CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DO AMAP-CEAP CURSO DE DIREITO

SNIA REGINA DOS SANTOS RIBEIRO

O DANO NO ASSDIO MORAL NA FAMLIA BRASILEIRA

MACAP-AP 2008

2 SNIA REGINA DOS SANTOS RIBEIRO

O DANO NO ASSDIO MORAL NA FAMLIA BRASILEIRA

Monografia de concluso do Curso de Direito, para obteno do Ttulo de Bacharel em Direito do Centro de Ensino Superior do Amap-CEAP, tendo como orientadora a Professora Helsia Costa Ges.

MACAP AP 2008

SNIA REGINA DOS SANTOS RIBEIRO

Monografia apresentada como pr-requisito para obteno do ttulo de Bacharel em Direito do Centro de Ensino Superior do Amap - CEAP, submetida aprovao da banca examinadora composta pelos seguintes membros:

-------------------------------------------------------------------------------HELSIA COSTA GES Professora Orientadora Presidente -----------------------------------------------------------------------------Professor(a) Membro

--------------------------------------------------------------------------------Professor(a) Membro

Nota Final (______)

Data da Banca: _____ de _________ de 2008.

MACAP AP 2008

DEDICATRIA Aos meus queridos a amados pais Vicente Valdomiro e Odina Ribeiro, por terem me dado o dom da vida, pela criao primorosa, baseada no respeito, honra e humildade, mais ainda, pela abdicao de certas coisas em funo dos filhos. minha afilhada Larissa Ribeiro, razo de todos os meus esforos acadmicos e para quem vivo meus dias, na certeza de ser um exemplo e espelho de vida. memria de minha tia querida Eunice Coutinho dos Santos, que se aqui na terra estivesse teria orgulho e felicidade com mais esta conquista. Aos meus sobrinhos queridos, pelos bons momentos que puderam me oferecer e que em diversas situaes foram um alento e distrao nas vrias horas de estudo. Aos meus irmos, cunhados e cunhadas, sempre presentes nos momentos bons e difceis.

AGRADECIMENTOS

A Deus pelo dom da vida e pela sabedoria concedida. Juza de Direito Sueli Pereira Pini, que despertou em mim a vontade de cursar Direito e aos colegas de trabalho do Juizado Especial Central da Comarca de Macap, companheiros de jornada laboral. professora Cludia Cezrio, primeira orientadora desta produo, pela imensa ateno e dedicao, bem assim o encorajamento nos momentos difceis. professora Helsia Costa Ges, pela ateno dispensada, aceitao para orientar em um segundo momento deste trabalho de final de curso e pela ajuda inestimvel, aliados aos esclarecimentos sobre o direcionamento da pesquisa. Aos professores do CEAP, pelas valiosas contribuies acadmicas e conhecimentos partilhados. colega de curso Ftima Sueli Oliveira dos Santos, pela preciosa consultoria nos aspectos tcnicos. amiga de todas as horas Iaci Gomes da Silva Ramos Filha, colega de estudos nesses anos de faculdade, pela maneira carinhosa, amiga e tratamento especial que sempre dispensou a mim. Aos colegas de turma, especialmente aqueles que comigo integravam o grupo Processus (Elizomar, Josiany, Jonas e Roseane) minha prima querida Gilcia Teles Viana e seus dois filhos, pela fora, incentivo e segurana proporcionada na vida do diaa-dia. E a todos que, direta ou indiretamente, contriburam para a concluso desta monografia. Meus mais sinceros agradecimentos!

Um olhar. Um sorriso. Envolvimento. E, aos poucos, de mansinho, o amor revela-se. Alianas. Festa. Nasce uma unio. O amor se faz. Gera-se uma nova vida. Nasce o filho e, junto, nasce a me, o pai. Nasce a Famlia. Autora: Ivete Costa - Consultora Holstica de Comportamento, Qualidade de Vida e Carreira

RESUMO

O estudo apresentado neste trabalho utiliza a evoluo social da instituio famlia, remontando um breve histrico destas mudanas no cenrio do direito brasileiro, como forma de demonstrar a ocorrncia costumeira e insidiosa do assdio moral. Para tanto, faz-se uma enumerao e apreciao aprofundada dos efeitos patolgicos, sociais e jurdicos causadores da ruptura dos laos afetivos entre os membros do grupo familiar. Caracteriza o assdio moral nas suas mais variadas formas, bem como o perfil dos sujeitos (assediador e assediado) envolvidos nesta relao. Apresenta a diferenciao existente entre assdio sexual e assdio moral, realizando um paralelo com os direitos de personalidade e a legislao vigente sobre a matria, a fim de se identificar os danos decorrentes deste ltimo. PALAVRAS-CHAVE: Assdio Moral Famlia Dano

ABSTRACT

The study presented in this paper uses the social development of the family institution, dating from a brief historical background of these changes in Brazilian law as a way of demonstrating the usual occurrence of bullying and insidious. For both, there is a list and detailed assessment of the effects pathological, social and legal cause of the collapse of affective ties between members of the family group. It features the bullying in its most varied forms, as well as the profile of the subjects (harasser and harassed) involved in this relationship. Shows the difference between sexual harassment and bullying, making a parallel with the personality and current legislation on the subject in order to identify the damage resulting from the latter. KEY-WORDS: Harassment - Moral - Family - Damage

9 SUMRIO INTRODUO...........................................................................................................10 CAPTULO I - A FAMLIA BRASILEIRA ........................................................... 12 1.1 1.2 1.3 1.4 Conceito ..................................................................................................... 12 Histrico .....................................................................................................15 Evoluo .................................................................................................... 18 Proteo legal............................................................................................ 20

CAPTULO II - ASSDIO MORAL ...................................................................... 23 2.1 2.2 Consideraes preliminares........................................................................ 23 Sujeitos (assediador e assediado)............................................................... 24 2.2.1. Perfil do assediador........................................................................ 24 2.2.2. Perfil do assediado......................................................................... 25 2.3 Formas de assdio...................................................................................... 26 2.3.1. Relaes de trabalho...................................................................... 26 2.3.2. Ambiente familiar.......................................................................... 29 2.4 2.5 Diferena entre assdio moral e sexual.................................................... 30 Efeitos ....................................................................................................... 31 2.5.1. Patolgicos..................................................................................... 31 2.5.2. Jurdicos......................................................................................... 33 2.5.3. Sociais............................................................................................. 33 2.6 Assdio moral e os direitos de personalidade........................................... 34 2.6.1. Histrico e conceito....................................................................... 34 2.6.2. Assdio moral, legislao e direitos............................................... 37 2.6.3. Direitos da personalidade no Brasil.............................................. 40 2.6.4. Da prova ........................................................................................ 43 2.6.5. Consequncia social........................................................................44 CAPTULO III - DANO MORAL........................................................................... 46 3.1 3.2 3.3 3.4 Breve histrico .......................................................................................... 46 Conceito e natureza jurdica...................................................................... 49 Caracterizao e requisitos do dano.......................................................... 50 Diferena entre dano material e moral....................................................... 51

CONSIDERAES FINAIS ................................................................................... 53 REFERNCIAS ........................................................................................................ 55

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INTRODUO

Diante da relevncia que o assdio tem alcanado na esfera jurdica, faz-se necessrio um estudo mais aprofundado da prtica do assdio moral dentro da relao familiar, fenmeno decorrente da escolha pelo agente de uma vtima com constantes ataques pontuais, atitudes hostis, tudo com o intuito de anular moralmente a pessoa assediada, levando discriminao, perda da auto-estima e at a mais grave conseqncia a morte. A pesquisa refere-se ao estudo histrico da evoluo da famlia brasileira e ter subsdios da cincia do direito e demais teorias, vinculado Psicologia Jurdica, dado seu carter multidisciplinar, pois o assdio moral consiste numa conduta abusiva, cruel e humilhante, repugnada pela sociedade, capaz de atentar contra as dignidades fsica, psquica e emocional da pessoa. Trata-se de um fenmeno ntimo e que causa vergonha em suas vtimas. Apesar de este tema ser alvo de debates e reportagens atuais, trata-se de uma prtica bastante antiga. O assdio moral to antigo quanto prpria atividade laboral, mas, somente h pouco tempo, que foi realmente identificado como sendo um fenmeno destruidor do ambiente familiar, de trabalho e social, acarretando sintomas prejudicais a sade fsica e mental do indivduo. O assdio moral considerado um fenmeno social com grande relevncia nos dias atuais, todavia, no se caracteriza como um fenmeno novo, pois, sempre foi praticado em vrios pases. A novidade reside na intensificao, gravidade, amplitude e banalizao do fenmeno que atualmente destaque tanto no Brasil, quanto no plano internacional. Imperioso tambm mostrar que, uma vez caracterizado o assdio moral, ele gera um dano ressarcvel. Alis, importante se perceber a evoluo histrica do dano. Na ndia antiga com o Cdigo de Man, havia forte presena da coao e castigo, mas se observava o respeito s regras constantes nos contratos da poca, pois no poderia ser descumprido sem aplicao de sano. Na Babilnia, com o Cdigo de Hamurabi,

11 existia a reparao por danos cometidos, com aplicao de penas em pecnia quando observada situao de dano moral e, na impossibilidade, aplicava-se a Lei de Talio, ou seja, a reparao proporcional ao dano cometido. Na Roma antiga o direito era baseado nos costumes, valendo destaque na Lei das XII Tbuas, com previso de penas patrimoniais na ocorrncia de determinados crimes. No Brasil, aps vrias legislaes sobre a matria, foi com a promulgao da Constituio brasileira de 1988 que as pretenses de reparabilidade foram completamente sedimentadas, quando o dano moral ascendeu condio de direito fundamental. Enfim, a presena do assdio moral no mbito familiar uma realidade latente e passvel de reparao na esfera cvel e, como tal, deve ser estudada com mais profundidade para se conhecer melhor e combater as prticas reiteradas de assdio moral na sociedade brasileira.

