LA EUTANASIA EN EL DERECHO PENAL

Dios estim bueno morir para salvar al hombre. Una y otra conducta permite inferir que no siempre conservar la vida es lo mejor. Tampoco entonces ocasionar la muerte a otro equivale siempre a infligirle el peor de los males. (Carlos Gaviria Daz)

Por, Mario Felipe Daza Prez Twitter: @mariodaza

Cada vez que se inicia un tema controversial propio de la Biotica y del Derecho relacionado a la tica de la vida se nos quiere colocar los pelos de punta, debido a que estos temas son todava discusiones candentes que insuflen emotividad y reaccin ante la opinin pblica. Puede que este tema sea delicado como lo es tambin el Aborto pero siendo distinto a este por lo que es probable que el proyecto sobre la digna muerte tenga un apoyo mayoritario. Bien como sostiene RODRIGUEZ GARAVITO1 la Eutanasia hace la diferencia con el Aborto, ya que en la primera no hay ninguna disputa sobre la existencia de otro ser que estara en peligro: la nica vida que est en juego es la de un paciente adulto que expresa libremente su voluntad. Con este escrito no pretendo decir ms de lo que han comentado otros autores, ni mucho menos abarcar toda la temtica, sino querer presentar informacin necesaria y tomar postura sobre la cuestin titulada ut supra. Para ello he querido abordar el tema de la Eutanasia en diversos textos y en la jurisprudencia, pero en particular haciendo referencia en uno de ellos ms que todo. Tomando como referencia a LORENZO MORILLAS2 nos expresa sobre el asunto a tratar que etimolgicamente la palabra Eutanasia3 del vocablo compuesto griego
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Rodrguez Garavito, Cesar. Tres razones a favor de la ley sobre eutanasia. Columna del Espectador. Versin en lnea: http://www.elespectador.com/opinion/columna-381322-tres-razonesfavor-de-ley-sobre-eutanasia 2 Prologo de Lorenzo Morillas Cueva en el texto Eutanasia y Suicidio: Cuestiones dogmaticas y de Poltica criminal, edit. Comares, 2001. 3 Jimnez de Asua, Tratado de Derecho Penal, IV, 1976, p. 649, citado por. Lpez Barja de Quiroga, Jacobo. Los lmites de la vida y la libertad de la persona, edit. Alternativa, 2011, p. 189

eu que significa bien y thanatos que significa muerte, traducindose a buena muerte4. Nos esboza este mismo autor que la eutanasia ha sido tratada histricamente desde poca Helenstica y Romana hasta en tiempo muchos posteriores con FRANCIS BACON que llego aproximarse al termino, as ha sido tratado por NIETZSCHE hasta pensadores contemporneos del Derecho Penal tal como lo son los emritos profesores CLAUS ROXIN y GNTHER JAKOBS. Frente un Estado Social de Derecho, el gran Derecho de la Vida viene consagrado en el artculo 11 de la CN, as mismo en las Declaraciones Internacionales Americana y Universal de Derechos Humanos, nos expresa que este es un valor sagrado e inviolable que se encuentra inmerso en todos los ciudadanos. El concepto de vida viene siendo utilizado por la CORTE CONSTITUCIONAL5 desde un concepto fsico-biolgico, expresando que la vida empezaba de la unin del ovulo y el espermatozoide. Despus esta concepcin se fue normativizando en trminos valorativos el Derecho a la Vida como el derecho fundamental por excelencia; pero esta vida no implica la mera subsistencia sino vivirla en condiciones dignas adecuadamente, no se traduce a la preservacin de la vida solo como un hecho biolgico, sino del poder desplegar sus condiciones corporales y espirituales. No puede afirmarse el deber absoluto de vivir, pues, como lo ha dicho RADBRUCH6, bajo una Constitucin que opta por ese tipo de filosofa, las relaciones entre derecho y moral no se plantean a la altura de los deberes sino de los derechos. En otras palabras: quien vive como obligatoria una conducta, en funcin de sus creencias religiosas o morales, no puede pretender que ella se haga coercitivamente exigible a todos; slo que a l se le permita vivir su vida moral plena y actuar en funcin de ella sin interferencias. La dignidad es el bien jurdico primario por la cual todos los dems derechos tienen existencia, articula y sistematiza todos los derechos fundamentales, entendida como forma de vivir, como capacidad de orientarse segn el sentido, el valor y la verdad.

