CAPTULO I FILIACIN

A. CONCEPTO La filiacin en sentido jurdico es definida como el lazo de descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra; es decir, es la relacin inmediata del padre o la madre con el hijo. Asimismo, la filiacin es entendida como "el vnculo familiar que une a una persona con el hombre que lo engendr (paterno-filial) y la mujer que lo alumbr (materno-filial)."

B. CARACTERES DE LA FILIACIN Los caracteres esenciales de la filiacin son la certeza y la estabilidad. Con la certeza la ley requiere que no haya dudas sobre la filiacin, pretendiendo una paternidad indudable; y con la estabilidad la ley requiere que el estado que la filiacin ofrece sea permanente, firme y duradero, que se traduce por garanta de firmeza por la no posibilidad impugnacin o aceptacin del padre. C. CLASES DE FILIACIN Comnmente, la doctrina clasifica la filiacin atendiendo al vnculo matrimonial existente entre el padre y la madre del hijo. De tal manera, que si es un hijo nacido de una relacin en la cual padre y madre estn unidos por matrimonio ser filiacin legtima o matrimonial; y si es un hijo nacido de una relacin en la cual padre y madre no estn unidos por matrimonio, ser filiacin ilegtima o extramatrimonial.

Algunos autores adicionan a esta clasificacin clsica la filiacin cuasimatrimonial, que es aquella que se da entre hijos nacidos de padre y madre que tienen unin de hecho legalmente declarada y registrada, y la filiacin adoptiva, que es la que se da entre el adoptado y el adoptante.

1. FILIACIN LEGTIMA O MATRIMONIAL La filiacin legtima o matrimonial es la relacin que surge entre padres e hijos nacidos o concebidos dentro del matrimonio. Es la relacin paterno filial existente entre los padres e hijos donde se cumplen los siguientes supuestos: a. Un lazo matrimonial de los padres. Se tiene como primer supuesto, que los padres del hijo estn unidos por matrimonio, siendo el matrimonio el soporte fundamental que delimita la naturaleza de la filiacin legtima. b. Concepcin y nacimiento dentro la vida del matrimonio. Cuando la fase de concepcin y el nacimiento se sitan cronolgicamente dentro de la vida del lazo matrimonial. c. Una atribucin inconfundible de la generacin al marido y la mujer. No obstante el matrimonio es la base para la legitimidad y aunque se verifique la concepcin o el parto dentro del mismo, es preciso, adems, que el origen necesariamente bilateral de la generacin se deba a la unin fisiolgica del marido y la mujer.

Con respecto a este tercer supuesto la mayora de las legislaciones adopta en favor de la paternidad del marido, la presuncin positiva de contacto, es decir, que el marido tiene acceso con su mujer; y la presuncin negativa de infidelidad, o sea que slo la mujer tiene acceso con su marido. Por lo que respecta a la esposa, tambin suelen adoptarse las presunciones que la mujer al casarse no tiene por qu ocultar el hecho del embarazo y que slo a travs de mviles egostas y crueles, una madre oculta el nacimiento o cambia o sustituye su hijo por un nio de otro.

Asimismo, la doctrina adems de la filiacin legtima propia, anteriormente descrita, distingue otros tipos de filiacin legtima. Estas son las siguientes: a. Legitimidad impropia, basada en la concepcin inmediatamente anterior al matrimonio. b. Legitimidad impropia, basada en el nacimiento inmediatamente posterior a la disolucin del matrimonio. c. Legitimidad imprecisa, en la que por la celebracin de nuevas nupcias de la madre dentro del plazo prohibitivo establecido en la ley, se da un conflicto de paternidades entre el anterior marido y el actual.

1. REGULACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA El Cdigo Civil en el artculo 199, prrafo primero, regula lo que en la doctrina se llama filiacin legtima, estableciendo: "El marido es padre del hijo concebido durante el matrimonio, aunque ste sea declarado insubsistente, nulo o anulable." Asimismo, en el prrafo segundo, establece: "Se presume concebido durante el matrimonio: 1. El hijo nacido despus de ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio, o de la reunin de los cnyuges legalmente separados: y 2. El hijo nacido dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del matrimonio" En este artculo la ley hace una conjugacin de la filiacin legtima propia y la filiacin legtima impropia, ya que abarca tanto los hijos concebidos y nacidos dentro del matrimonio, sin que haya cuestin de ninguna especie respecto a los limites cortos o mximos del embarazo, as como los hijos cuyo nacimiento o concepcin solamente tuvo lugar en el matrimonio, es decir, el hijo concebido antes del matrimonio, pero nacido dentro del mismo, y del hijo concebido dentro del matrimonio pero nacido con posterioridad al mismo. El artculo 207 del mismo cuerpo legal regula lo que en la doctrina se denomina como la filiacin legtima imprecisa, regulando el caso en el cual debido a nuevas nupcias de la madre dentro de los trescientos das siguientes a la fecha de la disolucin del primer

matrimonio, puede dar lugar a un conflicto de paternidades, para lo cual establece: "Si disuelto el matrimonio, la madre contrajere nuevas nupcias dentro de los trescientos das siguientes a la fecha de la disolucin, el hijo que naciere dentro de los ciento ochenta das de celebrado el segundo matrimonio, se presume concebido en el primero. Se presume concebido en el segundo matrimonio, el hijo que naciere despus de los ciento ochenta das de su celebracin, aunque se est dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin del primer matrimonio." Esta regulacin soluciona el problema que se puede presentar por un conflicto de paternidades con apoyo a lo establecido por el prrafo segundo del artculo 199, ya que en ciertos casos de no existir esta norma se podra imputar la paternidad del hijo tanto al marido del primer matrimonio como al del segundo matrimonio. Asimismo, el artculo 201 del Cdigo Civil establece otra presuncin relativa a la filiacin matrimonial, estableciendo que: " El nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio se presume hijo del marido, si ste no impugna la paternidad". Esta norma establece que no obstante que el nacimiento de un hijo no se haya verificado dentro del trmino legal en el cual la ley presume que es hijo del marido (180 das despus de celebrado el matrimonio), el mismo debe considerarse hijo del marido, si ste no impugna la paternidad.

3- EFECTOS JURDICOS DE LA FILIACIN MATRIMONIAL

Nuestra legislacin civil concede determinados derechos en favor del hijo, derivados de la filiacin legtima. Estos derechos concedidos en favor del hijo constituyen a la vez deberes jurdicos a cargo del padre. Dentro de estos derechos derivados de la filiacin legtima podemos sealar los siguientes:

a. Derecho a llevar los apellidos del padre y la madre. El artculo 4 del Cdigo Civil establece que la persona individual se identifica con el nombre con que se inscriba su nacimiento en el Registro Civil, el que se compone del nombre propio y del apellido de sus padres casados. b. A recibir alimentos del padre y la madre, de sus ascendientes y en su caso de sus hermanos. Nuestra legislacin civil establece que los padres del menor estn obligados a proporcionarle todo lo que es indispensable para su sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica y educacin e instruccin. Asimismo, se establece que cuando el padre o la madre no pudieren cumplir con proporcionar alimentos a sus hijos dicha obligacin corresponde a los abuelos paternos de los hijos, con lo cual se hace manifiesto que este derecho no solamente afecta al padre sino a sus familiares. La obligacin de prestar alimentos en favor de los hijos tiene proteccin constitucional, ya que el artculo 55 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala se establece que la negativa a proporcionar alimentos en la forma que la ley prescribe es punible, delito que est tipificado en el Cdigo Penal en el artculo 242, bajo la figura delictiva de Negacin de Asistencia Econmica.

c. Derecho a la sucesin intestada de los padres El Cdigo Civil en su artculo 1078 establece que los hijos son llamados en primer lugar a la sucesin intestada de los padres, juntamente con el cnyuge sobreviviente que no tenga derecho a gananciales, quienes heredan por partes iguales. Asimismo, los hijos tienen derecho a suceder por derecho de representacin en lugar de sus padres, en el caso que hubieren muerto antes que el causante, los mismos hayan renunciado a la herencia o la hayan perdido por indignidad. d. Derecho a la nacionalidad guatemalteca si el padre o la madre son guatemaltecos. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su artculo 144 establece que sern guatemaltecos de origen los hijos de padre o madre guatemaltecos. e. Todos los derivados de la patria potestad. La patria potestad es definida como el conjunto de derechos y obligaciones que la ley concede e impone a los padres de un menor para representar a sus hijos en todos los actos de la vida civil y en la administracin de sus bienes, as como en la proteccin, asistencia y educacin del mismo. Estos mismos derechos y obligaciones son impuestos a los padres de un mayor de edad declarado en estado de interdiccin. El ejercer la patria potestad de un menor o de un mayor de edad que ha sido declarado en estado de interdiccin impone a los padres una serie de deberes y obligaciones, que en trminos generales se pueden resumir en los siguientes:

1. Guarda y vigilancia del hijo: este deber de los padres se traduce en la proteccin en cuanto a la persona del hijo, vigilancia en cuanto a sus actos y direccin en cuanto a su conducta. 2. Prestacin de alimentos. 3. Instruccin y Educacin: los padres tienen el deber de velar por la orientacin educacional y religiosa del menor, as como prepararlo para el ejercicio futuro de una profesin o industria. 4. Representacin legal en actos de la vida civil. 5. Administracin de sus bienes: los padres tienen el deber de administrar fielmente los bienes de los hijos, sujetndose respecto de esos bienes a las obligaciones propias de todo administrador.

6. Responder por los daos y perjuicios que ocasionen: La ley establece que los padres del menor de quince aos son responsables por los daos y perjuicios que causen a terceras personas.

Las obligaciones derivadas de la patria potestad tienen tal grado de proteccin por parte del Estado, que en la legislacin penal se tipifico el delito de Incumplimiento de deberes de Asistencia (articulo 244 del Cdigo Penal) en el que se establece que "Quien estando obligado, incumpliere o descuidare los derechos de cuidado y educacin con respecto a sus descendientes, de manera que stos se encuentren en situacin de abandono material y moral, ser sancionado con prisin de dos meses a un ao."

D. DETERMINACIN DE LA FILIACIN La determinacin de la filiacin se da en la legislacin guatemalteca de diversas maneras dependiendo si estamos frente a una filiacin matrimonial o legtima propia, una filiacin matrimonial impropia o una filiacin extramatrimonial. El autor argentino Eduardo A. Zannoni clasifica en tres las maneras de determinar la filiacin: determinacin legal, determinacin voluntaria o negocial y determinacin judicial. 1. DETERMINACIN LEGAL La determinacin legal de la filiacin es la surgida por la propia ley con base a supuestos fcticos establecidos por aquella. Con respecto a la paternidad, en la filiacin legtima propia, el Cdigo Civil en su artculo 199, establece la presuncin de que el marido es padre del hijo concebido durante el matrimonio. Adicionalmente dicho precepto legal establece que se presume concedido durante el matrimonio el hijo nacido despus de ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio o de la reunin de los cnyuges legalmente separados; y el hijo nacido dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del matrimonio. Asimismo, el articulo 207 del mismo cuerpo legal establece que si disuelto el matrimonio la madre contrajere nuevas nupcias dentro de los trescientos das siguientes a la fecha de la disolucin, el hijo que naciere dentro de los ciento ochenta das de celebrado el segundo matrimonio, se presume concebido en el primero. Si el hijo naciere despus de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo matrimonio, aunque este dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin del primer matrimonio, se presume concebido en el segundo. En estos casos existe determinacin legal de la paternidad, en los que la ley establece la filiacin con base en

presunciones, y no hay necesidad de reconocimiento por parte del padre, ni necesidad de declaracin judicial para su determinacin.