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CAPTULO I - A FAMLIA BRASILEIRA 1.1 Conceito

O dicionrio da Lngua Portuguesa de Aurlio Buarque de Holanda traz um importante significado para a palavra famlia:

sf. 1. Pessoas aparentadas, que vivem, em geral, na mesma casa, particularmente o pai, a me e os filhos. 2. Pessoas unidas por fora de parentesco, pelo sangue ou por aliana

J o dicionrio Michaelis traz tambm uma significao mais extensa para a palavra famlia:
sf (lat familia) 1. Conjunto de ascendentes, descendentes, colaterais e afins de uma linhagem. 2. Pessoas do mesmo sangue, que vivem ou no em comum. 3. Descendncia, linhagem. 4 O pai, a me e os filhos. 5 Sectrios de um sistema. (...) 8. Sociol Instituio social bsica que compreende um ou mais homens, vivendo maritalmente com uma ou mais mulheres, os descendentes vivos, e, s vezes, outros parentes ou agregados. (...) F. conjugal, Sociol: grupo constitudo por marido, mulher e filhos menores ou solteiros. F. humana: a humanidade. F. mida: os filhos pequenos. F. paternal, Sociol: grupo constitudo por um casal, todos os descendentes masculinos e seus filhos menores. F. patriarcal, Sociol: tipo da famlia governada pelo pai, ou, na antiga Roma, pelo chefe varo mais velho: o patriarca. F. tronco, Sociol: grupo constitudo por marido, mulher e um filho casado, com sua prole, vivendo todos sob o mesmo teto. Sagrada f.: representao do Menino Jesus com a Virgem Maria e So Jos. Em famlia: familiarmente, sem cerimnia

Em Lngua Portuguesa verifica-se que a significao mais usual para o vocbulo famlia est ligada ao vnculo de convivncia entre pessoas unidas por laos sanguneos ou de afinidade. Mas, os estudos precisam ser aprofundados para encontrar desde a origem at a atualidade o sentido da palavra famlia. Ao se tratar sobre a real etimologia da palavra famlia percebe-se certa distncia dos laos familiares. Vem do Latim familia, que o conjunto de propriedades de algum, o que inclui seus familiares e servos. Encontra-se tambm a nomenclatura Famulus, no singular, servo ou empregado domstico. Pesquisas demonstram que a

13 palavra Famlia cognata em cerca de quatorze lnguas, dentre elas o albans (familje), o dinamarqus (familie), o hngaro (familia) e o sueco (familj). OSRIO (2002) analisa a etimologia da palavra famlia, como sendo do latim famulus, que significa servo ou escravo, levando a acreditar que se considerava famlia os escravos pertencentes a uma pessoa. Sob a tica antropolgica, o conceito aceito de famlia, na maioria dos estudos, ultrapassa os laos de parentesco - casal e filhos, por exemplo, levando a crer que as noes de famlia e parentesco no so as mesmas em todas as sociedades. H grandes divergncias especialmente nos conceitos de paternidade e maternidade dos indgenas e os da sociedade atual. Corroborando este pensamento traz-se os dizeres de POTIGUARA, (2002) 1:

o paternalismo v nas histrias e cultura indgenas, um objeto de estudo antropolgico e nunca literrio, poltico ou at mesmo, espiritual, caso o pensamento parta de um lder espiritual. E todos ns sabemos que paternalismo uma forma sutil de racismo e poder. Observem quando vocs usam sua paternidade ou maternidade para aplicar o pater/maternalismo. Seus filhos tornam-se mimados e errantes. Seu poder oprime o educando e em breve ele vai se revelar. assim que a cincia tem tratado a essncia e a filosofia indgenas

Famlia e parentesco se consubstanciam como conjuntos de relaes sociais mais que biolgicas, ou seja, define-se famlia como um grupo social que convive em uma residncia comum, cooperando economicamente entre si, e que se reproduz, aumentando e formando um conjunto de pessoas ligadas por laos sanguneos, no mais tradicional dos conceitos. Nas palavras de Nelci Andregheto 2:
O conceito de famlia na viso psicanaltica est ligado a processo identificatrio. H necessidade que a criana seja reconhecida e se reconhea dentro de uma determinada herana familiar. O fato de uma mulher ser chefe de famlia no tem uma relao de causa e efeito para causar qualquer dano na formao de um indivduo. importante pensar que o fundamental o reconhecimento e a transparncia nas relaes sendo um forte favorecedor da sade da famlia. O que quero dizer que se um membro cuidador (seja pai ou me) se sinta conflitante nas suas aes, isso sim algo que interfere nas relaes.
1

Citada pela Prof Dr Graa Grana (UPE Letras), no artigo Literatura Indgena: desconstruindo esteretipos, repensando preconceitos, Depoimento pessoal de Eliane Potigura. Literatura indgena: um pensamento brasileiro. Disponvel em: <elianepotiguara@terra.com.br>. Acesso em: 12 jun. 2002. 2 Nelci Andregheto Psicloga e Psicanalista especializada em Psicanlise da Criana e Psicopatologia. Faz parte da equipe do Centro de Ateno Psicossocial da Infncia e da Adolescncia (CAPSi) de Carapicuba-SP.

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No dizer da Professora Doutora Sylvia Leser de Mello3:

H muitos problemas conceituais envolvidos na formulao da pergunta. A comear pelo de chefe de famlia. Se voc observar as estatsticas recentes (IBGE, por exemplo) mostram a expanso das famlias matrifocais. Esse fato tem a ver com as condies de vida das camadas mais pobres da populao, mas tambm reflete uma crescente autonomia das mulheres em relao ao desejo ou no de constituir uma famlia que, no seu sentido tradicional, significa a submisso feminina e das crianas ao homem ou chefe .

Dos conceitos mencionados por vrios estudiosos do tema, abstrai-se nitidamente que houve uma mudana nesse conceito. Hodiernamente o termo famlia adquiriu novas significaes, valendo destacar as que a cultura, o poder econmico e as estruturas scio-polticas tm feito, atingindo conceituao alm das fronteiras conhecidas pelas grandes massas populares, onde se tem nas figuras do pai, me e filhos a melhor definio, porm com o advento recente da Lei n 11.340/2006 (conhecida como Lei Maria da Penha), que, apesar de ter como finalidade primordial a criao de mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar praticada contra a mulher, acabou trazendo importante inovao no ordenamento jurdico nacional no seu artigo 5, II e pargrafo nico:
"Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I (...); II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa (...). Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual".(grifo nosso).

O legislador pretendeu, com edio dessa Lei, privilegiar e destacar a famlia, valorizando o indivduo, eis que os membros integrantes dessa entidade social so fundamentais para a formao do ser humano. O grupo familiar sofreu significativa alterao conceitual, no deixando de lado a funo social, mesmo percebendo que a organizao familiar muda no decorrer da histria do homem, e alterada em funo das mudanas sociais. Nesse sentido,

Sylvia Leser de Mello, Professora Doutora do Departamento de Psicologia Social e do Trabalho do Instituto de Psicologia da Universidade de So Paulo.

15 entende-se que a famlia no apenas uma instituio de origem biolgica, mas, sobretudo, um organismo com ntidos caracteres culturais e sociais. Nesse sentido HIRONAKA (2006), mencionou:
" uma entidade histrica, ancestral como a histria, interligada com os rumos e desvios da histria ela mesma, mutvel na exata medida em que mudam as estruturas e a arquitetura da prpria histria atravs dos tempos (...); a histria da famlia se confunde com a histria da prpria humanidade".

Portanto, a famlia, independentemente da conceituao, a clula primeira da sociedade. um microssistema social, onde os valores de uma poca so reproduzidos de modo a garantir a adequada formao do indivduo. 1.2 Histrico

Fazendo um passeio pelo histrico da famlia, encontra-se no antigo testamento a forma como se constituiu essa entidade social. O primeiro ncleo familiar foi aquele formado por Ado, Eva e seus filhos Caim, Abel, Sete dentre outros filhos e filhas4. Logo nessa passagem h um forte componente religioso na formao da famlia, sempre relacionada com aspectos espirituais. Esta idia no existe como uma entidade independente da vocao divina do povo de Israel. Deus instituiu a primeira famlia e a possibilitou para a tarefa da procriao, pois tinha o propsito de povoar a terra5. Com o avanar dos tempos, frustrados os primeiros planos divinos de uma sociedade ordeira e progressista (sada de Ado Eva do Paraso, morte de Abel pro seu irmo Caim por inveja) e , havia necessidade de se reconstruir os valores sociais para que a humanidade pudesse viver em um mundo sem pecados, ento, traz-se baila, mais uma vez, a famlia como modelo de comportamento. A bblia relata vrias passagens sobre o agrupamento de pessoas, dentre elas, destaca-se aquela em que No, sua esposa, os filhos Sem, Co e Jaf e as noras entram na arca do futuro em busca de novos tempos para a humanidade. Posteriormente, a sociedade passou por um processo de transformao espiritual fruto da sociedade mesopotmica, o ser divino separou Abro e sua famlia, a partir de quem vai construir no s uma nao sua, mas tambm um modelo de relacionamento

4 5

Gnesis 5.4 Gnesis 1.28

16 que visa a, antes de qualquer coisa, abenoar com a bno da famlia a todos os futuros habitantes do planeta6. Numa leitura de Gnesis, depreende-se que a famlia era monogmica, ou seja, aquela em que o homem marido de uma s mulher e vice-versa, uma vez que a base de sustentao dessa verdade a inteno original de Deus que formou uma famlia no padro mais comum, como se conhece hoje, onde pai, me (marido e mulher) e filhos coabitam em harmonia na busca de satisfao pessoal e da vontade divina. Ainda que se verifique nos relatos bblicos7 de casos de bigamia como o de Abro (Sara e Agar); de Elcana (Ana e Penina); bem como a poligamia de Jac, neto de Abro (Lia, Raquel, Zilpa e Bila) e dos reis: Davi e Salomo no se pode olvidar que so parmetros para aprovao por parte de Deus deste tipo de comportamento. Na verdade houve uma tolerncia por parte de Deus para com as escolhas humanas, mas no se pode deixar de perceber o quanto isto trouxe srios prejuzos no s para os relacionamentos envolvidos, mas tambm para a nao como um todo. No que se refere ao modelo de famlia narrada no Antigo Testamento, ela patriarcal, aquela estrutura em que o homem, o pai, tambm chamado de patriarca, detm a liderana da casa. A Bblia no registra nenhum caso de poliandria, ou seja, mulher com vrios maridos, porm o contrrio se observa - poliginia - homem com vrias mulheres, conforme j mencionado, caracterizando uma sociedade judaica machista. O modelo dessa poca se configurava como uma espcie de cl, organizaes em torno de ideais comuns, onde promove o sustento mtuo, a proviso de alimentao necessria, o cuidado dos seus doentes e o enterro de seus mortos, a proteo contra inimigos e invasores, o cultivo da terra e a preservao dos valores familiares. Com os avanos histricos e a busca por novos territrios para aumento do poderio dos grandes lderes mundiais, Portugal embrenhou-se no mar, com expedies maviosas em caravelas, chegando em 22 de abril de 1500 em terras brasileiras, trazendo consigo o modelo europeu de famlia, assentada nas seguintes dimenses: matrimonializada - fundamentalmente voltada ao casamento, sob o influxo cannico hierarquizada - ligada ao pater familias colonial - e patriarcal. Importante frisar que o lao social colonial foi costurado sob a mistura das relaes parentais na unio da Igreja com o Estado. Havia diviso de classes e pessoas,
6 7

Gnesis 12.1-3 Gnesis 16.1-16; Samuel 1.1-8; Gnesis 29.21-30.24; Samuel 5.13-16; Reis 11.1-13