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Fernando Mantovani lo llama muerte indolora o muerte dulce. C-133 de 1994 MP. Antonio Barrera Carbonell y C-013 de 1997 MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo 6 Filosofa del Derecho, Editorial Revista de Derecho Privado, 1952, Pg. 4 3. El derecho sirve a la moral, no por los deberes jurdicos que ordena, sino por los derechos que garantiza; est vuelto hacia la moral por el lado de los derechos y no por el de los deberes. Garantiza derechos a los individuos, para que puedan cumplir mejor sus deberes morales.

La persona es reconocida por la norma de normas como sujeto moral autnomo, lo que significa que es ella la que ha de elegir los principios y valores morales que deben regir su conducta. El Estado, entonces, la asume como capaz de decidir. Sobre lo bueno y lo malo, sin que puedan los rganos de poder, legtimamente, sustituirla en esa radical decisin7. Este implica, claro est, el trazarse caminos, proponerse metas, decidir qu sentido ha de drsele a la vida, pues considerar que sta ya lo tiene, conferido por un ser superior o por la naturaleza, es apenas una de las opciones posibles. Si la vida est consagrada como un derecho, y no como un deber (obligacin), su titular puede legtimamente seguir viviendo o disponer que cese su curso vital. MALINOWSKY8 un experto en el tema expresa que el valor es as capaz de elegir los sistemas existentes para llevar adelante un propsito bien determinado, para aprender a utilizar los medios y lograr los resultados. Teniendo en cuenta este concepto de la Antropologa Filosfica9 el hombre destina su propio vida, valoraciones y formas de ver la vida lo que implica su autonoma personal, de all que surja el Derecho del Libre Desarrollo de la Personalidad, donde los nicos criterios que puedan limitar el actuar humano son: los derechos de los dems y el orden jurdico bien como expresa el artculo 16 de la CN. De all que por mucho que se quiere respetar y proteger la vida si el titular no desea o no quiere continuar viviendo la vida conformemente este derecho se relativiza disponiendo de su propia vida, dando paso a la Dignidad Humana, por que en principio se entiende desde el artculo 11 de la CN que la vida debe ser protegida desde cualquier instancia, as mismo del artculo 49 de la misma Carta Poltica expone que toda persona tiene el deber de procurar el cuidado integral de la salud, suponindose el cuidado propio de protegerse la vida, pero todo cambiaria cuando no se quiere vivir. As, tomando como reflexin a CLAUS ROXIN podemos definir la Eutanasia como la ayuda prestada a una persona gravemente enferma, por su deseo o por lo menos en atencin a su voluntad presunta, para posibilitarle una muerte humanamente digna en correspondencia con sus propias convicciones10

Gaviria Daz, Carlos. La Eutanasia, Fundamentos tico-Jurdicos para despenalizar el homicidio piadoso consentido. Versin en lnea: http://www.dmd.org.co/pdf/laeutanasia.pdf 8 Citado por Gmez Pavajeau Estudios de Bioderecho, 2002, p. 138 9 Cfr. Gmez Pavajeau, Carlos. La dignidad de la persona como fundamento jurdico. La teora del sujeto de derecho penal, 2012, p. 27-42. Revista de Derecho Penal y Criminologa, Universidad Externado de Colombia. 10 Roxin, Claus. Eutanasia y Suicidio: Cuestiones dogmaticas y de Poltica criminal. Tratamiento jurdico-penal de la Eutanasia, edit. Comares, 2001, pg. 3