2. DETERMINACIN VOLUNTARIA O NEGOCIAL La determinacin voluntaria o negocial de la filiacin es la que nace en virtud del reconocimiento o declaracin que hace una persona de ser padre de otra. El Cdigo Civil en el artculo 210 establece que cuando la filiacin no resulte del matrimonio ni de la unin de hecho declarada se prueba con respecto del padre por el reconocimiento voluntario del padre o por sentencia judicial que declare la paternidad. Segn el artculo 211 del Cdigo Civil, la determinacin voluntaria o negocial de la filiacin se da en el caso en que el padre reconozca voluntariamente la paternidad de un hijo, ya sea en la partida de nacimiento, por comparecencia ante el registrador civil, por acta especial ante el mismo registrador, por escritura pblica, por testamento o por confesin judicial. 3. DETERMINACIN JUDICIAL La determinacin judicial de la filiacin consiste en la resolucin judicial definitiva que decide una controversia relativa a la filiacin, declarando como padre a una persona. La determinacin judicial de la filiacin est regulada en nuestra legislacin en el artculo 220 del Cdigo Civil, que establece que el hijo que no fuere reconocido voluntariamente tiene derecho a pedir que judicialmente se declare su filiacin. Esta disposicin legal es aplicable para el caso del hijo nacido de una relacin en la cual los padres

no estn unidos por matrimonio o unin de hecho declarada. Asimismo, el artculo 202 del Cdigo Civil establece que tanto el hijo como la madre tienen derecho a justificar la paternidad del padre, cuando el hijo fuere nacido despus de los trescientos das de la disolucin del matrimonio. En ambos casos, segn el artculo 220 del Cdigo Civil, el derecho del hijo de pedir que judicialmente se declare su filiacin, nunca prescribe.

CAPTULO II IMPUGNACIN A LA FILIACION MATRIMONIAL

A. ACCION DE IMPUGNACIN DEL ESTADO DE LA FILIACIN MATRIMONIAL La legislacin civil guatemalteca, tal como fue expuesto anteriormente, contiene ciertas presunciones en cuanto a la filiacin matrimonial. Sin embargo, la ley establece la posibilidad de que el marido, contra quien se dirigen los efectos de dichas presunciones legales, pueda impugnar judicialmente la paternidad que le es legalmente atribuida. Esta accin es conocida doctrinalmente como "accin de impugnacin de la filiacin legtima o matrimonial" o "impugnacin de legitimidad". La accin de impugnacin de la filiacin matrimonial tiene como objeto romper o desvirtuar las presunciones que la ley establece en cuanto a quin debe ser considerado padre del hijo concebido y/o nacido dentro del matrimonio. La procedencia de esta accin se da en el caso que el nexo biolgico entre el padre y el supuesto hijo no concuerda con el legal, de manera que la ley crea una filiacin o nexo filial que biolgicamente no existe.

La doctrina al referirse a la impugnacin de la filiacin legitima por parte del padre suele denominarla tambin como impugnacin rigurosa de la paternidad o por prueba de la no paternidad. El objeto de esta accin se reduce a descartar o excluir el nexo biolgico entre el hijo nacido y el presunto padre.

B. ACCIN DE IMPUGNACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA 1. LEGITIMIDAD ACTIVA PARA EL PLANTEAMIENTO DE LA ACCIN La legislacin guatemalteca mantiene el criterio doctrinario de conceder la accin de impugnacin de la filiacin matrimonial exclusivamente al marido, siendo ste el nico con legitimidad procesal para ejercitar dicha accin. Sin embargo, se establecen casos de excepcin en los cuales esta accin puede ser planteada por los herederos del marido. El artculo 204 del Cdigo Civil, pone de manifiesto que dicha accin en principio slo corresponde al marido, estableciendo: "La accin del marido negando la paternidad del hijo nacido de su cnyuge..." Sin embargo, tambin se regulan los casos en que dicha accin puede continuarse o ejercitarse por los herederos del marido. Los casos de excepcin son los siguientes: a. Si el marido muere despus de presentada la demanda. El prrafo segundo del artculo 204 establece: "Los herederos del marido solamente podrn continuar la accin de impugnacin de la paternidad iniciada por l, pero este derecho podrn ejercitarlo nicamente dentro de sesenta das contados desde la muerte del marido."

b. Si el marido hubiere fallecido antes de transcurrir el plazo para deducir la accin en juicio.

c. Si el hijo es nacido despus de la muerte del marido.

1. TERMINO PARA PLANTEAR LA ACCIN DE IMPUGNACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL La accin de impugnacin de la filiacin matrimonial debe intentarse dentro de los sesenta (60) das siguientes a la fecha del nacimiento, si el marido est presente. Sin embargo, si el marido estaba ausente, el termino ser de sesenta da contados a partir del da en que ste regres a la residencia de su cnyuge. Si el nacimiento del hijo se le hubiere ocultado, la accin deber intentarla sesenta das a partir del da que descubri el hecho del nacimiento. As lo regula el artculo 204 del Cdigo Civil. Para el caso de que dicha accin se ejercite por los herederos del marido, el artculo 205 del Cdigo Civil, seala el trmino de sesenta das contados desde que el hijo haya sido puesto en posesin de los bienes del padre, o desde que los herederos se vean turbados por el hijo en la posesin de la herencia.

2. CASOS EN LOS QUE NO PROCEDE LA ACCIN DE IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD Nuestra legislacin establece ciertos casos en los que por razones que giran en torno a la estabilidad que debe revestir la filiacin y la paternidad, al marido le es negada la posibilidad de impugnar la paternidad que le es atribuida. Estos casos en los que no se puede impugnar la filiacin se refieren a la paternidad que le es atribuida al padre del hijo que es nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio, que en principio es impugnable. Estos casos son enumerados en el artculo 201 del Cdigo Civil, que establece:

"La impugnacin no puede tener lugar: 1. Si antes de la celebracin del matrimonio tuvo conocimiento de la preez; 2. Si estando presente en el acto de inscripcin del nacimiento en el Registro Civil, firm o consinti que se firmara en su nombre la partida de nacimiento;

3. Si por documento pblico o privado, el hijo hubiere sido reconocido". En el primero de los casos la ley supone que desde el momento que tuvo conocimiento de la preez antes del matrimonio y mantuvo su decisin de contraer matrimonio est aceptando como suya la paternidad del hijo por nacer. El segundo y tercero de los casos se basan en que el supuesto padre, que a sabiendas que el hijo ha nacido dentro de un trmino en el cual no se presume hijo suyo, a reconocido ser el padre del menor. C. PRUEBA ADMISIBLE EN LA IMPUGNACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL El marido, o los herederos del mismo en su caso, que pretenda impugnar judicialmente la paternidad que le es legalmente imputada deber ejercitar la accin de impugnacin de la filiacin matrimonial. Para este efecto deber probar exclusivamente una circunstancia: el de haber sido fsicamente imposible tener acceso carnal con su cnyuge en los primeros ciento veinte das de los trescientos que precedieron al nacimiento. El artculo 200 del Cdigo Civil establece: "Contra la presuncin del artculo anterior no se admite otra prueba que la de haber sido imposible al marido tener acceso con su cnyuge en los primeros ciento veinte das de los trescientos que precedieron al nacimiento, por ausencia, enfermedad, impotencia o cualquier otra circunstancia"

Nuestra legislacin admite prueba en contrario contra las presunciones de la filiacin legtima; sin embargo, limita los extremos u objetos sujetos a prueba, reduciendo los mismos a probar la imposibilidad fsica del acceso entre los cnyuges dentro de un trmino. Para probar esta nica circunstancia de la imposibilidad del marido de tener acceso con su cnyuge en los primeros ciento veinte das de los trescientos que precedieron al nacimiento, ya sea por ausencia, enfermedad, impotencia o cualquier otra circunstancia, el marido o sus herederos, en su caso, pueden probarlo, sin limitacin alguna, con todos los medios de prueba que son permitidos por nuestra legislacin procesal civil. El Cdigo Civil mantiene la tendencia de restringir las causales o supuestos jurdicos que dan lugar a que el padre pueda promover la accin de impugnacin de la paternidad. Esto no obstante la concurrencia de hechos fcticos que podran dar lugar a impugnarla, tal como se evidencia en la normativa que establece que no le es permitido al marido alegar hechos como el adulterio de la madre, inclusive cuando la madre declare contra la paternidad del marido. El artculo 203 de dicho cuerpo legal establece: "El marido no puede impugnar la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio, alegando adulterio de la madre, an cuando sta declare en contra de la paternidad del marido...". Sin embargo, ese mismo precepto legal establece un caso de excepcin en el cual el marido puede negar la paternidad y probarla con todos los hechos que justifiquen la impugnacin. Este es el caso en que al marido se le hubiere ocultado el embarazo y el nacimiento del hijo. El artculo 203 contina estableciendo: " ...salvo que se le hubiere ocultado el embarazo y el nacimiento del hijo, en cuyo caso s podr negar la paternidad probando todos los hechos que justifiquen la impugnacin." Por lo que al amparo de lo establecido en la norma citada, el marido s puede impugnar la paternidad de un hijo si se le escondi el embarazo y el nacimiento, y adicionalmente prueba los dems hechos que justifiquen la impugnacin.

D. COMPETENCIA JURISDICCIONAL Y VA PROCESAL EN EL EJERCICIO DE LA ACCIN DE IMPUGNACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL Son competentes para conocer de la accin de impugnacin de la filiacin matrimonial los Tribunales de Familia, que tienen jurisdiccin privativa en todos los asuntos relativos a la familia. El artculo 2 de La ley de Tribunales de Familia, Decreto Ley 206, establece que corresponde a la jurisdiccin de los Tribunales de Familia los asuntos y controversias relacionados con la paternidad y filiacin.

Asimismo, el artculo 9 de dicho cuerpo normativo establece que los juicios relativos a la paternidad y filiacin se sujetaran a los procedimientos que les correspondan segn el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107. En dicho cuerpo legal no se establece especficamente una va procesal para ejercer dicha accin, sin embargo, el artculo 96 de dicha ley establece que: "Las contiendas que no tengan sealada tramitacin especial en este Cdigo, se ventilarn en juicio ordinario". Por lo que en aplicacin de dicha norma, la va procesal para accionar la accin de impugnacin de la filiacin matrimonial es la va ordinaria.

CAPITULO III PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL

A. PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL

La supremaca constitucional es el principio que establece la particular relacin de supra y subordinacin en que se encuentran las normas dentro de un ordenamiento jurdico determinado. Es el principio constitucional por el cual se asegura la compatibilidad vertical y horizontal de las normas en un ordenamiento jurdico, en virtud de las cuales las normas inferiores de un determinado ordenamiento jurdico deben de adecuarse a las superiores y las normas de igual nivel no pueden contradecirse pues la norma superior decide el conflicto.