17 tudo fundado em uma sociedade patrimonial e uma estrutura familiar pr-determinada. De uma parte, os abastados e livres, de outra, os submetidos (indgenas, negros, mulheres), mas tambm era o Estado, a Igreja e o Direito que celebram o ingresso no estatuto jurdico da matrimonializao, um rito de passagem solenizado, concedendo ao casamento uma caracterstica de permanncia e perenidade, garantia de respeito, segurana e ascenso. LEAL (1997), informa que a sociedade colonial valorizou o casamento, quer na solenizao religiosa, quer no convvio da sociabilidade, uma condio honrada e venerada. Projetava-se, tambm, a relevncia do pertencer famlia, no apenas como expresso do patriarcalismo, como forma de poder, revelada em muitas disputas de famlia. A economia brasileira avanou, havendo necessidade de mo-de-obra escrava para fomentar a lavoura, desaguando no ciclo do caf, cana de acar e outras plantaes. Dessa poca aponta-se, ainda em cativeiro, ncleos familiares de escravos, tratados como animais e leiloados como mercadorias onde os membros da mesma famlia eram separados, formando novos ncleos nas senzalas. Essas novas formaes no eram mantidas, pois era marcada pelo constante sobreaviso da separao compulsria, do desmembramento, seja por nova venda, ou at mesmo pela utilizao dos prprios mecanismos de alforria, que concedia liberdade aos negros, o que inevitavelmente promoviam uma espcie de reescravizao, j que os membros libertos no apresentavam vontade de se separar do restante da famlia que permanecia reclusa. A passagem dos escravos pelas lavouras e a utilizao das mulheres negras como damas de companhia e empregadas da casa grande fez com que existissem envolvimentos amorosos entre brancos e negros, miscigenando a raa, advindo dali filhos oriundos de relaes extraconjugais. Ento, diversas culturas comeam a interagir pela necessidade do contato. Como a idia de liberdade permeava os vrios segmentos mundiais e a crise do sistema colonial que imperava na Amrica Latina, nas ltimas dcadas do sculo XVI, inevitvel foi a emancipao do Brasil do domnio portugus, desaguando na independncia do Brasil em 07 de setembro de 1822. Antecederam essa fase histrica a decadncia do Antigo Regime europeu, debilitado pela Revoluo Industrial na Inglaterra e, principalmente, pela difuso do liberalismo econmico e dos princpios iluministas, que juntos formaram a base ideolgica para a Independncia dos Estados

18 Unidos (1776) e para a Revoluo Francesa (1789). Trata-se de um dos mais importantes movimentos de transio na Histria, assinalado pela passagem da idade moderna para a contempornea, representada pela mudana do capitalismo comercial para o industrial. Essas alteraes sociais, polticas e econmicas tiveram forte influncia na famlia, que devia se amoldar ao novo modo de vivncia. Com a abolio da escravatura em 1888 vieram para o Brasil os imigrantes para darem continuidade ao trabalho nas lavouras. Vrias pessoas das mais diversas regies europias, aqui se instalaram com suas famlias, interagindo com aquelas j existentes. Impossvel no misturar mais ainda essa entidade social, especialmente a corrida produo em grande escala, aproveitando os novos maquinrios. Grandes centros industriais se formaram no pas, gerando um fluxo migratrio intenso para capitais como So Paulo/SP, Rio de Janeiro/RJ e Belo Horizonte/MG, obrigando as famlias a se separarem, pois a figura masculina saa do lar em busca de melhores condies de vida, na esperana de assim que a situao financeira melhorasse, mandaria buscar mulher e filhos, o que quase na totalidade no acontecia, pois a corrida pelo sonho do eldorado se dilacerava e as famlias ficavam incompletas, obrigando as mes a buscar em subempregos ou empregos informais o sustento do lar e o pior, s vezes sem notcias do membro que havia partido. Uma pluralidade histrica visvel no Brasil, em sua realidade intrnseca ao sistema escravista de produo, assim como o perodo imperial, marcado pela derrocada desse sistema, e, por fim, o incio do sculo XX, to influenciado pela ideologia da modernidade europia. 1.3 Evoluo

Como no se perceber a existncia de profundas transformaes na atual famlia brasileira? As mais diversas pesquisas nesse sentido tm demonstrado a crescente desintegrao da tradicional estrutura familiar, aquela constituda por pai, me e filhos. A uma porque a mulher adquiriu a independncia financeira e saiu em busca de qualificao e colocao no mercado de trabalho, a duas porque o homem perdeu concentrao de poder.

19 Eni de Mesquita Smara8, em seu artigo "Tendncias atuais da histria da famlia no Brasil" explica:
"A famlia brasileira seria o resultado da transplantao e adaptao da famlia portuguesa ao nosso ambiente colonial, tendo gerado um modelo com caractersticas patriarcais e com tendncias conservadoras na sua essncia. Esse modelo genrico de estrutura familiar, comumente denominado patriarcal, serviu de base para caracterizar a famlia brasileira como um todo, esquecidas as variaes que ocorrem na organizao da famlia em funo do tempo, do espao e dos diferentes grupos sociais".

Dessa forma, vrias foram as bases para a transformao da famlia, as mudanas nas leis, a globalizao, o avano tecnolgico e da cincia, as novas configuraes nas relaes de trabalho e no mercado profissional, associados importncia da qualidade e da durabilidade da relao afetiva, que unidas deram novos moldes famlia e criaram outras possibilidades de vnculos. Atualmente, diversas so as possibilidades de estruturas familiares como a tradicional, que apesar da crise, ainda est presente na formao social. H casais de dupla carreira profissional e atividade laborativa. Famlias chefiadas apenas por mulheres. Famlias reconstitudas, ou seja, aquelas em que so formadas de casamentos depois da separao judicial, divrcio ou viuvez. Casais homossexuais com filhos. Pai detendo a guarda dos filhos ou por adoo. Casais sem filhos. Mes solteiras com filhos de inseminaes artificiais, inclusive com doadores recrutados em bancos de esperma ou com filhos gerados em barriga de aluguel. Famlias de mes "tardias", que por escolha do a luz a filhos depois dos trinta e cinco anos. Enfim, demonstrada est a existncia de uma nova famlia brasileira, fundada em bases histricas e sociais, fruto de transformaes desde o descobrimento at os dias atuais. Essa nova entidade, no goza de proteo jurdica em sua totalidade. Algumas formaes, tidas antes como fora do padro, so hoje j recepcionadas nas leis brasileiras, como o caso das unies estveis, porm percebe-se um atraso legislativo, no que se refere proteo patrimonial das relaes homoafetivas, mas para satisfao popular os magistrados vm tomando decises favorveis, fundamentando seus julgados nessa mudana de paradigma.

Citada por Valria Meirelles psicloga, psicoterapeuta e Mestre em Psicologia Clnica, no artigo Conhea a nova famlia brasileira, publicado na Coluna Mulher Atual - Dicas para o bem-estar da mulher de hoje, da revista eletrnica vyaestelar.

20 1.4 Proteo Legal Iniciar-se-, em especial esse subttulo, com a lio de FARIAS (2006)9:
Abandonando a velha e falsa idia de ser o ncleo de produo e de reproduo no qual eram adquiridos bens que se transmitiam pela sucesso, depois da morte para assumir nova arquitetura, democrtica e plural, talhada nos contornos constitucionais, a famlia passou, na ps-modernidade, a ser compreendida como o privilegiado espao do afeto e do amor, no mais fundada apenas no casamento.

Desde a poca colonial h forte permanncia da idia de matrimonializao da famlia, ou seja, s existe a partir do casamento, com forte influncia patriarcal, em um modelo hierarquizado, cuja proteo legal era embasa no cdigo patrimonial imobilirio, com imensas repercusses no Direito de Famlia. O Cdigo Civil promulgado em 1916, resultou numa grande projeo dos interesses que alinhavaram esse corpo legislativo por mais de oitenta anos. Destacandose os seguintes princpios relacionados ao Direito de Famlia: 1) qualificao como legtima apenas famlia fundada no casamento, em obedincia ao modelo civilista imposto; 2) da discriminao dos filhos, com desconsiderao de qualquer filho esprio da estrutura familiar; 3) hierarquizao e patriarcalismo na direo da famlia; 4) preservao da paz familiar, ainda que em detrimento dos seus integrantes; 5) indissolubilidade do vnculo matrimonial; 6) imoralidade do concubinato. O que serve para verificar uma nica modalidade, ou seja, a famlia matrimonializada e com um enfoque eminentemente patrimonialista. Mas isso no poderia vigorar para sempre, a famlia inevitavelmente foi se tornando um agrupamento aberto, plural, com vrias facetas, personalista, irradiadora da felicidade de cada um dos seus membros, tendo no afeto o seu requisito de constituio. Ento, a partir da Constituio Federal de 1988, atravs do princpio do reconhecimento da unio estvel, presente no art. 226, pargrafo 3; da famlia monoparental, constante no art. 226, pargrafo 4 e do princpio da dignidade da pessoa humana (artigo 1, III), viu-se nitidamente o assentamento legal para a formao familiar.

Cristiano Chaves de Farias Promotor de Justia BAHIA; Professor de Direito Civil; Mestrando em Cincias da Famlia pela UCSal; Membro do IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, publicou o artigo A famlia da ps-modernidade: mais que fotografia, possibilidade de convivncia

21 Vrias foram as normas positivadas que deram suporte famlia, como clulamater, a exemplo da Lei 9.278/96, em seu artigo inaugural, merecendo aqui destaque: Artigo 1. reconhecida como entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua de um homem e uma mulher, estabelecida com objetivo de constituio de famlia. O Novo Cdigo Civil (Lei 10.406/2002) trouxe mudanas a esse dispositivo no artigo 1.723: Artigo 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. (grifo nosso). Em ambos os artigos foi conservada a idia de publicidade, continuidade e durabilidade. Percebe-se a incluso da unio estvel no novo codex civil que anteriormente no era mencionado. Isso ocorreu devido a diversas unies que se formavam harmonicamente, com convivncia oriunda de relaes variadas no formadas a partir do casamento solene. Claro parece que os cdigos se adaptaram s novas realidades. Portanto, os direitos no-patrimoniais reconhecidos aos casados devem ser estendidos aos companheiros, conforme defendiam os professores Rodolfo Hans Geller e Miguel Borghezan10:
... a par da concesso dos direitos patrimoniais inscritos nas Leis 8.971/94 e 9.278/96, os companheiros tambm so titulares e beneficirios dos direitos no-patrimoniais inscritos no Cdigo Civil para as relaes de casamento, ou em outras leis esparsas, desde que compatveis com os objetivos maiores previstos na Carta Poltica

Em lio recente a Desembargadora Maria Berenice Dias 11 assim se pronunciou:

A Constituio outorgou especial proteo famlia, independentemente da celebrao do casamento, bem como s famlias monoparentais. Mas a famlia no se define exclusivamente em razo do vnculo entre um homem e uma mulher ou da convivncia dos antecedentes com seus descendentes. Tambm o convvio de pessoas do mesmo sexo ou de sexos diferentes, ligadas por laos afetivos, sem conotao sexual, cabe ser reconhecido como entidade familiar. A prole ou a capacidade procriativa no so essenciais para que a convivncia de duas pessoas merea a proteo legal, descabendo deixar fora do conceito de famlia as relaes homoafetivas. Presentes os requisitos de vida em comum, coabitao, mtua assistncia, de se concederem os mesmos direitos e se imporem iguais obrigaes a todos os vnculos de afeto que tenham idnticas caractersticas. Enquanto a lei no acompanha a evoluo da sociedade, a mudana de mentalidade, a evoluo
10 11

GELER Rodolfo Hans e BORGHEZAN, Miguel, op. Cit.,p.73. In Unio Homossexual: O preconceito e a justia, p. 71/83 e 58/99, 3 Edio, 2006, Livraria do Advogado Editora

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do conceito de moralidade, ningum, muito menos os juzes, pode fechar os olhos a essas grandes injustias. Descabe confundir questes jurdicas com questes de carter moral ou de contedo meramente religioso(...)