Seguido de lo anterior debemos dejar claro que no podemos confundir de los conceptos de homicidio Eutansico y homicidio Eugensico; en el primero la motivacin consiste en ayudar a otro a morir dignamente, en tanto que en el segundo se persigue como fin, con fundamento en hiptesis seudocientficas, la preservacin y el mejoramiento de la raza o de la especie humana. De esta manera podemos hablar de las siguientes clases de Eutanasia: EUTANASIA PASIVA: Se conoce como la omisin de un acto necesario para prolongar la existencia de una persona, tambin llamada ORTONASIA. EUTANASIA ACTIVA: la eutanasia activa, se refiere al acto por medio del cual se pone fin a la vida de una persona que padece intensos sufrimientos fruto de enfermedad incurable y/o lesin corporal, el ejemplo tpico de la eutanasia activa sera el de la administracin de una sobredosis de morfina con la intensin firme de poner trmino a la vida del enfermo11. Un ejemplo de ello podemos extraer del CASO HACKETHAL en Alemania sobre el mdico que en 1984 a solicitud del paciente puso a disposicin de esta gravemente enferma de cncer irreversible en el cerebro se solucion con cianuro potsico finalmente muerta no fue acusado el mdico ya que fue la propia vctima quien auto determin su propia muerte a propia mano. As mismo en este misma clase, est el reconocido caso de RAMON SAMPEDRO es sin duda un hito para esta materia, tal como podemos recordar de la famosa pelcula MAR ADENTRO, a lo que ha mediado de 1968, haba quedado inmovilizado desde el cuello hacia abajo, a lo que llevaba veinte y cinco (25) aos solicitando garantas donde a contera nunca fueron reconocidas, termin suicidndose bajo la ayuda de amigos y familiares pero que en ultimas nadie fue enjuiciado al desconocer los autores del hecho, por tanto fue archivado. RAMON SAMPEDRO expresaba: Qu significa para ustedes la dignidad?, para m la dignidad no es esto, Esto no es vivir dignamente! Pienso que vivir es un derecho no una obligacin, durante veintinueve (29) aos y (4) cuatro meses y algunos das. Me niego a continuar hacindolo por ms tiempo! Todo esto fueron palabras de SAMPEDRO en el testamento que en finalidad por desidia del estado termino fulminando su vida dando uso de la propiedad mas legitima y privada que tiene una persona: su cuerpo.
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Farfn Molina, Francisco,. Un estudio sobre el derecho a disponer de la propia vida en Eutanasia Derechos Humanos y Ley Penal Santaf de Bogot, Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez. 1996. Pg. 22

Entendemos por DISTANASIA como alejar la muerte, no dejar que esta llegue. Se utilizan todos los medios posibles para prolongar la vida, por eso se denomina escarnecimiento teraputico. Es decir, que los mdicos se encargan de suministrar medicamentos, de mantener a la persona conectada a medios electrnicos de supervivencia, sin importar los dems elementos que puedan rodear la situacin, solo importa mantenerlo vivo. Entendemos por ORTOTANASIA como no quitar la vida, ni prolongarla, sino simplemente dejar que es suceso se desarrolle naturalmente, en este caso lo nico que se utiliza es el suministro de medicamentos que eviten los dolores y sufrimientos intensos, es decir, un tratamiento paliativo. Segn REYES ALVARADO12 no existe ni para con el Estado, ni para con la sociedad, la obligacin de mantenerse vivo. La diferencia que suele plantearse entre la validez del actuar de quien por propia mano se mata y lo censurable de ayudar a otro a suicidarse, me parece artificial. Si yo puedo legtimamente acabar con mi existencia, debo poder hacerlo tanto cuando disponga de la autonoma fsica para ello (me preparo e ingiero un veneno) como cuando carezca de la misma (el cuadripljico que necesita la ayuda de un tercero para beber la pcima letal). Hay quienes temen que se pueda aprovechar la figura de la Eutanasia para perpetrar homicidios, bien sea engaando a personas desvalidas para que accedan a ser eliminadas, o simplemente simulando esa aquiescencia. Desde luego que esas eventualidades pueden ocurrir; pero para evitarlas basta con establecer los controles necesarios para poder verificar no solo la presencia previa del consentimiento, sino que el mismo haya sido conferido de manera expresa, libre y voluntaria. En lugar de obligar a vivir a quien por sus graves problemas de salud no lo desea, el Estado debera preocuparse por prestar servicios mdicos eficientes y oportunos a quien no quiere morir13. De lege ferenda se han propuesto proyectos o ideas para que el legislador los tenga en cuenta para una presunta regulacin del tema que por hoy no se ha dado. As, RODRIGUEZ GARAVITO14 sostiene que el procedimiento es posible slo en casos de enfermedad terminal o graves lesiones que no dejen posibilidad de mejora; la peticin del paciente de terminar con su vida debe ser voluntaria,
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Reyes Alvarado, Yesid. Eutanasia. Columna del Espectador. Versin en lnea: http://www.elespectador.com/opinion/columna-386044-eutanasia 13 Reyes Alvarado, Yesid Ibdem 14 Rodrguez Garavito, Cesar. Un acuerdo sobre la muerte digna. Columna del Espectador. Versin en lnea: http://www.elespectador.com/opinion/columna-380115-un-acuerdo-sobre-muerte-digna