En virtud de este principio, todo el ordenamiento jurdico positivo debe respetar un cierto marco de contenido fijado y establecido por la norma fundamental de determinado Estado, es decir su Constitucin. Las normas inferiores del ordenamiento jurdico deben respetar y no alterar el espritu de las normas superiores; deben estar de acuerdo con los fines u objetivos consagrados en los principios, garantas y derechos consagrados en la Constitucin, como norma fundamental. De la misma forma los actos jurisdiccionales dictados por el Organismo Judicial y los actos del Organismo Ejecutivo deben observar el principio de supremaca constitucional. En el ordenamiento jurdico guatemalteco el principio de supremaca constitucional se ha plasmado en distintos cuerpos normativos. Este principio se plasm de forma reiterativa en la propia Constitucin Poltica de Guatemala. De tal manera, en el segundo prrafo del artculo 44 de la Constitucin Poltica del la Repblica de Guatemala se establece: "Sern nulas ipso jure las leyes y las disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden que disminuyan, restrinjan o tergiversen los derechos que la Constitucin garantiza." Asimismo, el primer prrafo del artculo 175 de ese mismo cuerpo normativo establece:

"Ninguna ley podr contrariar las disposiciones de la Constitucin. Las leyes que violen o tergiversen los mandatos constitucionales son nulas ipso jure."

El artculo 204 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en cuanto trata de la funcin jurisdiccional establece: "Los tribunales de justicia en toda resolucin o sentencia observarn obligadamente el principio de que la Constitucin de la Repblica prevalece sobre cualquier ley o tratado".

B. SUBPRINCIPIOS DEL PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL Derivado del Principio de Supremaca Constitucional surgen tres subprincipios que se pueden clasificar de la siguiente manera: 1. SUBPRINCIPIO DE UNIDAD A travs de este subprincipio se asegura la compatibilidad vertical y horizontal de las normas dentro del ordenamiento jurdico. En virtud del mismo se establece que las normas inferiores deben adecuarse a las superiores y las normas de igual nivel no pueden contradecirse pues la norma superior decide el conflicto. 2. SUBPRINCIPIO DE CONTROL

Este subprincipio tiene como finalidad el de garantizar mediante sistemas de control, que la Constitucin prevalecer en su aplicacin sobre las normas o actos inferiores del ordenamiento jurdico. Los sistemas de control de la constitucionalidad de las normas o actos tienen como finalidad la reparacin de una violacin a la Constitucin y aseguramiento de la efectiva vigencia de la misma. Estos sistemas de control tienen por objeto desplazar las normas jurdicas que contraren a la Constitucin, a cuyo efecto se les declara inconstitucionales. Doctrinariamente el control de la constitucionalidad de las normas y actos puede llevarse a cabo a travs de dos sistemas: a. Sistema de Control Poltico Mediante este sistema de control las normas inconstitucionales son invalidadas (derogadas o nulificadas) por los rganos encargados de efectuar el control, que por lo general son rganos especiales y distintos de los rganos jurisdiccionales ordinarios.

La Constitucin Poltica Repblica de Guatemala en el artculo 267 regula este sistema de control poltico al establecer la Inconstitucionalidad de las leyes de carcter general, para lo cual establece: "Las acciones en contra de las leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general que contengan vicio parcial o total de inconstitucionalidad, se plantearn directamente ante el Tribunal o Corte de Constitucionalidad"

De esta disposicin constitucional se establece que la funcin de declarar una ley, reglamento, o disposicin de carcter general de forma total o parcial es competencia exclusiva de la Corte de Constitucionalidad. Esta funcin de la Corte de Constitucionalidad est contenida, asimismo, en el artculo 272 de la Constitucin Poltica de la Repblica Guatemala, que en su prrafo conducente establece:

"La Corte de Constitucionalidad tiene las siguientes funciones: a. Conocer en nica instancia de las impugnaciones interpuestas contra leyes o disposiciones de carcter general, objetadas parcial o totalmente de inconstitucionalidad" b. Sistema de Control Judicial Mediante este sistema de control, que usualmente es ejercido por rganos judiciales ordinarios, se declara la inconstitucionalidad del derecho mediante la aplicacin de la Constitucin del Estado y no el derecho que la contradice, con el efecto de hacer ineficaz, slo en el caso, la norma incompatible, pero sin derogarla. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en el artculo 266 regula este sistema de control judicial al establecer la Inconstitucionalidad de las leyes en caso concreto, para lo cual establece: "En casos concretos, en todo proceso de cualquier competencia o jurisdiccin, en cualquier instancia y en casacin y hasta antes de dictarse sentencia, las partes podrn plantear como accin, excepcin o incidente, la inconstitucionalidad parcial de una ley. El tribunal deber pronunciarse al respecto."

La accin, excepcin o incidente de inconstitucionalidad de una ley en caso concreto debe plantearse ante el tribunal que corresponda segn la materia, por lo que son los jueces ordinarios los que conocen y resuelven en primera instancia de la misma. El artculo 120 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, con respecto a la competencia de los jueces en materia de inconstitucionalidades de leyes en casos concretos establece: "En casos concretos, la persona a quien afecte directamente la inconstitucionalidad de una ley puede plantearla ante el tribunal que corresponda segn la materia. El tribunal asume el carcter de tribunal constitucional. Si se planteare inconstitucionalidad en un proceso seguido ante un juzgado menor, ste se inhibir inmediatamente de seguir conociendo y enviar los autos al superior jerrquico que conocer de la inconstitucionalidad en primera instancia."

En Guatemala, el control de jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes en caso concreto es un control judicial difuso, ya que est a cargo de cualquier juez que conozca de la materia, con excepcin de los juzgados menores. Sin embargo, la Corte de Constitucionalidad conocer en apelacin de todas las impugnaciones contra las leyes objetadas de inconstitucionalidad en casos concretos.

3. SUBPRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

El subprincipio de razonabilidad establece que las leyes deben ser instrumentos o medios adecuados a los fines establecidos por la Constitucin. El principio de razonabilidad tambin es conocido como Debido Proceso Legal, que se ha concebido como una garanta innominada y genrica de la libertad jurdica individual, cuya esfera de accin est frente al arbitrio del rgano legislativo. Por la importancia que para este trabajo implica el anlisis de este subprincipio, se tratar el mismo en un captulo por separado, en el cual se dar una explicacin extensiva del mismo con el fin de comprender mejor sus alcances.

CAPTULO IV EL SUBPRINCIPIO DE RAZONABILIDAD DEL DEBIDO PROCESO LEGAL, EN MATERIA LEGISLATIVA

El subprincipio de razonabilidad establece que las leyes deben ser instrumentos o medios adecuados a los fines establecidos por la Constitucin. Doctrinariamente este subprincipio es denominado como debido proceso legal. El debido proceso legal en materia legislativa es concebido como "el conjunto de procedimientos legislativos que deben jurdicamente cumplirse para que una ley que se refiera a la libertad individual sea formalmente vlida y consagre una debida justicia en cuanto no lesione indebidamente cierta dosis de libertad jurdica presupuesta como intangible para el individuo en el Estado que se trate". Derivado de esta concepcin del debido proceso legal se infieren dos modalidades del Debido Proceso Legal: El Debido Proceso Legal Adjetivo y El Debido Proceso Legal Sustantivo. El primero como

expresin de ciertas formas procesales y el segundo como garanta de ciertos contenidos o materia de fondo justos.

A. DEBIDO PROCESO LEGAL ADJETIVO El Debido Proceso Legal Adjetivo es aquel imperativo que se impone sobre los poderes del Estado que en la formacin de los actos constitucionales de cada uno, se respeten los procedimientos establecidos por la norma constitucional que le otorga validez. Esta manifestacin del Debido Proceso Legal se traduce en la exigencia en el cumplimiento de las formalidades procesales necesarias para considerar que determinado acto estatal como vlido. El Debido Proceso Legal Adjetivo, como lo define el autor Jorge Reinaldo A. Vannosi, "Constituye un conjunto de reglas y procedimientos tradicionales que el legislador y el ejecutor de la ley deben observar cuando en cumplimiento de las normas que condicionan la actividad de estos rganos, regulan jurdicamente la conducta de los individuos y restringen la libertad civil de los mismos". DEBIDO PROCESO LEGAL ADJETIVO EN MATERIA LEGISLATIVA En materia de formacin y sancin de la ley, la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala fija en forma general los procedimientos a seguir, siendo la Ley Orgnica del Organismo Legislativo, Decreto 63-94 del Congreso de la Repblica, la que desarrolla dicha materia a nivel de legislacin ordinaria. El artculo 174 de la Constitucin Poltica de la Repblica establece que tienen iniciativa para la formacin de las leyes los diputados al Congreso, el Organismo Ejecutivo, la Corte Suprema de Justicia, la Universidad de San Carlos de Guatemala y el Tribunal Supremo Electoral. Asimismo, ese mismo cuerpo legal, en el artculo 176 establece que una vez presentado para su trmite un proyecto de ley, se debe observar el procedimiento que para el efecto prescriba la Ley Orgnica y de Rgimen Interior del Organismo Legislativo. Dicho precepto constitucional agrega que el proyecto de ley se debe poner en discusin en tres sesiones celebradas en distintos das y no podr votarse hasta que se tenga por suficientemente

discutido en la tercera sesin, exceptundose aquellos casos que el Congreso declare de urgencia nacional con el voto favorable de las dos terceras partes del nmero total de diputados que lo integran. Una vez aprobado un proyecto de ley por el Pleno del Congreso de la Repblica, la Junta Directiva del Congreso, en un plazo no mayor de diez das, lo debe enviar al Organismo Ejecutivo para su sancin, promulgacin y publicacin, tal como lo establece el artculo 177 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. El artculo 178 del la misma Constitucin Poltica de la Repblica, establece que una vez recibido el decreto de parte del Organismo Legislativo, dentro de los quince das siguientes, el Presidente de la Repblica, previo acuerdo tomado en Consejo de Ministros, puede devolverlo al Congreso con las observaciones que estime pertinentes, en ejercicio de su derecho de veto, o sancionarlo, promulgarlo y mandarlo a publicar. Si el Ejecutivo no devolviere el decreto dentro de los quince das siguientes a la fecha de su recepcin y no lo haya sancionado, promulgado y mandado a publicar, el decreto se tendr por sancionado y el Congreso lo deber promulgar como ley dentro de los ocho das siguientes. En caso que el Congreso clausure sesiones antes de que expire el plazo en que puede ejercitarse el veto, el Ejecutivo deber devolver el decreto dentro de los primeros ocho das del siguiente perodo de sesiones ordinarias. En caso que el Ejecutivo devuelva al Congreso de la Repblica un decreto en ejercicio de su derecho de veto, la Junta Directiva lo deber poner en conocimiento del pleno en la siguiente sesin, y el Congreso, en un plazo no mayor de treinta das, podr reconsiderarlo o rechazarlo. Si no fueren aceptadas las razones del veto y el Congreso rechazare el veto con las dos terceras partes del total de sus miembros, el Ejecutivo deber obligadamente sancionar y promulgar el decreto dentro de los ocho das siguientes de haberlo recibido. Si el Ejecutivo no lo hiciere, la Junta Directiva del Congreso ordenar su publicacin en un plazo que no exceder de tres das, para que surta sus efectos como ley de la Repblica. As lo establece el artculo 179 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.

Dicho cuerpo legal, en el artculo 180 establece que la ley empieza a regir en todo el territorio nacional ocho das despus de su publicacin ntegra en el Diario Oficial, a menos que la misma ley ample o restrinja dicho plazo o su mbito territorial de aplicacin.

