Braslia, 2000, p. 221. WEBER precisa ser destacado nesse aspecto: Do ponto de vista puramente conceitual, portanto, o Estado no necessrio para a economia. Mas, sem dvida, o funcionamento de uma ordem econmica do tipo moderno no possvel sem uma ordem jurdica de carter muito especial, a qual, na prtica, s pode ser uma ordem estatal. A economia moderna baseia-se em oportunidades adquiridas por contratos. Por mais longe que v o interesse prprio na legalidade contratual, bem como tambm os interesses comuns dos proprietrios na proteo mtua de sua propriedade, e por mais que a conveno e o costume determinem, ainda hoje, no mesmo sentido, as aes dos indivduos, a influncia desses poderes perdeu muito de sua importncia em conseqncia do abalo da tradio tanto das relaes reguladas pela tradio quanto da crena na santidade destas. Por outro lado, os interesses das classes encontram-se, mais do que nunca, separados entre si; a velocidade das transaes modernas exige um direito que funcione de maneira rpida e segura isto , que seja garantido por um poder coativo o mais forte possvel e, sobretudo, a economia moderna destruiu, em virtude de seu carter peculiar, as outras associaes que eram portadoras do direito e, portanto, da garantia do mesmo. Esta a obra do desenvolvimento do mercado. O domnio universal da relao associativa de mercado exige, por um lado, um funcionamento do direito calculvel segundo regras racionais. Por outro lado, a expanso do mercado, que ainda conheceremos como tendncia caracterstica dessa relao favorece, em virtude de suas conseqncias imanentes, a monopolizao e a regulamentao de todo poder coativo legtimo por uma instituio coativa universal, mediante a destruio de todas as estruturas coativas particulares, as estamentais ou outras, baseadas, na maioria dos casos, em monoplios econmicos. (Ibid., pp. 226-227).
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confiabilidade que s a ordem jurdica poderia oferecer: no havia razo, ento, para acreditar que no existiria uma ordem jurdica da economia no Estado liberal. Esse Estado necessitou criar as instituies e a infra-estrutura sem as quais a to valorizada liberdade econmica e a autonomia da vontade no teriam como ser operacionalizadas: estruturao econmica liberal era essencial a consagrao e garantia de determinados institutos jurdicos.30 Analisando a evoluo das instituies jurdicas na Frana, Ripert31 nos mostra que o direito teve uma participao essencial no desenvolvimento da forma de produo capitalista naquele pas: disciplinamento das sociedades comercias atravs de um Cdigo Comercial; criao de uma infra-estrutura creditcia e financeira; estabelecimento dos tribunais de comrcio; leis sobre a navegao martima, a propriedade industrial e patentes de inveno; fornecimento de uma infra-estrutura atravs de servios pblicos de ferrovias, energia eltrica e fornecimento de gua. Cumpre, ento, concluir, diante do exposto, com o seguinte trecho memorvel de Ripert:32
[...] no se deve imaginar que o capitalismo moderno nasceu todo armado no dia em que o legislador [...] deu aos homens a liberdade de praticar o comrcio ou a indstria. Nesse dia j seria ele possvel, mas no foi o de sua criao. A liberdade tudo permitia, mas nada dava. O que falta ao capitalismo um conjunto de instituies e regras que permitam reunir e utilizar os capitais, que assegurem ao detentor de capitais a preponderncia na vida econmica e mesmo na vida poltica, que dem produo e repartio das riquezas o primeiro lugar no esprito dos homens. [...] O capitalismo jacta-se de dizer que nada pede, que simplesmente lhe basta a liberdade, apraz-se em repetir: deixai fazer; nada poderia fazer se o legislador no lhe tivesse dado ou permitido lanar mo dos meios prprios concentrao e explorao de capitais.

5 Referncias
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VAZ, Manuel Afonso. Direito Econmico. A ordem econmica portuguesa. Coimbra: Coimbra, 1998, p. 46. RIPERT, Georges. Aspectos jurdicos do capitalismo moderno. Trad. G. G. Azevedo. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1947, passim. 32 Ibid., pp. 31-32.
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