inequvoca y, por regla general, expresada por escrito; adems de la autorizacin del mdico tratante, se necesita la de un segundo mdico independiente y el de un consejo de psiquiatras y profesionales que certifiquen la voluntad del paciente, y ningn mdico puede ser obligado a practicar la Eutanasia. Eso no es todo. Cuando el paciente haya cado en estado de inconsciencia, se establecen condiciones adicionales exigentes para que sus familiares o el propio mdico tratante soliciten la terminacin de la vida. Todos los procedimientos deben ser meticulosamente documentados y reportados a una nueva Comisin Nacional de Evaluacin y Control de Procedimientos Eutansicos y Suicidio Asistido. La Comisin elaborar los formatos para consignar las peticiones de los pacientes y las autorizaciones de los mdicos y las clnicas, adems de compilar cifras y publicar informes anuales sobre la aplicacin de la ley15 Segn lo que expresa RAMIREZ CLEVES16 La eutanasia activa o el suicidio asistido ha sido regulado en Europa por pases como Blgica (2002), Holanda (en caso de dolor continuo e insoportable, tambin en el 2002), Suiza (1941), Luxemburgo y Japn (1962) en donde est permitido pero por condiciones culturales no se aplica. El Tribunal Federal alemn en una decisin de 2010 estableci que la eutanasia no era delito si haba existido un consentimiento previo. En Estados Unidos hay lugares donde el suicidio mdico-asistido es legal como por ejemplo se encuentran estados tales como: Oregn, Montana y Washington. En Latinoamrica en la regulacin de la eutanasia se destaca Uruguay que en el 2009 aprob se da la posibilidad de la eutanasia con el consentimiento previo por escrito y dos testigos cuando se encuentre en estado terminal o por una patologa incurable o irreversible en caso que no se puede expresa con la autorizacin de su cnyuge, concubinos o familiares en primer grado de consanguinidad, en todo caso el mdico comunicar al Comit de Biotica y se puede ejercer la objecin de conciencia por parte del mdico tratante un buen ejemplo de regulacin que debe ser tenida en cuenta en Colombia. Igualmente se debe resaltar la "Ley de la muerte digna17 Tal como se ha indicado en las propuestas presentadas por los anteriores autores tambin es el mismo magistrado sustanciador CARLOS GAVIRIA DAZ de la
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Rodrguez Garavito Ibdem Ramrez Cleves, Gonzalo. La eutanasia: Alguna jurisprudencia y legislacin reciente. Escrito del Blog: Iureamicorum. Versin en lnea: http://iureamicorum.blogspot.com/2012/10/reflexiones-entorno-de-la-eutanasia-en.html
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Ramrez Cleves ibdem.