Com essa lio imperioso observar que os membros dos Tribunais j tm outro entendimento sobre essa unidade social. A evoluo tambm chegou ao segundo grau de jurisdio. Esse avano importantssimo, pois demonstra que aquela justia antiga, com dogmas iniciais do direito romano, est fadada ao insucesso. O que se espera uma justia moderna e que acompanhe as evolues sociais. A mais revolucionria legislao surgiu em 08 de agosto de 2006 - Lei 11.340 (Lei Maria da Penha), consagrando no artigo 5, II, pela primeira vez, no plano infraconstitucional, a definio do termo famlia, dirimindo quaisquer dvidas que ainda pairavam sobre o termo, no podendo deixar de mencionar que h, nesse sentido, especial coerncia com a Constituio Federal, tudo para garantia e segurana jurdica. Da verifica-se que esse conceito de comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa, previsto na Lei mencionada deve nortear todo o ordenamento ptrio. Vale ainda destacar que esse dispositivo trouxe, no seu pargrafo nico, o reconhecimento da unio homoafetiva entre mulheres como entidade familiar. Dessa forma, vrias discusses doutrinrias se formaram uma vez que, pelo princpio constitucional da igualdade, deveria ser estendida s unies afetivas entre homens, afastando por derradeiro a incidncia da Smula n 380 do Supremo Tribunal Federal, pois tal unio no deve ser tratada como sociedade de fato e sim entidade familiar, cuja apreciao deve ser submetida s Varas de Famlia, jamais s Varas Cveis. dever estatal dar guarida a essa entidade, uma vez que base da formao das sociedades. Ao Estado cabe no s proteger, como tambm fomentar sua difuso dentro dos padres e das leis vigentes no Pas, tornando-a forte e inigualvel, porm no pode dar as costas para suas mutaes, devendo tambm editar leis que guarneam as relaes homoafetivas, por exemplo.

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CAPTULO II - ASSDIO MORAL 2.1 Consideraes Preliminares

O tema bastante polmico e enfoca um fenmeno de grande interesse jurdico com projees no meio social, estudantil, laboral e, mais intensamente, no ambiente familiar. A reportagem da jornalista Ruth de Aquino12, assim inicia: No comeo, um olhar de censura, uma alfinetada sem elevar a voz. Mas o desejo de humilhar aumenta gradativamente... at que o parceiro consegue destruir a auto-estima da mulher, que se deprime e se culpa. O assdio moral de difcil caracterizao e se manifesta nas relaes em sociedade, provoca danos moral do indivduo, sua dignidade, tendo como vtima qualquer pessoa que geralmente alvo desta prtica por se destacar ou por ser diferente em algum aspecto seja ele fsico, sexual, tnico. Pelo fato de ser uma novidade no mundo jurdico, h uma carncia de normatizao (legislao e doutrina), porm foi no trabalho expressivo iniciado por uma psiquiatra francesa Marie France Hirigoyen, formada em vitimologia, que o tema adquiriu maior repercusso. A psiquiatra afirma:
"Pequenos atos perversos so to corriqueiros que parecem normais. Comeam com uma simples falta de respeito, uma mentira ou uma manipulao. No achamos isso insuportvel, amenos que sejamos diretamente atingidos".

A autora assevera preferir que os casais briguem, digam o que sentem, pois a violncia silenciosa, o olhar de censura, a alfinetada sem elevar o tom podem destruir a identidade". Isso leva desvalorizao da mulher, depresso e culpa. A alma fica escravizada pela relao, no permitindo vtima que se liberte. Para a psiquiatra, os casais esto cada vez mais distantes, porque cada um procura no outro algo que no est
12

Reportagem Assdio moral no casamento - A agresso pela palavra, publicada na revista Cladia, disponvel em http://claudia.abril.com.br/materias/2172.

24 disponvel. Faz extensa meno sobre as formas de assdio e menciona nitidamente em seu trabalho de pesquisa a ocorrncia do homem-ventosa:
"O homem precisa mais de uma certa proximidade. Busca mais uma fuso, receia o abandono e vive uma crise de impotncia no trabalho, na sociedade e em casa. Ele no consegue mais ser o provedor. Por outro lado, a mulher est cansada de ser a me, a enfermeira, a protetora. J que trabalha fora e autnoma, quer tambm algum que se ocupe dela, como ela se ocupa dele. Todos esto vivendo uma solido maior. Entre as grandes armadilhas, est o homem-ventosa, que usa um processo de seduo para se colar, grudar, absorver, vampirizar".

Assim, o assdio moral se mostra em pequenas agresses, de aparncia corriqueira, que se computados em um longo prazo geram graves prejuzos sade e moral de suas vtimas. Imperioso estudar essa conduta to violenta quanto aquelas visualizadas nos peridicos e publicaes eletrnicas (internet) e que a sociedade brasileira j est acostumada a ler. 2.2. Sujeitos (Asssediador e Assediado) O assdio moral ou psicoterror, em ingls chamado mobbing (perseguir, sitiar) e bullyng (humilhar, tratar com desumanidade), traz embutido a discriminao, esta por sua vez, se mostra como gnero do qual o assdio moral espcie, pois tambm a forma de materializar essa discriminao entre pessoas, mormente os integrantes do grupo familiar, pela no aceitao das diferenas. A exemplo de qualquer relao que se forma entre indivduos, fundamental se entender o perfil das partes envolvidas nessa relao de assdio moral. 2.2.1. Perfil do Assediador

Sob a tica do assediador Marie-France Hirigoyen demonstra ser os que abusam do poder e agridem, aqueles que esto em situao de superioridade, todavia o aspecto abordado pela autora tem relao direta com o ambiente laboral. Permite-se nesse estudo relacionar o perfil do assediador voltando-se para o ambiente familiar. Da surgir sempre a tradicional pergunta: quem agride? Nem sempre aquele que detem superiodade em relao a algum membro do lar. Como j exposto, o

25 assdio ocorre tanto na vertical (pais/filhos) como na horizontal (marido/mulher, irmo/irmo). De tudo que foi pesquisado, chegou-se concluso de que o agressor possui um comportamento narcisista, uma vez que nutre por si prprio um sentimento de grandeza, exagerando sua prpria importncia, com excessiva necessidade de ser notado, demonstrando que tem preferncia no lar. Sem contar apresentao de condutas como a arrogncia, egocentrismo, evita qualquer afeto, acha que todas as coisas lhe so devidas. O agressor vive proferindo crticas contra os membros da famlia, porm no admite ser questionado ou censurado. Aponta falhas com facilidade, demonstrando total insensibilidade, no sente nada de ressentimento, no tem empatia pelo semelhante. Na viso do agressor o outro apenas "til" e no digno de respeito. Os estudiosos da matria tambm lecionam que alguns agressores apresentam patologias identificadas pela cincia mdica e caracterizam-se como paranicas, tem problemas de relacionamento, invertem os papis e se colocam na posio de vtimas, com a desculpa de que se sentem rejeitadas. Eis algumas das frases proferidas pelo assediador, que muitas vezes, levam o indivduo a acreditar no que est ouvindo pelo poder da palavra proferida.
I Voc um idiota, burro, irresponsvel, etc. II Voc no presta, um intil. III Voc no vale nada, nem a comida que come. IV Voc no vai ser nada na vida. Ningum vai te querer. V Deveria ter te abortado.

2.2.2. Perfil do Assediado

Definir o perfil assediado (vtima) no uma tarefa das mais simples, eis que ligada diretamente personalidade do agressor e possibilidade de resistncia do prprio assediado. Traz-se colao, com o intuito de compartilhar o conhecimento, estudos de Lydia Guevara Ramires13, conclusivos de que:

13

Secretria da Diretoria Nacional da Sociedade Cubana de Direito do Trabalho e Seguridade Social

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a pessoa assediada escolhida porque tem caractersticas pessoais que perturbam os interesses do elemento assediador, com ganncia e poder, dinheiro ou outro atributo ao qual lhe resulta inconveniente o(a) trabalhador(a), por suas habilidades, destreza, conhecimento, desempenho e exemplo, ou simplesmente, quando estamos em presena de um desajustado sexual ou psquico (...)

Repentinamente o membro familiar v-se envolto em um espao de complicaes, relacionamentos dilacerados, situaes humilhantes, referncias depreciativas,

insinuaes pejorativas, isolamento e o pior, percebe que isso se d de forma reiterada, costumeira, verifica-se ento a caracterizao do processo vitimizador do assdio moral. O psicolgico da vtima foi abalado sobremaneira. Aparece o medo da convivncia, a submisso, a perda do amor prprio. Esses aspectos aliados a outros que sero expostos nesse trabalho formam o conjunto caracterizador do perfil do assediado-vtima. 2.3. Formas de Assdio 2.3.1. Relaes de Trabalho Originariamente o vocbulo assdio vem do latim - obsidere - que significa pr-se diante, sitiar ou atacar, j se percebendo embutido em seu significado a presena da agressividade, do ataque. Assediar significa perseguir insistentemente, importunar, molestar algum, causando-lhe constrangimento fsico ou psicolgico. No que tange ao assdio moral este pode ser definido como toda e qualquer conduta abusiva (gesto, palavra, comportamento, atitude...) que atente, por sua repetio ou sistematizao, contra a dignidade ou a integridade psquica ou fsica de uma pessoa, ameaando seu emprego ou degradando o clima de trabalho. Mais generalizadamente pode-se definir como14:
"Conduta constante, abusiva e constrangedora, interiorizao, menosprezo, ironia, difamao, ridicularizao, riso, suspiro, piada jocosa, situao vexatria, falar baixinho acerca da vtima, ignorar a presena da vtima, no cumprimentar, expor publicamente algo ntimo da vtima; causando sentimento de humilhao, sofrimento, inferioridade, revolta e vergonha a vtima".

Especificamente no ambiente laboral, Marie France ento define como15:

14 15

Disponvel em: www.armariox.com.br, Pedrosa, Assdio moral e auto-estima do homossexual. Hirigoyen, Marie France, Mal-estar no trabalho redefinindo assdio moral, Bertrand Brasil, p.65.

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"Conduta abusiva (gestos, palavras, comportamentos, atitudes, gestos...), que atente por sua repetio ou sistematizao contra a dignidade ou integridade psquica ou fsica de uma pessoa, pondo em perigo sua posio de trabalho, ou deteriorando o ambiente de trabalho".

Para a manifestao do assdio moral desnecessria a ocorrncia de hierarquia, pois se percebe tanto na horizontal (colegas de mesma categoria) ou vertical (superior/subordinado), o importante se verificar que eventuais ofensas ou atitudes levianas no caracterizam por si s o assdio moral, somente se verificando quando a conduta ofensiva estiver revestida de continuidade e por tempo prolongado, tornandose, tais prticas, um hbito por parte do agressor. As ofensas sazonais, casuais e esparsas, no causam o terror psicolgico caracterizador do assdio moral, dando ensejo, nesse caso, a danos morais, danos materiais ou crime contra a honra do ofendido. Variadas so as expresses utilizadas com o intuito de ofender ou diminuir a vtima do assdio, tais como:
I - Voc mesmo difcil. No consegue aprender as coisas mais simples! At uma criana faz isso!; II - A empresa no lugar para doente. Aqui voc s atrapalha; III - Voc mole, frouxo. Se no tem capacidade para trabalhar, fique em casa, passando roupa; IV - A empresa no precisa de incompetentes iguais a voc!; V Ela faz confuso com tudo... muito encrenqueira! histrica!; VI - melhor pedir demisso... no est produzindo nada... est indo muito ao mdico; VII - Se voc no quer trabalhar porque no d o lugar para outro?. (adaptado de frases pessoais grifo nosso)

O desastre presente por neste fenmeno, especialmente com os trabalhadores e nas entidades empregadoras, est na presena de incentivo descontrolado competitividade pelo emprego, condutas no adequadas e antiticas, isso tudo caracteriza o assdio moral. Os problemas na questo social do Brasil so ntidos e os ndices de desemprego so cada vez mais crescentes, o que acaba por fomentar essa prtica no ambiente de trabalho, com o intuito de obter melhor colocao, admitindo-se comportamentos no adequados advindos de superiores hierrquicos ou colegas, pelo medo de perder o vnculo empregatcio.