B. DEBIDO PROCESO LEGAL SUSTANTIVO El Debido Proceso Legal Sustantivo hace referencia a la compatibilidad que debe existir entre las normas inferiores con las normas superiores que le otorgan validez, en cuanto al sentido comn o de justicia que stas albergan. En una sociedad, para poder existir como tal, precisa que los individuos que la integran coincidan en la determinacin de los valores fundamentales de coexistencia, entre los cuales est el plexo de valores jurdicos (orden, paz, poder, seguridad, y cooperacin, todos en funcin del valor central de justicia), y es el poder constituyente de un Estado el que le da forma al cuerpo de valores jurdicos y fija los fines a que debe arribar la comunidad. El legislador concreta el sentido constitucional, adecuando la ley a los valores y a los fines de la Constitucin.

El legislador al hacer las leyes debe tener en cuenta los motivos y circunstancias concretas que justifican el hecho de su aprobacin. Esto implica que la accin del legislador debe dirigirse a los fines orientados por los valores jurdicos que constituyen el sentido comn especfico que la sociedad tiene sobre el derecho y debe utilizar los medios aptos para conseguir los fines propuestos. De modo que el legislador al crear derecho debe tomar en cuenta

tanto los motivos (circunstancias del caso), los fines, el sentido comn jurdico (el conjunto de valores que lo integran) y los medios que para lograr alcanzar los fines propuestos considere ms idneos. Cuando en un acto legislativo se encuentran todos estos elementos, y entre ellos hay una adecuacin de sentido, se puede hablar que una norma es razonable y se cumple con el debido proceso legal. El autor Juan Francisco Linares, define el Debido Proceso Legal Sustantivo como: "La exigencia de que las leyes deben ser razonables, o sea, que deben contener una equivalencia entre el hecho antecedente de la norma jurdica creada y el hecho consecuente de la prestacin o sancin teniendo en cuenta las circunstancias sociales que motivaron el acto, los fines perseguidos por l y el medio que como prestacin o sancin establece dicho acto". Asimismo, el mencionado autor establece que el Debido Proceso Legal Sustantivo debe considerrsele como un estndar o patrn de justicia para determinar dentro del arbitrio que deja la Constitucin al legislador, lo axiolgicamente vlido del actuar de dicho rgano, es decir, hasta donde puede restringir dicho rgano, en el ejercicio de su arbitrio, los derechos de los individuales, dentro de los cuales se encuentran la libertad y la igualdad.

Derivado de la concepcin de Debido Proceso Legal Sustantivo se hace imperativo que las leyes que se promulguen se ajusten al sentido constitucional de dos maneras: a) En las circunstancias del caso tenidas en cuenta por el legislador, como los medios elegidos y los fines propuestos, los cuales deben guardar proporcin entre s (razonabilidad interna del acto). De esta manera se procura que la relacin medio-fin se d dentro de la misma ley. b) En los motivos tenidos en cuenta por el constituyente, por los fines propuestos, por los valores jurdicos fundamentales y por los

medios previstos (razonabilidad externa del acto), de manera que la restriccin de los derechos individuales previstos en la Constitucin no exceda el lmite que asegure la subsistencia del derecho. De esta manera se procura que la relacin medio-fin se d entre en la ley y la Constitucin. 1. RAZONABILIDAD INTERNA DEL ACTO La razonabilidad interna de los actos legislativos tambin considerada como razonabilidad tcnica social, se da cuando los motivos sociales determinantes (de acuerdo con las circunstancias del caso) hacen que el legislador tome medidas (medios) proporcionadas el fin social propuesto. La razonabilidad tcnica social es una simple relacin de adecuacin entre motivos, medios y fines. Por lo que si, tomando en cuenta las circunstancias del caso el legislador toma medidas que no son proporcionadas al fin social propuesto, dicho acto legislativo es irrazonable internamente. El control de la razonabilidad interna se da slo sobre la proporcionalidad entre los medios y los fines, y no sobre el mrito o eficacia de los medios utilizados por el legislador; Por lo que a un juez contralor de la constitucionalidad de las leyes no le corresponde merituar sobre si el medio elegido es el mejor o ms eficaz entre varios posibles, sino simplemente le basta con que el medio elegido sea uno de los posibles y l tenga una cierta proporcionalidad con el fin propuesto. A manera de ejemplificar la razonabilidad interna del acto el autor Humberto Quiroga Lavi, en su obra Derecho Constitucional presenta el siguiente ejemplo:

Ley analizada: Ley 11.157 que congel los alquileres y prorrog la vigencia de los mismos, restringiendo de este modo el derecho de propiedad.

Circunstancias de la poca: En la poca de promulgacin de la ley exista un monopolio virtual de las viviendas por un sector de la

poblacin, que afectaba intensamente el inters pblico, pues distorsionaba el precio de los alquileres hacindolos excesivos.

Fin propuesto: Solucionar el dficit de la vivienda.

Medio utilizado: Congelacin de los alquileres y prrroga de los contratos de arrendamiento.

Anlisis de la Corte: La Corte consider que la ley era constitucional, pues las circunstancias de la poca justificaba la medida, dado que era apta para lograr el fin social buscado.

2. RAZONABILIDAD EXTERNA DEL ACTO La razonabilidad externa del acto legislativo se da cuando el mismo satisface el sentido comn jurdico de la comunidad expresado en el plexo de valores que lo integran, mismos que son recibidos de acuerdo con las modalidades de cada pueblo, los cuales son plasmados en la Constitucin del Estado. Por lo que si una ley contradice los valores jurdicos vigentes que se conjugan en la justicia como valor supremo, ella es irrazonable y por ende inconstitucional. A este tipo de razonabilidad se le conoce como razonabilidad jurdica. De acuerdo con las denominaciones utilizadas por el autor Juan Francisco Linares, la razonabilidad jurdica presenta las siguientes modalidades: a) Razonabilidad en la Ponderacin Esta modalidad de la razonabilidad hace referencia a que las prestaciones de una ley deben guardar una relacin de equivalencia (justicia) con la sancin prevista para el caso de incumplimiento.

Esto significa que tanto la prestacin como la sancin deben ser en s razonables (adecuadas a los valores jurdicos) y, adems, que la sancin debe ser proporcionada con el no cumplimiento de la prestacin. b) Razonabilidad en la Seleccin Esta modalidad de la razonabilidad hace referencia a que las leyes deben respetar el principio de igualdad, de forma tal que frente a circunstancias equivalentes, la prestacin y la sancin es la misma y slo cuando las circunstancias son diferentes es razonable que las prestaciones o las sanciones sean diferentes.

c) Razonabilidad en los Fines Esta modalidad de la razonablidad hace referencia a que los fines de la ley o las medidas dispuestas por ella no deben violar los fines previstos en la Constitucin, de modo que si los fines de una ley o los medios dispuestos por ella violan los fines previstos en la Constitucin, esta ley es irrazonable y, por lo tanto, inconstitucional.

CAPITULO V DERECHO DE DEFENSA

A. CONCEPTO

El Derecho de Defensa es una de las varias garantas procesales que compone la garanta del debido proceso legal, siendo ste en una categora genrica que abarca diversas garantas procesales destinadas a suministrar a los individuos el amparo necesario para la salvaguarda de sus derechos. El Derecho de Defensa est reconocido en el artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que establece lo siguiente: "La defensa de la persona y sus derechos son inviolables. Nadie podr ser condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, odo y vencido en proceso legal ante juez competente y preestablecido. Ninguna persona puede ser juzgada por Tribunales Especiales o secretos ni por procedimientos que no estn preestablecidos legalmente". Doctrinariamente se le conoce a este derecho como la garanta de inviolabilidad de la defensa en juicio. La inviolabilidad de la defensa en juicio consiste en la facultad reconocida a toda persona para ejecutar, o solicitar la ejecucin de todos aquellos actos razonablemente necesarios o convenientes para participar en el proceso, ser odo por el juez, producir pruebas que hacen a su derecho y obtener una respuesta justa con arreglo a la ley. El derecho de defensa as concebido, es una garanta que asegura a los litigantes la posibilidad de ser odos y producir pruebas, a travs de los medios, por las formas y en los plazos establecidos por una ley razonable.

B. DERECHO DE DEFENSA Y LA GARANTIA DE PRUEBA El derecho de defensa est constituido por varias garantas dentro de las cuales se encuentran la garanta de prueba. La garanta de prueba es el derecho de que tiene todo individuo de poder aportar pruebas para convencer al juzgador de su pretensin o de ser descargado de las imputaciones o cargos de la pretensin.

La garanta de prueba tiene como finalidad permitir a la persona la comprobacin de la verdad de una afirmacin. Para este efecto el individuo debe poder valerse de todos aquellos medios probatorios que por s mismos sirvan para los fines propuestos y resulten manifiestamente procedentes e idneos. Al individuo debe permitrsele probar su afirmacin o negar los cargos que le son imputados utilizando todos aquellos medios de prueba idneos y pertinentes para alcanzar ese fin. La pertinencia de una prueba a la luz de lo anteriormente comentado debe tenerse como la relacin efectiva con el verdadero tema que en el pleito se discute, y la idoneidad hace referencia a que la prueba por s misma o por su contenido sirva para el fin propuesto, es decir, para probar una afirmacin o negar los cargos que le son imputados. El derecho del individuo de probar en juicio su afirmacin o para negar los cargos que le son imputados con aquellos medios de prueba que sean pertinentes e idneos para alcanzar ese fin constituye una garanta fundamental del derecho de defensa. El derecho de utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa es una emanacin del derecho de defensa, del que se deriva que las partes, con igualdad de oportunidades, puedan formular alegaciones de hecho y de derecho, y utilizar los medios de prueba conducentes a convencer al rgano judicial de la exactitud de los datos alegados. El autor Eduardo J. Couture comparte y desarrolla la tesis de que la ley que priva del derecho de probar equivale a la ley que priva del derecho a defenderse. Dicho autor expone que tanto una como la otra son inconstitucionales porque el "debido proceso" es aquel que encuentra en la prueba de los hechos, el necesario sostn de las afirmaciones de la defensa. Legislaciones como la espaola ha sido ms especfica al regular esta materia, al grado que han plasmado este principio en la misma Constitucin. El artculo 24 de la Constitucin Espaola establece lo siguiente: "Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que en ningn caso, pueda producirse indefensin.

Asimismo, todos tienen derecho al juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas, a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse culpables y a la presuncin de inocencia." La Sala del Tribunal Constitucional Espaol ha interpretado esta disposicin constitucional de la siguiente manera: "Que esta Sala en reciente sentencia ha recordado la doctrina constitucional en orden al derecho de prueba, segn la cual el artculo 24 de la Constitucin ha convertido en un derecho fundamental el de utilizar los medios de prueba pertinentes en cualquier tipo de proceso en que el ciudadano se vea involucrado; este derecho fundamental inseparable del derecho mismo a la defensa, consiste en que las pruebas pertinentes propuestas sean admitidas y practicadas por el Juez o Tribunal y, al haber sido constitucionalizado, impone unas nuevas perspectivas o una sensibilidad mayor en relacin con las normas procesales atinentes a ello, de suerte que deben los Tribunales proveer a la satisfaccin de tal derecho, sin desconocer ni obstaculizarlo, siendo preferible en tal materia incurrir en un posible exceso en la admisin de pruebas que en su denegacin".

C. EL DERECHO DE DEFENSA Y LAS PRESUNCIONES LEGALES El legislador en su actividad legislativa tiene la facultad de establecer el rgimen de presunciones legales que ha de regir la tarea de los jueces. Una presuncin legal es un juicio lgico del legislador por el cual se toma como cierto un hecho con base en reglas o mximas de la experiencia, que le dicen cul es la forma normal en que ocurren las cosas o los hechos. Las presunciones legales tienen como finalidad otorgarle seguridad a ciertas situaciones de orden social, poltico, familiar o patrimonial.