sentencia C-239 de 1997 quien expone que estas regulaciones deben estar destinadas a asegurar que el consentimiento sea genuino y no el efecto de una depresin momentnea. Por ejemplo, bien podra el Estado exigir que la peticin sea expresada en ms de una ocasin, y luego de transcurrido un trmino razonable entre las mismas. Podra tambin considerarse la posibilidad de que en todos los casos se contara con una autorizacin judicial, a fin de asegurar la autenticidad del consentimiento y garantizar que todos los intervinientes se preocupen exclusivamente por la dignidad del enfermo. Igualmente la ley podra ordenar que, previa a la ltima peticin, la persona atienda a una reunin con un equipo de apoyo que le explique integralmente su situacin y le ofrezca todas las alternativas posibles distintas a la opcin de morir. Esto significa que el Estado, por su compromiso con la vida, debe ofrecer a los enfermos terminales que enfrentan intensos sufrimientos, todas las posibilidades para que sigan viviendo, por lo cual es su obligacin, en particular, brindarles los tratamientos paliativos del dolor. En fin, puntos esenciales de esa regulacin sern sin duda: Verificacin rigurosa, por personas competentes, de la situacin real del paciente, de la enfermedad que padece, de la madurez de su juicio y de la voluntad inequvoca de morir. Indicacin clara de las personas (sujetos calificados) que deben intervenir en el proceso. Circunstancias bajo las cuales debe manifestar su consentimiento la persona que consiente en su muerte o solicita que se ponga trmino a su sufrimiento: forma como debe expresarlo, sujetos ante quienes debe expresarlo, verificacin de su sano juicio por un profesional competente, etc. Medidas que deben ser usadas por el sujeto calificado para obtener el resultado filantrpico. Incorporacin al proceso educativo de temas como el valor de la vida y su relacin con la responsabilidad social, la libertad y la autonoma de la persona, de tal manera que la regulacin penal aparezca como la ltima instancia en un proceso que puede converger en otras soluciones. Actualmente en Colombia existen dos Fundaciones dedicas a la ayuda o asesoramiento para una muerte digna, que prestan ayuda psicolgica y medica a