28 O Municpio de So Paulo pioneiro em normatizar a conduta do assdio moral no ambiente de trabalho, eis que foi editada pela Cmara Municipal a Lei n 13.288, de 10 de Janeiro de 2002, definindo em seu pargrafo nico assdio moral dentro daquela administrao pblica:

"Art. 1 - Ficam os servidores pblicos municipais sujeitos s seguintes penalidades administrativas na prtica de assdio moral, nas dependncias do local de trabalho: I Curso de aprimoramento profissional II Suspenso III Multa IV Demisso Pargrafo nico Para fins do disposto nesta lei considera-se assdio moral todo tipo de ao, gesto ou palavra que atinja, pela repetio, a auto-estima e a segurana de um indivduo, fazendo-o duvidar de si e de sua competncia, implicando em dano ao ambiente de trabalho, evoluo da carreira profissional ou estabilidade do vnculo empregatcio do funcionrio, tais como: marcar tarefas com prazos impossveis; passar algum de uma rea de responsabilidade para funes triviais; tomar crdito de idias de outros; ignorar ou excluir um funcionrio s se dirigindo a ele atravs de terceiros; sonegar informaes de forma insistente; espalhar rumores maliciosos; criticar com persistncia; subestimar esforos. Para fins do disposto nesta lei considera-se assdio moral todo tipo de ao, gesto ou palavra que atinja, pela repetio, a auto-estima e a segurana de um indivduo, fazendo-o duvidar de si e de sua competncia, implicando em dano ao ambiente de trabalho, evoluo da carreira profissional ou estabilidade do vnculo empregatcio do funcionrio, tais como: marcar tarefas com prazos impossveis; passar algum de uma rea de responsabilidade para funes triviais; tomar crditos de idias de outros; ignorar ou excluir um funcionrio s se dirigindo a ele atravs de terceiros; sonegar informaes de forma insistente; espalhar rumores maliciosos; criticar com persistncia; subestimar esforos".

A Constituio da Repblica no artigo 5, X, assegura a indenizao por danos morais no caso de violao intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, o leva a concluir que a prtica de assdio moral, especialmente no ambiente de trabalho, acaba por constituir direito s verbas de resilio contratual indireta, sob o argumento de que a relao laboral deve pautar-se no respeito e no na idia de subordinao econmica. Tal argumento ganha corpo com o reconhecimento pela Organizao Internacional do Trabalho (OIT), da violncia moral no trabalho como fenmeno internacional, apontando distrbios da sade mental relacionados s condies de trabalho em pases como Finlndia, Alemanha, Reino Unido, Polnia e Estados Unidos. Ainda se verifica que o assdio quando caminha para o lado sexual configura crime e tem previso no artigo 216-A do Cdigo Penal, inserido pela Lei n. 10.224/01, com a seguinte definio: Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou

29 favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego cargo ou funo. 2.3.2. Ambiente Familiar

Quando se trata de ambiente familiar deve-se iniciar o entendimento pela instituio do casamento, aquela que se reveste da vontade de constituio da entidade familiar, da vida em comum e com a criao de eventual prole. Nesse aspecto importante se perceber que a famlia vem adquirindo novas formas de existncia. Ela tem mudado no decorrer dos tempos e os casais j no tm a necessidade de formalizar suas unies. Famlias homossexuais esto surgindo, querendo adotar filhos e viver harmonicamente. Casais vivem em casas separadas, enfim, a famlia brasileira tem passado por um processo de reestruturao. Esse processo vem causando um desequilbrio na relao familiar, o que a maioria das vezes desgua numa violncia fsica, psicolgica e moral. Alis, a esse respeito a Lei 11.340/2006 - Maria da Penha apresenta avanos quando traz no seu bojo a conceituao e caracterizao desses tipos de violncia no mbito familiar (artigo 7), conforme ser melhor exposto no captulo seguinte. O grande problema acontece nas separaes dos casais, pois visvel o assdio moral; onde o parceiro ou parceira, motivado pelo cime ou esprito de concorrncia, ou at mesmo por julgar sentir-se mais seguro, agride moralmente o outro, fazendo comentrios sobre a aparncia, capacidade intelectual, modos, como se o parceiro quisesse desqualificar o outro para se sentir melhor. Esquecem os pais que se separam um do outro, mas no dos filhos. Quando o vnculo do casamento se dilacera com ele tambm se esvaem o afeto filial, paterno ou materno, impossvel no atingir os filhos frutos dessas unies, eis que acabam se tornando o alvo do rancor, da mgoa que o pai ou me no pode despejar. Observa-se que surge ento a preferncia proposital por um dos filhos, o que se julga ser o aliado, e as ofensas morais surgem da, quando, por exemplo, diz-se "seu irmo um filho maravilhoso, no existe igual", Ainda se percebe as ofensas morais trocadas entre os irmos, comeando por uma simples brincadeira e aumentando para, na pior das hipteses, violncia fsica ou at a morte. Adolescentes crescem traumatizados, pais so infelizes, no conseguem ter uma relao saudvel entre si e nem com os filhos, costumeiramente questionam a autoridade da me ou do pai, alegam que um irmo humilha o outro enfim, um total

30 caos no ambiente domstico. A sociedade tem plena conscincia dessas situaes, porm, o que se observa uma crescente omisso em resolver ou pelo menos debater questes dessa natureza. Vale mencionar que o assdio conduta reiterada, brigas ou ofensas espordicas no podem ser vistas de forma isolada, a ao abusiva deve deteriorar a auto-estima da vtima, enredando-lhe em sentimento de culpa, sem motivo aparente que possa justificlo. Marie France em sua pesquisa diz que independentemente do motivo, estas posturas so inaceitveis, pois a manipulao perversa causa srias perturbaes a adultos e crianas. E vai alm ao demonstrar, na prtica, frases que so proferidas no casamento e tambm para os filhos, que se repetem frequentemente, demonstrando o intuito do domnio, humilhao. A autora afirma que o comeo da violncia sutil, que aumenta progressivamente at que a vtima acaba sem saber o que normal ou no, o que dizer, o que pensar. As mensagens inicialmente so de seduo, progredindo para ameaas hostis e indiferena. Algumas frases que so reiteradas.

I - "Eu digo isso porque te amo." II - "No adianta eu te explicar, voc no vai entender mesmo." III - "Seu comportamento no me surpreende." IV - "Com a famlia que voc tem..." V- "Voc acha que sou um imbecil?" VI - "Voc no vai conseguir." VII - "Prefiro que voc no faa isso sozinha." VIII - Voc um idiota, burro, irresponsvel IX - Voc no presta, um intil X - Voc no vale nada, nem a comida que come XI - Voc no vai ser nada na vida. Ningum vai te querer. XII - Deveria ter te abortado (frases adaptadas grifo nosso)

2.4. Diferena entre Assdio Moral e Sexual Segundo Herclito Antnio Mossin16:

"O exerccio da atividade sexual da pessoa inerente sua prpria liberdade individual. Somente legitima qualquer tipo de desempenho no setor que se est enfocando quando a pessoa o faz de modo espontneo, sem que tenha havido a interferncia de conduta alheia capaz de inibir essa volico".

16

Citado por Maria Helena Diniz, in Curso de direito civil brasileiro, Saraiva, p.68.

31 Para se perceber claramente essa diferena importante definir que o Assdio Sexual configura infrao penal, especialmente porque possui como objeto - o desejo voltado conjuno carnal, aproveitando-se da condio hierrquica para atingir o seu intuito, necessitando para sua configurao de uma posio de comando, seja na esfera pblica ou privada. Enquanto que o assdio moral no tipificado como crime, admite a perseguio entre colegas de trabalho que ocupam mesma posio laboral, valendo mencionar que no h compatibilidade entre o objetivo entre eles, eis que um pretende a agresso psicolgica (assdio moral) e o outro o favorecimento sexual (assdio sexual). Portanto, o assdio moral antecede o assdio sexual ou o sucede, configurandose em uma tentativa frustrada da segunda espcie de assdio, caracterizando-se como constrangimento apenas moral onde no se tem a inteno clara de favorecimento sexual. 2.5. Efeitos 2.5.1. Patolgicos

O assdio moral no se mostra como um fenmeno novo, vrios so os estudos que demonstram a presena de distrbios psicolgicos graves, que trazem conseqncias desestruturantes e destrutivas para o indivduo. Uma vez caracterizado o assdio moral, a vtima fica em uma situao de enredamento, sente-se fechada, tolhida na sua prpria liberdade, no consegue reagir, depois seguem estados constantes de confuso, dvida, sentimento de culpa, fobias, desgaste fsico e psicolgico, exausto, depresso, medo, atitudes defensivas, estresse, o que inevitavelmente acaba remetendo a quadros clnicos graves, levando a vtima a um estado de submisso e profunda tenso interior. A esse respeito a autora Marie France mencionou: "Diante de uma situao estressante, o organismo reage pondo-se em estado de alerta, produzindo substncias hormonais, causando depresso do sistema imunolgico e modificao dos neurotransmssores cerebrais". Os sintomas fisiolgicos mais comuns nos casos de assdio moral so palpitaes, sensaes de opresso, de falta de ar, fadiga, perturbaes do sono, nervosismo, irritabilidade, dores de cabea, perturbaes digestivas, dores abdominais, bem como manifestaes psquicas, ansiedade e outros. H ainda os abusos presentes desde a infncia e adolescncia, que so assimilados, com uma evoluo do quadro

32 clnico at chegar depresso e quando esta no se desenvolve a pessoa assediada acaba reproduzindo as atitudes do assediante. uma espcie de manipulao ideolgica e comportamental, pois a vtima levada a praticar atos que em seu estado normal jamais teria coragem de cometer, contrariando sua prpria ndole, chegando ao extremo como raiva descabida, apatia em demasia e, na pior das hipteses, o suicdio. Um estudo elaborado pelos professores Doroty Bermudes, Marilena Angeli, Carlos Magno Scouto e Celso Fernandes Batello17 afirma que:
Muito recentemente a depresso era classificada como reativa ou endgena. Acreditava-se que a depresso reativa era causada por um determinado episdio. A pessoa tornava-se deprimida em reao ao que acontecia em sua vida, como luto, doena grave, demisso do emprego, etc. A depresso endgena era a que acontecia sem razo bvia: de acordo com o que a pessoa conseguia se lembrar, nada havia acontecido para faz-la deprimida. Endgena significa vir de dentro, e acreditava-se que essas depresses se deviam a mudanas bioqumicas dentro do corpo, embora ningum soubesse com certeza o que as provocava. Essas definies so teis: A depresso uma forma do que se conhece como um transtorno afetivo ou de humor, porque est primariamente ligada a uma mudana de disposio de humor. Considerando que uma grande parte da populao apresenta manifestaes e reaes psquicas de cunho depressivo; considerando ainda que a Iridologia/Irisdiagnose fornecem informaes do psiquismo atravs de sinais fornecidos pelas reas cerebrais do mapa Jensen, os autores procuraram investigar as relaes entre tais fenmenos depressivos e os sinais iridolgicos.