Las presunciones legales o provenientes del legislador pueden ser iuris tantum o iuris et de iure. Si la presuncin es iuris et de iure el hecho se considera cierto definitivamente y concluyentemente; si la presuncin es iuris tantum el hecho se considera cierto en forma provisional en tanto no se aduzca prueba que la desvirte. Cuando existe una presuncin legal, la misma exime de prueba tal hecho, es decir, se tiene por cierto el hecho en virtud de tal presuncin. Por lo que de debatir en juicio un hecho presumido, el que pretenda desvirtuar el mismo debe probar los hechos que sirven de base a tal presuncin o el mismo hecho presumido. La prueba aducida por uno de los litigantes de los hechos, base de la presuncin, no obsta a que el contrario allegue al juicio otras pruebas con el objeto de desvirtuar aqulla y demostrar que tales hechos no han tenido ocurrencia. Si ese objetivo se logra o por lo menos se logra que el juez considere inciertos aquellos hechos, ste no podr fundamentar su fallo basado en la presuncin. Asimismo, si la presuncin es iuris tantum, el litigante perjudicado tambin puede demostrar que el hecho presumido no es real, no obstante que s lo son los que sirven a aqulla de fundamento. La demostracin de que el hecho presumido no es real debe ser plena, porque si el juez no logra obtener certeza sobre el hecho contrario al presumido legalmente, ste debe atenerse a la presuncin. Distinto es el caso en que sea una presuncin es uiris et de iure, ya que la prueba en contrario del hecho presumido es inadmisible; sin embargo, es posible desvirtuar este tipo de presuncin atacando la prueba de los hechos en que se asienta la misma. Derivado del anlisis anterior, se establece que las presunciones legales, por la misma razn de que la persona que pretende desvirtuar en juicio el hecho presumido tiene que probaren contra, ya sea el hecho mismo que sirve de base a la presuncin o el mismo hecho presumido, deben de dar al individuo oportunidad razonable para presentar los hechos pertinentes para alcanzar este objetivo. Si tal presuncin priva de esta oportunidad al individuo la misma estara violando su derecho de defensa.

Asimismo, compartiendo el criterio del autor Eduardo J. Couture, las presunciones legales no deben ser absurdas e irrazonables, ya que como lo establece dicho autor, si una "ley instituye una presuncin absurda o

irrazonable que no admita prueba en contrario, es violatoria de la garanta constitucional de defensa en juicio". Por lo que las presunciones legales, para que las mismas sean consideradas como no violatorias del derecho de defensa del individuo y, por lo tanto, revestidas de la razonabilidad que las hace constitucionales, deben cumplir con los siguientes presupuestos: a) Presunciones iuris tantum: Deben permitir al individuo aportar todas aquellos medios de prueba pertinentes e idneos que le permitan desvirtuar la misma en la aplicacin al caso concreto. Se deben poder aportar los medios de prueba que sirvan tanto para desvirtuar el hecho presumido como las circunstancias que sirven de base a la presuncin. b) Presunciones uiris et de iure: Deben permitir al individuo aportar todos aquellos medios de prueba pertinentes e idneos que le permitan desvirtuar los hechos que sirven de base a tal presuncin. c) Ambos tipos de presunciones: no deben ser absurdas ni irracionales, por lo que en virtud de este requisito deben ser presunciones que gocen de una razonabilidad interna y externa: Las presunciones legales que se establezcan deben estar acordes con los motivos sociales determinantes que justifican que el legislador las establezca, debiendo ser proporcionadas el fin social propuesto; y han de satisfacer el sentido comn jurdico de la comunidad expresado en el plexo de valores que lo integran, mismos que son plasmados en la Constitucin del Estado.

CAPTULO VI MTODOS E INVESTIGACIONES CIENTFICAS PARA ACREDITAR O DESVIRTUAR LA FILIACIN

En la actualidad existen diversos mtodos o investigaciones cientficas que permiten determinar con diverso grado de probabilidad o de certeza el hecho de la fecundacin o procreacin por parte de una persona. Estos mtodos o investigaciones cientficas van desde la comparacin de las caractersticas fsicas del hijo y del presunto progenitor, que se denominan investigaciones antropomrficas, a un anlisis del perfil gentico de los mismos. Los resultados que se obtienen a travs de estas investigaciones o mtodos cientficos, dependiendo del grado exactitud de las mismas para determinar la inclusin o exclusin de la paternidad, constituyen en materia de filiacin una herramienta fiable. Es por medio de las mismas que se puede establecer con alto grado de certeza si una persona es biolgicamente progenitora de otra. Doctrinariamente estos mtodos o investigaciones cientficas han sido clasificados de la siguiente manera: a) investigaciones antropomrficas; b) investigaciones fisiolgicas; c) investigaciones hematolgicas; e) investigaciones genticas.

A. INVESTIGACIONES ANTROPOMRFICAS Estas investigaciones tienen por objetivo comparar las caractersticas fsicas del hijo con las de su presunto progenitor. Por medio de estas investigaciones se realiza un anlisis en las personas para detectar similitudes tanto en el aspecto fsico como en las estructuras orgnicas internas de los mismos para determinar la filiacin. Este tipo de investigaciones se utilizaban anteriormente para acreditar o desvirtuar la filiacin, dada la falta de investigaciones o mtodos cientficos fiables para su determinacin. Este mtodo, ante los avances de la ciencia, ha dejado de ser una investigacin que provea un resultado convincente en cuanto a materia de filiacin se relaciona.

B. INVESTIGACIONES FISIOLGICAS Estas investigaciones tienen por objetivo la determinacin de la filiacin entre padre e hijo mediante la coincidencia en el hijo con el supuesto padre de ciertas enfermedades hereditarias o de sustancias especiales que se heredan.

C. INVESTIGACIONES HEMATOLGICAS Este tipo de investigaciones tiene por objetivo la determinacin de la filiacin mediante un anlisis de los antgenos que contiene la sangre. Este tipo de investigaciones se basan en un anlisis de los antgenos que comnmente son hallados en los eritrocitos o en los leucocitos de la sangre.

1. INVESTIGACIONES BASADAS EN LOS ANTGENOS EN LOS ERITROCITOS DE LA SANGRE Este tipo de investigacin en los eritrocitos de la sangre ha llevado al descubrimiento de diversidad de antgenos que se encuentran en los mismos. Dentro de los antgenos que han sido encontrados en los glbulos rojos de la sangre se pueden mencionar los siguientes:

a) A, B, AB y O: Estos antgenos han servido para la clasificacin de los grupos sanguneos basada en la denominacin de los mismos. Esta

clasificacin se basa en la cualidad de aglutinar o de ser aglutinada que posee la sangre. b) M, N y MN: estos tipos fueron descubiertos por los cientficos Lancaster y Levine, los cuales fueron identificados biolgicamente con sueros de conejo sensibilizados. Por regla general se puede decir que los factores M y N no pueden aparecer en los hijos si no existen en los padres. Asimismo, se establece que un padre o una madre de tipo M no puede ser progenitor de un hijo N, y viceversa. c) FACTOR RHESUS: este factor es un aglutingeno descubierto en la sangre de los monos macacos (Macacus Rhesus). Su presencia en la sangre de un individuo la clasifica como RH positivo y su ausencia lo clasifica como RH negativo. d) FACTOR P: se divide en P positivo y en P negativo. e) FACTOR S: est relacionado con el subgrupo MN y es digno de tomarse en cuenta. Ha sido descubierto a consecuencia de experimentaciones referentes al factor Rhesus.

Las pruebas hematolgicas basadas en los antgenos de los eritrocitos son pruebas excluyentes de la paternidad, lo que quiere decir que dependiendo del resultado se puede establecer que una persona no es hija de otra. Esto ya que los antgenos de los glbulos rojos de la sangre se transmiten hereditariamente, por lo que si el hijo tiene un antgeno del cual carece su padre o madre, el lazo de filiacin sangunea no existe y la paternidad o filiacin debe ser excluida. Es

suficiente encontrar incompatibilidad en una sola propiedad pese a que en las otras se manifieste concordancia, para que pueda desecharse la existencia del vnculo filial.

La efectividad de las pruebas hematolgicas basadas en los antgenos de los eritrocitos de la sangre puede variar dependiendo de si se toma en cuenta slo uno de los factores mencionados. As, si se toman en cuenta nicamente los grupos A, AB, B, O slo es posible excluir la paternidad en un 20 por ciento. Sin embargo se ha establecido que cuanto mayor es el nmero de factores que se utilicen en una prueba hematolgica, mas elevada es la probabilidad de descartar a quien no es el padre, de tal manera que si en una prueba se toman en cuenta los antgenos M y N, y el factor Rhesus ese poder excluyente puede aumentar hasta un 84 por ciento.

2. INVESTIGACIONES BASADAS EN LOS ANTIGENOS EN LOS LEUCOCITOS DE LA SANGRE Estas investigaciones parten del antgeno linfocito humano (Human Limphosyte Antigen) . Esta protena forma el complejo mayor de histocompatibilidad. Todas las personas tiene al menos uno de esos antgenos heredado de cada uno de los padres. Este tipo de investigacin basada en los antgenos en los leucocitos es una prueba concluyente de la paternidad, por lo que permite la determinacin positiva del nexo biolgico. El autor Eduardo A. Zannoni comenta sobre este tipo de prueba y el aporte que la misma brinda para determinar la filiacin, lo siguiente: "Recientes pronunciamientos, sin embargo, han reconocido el trascendente aporte de la prueba biolgica basada en los estudios del complejo mayor de histocompatibilidad (Human

Limphosyte Antigen), que permite la determinacin positiva

del nexo biolgico, trtese de la paternidad o de la maternidad. Se ha reconocido as, que el mtodo de tipificacin "antgeno-cuerpo" en tejidos, es idneo para determinar con alto grado de probabilidad la paternidad de quien es demandado como presunto progenitor..."

La efectividad en el grado de inclusin de este tipo de prueba es muy alta. Se ha establecido que la utilizacin del sistema de histocompatibilidad como investigacin cientfica en los juicios de filiacin representa un porcentaje de exclusin del 99.85 por ciento de la paternidad.

EL autor Eduardo A. Zannoni con respecto a los alcances y usos de los resultados tanto de las investigaciones de los antgenos en los eritrocitos como en los leucolitos en la sangre manifiesta:

"Por los modernos mtodos cientficos que complementan el cotejo de factores eritrocitarios con el estudio de antgenos de histocompatibilidad (sistema HLA), marcadores electroforticos, etc. , permiten hoy arribar a la certeza casi absoluta de la paternidad atribuida, sin necesidad de presumirla slo en razn del hecho probado por las relaciones sexuales ". D. INVESTIGACIONES GENTICAS

Este tipo de investigaciones tiene por objetivo la determinacin de la filiacin mediante un anlisis del material gentico de las clulas del cuerpo del hijo comparado con los del presunto progenitor. Las investigaciones genticas se basan en el cido desoxirribonucleico (ADN). El ADN es el material gentico en las clulas del cuerpo de una persona, el cual se encuentra en todos lo

ncleos de las clulas humanas. En dichos ncleos estn situados los cromosomas. Cada clula nucleada tiene cuarenta y seis (46) cromosomas, con excepcin de las clulas de esperma del hombre y el vulo de la mujer, que contienen veintitrs (23) cromosomas. En el momento de la concepcin hay cuarenta y seis cromosomas necesarias para crear una persona. Por eso, una persona recibe una mitad de su material ADN gentico de su madre biolgica, y la otra mitad del padre biolgico. En los cromosomas se encuentran codificados los genes de una persona, que son segmentos del cromosoma, que qumicamente hacen que las personas sean diferentes unas de otras, con distintos rasgos fsicos y sicolgicos. En los cromosomas de una persona s existen genes parecidos que se encuentran en todos los seres humanos, pero tambin variaciones especficas de dichos genes en cada persona, los cuales se denominan alelos y es a travs de la deteccin de esos alelos que se puede determinar el perfil gentico de una persona. De lo anterior se puede concluir que cualquier gen de un hijo que no fuere dado por su madre, debe necesariamente haber provenido de su padre.