la hora de elaborar el procedimiento eutansico, dichas Fundaciones son PRO DERECHO A MORIR DIGNAMENTE18 Y OMEGA. La CORTE CONSTITUCIONAL ha concluido como si de lege data se tratara y no ya como lo expusimos de lege ferenda ut supra, que para que se d la EUTANASIA PROPIAMENTE DICHA y por tanto no sea punible se deben dar unos presupuestos tales como: El sujeto activo debe de ser un mdico, puesto que es el nico profesional capaz no slo de suministrar esa informacin al paciente sino adems de brindarle las condiciones para morir dignamente. Por ende, en los casos de enfermos terminales, los mdicos que ejecuten el hecho descrito en la norma penal con el consentimiento del sujeto pasivo no pueden ser, entonces, objeto de sancin y, en consecuencia, los jueces deben exonerar de responsabilidad a quienes as obren. Tomando como consecuencia lo propuesto por la CORTE CONSTITUCIONAL podemos decir que la EUTANASIA PROPIAMENTE DICHA, se ha podido llegar a ella bien como lo expresamos arriba por la introduccin de criterios como calidad de vida y autonoma individual tal como se ha venido construyendo con la secularizacin de la tica, es decir de pasar de una tica religiosa a una civil. Por tanto esbozando los distintos casos de EUTANASIA que nos menciona GOMEZ PAVAJEAU19 podemos indicar los siguientes: El SUICIDIO pese a que ya fue tratado en otro artculo publicado en este blog, (http://derechopublicomd.blogspot.com/2011/07/el-suicidio-en-el-derecho-penaloleada.html) lo mencionare brevemente, aunque este no sea un tipo de EUTANASIA PROPIAMENTE DICHO, se abarcara indirectamente dentro del susodicho tema. Podemos decir que este no es ms otra cosa que la supresin de la vida para eliminar sufrimientos fsicos o psquicos. Denominado tambin AUTO-EUTANASIA, siendo este una expresin propia del Libre Desarrollo de la Personalidad no puede ser penado por lo que no agrede a terceras personas, no resulta antijurdico ni siquiera en su grado de tentativa. Cabe anotar20, adems, que ni en ese estatuto ni en el Cdigo Penal que hoy rige se consagr como delito la tentativa de suicidio, admitindose as, an bajo el imperio de una Constitucin notoriamente menos explcita que la vigente en el
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Pagina web de la Fundacin PRO DERECHO A MORIR DIGNAMENTE: http://www.dmd.org.co/ Gomez Pavajeu Estudios de Bioderecho, 2002, p. 145 y ss. 20 C-239 de 1997 MP. Carlos Gaviria Daz
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reconocimiento de la autonoma personal, que la decisin del individuo sobre el fin de su existencia no mereca el reproche penal. Lo crucial como lo he dicho en el artculo publicado es la posicin de garanta que se tena frente al garantido, por lo tanto algunos sugieren que se debe el deber de actuacin de solidaridad social, otros expresan que no se debe este ni el de omisin de socorro, porque nadie est obligado contra la voluntad de alguien que desea morir, sin embargo frente a un menor de edad o un afectado psquicamente deber ejercerse el deber de salvamento. Frente a la situacin de MUERTE CEREBRAL21, aunque tampoco sea un tipo de EUTANASIA PROPIAMENTE DICHA, otros lo llaman EUTANASIA PASIVA, se deriva que aqu no hay vida, por tanto no hay accin de matar si el mdico le retira voluntariamente los aparatos o los desconecta seria atpica si lo llegase hacer, pero de no hacerlo se origina lo que se conoce como encarnizamiento de los tratamientos mdicos, lo cual va en contra de la prohibicin de tratamientos inhumanos, crueles o degradantes, as toda vez que haga el retiro se encuentra cobijado bajo la lex artis siempre y cuando exista diagnostico de muerte cerebral no se tiene obligacin de mantener el funcionamiento de los aparatos artificiales Frente la situacin de DAOS CEREBRALES IRREVERSIBLES aqu podra darse la EUTANASIA PASIVA (retirando los alimentos) o EUTANASIA ACTIVA (aplicando algn procedimiento que ponga fin al sufrimiento), en todo caso se debe proceder la voluntad del paciente expresada previamente o por autorizacin de la va judicial, aqu no existe muerte cerebral acreditada lo que lo hace distinto al pasado, pero encontrndose los dos en estado inconsciencia y de mnima esperanza, aqu se da lo que se conoce como testamento vital y si es un caso de EUTANASIA PROPIAMENTE DICHA. El consentimiento que si se debe dar opera como excluyente de tipicidad, existe un caso excepcional que no se necesita consentimiento que se da cuando hay casos extremos descartado toda posibilidad y esperanza de alivio o cura de la enfermedad, el mdico no tiene la obligacin de usar procedimiento o darle medicamentos amparado por el deber objetivo de cuidado y la lex artis. Frente a la situacin ESTANDO EN FASE TERMINAL CON SU CONSENTIMIENTO O NO, PERO TOLERANDOLO QUE SE LE DE MEDICAMENTOS QUE PUEDEN CAUSARLE LA MUERTE, aqu existe un estado de necesidad justificante por colisin de deberes entre aplicar los medicamentos
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Verificada la muerte cerebral las acciones eutansicas carecen de sentido. Cfr. Farfn Molina, Francisco. Eutanasia Derechos Humanos y Ley Penal. Bogot, Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez, 1996, p. 23