O que se percebe a evoluo dos quadros clnicos de depresso oriundos de assdio moral, este um perigo no visvel que antecipa o desenvolvimento da depresso endgena, ou seja, aquela com carter biolgico. Essa endemia est associada a um tolhimento do inconsciente do ser humano, responsvel pelas atitudes e acredita ter tomado uma deciso equivocada, forado por uma coero moral. Aliado a isso tambm observa que no tem condies psicolgicas de reagir, ficando a merc do agente assediador. Esse quadro tpico da patologia caracterizada como Transtorno Afetivo Bipolar. A vtima se isola por medo de ser agredida, conforme explica a vitimloga Marie France Hirigoyen18:
"Depois de longa srie de insucessos, as vtimas se desencorajam (...). Estado de estresse crnico pode traduzir-se no surgimento de perturbao anciosa generalizada, com estado de depresso e antecipao constantes, ruminaes

17

.Estudo intitulado Depresso uma Abordagem Iridolgica, disponvel no site: http://www.batello.med.br/ort/ trabalhos/depressao.pdf 18 Hirigoyen, Marie France, Mal-estar no trabalho redefinindo assdio moral, Bertrand Brasil, p. 174.

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ansiosas de difcil controle e um estado de tenso e de hipervigilncia permanentes".

Como se percebe o assdio um mal que aflige sobremaneira suas vtimas que permanecem estticas diante das situaes, tudo por causa das dvidas que tem sobre suas percepes. Por estas razes h uma aparente dificuldade para a regresso desse quadro patolgico, o que ocorre, na verdade, um considervel aumento, porm de forma negativa e que s tende a piorar a situao da vtima. 2.5.2. Jurdicos

A ocorrncia do assdio moral traz para o mundo jurdico a discusso sobre sua influncia. Deve merecer por parte do mundo fenomnico relevante estudo. Os operadores do direito precisam conhecer essa forma de assdio para terem embasamento nos casos concretos que emanam da sociedade, pois uma vez caracterizado ensejar a indenizao por dano moral, j positivada no direito brasileiro, seja oriundo das relaes laborais ou familiares. Nesse aspecto, em particular, as graves conseqncias do assdio moral atingem diretamente a personalidade do indivduo. O efeito da decorrente pedido de indenizaes pelos danos sofridos como forma de compensao pelo sofrimento suportado. Tais pedidos aportaro no Judicirio que dever decidir cada caso e, dessa forma, dever haver uma preparao do magistrado para que decida da maneira mais equnime, justa e fundamentada, a fim de prestar a jurisdio. 2.5.3. Sociais

Na possibilidade de no existir uma efetiva proteo personalidade das pessoas, uma vez que integram uma comunidade onde vivem, produzem, tendo direitos e deveres, unidos baixa auto-estima, invaso de sua conscincia, causa uma ruptura nos direitos igualdade, liberdade, ameaa ordem e abalando a harmonia e paz social, inevitavelmente haver uma considervel diminuio da qualidade de vida. Para melhor entendimento desse pensamento, traz-se a colao o teor do artigo Artigo 3 da Constituio da Repblica promulgada em 1988:

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Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; [...] IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem,raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao

Observa-se uma preocupao do legislador ptrio em proteger os direitos do cidado, tais como a personalidade das pessoas, formada por elementos como liberdade, imagem, raa, tudo para demonstrar que se essas garantias forem feridas pela prtica do assdio moral, no s comprometer o indivduo em si, pois nesse aspecto no ser visto como um ser separado de um conjunto, mas toda a sociedade, pois como participante dela, interage e colabora para sua evoluo. 2.6. Assdio Moral e os Direitos de Personalidade 2.6.1. Histrico e Conceito

O marco inicial da teoria do direito de personalidade data do sculo XIX, tendo como precursor Otto Von Gierke. Mas h relatos na literatura que, segundo WIEACKER19, o Direito Geral da Personalidade foi uma criao do Supremo Tribunal Federal da Alemanha, j no sculo XX. Entretanto, a proteo pessoa tem vestgios nas civilizaes antigas, ainda que no tenha a mesma faceta dos dias de hoje. Em Roma, por exemplo, j se percebia tutela a vrias manifestaes da personalidade, quando era concedida a determinada pessoa proteo jurdica, especialmente nos aspectos fundamentais da personalidade, como a actio iniuriarium, que era dada vtima de delitos de iniuria, podendo ser qualquer agresso fsica como tambm, a difamao, a injria e a violao de domiclio (DIGESTO apud AMARAL, 2002). J em Portugal, verifica-se o artigo 70 do Cdigo Civil, que apresenta tutela geral da personalidade (in verbis):

1. A lei protege os indivduos contra qualquer ofensa ilcita ou ameaa de leso sua personalidade fsica ou moral. 2. Independentemente da responsabilidade civil a que haja lugar, a pessoa ameaada pode requerer as providncias adequadas s circunstncias do caso, com fim de evitar a consumao da ameaa ou atenuar os efeitos da ofensa j contida.

19

. WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno.

35 importante se perceber a evoluo dessa construo jurdica. No Cristianismo isso foi demonstrado com existncia de um vnculo entre o homem e Deus, superior a qualquer conveno poltica, mas foi no perodo medieval que as sementes da modernizao do conceito de pessoa humana surgiram, com base na dignidade e na valorizao do indivduo como pessoa (SZANIAWSKI, 1993, p. 22). Ainda, nessa linha de evoluo veio o Iluminismo nos sculos XVII e XVIII, com o desenvolvimento da teoria dos direitos subjetivos, incluindo-se os direitos fundamentais da pessoa humana (ius in se ipsum ). Finalmente, depois de passado pela Declarao de Independncia das Colnias Inglesas, em 1776, surgiu a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado vindo com a Revoluo Francesa (1789), culminando com a Declarao Universal dos Direitos do Homem, em 1948 (votada na Assemblia Geral da ONU). "Os direitos da personalidade surgiram nos citados textos fundamentais como direitos naturais ou direitos inatos, que denominavam inicialmente de direitos humanos, compreendido os direitos inerentes ao homem" (AMARAL, 2002, p. 251). Tais consideraes histricas permitem entrar na seara do conceito de direito de personalidade. No dizer de Carlos Alberto Bittar 20 tem previso no ordenamento jurdico, cuja finalidade defender os valores inerentes pessoa humana, em uma rbita de ordem pessoal como a honra, a vida. Tal entendimento admitido na jurisprudncia e doutrina, bem assim na norma j codificada. O reconhecimento desses direitos permeia o campo do direito pblico, conduzindo necessidade da ratificao no mbito do direito privado. Silvio Rodrigues21 trata desses assuntos como sendo inerentes pessoa humana, cuja ligao se d de maneira perptua e permanente, "no se podendo mesmo conceber um indivduo que no tenha direito vida, liberdade fsica e intelectual, a seu nome, a seu corpo, sua imagem e quilo que ele cr ser a sua honra. Sobre a matria tambm escreveu DE CUPIS22 que todos os direitos na medida em que destinados a dar contedo personalidade, poderiam chamar-se direitos da personalidade. Mas o que se percebe na linguagem jurdica costumeira, que esta designao refere-se queles direitos subjetivos cuja funo, relativamente personalidade especial, constituindo o minimum necessrio e imprescindvel ao seu assim

20 21

Bittar, Carlos Alberto, O direito da personalidade, Forense, p.59 Ciclo de conferncias sobre o Projeto do C.Civil, in Revista do Advogado, 19/54 e segs. 22 Os direitos da personalidade, trad. Port., Lisboa, 1961, pp. 17-18

36 contedo. Continua o autor informando que certos direitos sem os quais a personalidade restaria uma suscetibilidade completamente irrealizada de todo o valor concreto; direitos sem os quais todos os outros direitos subjetivos perderiam o interesse para o indivduo o que equivale a dizer que, se eles no existissem, a pessoa no existiria como tal. So esses os chamados "direitos essenciais", com os quais se identificam, precisamente, os direitos da personalidade. Importante destacar que o direito de personalidade est intimamente ligado ao desenvolvimento scio-cultural do homem e se consubstanciam como o direito liberdade, vida, sade, ao nome, prpria imagem, enfim, so personalssimos, que ao serem atingidos, causam dano profundo na conscincia do indivduo. Portanto, analisar o fenmeno do Assdio Moral de fundamental importncia, uma vez que causa srios danos pessoa humana, especialmente nos aspectos fsicos e psquicos. A identificao desse fenmeno deu-se recentemente, contudo, os estudos iniciais datam do ano de 1990, com a Psicloga Francesa, Marie-France Hirigoyen que pesquisou a incidncia desse mal nas relaes de trabalho, porm se percebeu que a manifestao no era somente no ambiente laboral, verificando-se sua existncia nos lares, nas corporaes, nas escolas, enfim, nas organizaes sociais em que havia relaes humanas. Indubitvel que a prtica do Assdio Moral gera um desrespeito ao Princpio basilar constitucional da Dignidade da Pessoa Humana, e, por conseguinte, ao membro da famlia atingido, eis que macula a essncia daquele que pretende ter a sua dignidade considerada como forma de justificao da existncia humana. Alis, imperioso se entender a questo da dignidade. O desenvolvimento do conceito deu-se no decorrer da evoluo da humanidade. NUNES (2002, p.49), ao definir dignidade, entende que a Pessoa Humana digna porque , trazendo consigo, a Dignidade, ou seja, referindo-se sua essncia porque preciso levar em conta todas as violaes que foram praticadas, procurando repudi-las. J no entender de ABBAGNANO (2003, p.276-277)23, dignidade uma pedra de toque para a aceitao dos ideais ou das formas de vida instauradas ou propostas. E para se compreender a essncia humana, necessrio entender essa aceitao. Nesse

23

Citado pelo Prof. Mestre Dirceu Pertuzatti, in ASSDIO MORAL NA RELAO DE EMPREGO NO BRASIL DO SCULO XXI: POR UM RESGATE DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. Paran Faculdade Pitgoras. e-mail: dirceupertuzatti@uol.com.br

37 aspecto no vale apenas observar o indivduo separadamente, sobretudo a sociedade em que est inserido para se perceber as diversas relaes e a importncia da dignidade. O tratamento dispensado ao ser humano e sua convivncia em sociedade se reflete nas questes familiares, de pensamento, moradia, condies de trabalho, sade, educao, entre outros ramos necessrios sobrevivncia, a inserido tambm as relaes jurdicas. Surge, ento, a idia da aplicao do Princpio da Proporcionalidade para o equilbrio e harmonia das relaes, tudo como forma de alcance de uma isonomia no aspecto humano, pois, sabido que cada indivduo diferente um do outro e tem sua essncia com determinadas peculiaridades atribudas a cada um, especialmente nas relaes familiares que, apesar de parecer comum, igual, so bem diferentes, dependendo de diversos aspectos. Essas diferenas devem ser levadas em considerao pelo operador do direito, isso ir fortalec-lo como um instrumento de proteo pessoa, uma vez que a aplicao desse princpio torna mais lmpida a compreenso da pessoa humana e mais prxima da verdade, dos valores e dos direitos humanos. A violao da intimidade, da vida privada, da honra, da imagem entre outros, o respeito dignidade sempre invocado para resolver conflitos advindos dessas situaes, e, de conseqncia, requer a utilizao do Princpio da Proporcionalidade, como parmetro para aplicar uma soluo mais justa ao caso concreto, o que, por certo, seria colher, atravs da isonomia, a proteo dignidade da pessoa humana. Ainda que exista contrariedade entre os doutrinadores no que se refere delimitao e especificao, o direito indenizao por danos morais est garantido na Constituio Federal, pois pacfico que tais direitos se confundem com valores fsicos e morais pessoais do indivduo, o que no pode ser transmitido a terceiros e nem renunciado, cabendo ao ofendido o direito de reclam-la. 2.6.2. Assdio Moral, Legislao e Direitos.