En la actualidad la prueba de ADN es la forma ms precisa para determinar la paternidad. A diferencia de las investigaciones hematolgicas como las basadas en los tipos de sangre (A, B, AB u O) que son comunes entre la poblacin, las investigaciones genticas basadas en el ADN son ms precisas, ya que el ADN de una persona es nico, con excepcin de gemelos idnticos, que son como una impresin dactilar. La prueba del ADN inicia con la extraccin de la muestra que se sujetar al anlisis. Esta puede consistir en gotas de sangre o una muestra extrada al pasar un algodn bucal por la boca y frotarlo contra las mejillas. Es tambin factible ejecutar la prueba de ADN antes del nacimiento del nio mediante el procedimiento CVS o por el Amniocentsis, los cuales generalmente se ejecutan entre 10 a

24 semanas de embarazo. Luego se extrae el ADN de unas gotas de sangre, clulas de mejilla o clulas cultivadas (procedimiento CVS o Amniocentsis). Se utilizan enzimas para cortar la muestra de ADN en fragmentos, que se ponen en una matriz de gelatina. Una corriente elctrica har a los fragmentos moverse por la gelatina, los fragmentos ms pequeos se mueven a una distancia ms corta. El ADN separado en fragmentos se transfiere a una membrana de nailon, que se expone a una sonda de ADN marcado, que es un pedazo corto de ADN hecho a medida que reconoce y se une a un segmento exclusivo de ADN de la persona a la cual se le est haciendo la prueba. Esta membrana de nailon se coloca contra la pelcula, que revelar bandas negras donde las sondas se unieron al ADN. El modelo de bandas visibles del hijo es nico, la mitad de las bandas son iguales a las de la madre y la otra mitad a las del padre. Se repite varias veces este proceso, con cada sonda identificndose una zona diferente del ADN y produce un modelo distinto. Para un anlisis ms certero y preciso se utilizan varias sondas. Si los modelos ADN entre el nio y el padre presunto no aparecen en dos o ms sondas, entonces el padre presunto es excluido en un cien por ciento, que significa que el padre tiene una probabilidad de cero por ciento (0%) de paternidad, lo que es lo mismo a decir que tiene cien por ciento (100%) de probabilidad exclusin de ser el padre biolgico del nio. Si los modelos ADN aparecen entre la madre, el nio y el padre presunto en cada sonda, la probabilidad de inclusin de la paternidad es de noventa y nueve punto noventa y nueve por ciento (99.99%).

APTULO VII

ANALISIS DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS NORMAS RELATIVAS A LA FILIACIN MATRIMONIAL

Habiendo realizado un estudio sobre las normas relativas a la filiacin matrimonial, como objeto del presente trabajo de tesis, en este captulo se proceder a hacer un anlisis para establecer si las mismas violan o no el Derecho de Defensa del padre que pretende impugnar la filiacin matrimonial, y, por lo tanto, se estar haciendo nfasis en la constitucionalidad de las mismas. Para realizar el mismo se tomar en cuenta lo expuesto con relacin al Principio de Supremaca Constitucional, partiendo de la razonabilidad con que debe estar revestido todo acto legislativo, los alcances que el Derecho de Defensa, y los mtodos o investigaciones cientficas para acreditar o desvirtuar la filiacin.

A. ANALISIS SOBRE LA RAZONABILIDAD INTERNA Y EXTERNA DE LAS NORMAS RELATIVAS A LA FILIACIN MATRIMONIAL El Principio de Supremaca Constitucional tiene como finalidad asegurar la compatibilidad vertical y horizontal de las normas en un ordenamiento jurdico, en virtud de las cuales las normas inferiores de un determinado ordenamiento jurdico deben adecuarse a las superiores y las normas de igual nivel no pueden contradecirse, pues la norma superior decide el conflicto. Derivado de este principio constitucional se establece que toda norma que forme parte del ordenamiento jurdico de un Estado debe estar revestida de un cierto grado de razonabilidad. A este requisito se le conoce doctrinariamente como el principio de razonabilidad, tambin conocido como Debido Proceso Legal Sustantivo en materia legislativa. El Debido Proceso Legal Sustantivo en materia legislativa establece que las leyes deben ser instrumentos o medios adecuados a los fines establecidos por la Constitucin, asegurndose as la compatibilidad que debe existir entre las normas inferiores con las normas superiores que le otorgan validez, en cuanto al sentido comn o de justicia que stas albergan. La razonabilidad con que debe estar revestido todo acto legislativo debe ser tanto interna como externa, siendo que la constitucionalidad de la

norma depender del cumplimiento de las exigencias que cada una de stas imponga. Es por esto, que se realizar un anlisis sobre la razonabilidad interna y externa de las normas relativas a la filiacin matrimonial y la impugnacin de la misma.

1. RAZONABILIDAD INTERNA DE LAS NORMAS RELATIVAS A LA FILIACIN MATRIMONIAL Y LA IMPUGNACIN DE LA MISMA La razonabilidad interna de los actos legislativos se hace patente cuando los motivos sociales determinantes (de acuerdo con las circunstancias del caso) hacen que el legislador tome medidas (medios) proporcionadas al fin social propuesto, es decir, es una simple relacin de adecuacin entre motivos, medios y fines. Por lo que si, tomando en cuenta las circunstancias del caso el legislador toma medidas que no son proporcionadas al fin social propuesto, dicho acto legislativo es irrazonable internamente. Para determinar la razonabilidad interna de las normas relativas a la filiacin matrimonial y a la impugnacin de la misma, se debe analizar tanto los motivos y circunstancias del caso que el legislador afrontaba en el momento de promulgar dichas normas, los fines que se perseguan con la misma, y confrontarlos con los medios con que se vali el mismo para alcanzar los mismos. Utilizando el mismo esquema de anlisis utilizado por el autor Humberto Quiroga Lavi se proceder hacer un anlisis para establecer tanto la razonabilidad de dichas disposiciones, en el momento de su promulgacin como en la actualidad.

Ley analizada: Artculos 199 y 200 del Cdigo Civil, Decreto-Ley 106. El artculo 199 de dicho cuerpo legal establece la presuncin iuris et de iure de que el marido es padre del hijo concebido durante el matrimonio. Asimismo, en el artculo 200 se establece que el padre para poder impugnar la paternidad que le es presumida, puede desvirtuar dicha presuncin probando que le fue fsicamente imposible tener acceso con su cnyuge en los primeros ciento veinte das de los trescientos que precedieron al nacimiento, ya sea por ausencia, enfermedad, impotencia o cualquier otra circunstancia.

Circunstancias de la poca: Dichas normas se encuentran contenidas el Decreto-Ley 106, que fue promulgado en el ao 1963. Se tiene como referencia de los motivos que el legislador tena para promulgar dichas disposiciones la exposicin de motivos de dicho cuerpo legal. Sin embargo, la referencia que el mismo hace de las normas analizadas no nos proporciona mayor ilustracin en este sentido. El mismo se limita a establecer lo siguiente: "La paternidad y la filiacin matrimonial y la extramatrimonial tienen distintas formas para establecerse: en la primera, hay reglas precisas que no pueden cambiar; el hecho del matrimonio determina la presuncin de paternidad que la ley declara, con las excepciones que la misma consigna."

El legislador no abord sobre los motivos reales que lo llevaron a la promulgacin de dichas normas, limitndose a decir, que la razn para haberlas promulgado de esta manera era porque as se haba legislado con anterioridad, y que se mantenan los mismos lineamientos que en pocas anteriores. Sin embargo, la presuncin de paternidad derivada de la filiacin matrimonial y la prueba para poder desvirtuar la misma son disposiciones que han sido tomadas de la herencia que nos ha sido legada por el Derecho Romano. As el autor Eugene Petit, analizando dichas disposiciones en el Derecho Romano, establece: "La filiacin legtima con relacin a la madre es un hecho fcil de establecer. Respecto del padre, la paternidad era incierta, y se recurra a lo siguiente: presumiendo que el marido de la madre sea el padre. Esta presuncin no es impuesta de manera absoluta, y cesa cuando el hijo no es concebido durante el matrimonio o si, por ausencia o enfermedad del marido, ha sido imposible toda cohabitacin con la mujer en el perodo de la concepcin". Por lo que se puede tener como motivos o circunstancias de la poca, tenidas en cuenta por el legislador, el hecho de que la paternidad era algo incierto y, al momento de su promulgacin no haban mtodos o investigaciones cientficas que con certeza pudieran establecerla. Fin propuesto: Dotar de certeza jurdica a la filiacin matrimonial.

Medio utilizado: El legislador recurri a crear una presuncin iuris et de iure, que no admite prueba en contrario, limitando su impugnacin nicamente a probar la imposibilidad de la cohabitacin o el acceso con la cnyuge en el perodo de la concepcin.

Anlisis sobre la razonabilidad interna de las normas: El anlisis sobre la razonabilidad interna de dichas normas, por las circunstancias tan distintas que regan en el momento de su promulgacin a las actuales, se realizar para cada uno de los momentos. En la poca de promulgacin de las normas analizadas, ao 1963, dichas normas a criterio del autor de esta investigacin s eran razonables a la luz de la razonabilidad interna de los actos legislativos, pues las circunstancias de la poca justificaban la medida, dado que era apta para lograr el fin social buscado. En dicha poca todava imperaba aquella incertidumbre con respecto a la paternidad, no existiendo mtodos o investigaciones cientficas que pudieran hacer de la paternidad un hecho cierto. Al no existir dichos mtodos o investigaciones, una medida totalmente vlida era la de presumir la paternidad y limitar los presupuestos por los cuales el marido poda impugnar la paternidad. Es decir, el legislador opt por tomar como cierto un hecho, que con base en reglas o mximas de la experiencia, le deca cul era forma normal en que ocurra las cosas o los hechos. Asimismo, para darle mayor certeza jurdica revisti la

presuncin de un carcter tal, que la hizo definitiva y concluyente. El fin perseguido, que era dotar de certeza a la filiacin, se lograba de cierto modo, y, por lo tanto, los medios utilizados se justificaban. La medida tomada por el legislador s era proporcionada al fin propuesto. El hecho que legislador limitara los extremos y objetos que deban ser probados para que el padre pudiera impugnar la filiacin matrimonial se justificaba, ya que en dicha poca no se tenan al alcance mtodos o investigaciones cientficas y genticas que hicieran de la paternidad un hecho cierto. Sin embargo, en la actualidad y con los avances de la gentica, dichas disposiciones ya no albergan la razonabilidad interna de la que estaban revestidas en el momento de su promulgacin. Hoy en da, existiendo mtodos o investigaciones cientficas que haciendo un anlisis de la estructura gentica del hijo y comparndola con la del presunto padre, se puede establecer la filiacin casi con exactitud, no se justifica que se mantenga como medio para alcanzar la certeza de la filiacin una presuncin iuris et de uire. No es razonable que el legislador limite los presupuestos para poder accionar la impugnacin de la paternidad; la limitacin de que solo se pueda desvirtuar la presuncin de la paternidad probando el extremo de la imposibilidad fsica del marido de tener acceso carnal con su cnyuge en el tiempo de la concepcin ya no se justifica. La incertidumbre sobre la paternidad ya no existe, por lo que dicha circunstancia no puede ser justificativa de que el legislador se valga de presunciones definitivas y concluyentes para alcanzar la certeza de la filiacin.