para mitigar el dolor o la muerte pero entendiendo el primero no intencionalmente no como para acabar la vida sino para acortarlo, aqu lo importante no es la vida sino la calidad, por tanto ser atpica si de ella se presenta el resultado que sera la muerte, actuando conforme al deber objetivo de cuidado y a la lex artis, en la doctrina se le domina a esta situacin EUTANASIA ACTIVA INDIRECTA o ORTOTANASIA. Frente a la situacin en que ESTE CONSCIENTE PERO RENUNCIA AL TRATAMIENTO QUE LO LLEVA A LA MUERTE, al no poder tratarse el paciente contra su voluntad el mdico debe ajustarse a su peticin, as el deber del mdico decae, a lo atpico siendo auto determinable por el mismo paciente y bajo el Libre Desarrollo de la Personalidad, la colisin de deberes presente se deber resolver a favor de respetar su voluntad y no a la atencin del mdico, as se respeta la lex artis con la mayor atencin posible pero respetando los deseos de este. Igual sucede cuando se respeta las creencias y las costumbres de los pacientes como por ejemplo de no quererse hacer una transfusin de sangre, aqu existe una EUTANASIA PASIVA tambin llamada ORTOTANASIA. Frente a la situacin en que se ENCUENTRA CONSCIENTE Y MEDICAMENTE SE SUSPENDE LAS FUNCIONES O SE AYUDA PARA QUE ESTE MISMO LO HAGA, aqu la voluntad se debe hacer claro y expreso y hacerse varias veces, con intervencin judicial que asegura la autenticidad del consentimiento, es un caso muy parecido al homicidio consentido ya que esta voluntad seria, se hace presente ah mismo y no previamente, por tanto el mdico lo podr hacer o el mismo paciente a propia mano (con supervisin mdica), as por tanto su aplicacin es atpica, por cuanto este consentimiento lo excluye, si la conducta del autor es licita tambin la de los participes, la ayuda no se califica y puede ser de mayor o menor importancia, siendo en el primer caso EUTANASIA ACTIVA y en el segundo AYUDA AL SUICIDIO LICITA o EUTANASIA COADYUVANTE. Debe propiciarse en todo caso y obligatoriamente entregarse al paciente la informacin necesaria respecto a la enfermedad que padece como los procedimientos y tratamientos a seguir. Cuando el paciente sea menor de edad o imposibilitado fsicamente para consentir sern sus familiares o representantes legales quienes lo hagan, dejando expresa constancia ojala escrita de su decisin.
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Presentando otra caso de EUTANASIA no previsto por GOMEZ PAVAJEAU, pero si mencionado por CLAUS ROXIN23 se trata de la EUTANASIA PRECOZ referido
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Gomez Pavejau Estudios de Bioderecho, 2002, p. 167 Roxin, Claus. Eutanasia y Suicidio: Cuestiones dogmaticas y de Poltica criminal. Tratamiento jurdico-penal de la Eutanasia, edit. Comares, 2001, pg. 36

a los supuestos en lo que se deja morir a recin nacidos con graves malformaciones en los que no exista ninguna perspectiva de curacin o mejora, puede ser omitido o suspendido con un diagnostico suficiente y con la voluntad de los padres, lo mismo para nios inmaduros cuyo inevitable muerte est prevista, como para recin nacidos con lesiones cerebrales, el recin nacido no tiene voluntad y tampoco es averiguable su voluntad presunta, puede basarse estos hechos como necesidad justificante, un dao menos grave no constituye motivo para retener ilcitamente medidas para mantener la vida e incluso aunque los padres lo promuevan. La AYUDA E INDUCCIN AL SUICIDIO que ya fue tratado en el otro escrito24, pero de igual forma se mencionaran algunas precisiones. Primero antes de hacer las precisiones quisiera referirme a que este tipo como lo dije anteriormente25 debe ser eliminado del CP, primero por su falta de practicidad existente y bien como hemos dicho, el suicidio abarca el consentimiento mismo del suicidado que es algo que no puede ser abarcado o comunicado a sus participes directamente sino que es algo propio del ser, un crimen sin castigo, un delito sin autor Segundo siendo un delito autnomo, la induccin y la ayuda deben ser estos eficaces y veraces esa induccin vinculante que conlleve a cometer el delito supuesto que el suicidado concibi, as como lo plantea ROXIN debe darse un correctivo a este delito basado bajo la egida de la Teora del Dominio del Hecho, as como lo exprese en la conclusin del articulo del Suicidio del Derecho Penal citado ut supra y en el pie de pgina. Tercero y ltimo aunque el delito se encuentre explicitado en el Cdigo Penal domestico debe determinarse primera esa ayuda real efectiva y esa induccin concreta y vinculante con que el dominio del hecho sea quien determine s si muere o no el mismo y no sea un tercero, en donde primero el suicidado pueda si l quiere retrotraer la situacin a su estado anterior o mejor dicho repeler esa ayuda por el mismo, por ello nos parece irrelevante, por lo que si esa fuerza vinculante cometida por el tercero fue teniendo el dominio de hecho, recayendo en este, seria homicidio consentido y no este tipo de delito. Pinsese en el caso del tercero que abra la llave de gas para que este muera en la casa (teniendo el consentimiento claro est), pero el suicidado no hace nada para evitarlo, el dominio del hecho lo tiene este ltimo, diferente seria cuando el arma de fuego lo tiene el tercero y no el suicidado el dominio del hecho sera distinto.
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Daza Prez, Mario Felipe. El suicidio en el derecho penal. Versin en http://derechopublicomd.blogspot.com/2011/07/el-suicidio-en-el-derecho-penal-oleada.html 25 Daza Prez, Mario Felipe ibdem