A prtica do assdio moral, especialmente quando desqualifica a vtima, minando sua auto-estima, transgride sobremaneira a norma prevista no artigo 5, X, da Constituio Federal de 1988 Na legislao infraconstitucional houve um avano considervel, caracterizando o tipo penal no ambiente de trabalho (Lei n13.288, de 10/01/2002) e nas relaes

38 domsticas com a Lei 11.340, de 07/08/2006, popularmente conhecida como Maria de Penha, foram definidos os tipos de violncia contra a mulher, destaque para os incisos II e V do art. 7, in verbis:
Art.7 - So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras: I (omissis) II a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao. [...] V a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria. (grifo nosso)

Abstrai-se das normas citadas que o assdio ou a violncia moral j encontram arrimo nas legislaes penais, condutas estas que so reiteradas, tendo como foco principal sempre a mulher. O comportamento social a base para a tipificao da conduta criminal. preciso que o legislador normaitize tais condutas com a finalidade de coibi-las, uma vez que o direito penal no proibitivo e sim descritivo. Portanto, a forma de viver em sociedade pode caracterizar o assdio moral, ento necessrio se faz a proteo jurdica para reparar os males causados pela ao do agente, seja criminal ou civil. Esta ltima pode gerar indenizao, especialmente quando se observa o ferimento personalidade da vtima. Volta-se novamente para o convvio domstico para frisar que o assdio moral bastante caracterizado nas relaes familiares, porm de difcil constatao seja pela falta de denncias, seja pela proteo que os membros do a essa entidade social. A transposio s normas vigentes no pas gera, sem dvida, indenizao por danos morais, desde 1975 quando da discusso do anteprojeto do novo Cdigo Civil j se verificava o reconhecimento e a reparabilidade do dano moral. Alis, acertada foi a norma do artigo 186 do CC: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito (grifei), o que veio confirmar os vastos entendimentos da doutrina e jurisprudncia brasileiras. Mas o legislador ptrio sedimentou os estudos quando definiu expressamente em seu artigo 5, incisos V e X:

39

Art 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] V assegurado o direito de resposta , proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; [...] X - so inviolveis a intimidade , a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao [...] (grifo nosso)

A lio de Yussef Cahali 24 demonstra que a Constituio somente elevou condio de direitos individuais a reparabilidade dos danos morais, porque j estava perceptvel na sistemtica legal anterior. Assim, inaceitvel seria prentender-se que a indenizao dos prejuzos dessa natureza somente seria devida se verificados posteriormente referida Carta. Indubitvel a reparabilidade da ofensa moral sofrida deve-se, porm, voltar-se para a funo que ocupa, bem assim para o aspecto da sua imaterialidade, no sendo possvel quantificar em pecnia. Urge, ento, invocar critrios subjetivos de valorao, para que se postergar uma equivalncia entre o dano sofrido e a culpa do ofensor. A esse respeito deve-se verificar o resultado da leso sofrida, seja ela material ou imaterial, bem como seu alcance, conforme previso no caput do artigo 944 do Cdigo Civil de 2002: A indenizao mede-se pela extenso do dano. Nesse aspecto, cumpre salientar forte crtica a esse dispositivo, pois numa interpretao literal, percebe-se que a reparao do dano seria to somente o retorno ao statu quo anterior, desprezando-se os conceitos de dolo e culpa existentes em nosso ordenamento jurdico. Nesta hiptese, explica Ihering 25: poderamos soltar o ladro assim que entregasse a coisa furtada. Abstrai-se que a ao do ladro no atinge somente a vtima do furto, fere tambm as leis do Estado, a ordem jurdica, os preceitos da moral. E continua o autor afirmando:
Ser que a mesma coisa no se aplica ao devedor que maliciosamente contesta a existncia do mtuo, ou ao vendedor ou ao locador que descumpre o contrato, ao mandatrio que abusa da confiana que nele depositei para locupretar-se minha custa? O sentimento de justia ficar satisfeito se, depois de uma luta prolongada, nada obtenho dessas pessoas seno aquilo que desde o incio j me pertencia? Abstraindo, porm, da nsia, sem dvida
24

Citado por Rogrio Campos Ferreira. Indenizao por dano moral: fixao do quantum debeatur. Mato Grosso, 2005, Parte integrante da Edio n 155. Disponvel em: < http://www.boletimjuridico.com.br/ doutrina/texto.asp?id=962#_ftn54>. 25 IHERING, Rudolf Von. A luta pelo direito. So Paulo: Martin Claret, 2002, p. 80.

40
plenamente justificada, de obter uma satisfao adicional pela ofensa ao direito, essa situao representa um deslocamento sensvel do equilbrio entre as partes da relao jurdica. Para uma delas o risco de um desfecho desfavorvel do processo representa a perda daquilo que lhe pertence, enquanto para outra apenas acarreta a restituio daquilo que injustamente retm; para uma, a vantagem resultante da demanda bem sucedida consistir apenas na ausncia de prejuzo, e para outra, num enriquecimento custa da parte adversa. Com isto no estaremos estimulando a perfdia?

Ento, a contrrio senso no se pode crer que se no dano material a penalizao atinja o agente lesionante e no somente reparao em pecnia do bem material atingido, no dano moral no se pode encarar de maneira diversa, pois os direitos da personalidade, alm do fato de serem inerentes pessoa humana, so inatos, extrapatrimoniais, irrenunciveis, imprescritveis e, em geral, intransmissveis, no podendo sofrer limitao voluntria seja qual for a vontade de seu titular, com exceo dos casos expressamente previstos em lei (art. 11 do CC de 2002). Para corroborar esse raciocnio vale mencionar novamente a lio de IHERING: a leso de direito pe em jogo no apenas um valor pecunirio, mas representa uma ofensa ao sentimento de justia, que exige reparao. Cabe, neste estudo, visualizar que a indenizao por danos morais abrange trs causas: a compensao de perda ou dano derivado de uma conduta; a imputabilidade desse prejuzo a quem, por direito, o causou; e a preveno contra futuras perdas e danos. por excelncia indenizao com caractersticas punitivas, sem descartar o ideal educativo-repressor, quando no s repara o dano, mas repe o patrimnio abalado, caracterizando como forma intimidativa para impedir a repetio da conduta e abalos futuros. 2.6.3. Direitos da Personalidade no Brasil

Os direitos da personalidade datam de tempos remotos, fundindo-se seu crescimento com a evoluo da noo de pessoa, conforme atesta Walter Morais26. Entretanto, tais direito foram vislumbrados primeiramente no mbito do Direito Pblico, cuja verificao pode ser atestada desde as declaraes de direito norteamericana e francesa com a afirmao da liberdade de conscincia frente ao Estado. Na seara do Direito Civil, datam do sculo XIX e XX o interesse dos civilistas pelo assunto.
26

Cf. MORAIS, 1984. p.19.

41 Na legislao brasileira, segundo Carlos Alberto Bittar27, j se verificavam alguns precedentes na Constituio imperial, especialmente no que tange inviolabilidade da liberdade, igualdade e sigilo da correspondncia. Todavia, a primeira Constituio Republicana de 1891, mencionava a tutela de alguns outros direitos como: direito propriedade industrial (artigo 72, 25), direito autoral (artigo 72, 26). J a Constituio de 1944 normatizou em seu artigo 113, incisos XVII a XX, o termo propriedade intelectual, abrangendo o direito s marcas e patentes e o autoral. A Carta Constitucional de 1964 teve pequena meno ao tema, constando-se apenas normas protetoras do sigilo das comunicaes telefnicas e telegrficas. A atual Constituio da Repblica, promulgada em 1988, abrange tcnica e modernamente vrios direitos e garantias fundamentais dentre eles: o direito integridade fsica; liberdade de manifestao religiosa, artstica, intelectual e cientfica; a inviolabilidade da intimidade, vida privada, honra e imagem. Porm, o mais ureo dos preceitos est contido na constitucionalizao da dignidade da pessoa humana. Na concepo de Alexandre de Morais28, a dignidade um dos mais relevantes valores "espirituais" e "morais" inerentes pessoa humana, manifestando-se na subjetividade e autodeterminao de sua vida, ao mesmo tempo em que impe a pretenso de respeitabilidade em relao s demais pessoas. O tema voltou ao cenrio jurdico com o "novo" Cdigo Civil brasileiro e encerrou qualquer lacuna relativa a essa matria, ao inserir no bojo da lei civil substantiva contedo normativo referente aos direitos da personalidade, dedicando no Livro Das Pessoas Captulo II, nos artigos 11 a 22, sob a epgrafe: Dos Direitos da Personalidade. Anterior a isso tudo o assunto foi objeto de detido estudo de vrios doutrinadores, valendo destaque para Teixeira de Freitas, Eduardo Espnola, Filadlfio Azevedo entre outros que contriburam muito para marcar uma larga divergncia conceitual, que at os dias atuais no se esgotaram. Desses pensadores retira-se o reconhecimento da diferenciao entre direitos da personalidade e direitos da pessoa atrelada distino em relao aos direitos do homem. Traz-se para esta pesquisa tais distines feitas por vrios mestres.

27 28

Cf. BITTAR, 1995. p.55 Cf. MORAIS, 2001. P.58.

42 Jean Dabin29, assevera que:

direitos da pessoa so todos os direitos subjetivos, ou seja, aqueles cujo titular uma pessoa fsica ou jurdica. Enquanto que os direitos da personalidade tem objeto ou contedo especial, na medida em que remetem aos elementos constitutivos da prpria personalidade do sujeito, considerado em seus mltiplos aspectos.

O professor Limongi Frana30 nos seus ensinamentos colabora para a importante distino quando diz que os direitos da personalidade como sendo faculdades subjetivas que finalizam tutelar os direitos das pessoas em relao a si ou sobre sua personalidade. No se poderia deixar de mencionar a distino entre direitos humanos e direitos da personalidade, lembrada por Milton Fernandes31: os primeiros destinam-se a uma esfera de tutela, eminentemente, pblica, ao passo que os segundos regem relaes entre particulares. Diante de tais citaes percebe-se claramente a existncia e consolidao dos direitos da personalidade desaguando nas noes de direitos que asseguram ao homem o domnio sobre parte de sua prpria personalidade, tambm so aqueles que relacionam o modo de ser fsico e moral de uma pessoa ou faculdades de proteo incidentes sobre nossa esfera pessoal. Encontra-se no estudo do mestre Carlos Alberto Bittar32 a idia trazida pelos autores positivistas e naturalistas.
Para os autores positivistas, direitos da personalidade correspondem a modalidades de direitos subjetivos dispostos em torno da personalidade civil, ou seja, so elementos que conferem contedo e concreo noo abstrata e vazia de personalidade civil. Obviamente, defendem a limitao desses direitos queles reconhecidos pelo Estado do qual retiram carter de obrigatoriedade e cogncia. Os naturalistas, por sua vez, contestam a positividade dos direitos da personalidade, sustentando a impossibilidade de limit-los, na medida em que se relacionam, intrinsecamente, com os atributos inerentes prpria noo de pessoa.