Del anlisis anterior y tomando en cuenta las circunstancias actuales y los avances en el campo de las investigaciones y pruebas genticas de la paternidad, las medidas que se tomaron por el legislador para alcanzar el fin propuesto con la promulgacin de las normas relativas a la filiacin matrimonial y la impugnacin de la misma, no son proporcionales al fin social propuesto, por lo que hoy en da dichas normas deben considerarse que son irrazonables internamente. El autor de esta tesis es del criterio que la presuncin de la filiacin legtima, en virtud de la cual se tiene al marido como padre del hijo concebido durante el matrimonio, debe mantenerse. Sin embargo, con los progresos actuales de la medicina y la gentica, sera conveniente que se hiciera de la presuncin legal del artculo 199 una presuncin iuris tantum, que ampliara razonablemente los extremos u causas por las cuales el padre pueda impugnar la misma. Sera una medida razonable que la presuncin de la paternidad pudiera desvirtuarse mediante la argumentacin de extremos o causas razonables que permitan ser comprobadas, no slo con las pruebas e investigaciones cientficas que se encuentran hoy en da para probar la paternidad, sino con otras que en un futuro sean idneas para ese fin.

2. RAZONABILIDAD EXTERNA DE LAS NORMAS RELATIVAS A LA FILIACIN MATRIMONIAL Y LA IMPUGNACIN DE LA MISMA

La razonabilidad externa, tambin denominada razonabilidad jurdica, debe ser un requisito que todo acto legislativo debe llevar inmerso; se da cuando la norma que es promulgada por el legislador satisface el sentido comn jurdico de la comunidad, expresado en el cuerpo de valores que lo integran, los cuales son plasmados en la Constitucin del Estado. Si una norma promulgada por el legislativo contradice los valores jurdicos vigentes de la sociedad, ella es irrazonable y por ende inconstitucional. Para determinar la razonabilidad externa de las normas relativas a la filiacin matrimonial y a la impugnacin de la misma, se debe hacer un anlisis de los fines que el legislador persegua al promulgar las normas sujetas al presente estudio, y de los fines previstos y plasmados en la Constitucin del Estado; esto con el objetivo de determinar si los fines de la ley o las medidas dispuestas por ella no violan los fines previstos en la Constitucin. Si los violan deben considerarse dichas normas como irrazonables e inconstitucionales. FINES Y MEDIDAS DISPUESTOS POR EL LEGISLADOR Al hacer un estudio sobre la institucin de la familia y de las razones que desde la antigedad han impulsado a los distintos pueblos regular la filiacin matrimonial y la impugnacin de la paternidad, hasta la forma que se encuentra regulada el da de hoy, se puede llegar a la conclusin de que el fin propuesto por el legislador al promulgar esta normativa era el de dotar de certeza jurdica a la filiacin matrimonial. La necesidad de dar certeza jurdica a la filiacin matrimonial se derivaba del hecho mismo de que con respecto a la paternidad no se poda tener certeza humana, ya que no existan mtodos o investigaciones que hicieran posible determinar con exactitud quin era el padre del hijo nacido. Para dotar a la filiacin matrimonial de esta certeza jurdica el legislador recurri a establecer una presuncin iuris et de iure,limitando su impugnacin nicamente a probar la

imposibilidad de la cohabitacin o el acceso con la cnyuge en el perodo de la concepcin. Con esta normativa se le impide al padre impugnante aducir otras causas por las cuales se justifique su derecho de impugnacin y as desvirtuar la paternidad que le es imputada. Con esta limitacin el padre impugnante nicamente puede alegar en contra de la paternidad los hechos mismos que sirven de base a la presuncin misma, que son: a) el matrimonio; b) el nacimiento dentro del trmino establecido por la ley, o c) que le fue imposible tener acceso con su cnyuge en el perodo de la concepcin. FINES PLASMADOS EN LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA Para poder hacer un anlisis sobre la razonabilidad externa de una norma es imperativo que en el mismo se haga un estudio de los fines plasmados en la Constitucin y de los valores que el constituyente ha plasmado y recogido del sentir de la comunidad. De la proteccin a la familia La Constitucin de la Repblica de Guatemala en su artculo 1 establece: "El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su fin su supremo es la realizacin del bien comn." El artculo 3 de dicho cuerpo legal establece lo siguiente: "El Estado garantiza y protege la vida humana desde su concepcin, as como la integridad y la seguridad de la persona."

De los dos artculos citados anteriormente de puede establecer que como fin principal del Estado de Guatemala se tiene la proteccin a la familia y a todas las personas que la

conforman. Esta proteccin debe estar garantizada desde el momento mismo de la concepcin, y debe mantenerse a lo largo de la vida del ser humano, comenzando desde su niez.

El artculo 47 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en el apartado referente a la familia establece: "El Estado garantiza la proteccin social, econmica y jurdica de la familia. Promover su organizacin sobre la base legal del matrimonio, la igualdad de derechos de los cnyuges, la paternidad responsable y el derecho de las personas a decidir libremente el nmero y espaciamiento de sus hijos." De las normas constitucionales citadas se puede inferir que el constituyente tena como fin la proteccin de la familia como institucin fundamental para el desarrollo de la sociedad. El Estado toma como un valor de la comunidad la proteccin a la familia y deja claro que toma como fin del Estado el desarrollar polticas para lograr el bienestar de los miembros que la integran. Asimismo, y en la misma lnea tomada por el constituyente, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su artculo 17 inciso 1, establece: "La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado." La Declaracin Universal de Derechos Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas, de la que el Estado de Guatemala es parte, establece en su artculo 16, inciso 3, lo siguiente: "La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado." De la proteccin a los nios y menores de edad

El artculo 19 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos establece: "Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y del Estado" Asimismo, el artculo 3, inciso 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, expresa: "En todas las medidas concernientes a los nios que toman las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio." Por lo que en virtud de este precepto, el actuar del organismo legislativo, en su funcin de ente creador de normas jurdicas, en todo momento debe tener en cuenta el inters del nio por sobre cualquier otra circunstancia. El artculo 8 inciso 1 de dicha convencin, establece lo siguiente: "Los Estados partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas." De la proteccin al individuo y el derecho de defensa La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su artculo 1 establece, que el Estado tiene como finalidad la proteccin a la familia, pero a su vez establece que tiene como uno de sus fines la proteccin a la persona. Esto lo establece al enunciar: "El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su fin supremo es la realizacin del bien comn."

Unido a la proteccin de la persona, y como derivado de la misma, el Estado debe de velar por la proteccin de los derechos del individuo desde su concepcin, debiendo suministrar todas aquellas garantas destinadas a proveer a los mismos el amparo necesario para la salvaguarda de sus derechos. Entre otros debe asegurarle a la persona lo que doctrinariamente se denomina: Derecho de Defensa. El Derecho de Defensa est reconocido en el artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que establece lo siguiente: "La defensa de la persona y sus derechos son inviolables. Nadie podr ser condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, odo y vencido en proceso legal ante juez competente y preestablecido. Ninguna persona puede ser juzgada por Tribunales Especiales o secretos ni por procedimientos que no estn preestablecidos legalmente" Tal como fuera expuesto en el captulo V del presente estudio, una de las garantas de la que se compone el Derecho de Defensa es la garanta de prueba. La garanta de prueba es el derecho que tiene todo individuo de poder aportar pruebas idneas y pertinentes para convencer al juzgador de su pretensin o de ser descargado de las imputaciones o cargos de la pretensin. Para ilustrar la importancia que tiene la garanta de prueba como una de las garantas del Derecho de Defensa, el autor de la presente tesis se permite volver a citar al tratadista Eduardo J. Couture, autor que comparte y desarrolla la tesis de que la ley que priva del derecho de probar equivale a la ley que priva del derecho a defenderse. El autor expone que tanto una como la otra son inconstitucionales porque el Debido Proceso es aquel que encuentra en la prueba de los hechos, el necesario sostn de las afirmaciones de la defensa. 3. Anlisis de la razonabilidad de las normas relativas a la filiacin matrimonial y su impugnacin

La razonabilidad externa y la constitucionalidad de las normas sujetas al presente estudio tiene que partir del anlisis de los fines que el legislador persegua con su promulgacin, de los medios dispuestos para alcanzarlos, y los fines previstos en la Constitucin. El anlisis de la razonabilidad externa de las mismas debe hacerse tomando en cuenta las circunstancias que regan en el momento de su promulgacin y las actuales. Este anlisis debe partir de estos elementos para lograr determinar si existe una violacin del derecho de defensa del individuo.

Tanto en la actualidad como en el momento de la promulgacin de dichas normas los fines del legislador han sido darle seguridad jurdica a la filiacin matrimonial y velar por los intereses del nio, a efecto de que la relacin de filiacin sea estable; el medio utilizado ha sido el de promulgar y mantener una presuncin iuris et de iure, limitando su impugnacin nicamente a probar la imposibilidad de la cohabitacin o el acceso con la cnyuge en el perodo de la concepcin. En el momento de su promulgacin, ante la inexistencia de mtodos o investigaciones cientficas que proveyeran un resultado concluyente sobre la determinacin de la paternidad, dichas normas eran congruentes con el fin de proteger a la familia plasmado en la Constitucin. Se limitaban, justificadamente, las causas o circunstancias por las cuales el padre poda accionar un juicio de impugnacin de la paternidad. En la actualidad, los avances en el campo de la medicina y la gentica, han provedo mtodos o investigaciones para determinar la paternidad que han llegado a alcanzar un grado de certeza y exactitud de hasta el cien por ciento (100%). Por lo que se podra llegar a pensar que una ley que limite las causas por los cuales el padre puede impugnar la filiacin a

nicamente probar la imposibilidad fsica del padre de tener relaciones con la madre en la poca de la concepcin, puede ser inconstitucional si no se le permiten aportar al juicio de impugnacin estos medios de prueba. Sin embargo, nuestra legislacin en ningn momento prohibe o limita al padre impugnante a presentar estos medios de prueba. En el juicio de impugnacin de la paternidad se le permite, sin ninguna limitacin, ofrecer como medio de prueba estos mtodos genticos de determinacin de la filiacin. Una vez ofrecidos, a peticin del mismo, se diligenciarn y el resultado de los mismos deber ser valorado por el juez en la sentencia que el mismo dicte. La ley en ningn momento violenta el derecho de defensa del individuo. En el proceso, la garanta de prueba en todo momento se mantiene invulnerada; se le permite al padre impugnante presentar todas aquellas pruebas que justifiquen el hecho de la impugnacin. El supuesto referente a la causal de impugnacin, es decir que no se admita otra prueba que la de haber sido fsicamente imposible al marido tener acceso con su cnyuge en los primeros ciento veinte das de los trescientos que precedieron al nacimiento, no se refiere a los medios de prueba que el marido impugnante puede producir dentro del juicio, sino a los extremos u objetos a probar dentro del mismo. Nuestra legislacin lo nico que esta haciendo es fijar ciertos presupuestos de la accin, que si resultan acreditados, permiten al juez considerar si se ha probado o no la inexistencia del nexo biolgico. El hecho de limitar la accin de impugnacin de la filiacin a que quede probado el presupuesto de la imposibilidad fsica del marido de tener acceso con la madre en el perodo de la concepcin responde al inters de preservar al orden familiar. Esta decisin del legislador tuvo, y tiene en la actualidad, el fin de proteger a la familia y al nio que es concebido. Por lo que las normas relativas a la filiacin matrimonial y a la impugnacin de la misma, contenidas en los artculos 199 y 200 del Cdigo Civil, se encuentran acordes con los fines y objetivos consagrados en la Constitucin Poltica del la Repblica de Guatemala.