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Dejando atrs la crtica y haciendo las precesiones podemos decir que es un tipo penal bsico, los sujetos son indeterminados ya que comparte las mismas caractersticas del homicidio, no puede haber dentro del tipo como sujeto pasivo un menor o un incapaz porque si existe seria autora mediata y se tratara como homicidio por esta va, los verbos rectores son complementarios alternativos es decir que cualquiera que se presente se recorre el tipo ya sea inducir o prestar ayuda, pero esta debe ser eficaz y efectiva, cuando una simple ayuda no es determinante por tanto seria atpica. Este tipo penal es de peligro efectivo por tanto le cabe tentativa, no se requiere la consumacin para se d el delito, con la sola creacin en la mente del sujeto para suicidarse es suficiente o suministrarle esa ayuda efectiva material o psicolgica despus que ha nacido esa idea suicida tambin es suficiente para que se configure el delito, as el momento consumativo coincide con los actos de ejecucin, la ayuda del suicidio se pena como complicidad, siendo principal. En el segundo inciso de este mismo tipo se tiene un tipo privilegiado cuando se hace con el ingrediente subjetivo de poner fin a sufrimientos intensos. As que cuando no se dan los presupuestos de la Eutanasia entrara en juegos los otros delitos tales como este, el homicidio por piedad, el homicidio agravado, homicidio simple, homicidio consentido, todo dependiendo al caso. Lo mismo acontece con el HOMICIDIO CONSENTIDO SEUDOEUTANASIA que tambin fue abordado en el otro escrito o llamado

Este tipo se debe hacer de manera libre y espontanea, en este no nos encontramos frete a un suicidio asistido sino un homicidio pero de menor reproche, aunque JAKOBS lo llama suicidio con divisin de tareas toda vez que organiza quien ordena su muerte su peticin hacia sus propios fines, lesionando una disposicin formal mas no la vida, por tanto es un delito de peligro abstracto. Al fin al cabo se debe tener menor pena cuando estamos frente a este delito ya que el injusto es menor, y dependiendo si el caso fue para poner fin a sufrimientos padecidos o simplemente porque se lo pidieron, en este ltimo se exigir valga la redundancia la exigibilidad de otra conducta, que sera diferente a la primera siempre ponderndose la necesidad de la mayor o menor gravedad de la conducta y el dao real o potencial creado, segn lo que expresa el articulo 61 inciso 3 del CP. Por ltimo frente al HOMICIDIO POR PIEDAD como una EUTANASIA PUNIBLE diferente a la EUTANASIA PROPIAMENTE DICHA porque primero no se cumple con los presupuestos descritos en la sentencia C-239 DE 1997, se trata adems

de un tipo especial gozando de caractersticas propias del homicidio simple, tiene un ingrediente subjetivo, su sujeto pasivo es cualificado natural, se involucran elementos de solidaridad y humanidad artculos 1 y 95.2 de la CN, por tanto se exige un menor desvalor de accin, donde no podr achacrsele de homicidio por piedad agravado, aqu importante con diferencia a la EUTANASIA PROPIAMENTE DICHA es que no necesita del consentimiento, pero si existe la falta de oposicin de la vctima, igual participes quienes hayan conocido las circunstancias atenuantes de carcter personal que concurren en el autor se le comunicara las circunstancias as como lo prev el artculo 62 del CP. Como conclusin expresamos que lo que la CORTE CONSTITUCIONAL de Colombia ha hecho no es, como lo pretenden sus crticos intensos, una apologa de la muerte sino un rescate del sujeto moralmente responsable, digno y libre.