El hecho que la ley predetermine un nico supuesto por el cual el padre puede impugnar la paternidad que se le atribuye, no hace que la misma sea inconstitucional. Para poder declarar una ley inconstitucional la misma debe ir en contra del espritu de una norma constitucional; es decir, debe de violentar un derecho constitucionalmente protegido. En el presente caso, el derecho de defensa del individuo no es vulnerado mediante una limitacin a la garanta de prueba. Al individuo s se le permite aportar todos los medios de prueba contemplados en nuestra legislacin. Lo que se le limita son los extremos u objetos a probar dentro del juicio de impugnacin de la filiacin matrimonial.

Derivado del anlisis precedente el autor del presente estudio es del criterio que las normas relativas a la filiacin matrimonial y a la impugnacin de la misma, contenidas en los artculos 199 y 200 del Cdigo Civil no son inconstitucionales. Las mismas se encuentran acordes a los fines plasmados en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que son la proteccin a la familia y al nio. Al limitar los extremos y objetos a probar dentro del juicio de impugnacin de la filiacin matrimonial no se vulnera el derecho de defensa, ya que en ningn caso se le restringe al padre impugnante la garanta de prueba. Al mismo se le permite producir todos los medios de prueba contemplados en nuestra legislacin procesal civil. Que los mismos no sean idneos o pertinentes para acreditar los presupuestos fijados por la ley para poder intentar con xito la accin de impugnacin de la filiacin, no hace que las mismas sean inconstitucionales. El autor de la presente tesis es del criterio que aunque dichas normas no son inconstitucionales, ya que no violan en forma directa un derecho constitucionalmente protegido, es recomendable que las mismas sean reformadas razonablemente en el sentido que se le permita al marido

probar la inexistencia del nexo biolgico sin limitarlo a ciertos supuestos predeterminados. Las investigaciones biolgicas y genticas en la actualidad pueden ofrecer conclusiones que, en gran medida y, en ocasiones en forma decisiva, informan al juez sobre la realidad del nexo biolgico que se investiga. Es recomendable que en juicios de impugnacin de la filiacin matrimonial la prueba no se circunscriba a supuestos limitados o fijados de antemano por el legislador.

CONCLUSIONES

1. La filiacin tiene como caracteres esenciales la certeza y la estabilidad. Con la certeza la ley requiere que no haya dudas sobre la filiacin, pretendiendo una paternidad indudable; y con la estabilidad la ley requiere que el estado que la filiacin ofrece sea permanente, firme y duradero, que se traduce por garanta de firmeza por la no posibilidad de impugnacin o aceptacin del padre. 2. Debido a la falta de un mtodo cientfico para determinar con certeza la paternidad, desde pocas ancestrales, nuestra legislacin civil ha presumido que la paternidad del hijo nacido en el matrimonio es del marido de la madre. Esta presuncin se le ha dado el carcter de iuris et de iure, con lo que se pretende dar seguridad jurdica a la filiacin. 3. En la actualidad existen diversos mtodos o investigaciones cientficas que permiten determinar con alto grado de probabilidad o de certeza, el hecho de la fecundacin o procreacin por parte de una persona, por lo que la paternidad ha dejado de ser un hecho incierto. 4. La garanta de prueba, que es una garanta del Derecho de Defensa, tiene como finalidad permitir a la persona la comprobacin de la verdad de una afirmacin, por lo que en virtud de esta garanta debe drsele al individuo la facultad de valerse de todos aquellos medios probatorios que

resulten manifiestamente procedentes e idneos para alcanzar este fin, de conformidad con lo que establece nuestro ordenamiento procesal civil. 5. La presuncin relativa a la filiacin matrimonial y las normas relativas a la impugnacin de las misma, plasmadas en los artculos 199 y 200 del Cdigo Civil no son inconstitucionales, ya que en ningn momento violan el Derecho de Defensa y la garanta de prueba del padre impugnante. Al padre impugnante que intente la accin de impugnacin de la filiacin matrimonial se le permite producir todos los medios de prueba contemplados en nuestra legislacin procesal civil, no existiendo limitacin alguna en cuanto a aportar los medios de prueba que estime conveniente para probar los extremos de su impugnacin. 6. Las normas plasmadas en los artculos 199 y 200 del Cdigo Civil no limitan el derecho del padre que impugna la filiacin matrimonial a valerse de todos aquellos medios probatorios que resulten manifiestamente procedentes e idneos para alcanzar este fin; lo que establecen es una limitacin de los extremos u objetos a probar dentro del juicio de impugnacin de la filiacin matrimonial.

7. Las normas relativas a la filiacin matrimonial y a la impugnacin de la misma no son inconstitucionales, ya que no violan en forma directa un derecho constitucional. Sin embargo, del anlisis realizado en el presente estudio, se concluye que tales normas deben modificarse en el sentido de ampliar razonablemente las circunstancias que el juez debe tener por acreditadas o ciertas dentro del juicio de impugnacin de la filiacin matrimonial. Tal modificacin debe ser en el sentido que permita al padre impugnante comprobar dichos extremos y circunstancias con las pruebas e investigaciones cientficas necesarias para probar la paternidad y con otras que en un futuro sean idneas para lograr ese fin.

RECOMENDACIONES

1. Se recomienda al Organismo Legislativo modifique los artculos 199 y 200 del Cdigo Civil, en el sentido de hacer de la presuncin de la filiacin matrimonial una presuncin iuris tantum, que pueda ser impugnada mediante la comprobacin de extremos u objetos que justifiquen razonablemente la impugnacin. Dicha reforma debe plasmarse de tal forma que se le permita al padre impugnante comprobar los extremos u objetos de su impugnacin, no slo con las pruebas e investigaciones cientficas que se encuentran hoy en da para probar la paternidad, sino con otras que en un futuro sean idneas para ese fin.

BIBLIOGRAFA

A. LEYES 1. Cdigo Civil. Decreto-Ley 106. 2. Cdigo Penal. Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica. 3. Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Decreto-Ley 107.

4. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. 5. Constitucin Espaola 6. Ley de Tribunales de Familia. Decreto-Ley 206 B. CITAS DE INTERNET 1. ADN DIAGNOSTICS CENTER. http:// www.paternidad.com/centro.html. 2. Knowledge GENE. Paternity Test Info.http://www.knowledgegene.co.kr/services/ paternity/info.php3. C. LIBROS Y REVISTAS AZPIRI, JORGE OSWALDO. ENCICLOPEDIA DE DERECHO DE FAMILIA. Editorial Universidad S.R.L. Primera Edicin. Buenos Aires, Argentina. 546 pginas. BADENI, GREGORIO. DERECHO CONSTITUCIONAL. Editorial Ad-Hoc S.R.L. Argentina. Primera Edicin. 1993. 653 pginas. BELTRANENA VALLADARES DE PADILLA, MARIA LUISA. LECCIONES DE DERECHO CIVIL. Tomo 1. Talleres Grficos de Fotorreproducciones Guerra. Guatemala. Primera Edicin. 1998. 311 pginas. COUTURE, EDUARDO J. FUNDAMENTOS DEL DERECHO PROCESAL CIVIL. Editora Nacional. Mxico. 1984. Primera Edicin. 524 pginas.

COUTURE, EDUARDO J. ESTUDIOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL. LA CONSTITUCION Y

EL PROCESO CIVIL. Ediciones De Palma. Buenos Aires. Tomo I. Tercera Edicin. 1989. 389 pginas. CARNELLUTTI, FRANCISCO. LA PRUEBA CIVIL. Editorial Sents Melendo y Ayerra Redn. Primera Edicin. Buenos Aires. Argentina. 1979. 462 pginas.

DE SANTO, VCTOR. LA PRUEBA JUDICIAL. TEORA Y PRCTICA. Editorial Universidad. Primera Edicin. Buenos Aires. Argentina. 1992. 705 pginas. LINARES, JUAN FRANCISCO. RAZONABILIDAD DE LAS LEYES. EL DEBIDO PROCESO COMO GARANTA INNOMINADA DE LA CONSTITUCIN ARGENTINA. Editorial Astrea. Primera Edicin. Buenos Aires. 1970. 387 pginas.

MORA, CARLOS FEDERICO. MEDICINA FORENSE. Editorial de la Tipografa Nacional, Guatemala, Tercera Edicin. Segundo Tomo. 1958. 389 pginas. PETIT, EUGENE. TRATADO ELEMENTAL DE DERECHO ROMANO. Editora Nacional. Mxico. Primera Edicin. 1959. 623 pginas. MAZEAUD, Henry, MAZEAUD, Len, MAZEAUD, Jean. LECCIONES DE DERECHO CIVIL. TOMO III. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Primera Edicin. Buenos Aires, Argentina. 1959. 594 pginas. PSOME, Claudia L., REIFLER, Stewart y SHAPIRO, E. Donald. THE ADN PATERNITY TEST:

LEGISLATING DE FUTURE PATERNITY ACTION. Revista LEGAL MEDICINE. 1993. PUIG PENA, FEDERICO. COMPENDIO DE DERECHO CIVIL ESPAOL. Ediciones Pirmide.S.A. Tomo 5. Madrid, Espaa. Tercera Edicin. 1976. 696 pginas. QUIROGA LAVI, HUMBERTO. DERECHO CONSTITUCIONAL. Editorial De Palma. Buenos Aires. Primera Edicin. 1984. 611 pginas. SARAZA JIMENA, RAFAEL. DOCTRINA CONSTITUCIONAL APLICABLE EN MATERIA CIVIL Y PROCESAL CIVIL. Editorial Civitas, S.A. Primera Edicin. Espaa. 1994. 233 pginas. VANOSSI, JORGE REINALDO A. TEORIA CONSTITUCIONAL. Editorial De Palma. Buenos Aires. Primera Edicin. Tomo II. 1976. 619 pginas. ZANNONI, EDUARDO A. DERECHO DE FAMILIA. Editorial Astrea. Buenos Aires. Segunda Edicin. Tomo II. 1989. 898 pginas.

C. TESIS PARA OBTENER GRADO ACADEMICO DE LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES AGUIRRE ARANGO, JOSE PEDRO. IDONEIDAD DEL DICTAMEN DE EXPERTOS PARA ACREDITAR O DESVITUAR LA FILIACIN. Universidad Francisco Marroqun. Guatemala. 1995. 74 pginas.

FLORES ALVARADO, ELBA LORENA. NECESIDAD DE AMPLIAR EL CDIGO CIVIL INCLUYENDO LA PRUEBA CIENTFICA PARA DECLARAR JUDICIALMENTE O NEGAR LA FILIACION. Universidad de San Carlos de Guatemala. Guatemala. 1995. 72 pginas.