Nessas duas posies est perceptvel a constatao da necessidade de concililas, para se dar ampliao e eficcia proteo dos direitos da personalidade.

29 30

Cf. DABIN, 1952. p.169, apud. Alfredo Emanuel Farias de Oliveira, op cit. Cf. FRANA, 1968. p.21. 31 Cf. FERNANDES, 1980. p. 161. 32 Cf. BITTAR, 1995. p.6-7.

43 2.6.4. Da prova

A tcnica jurdica demonstra que o processo indispensvel aplicao da norma, pautada em um substrato ftico, que necessita de instruo probatria como forma de aplicao da atividade jurisdicional. Destarte, certo juridicamente que o nus da prova de quem alega, conforme regra de distribuio constante no artigo 333 do Cdigo de Processo Civil. Desta forma, para interpretao com o intuito do convencimento do julgador, a prova se mostra como fator decisivo. Da se pode dizer que a prova mecanismo de formao da convico do juiz, formador de um juzo de verossimilhana entre o alegado por uma das partes e o acontecimento real33. O autor Plcido e Silva34 assim classifica a prova:

"Do latim, proba.de probare, (demonstrar, reconhecer, formar juzo de), entende-se assim no sentido jurdico, a denominao que se faz, pelos meios legais, da existncia ou veracidade de um fato material ou de um ato jurdico, em virtude da qual se conclui por sua existncia do fato ou do ato demonstrado".

J para Cndido Rangel Dinamarco35 demonstrao (...) prova um conjunto de atividades de verificao e demonstrao, mediante os quais se procura chegar verdade quanto aos fatos relevantes para o julgamento. Assim, se para a configurao da obrigao de indenizar necessria a existncia de um dano, mais importante ainda provar sua ocorrncia. Nesse aspecto a prova no campo do assdio moral e dos direitos da personalidade determinante, pois ela quem vai garantir a aquisio do direito e a configurao do assdio. Importante citar os tipos de prova, iniciando-se pela confisso (art. 384 CPC), denominada "rainha das provas", ocorre sempre que a parte admite a verdade de um fato contrrio ao interesse e que favorvel de seu adversrio. A segunda forma relevante so as provas testemunhais, prevista no art. 212, inc III do CPC, ainda que seja carregada de fragilidade, necessria ao desenrolar dos fatos jurdicos. Na abordagem do assdio moral, esse carter volvel muito claro, uma vez que os que presenciam as ocorrncias, raramente se confirmam, seja por no terem interesse em se envolver na questo, seja porque no ambiente familiar tudo encoberto. Se, por
33 34

Cf. CERQUEIRA, 2007, p. 178. SILVA, De Plcido, Vocabulrio Jurdico, Forense, p.656. 35 Cf. DINAMARCO, 2004, p. 43.

44 exemplo, a vtima for acometida por violncia psicolgica como depresso, crise nervosa, sndrome do pnico; a percia bem recepcionada, pois garantem o tecnicismo e iseno, uma vez que atestada por profissionais e tcnicos aptos para tal. A esse respeito tm-se as normas contidas nos artigos 145 e 147 do Cdigo de Processo Civil que delimitam os tipos de percia, existindo ainda as judiciais elencadas nos artigos. 420 a 439. Assim, pode ser mdica, grafotcnica, contbil, qumica e outros. No aspecto da prova mdica e grafotcnica, um ponto importante deve ser lembrado, sob a tica do dano moral, pois os assediadores na maioria das vezes escrevem bilhetes annimos com agresses verbais, com o ntido interesse de atingir a auto-estima da vtima. Tais assertivas encontram base nas palavras de Renan Lotufo36:

"Prova matria relevante para o direito, baseada em princpios que regem a relao entre sujeitos diversos. A prova pode se destinar ao convencimento do juiz, num processo, para que ele se convena de que o que se alegou est provado, ou para o convencimento de que um fato determinado existe para o convencimento de um ser humano mdio.

Portanto, a prova tem incio no pressuposto de lgica do convencimento de um ser humano mdio, que possua raciocnio objetivo, capaz de ser entendida pelos seus membros, bem assim pelo sistema jurdico. 2.6.5. Conseqncia social

A tutela garantida na caracterizao do dano moral destina-se proteo da dignidade humana. Importante, assim, conhecer a idia de dignidade para melhor compreender suas conseqncias na moderna sociedade brasileira. Etimologicamente a palavra vem do latim dignitate, podendo ter por definio honradez, honra, nobreza, decncia, respeito a si prprio. Nos dicionrios da Lngua Portuguesa encontra-se em Sacconi37 o conceito "Qualidade daquele que tem idias e sentimentos elevados, nobres que se manifestam nas palavras e atos, inspirando considerao e respeito". Tambm o autor Aurlio Buarque de Holanda38 traz a dignidade ligada ao ser humano por uma abstrao intelectual representativa de um estado de esprito. Da se perceber que a dignidade se mostra como atributo humano,
36 37

LOTUFFO, p.339. SACCONI, Minidicionrio da Lngua Portuguesa, p.250. 38 O Novo Dicionrio Aurlio Editora Nova Fronteira

45 que sentido e criado pelo homem e por ele desenvolvido e estudado. Ainda que em sociedades rudimentarmente organizadas tais atributos eram respeitadas pelos membros do grupo, desde o incio dos tempos quando a raa humana buscava demonstrar o poder dominador atravs das grandes conquistas, culminado em guerras, escravizao, a dignidade humana, que antes era muito respeitada pelas diversas sociedades, passou a caminhar na contramo, foi desrespeitada e aviltada, havendo imposio aos oprimidos e escravizados das mais indignas situaes com a degradao de suas culturas, a negao da liberdade, deixando essas populaes em total situao de destruio, a exemplo do que aconteceu com as etnias amerndias com a descoberta do Novo Mundo pelos europeus. Nesse sentido fato que a dignidade s possvel com a liberdade, pois somente o homem livre digno e poder ter reconhecida sua honradez, a sua nobreza de ser humano. O assdio moral, alm de gerar efeitos malficos sobre a personalidade, atinge diretamente a dignidade humana, projetando efeitos sobre a sociedade, pois poder tornar a vtima do assdio moral um encargo para o Estado, queda da entidade familiar, a produtividade laboral ficar extremamente comprometida, dificuldade de integrao, falta de motivao.

46

CAPTULO III - DANO MORAL 3.1 Breve Histrico

A histria mundial deixou um legado muito forte e norteador, especialmente no aspecto jurdico. Na ndia antiga surgiu Man, um personagem mtico, considerado "Filho de Brama e Pai dos Homens", a ele foi atribudo um Cdigo, escrito em snscrito e elaborado entre o sculo II a.C. e o sculo II d.C. As leis de Man representam historicamente uma primeira organizao geral da sociedade, composto sob a gide de forte motivao religiosa e poltica. Tal idia de codificao surgiu numa poca em que humanidade passava por fases que marcaram uma progressiva decadncia moral dos homens. Nesse Cdigo percebia-se uma estreita correlao entre o direito e os dispositivos sacerdotais, os problemas de culto e as convenincias de castas. Como princpio basilar tinha na coao e o no castigo as formas essenciais para se evitar o caos na sociedade. De todo o contedo do cdigo de Manu, apura-se forte compromisso advindo de contratos vlidos com cunho sagrado, sendo que os pactuantes no podiam deixar de cumprir, sem a imposio de alguma penalidade. Outro personagem da histria do direito foi Hammurabi, rei da Babilnia (17921750 ou 1730-1685 a.C.), criador do imprio babilnico. Com ele apareceu no mundo uma das leis mais antigas da humanidade: O Cdigo de Hammurabi. A caracterstica fundamental no reino de Hammurabi a justia e demonstrava o grande esforo de fazer rein-la. Esse Cdigo tambm previa reparao por danos cometidos, especialmente quando havia difamao de mulher consagrada ou que pertencesse a um homem livre, prevista no artigo 127: Se algum difama uma mulher consagrada ou a mulher de um homem livre e no pode provar, se dever arrastar esse homem perante o Juiz e tosquiar-lhe a fronte . Sobre esse Cdigo manifestou-se o Des. lvaro Mayrink da Costa39:

39

Trecho da obra: "Criminologia", do Des. lvaro Mayrink da Costa, Ed. Forense, vol. 1, p. 23.

47

"O Cdigo de Hamurabi protege a propriedade, a famlia, o trabalho e a vida humana (...) O autor de roubo por arrombamento deveria ser morto e enterrado em frente ao local do fato (...) As penas eram cruis: jogar no fogo (roubo em um incndio), cravar em uma estaca (homicdio praticado contra o cnjuge), mutilaes corporais, cortar a lngua, cortar o seio, cortar a orelha, cortar as mos, arrancar os olhos e tirar os dentes.".

Ainda na Babilnia se verificava a existncia de penas em pecnia em situaes de dano moral, mas na possibilidade de frustrao desses meios, imediatamente era aplicada a pena de talio, ou seja, reprimenda igual ofensa recebida. Significa, portanto, uma pena que consiste em aplicar ao agente ofensor um castigo rigorosamente proporcional ao dano que causou, reconhecida pela famosa mxima olho por olho, dente por dente. Depois o mundo vivenciou a influncia da democracia e filosofia, iniciando-se o processo de secularizao do Direito. Filsofos como Scrates, Plato e Aristteles, com suas teorias de valorizao da razo, da tica e do senso de justia comearam a declinar a crena generalizada de que as normas possuam origem divina. Todavia, no Direito Romano que se concentra o apogeu do Direito antigo, com destaque para a Lei das XII Tbuas e o Corpus Juris Civiles. Havia previso de penas patrimoniais para os crimes como dano e injria, bem assim para o furto, uma vez que o Direito Romano baseava-se nos costumes. No Brasil, com o advento do Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, atravs da Lei 3.071, de 1 de Janeiro de 1916, h vrias menes sobre reparao por danos causados, havendo um aporte maior em relao ao dano moral, eis que se refere a todo dano patrimonial ou no, quando trata sobre o arbitramento constante no artigo 1.533, com a inscrio de que deve ser ressarcido pelo causador, encontrando-se em seu texto legal algumas excees, como o caso da fora maior. Tambm h no cenrio jurdico leis que de alguma maneira tratavam sobre a reparao por danos. O Decreto 2.681, de 07.12.1912, que regula a responsabilidade civil das estradas-de-ferro, assim menciona:
Art. 21. No caso de leso corprea ou deformidade, vista da natureza da mesma e de outras circunstncias especialmente a invalidade para o trabalho ou profisso habitual, alm das despesas com o tratamento e os lucros cessantes, dever pelo juiz ser arbitrada uma indenizao conveniente. Art. 22. No caso de morte, a estrada-de-ferro responder por todas as despesas e indenizar, a arbtrio do juiz, a todos aqueles aos quais a morte do viajante privar de alimento, auxlio e educao.

48 Com o aparecimento de normas que amparavam a reparao por danos, surgiram vrias especulaes e corrupes acerca das indenizaes, tanto que em 1943 o renomado autor Clvis Bevilqua40, um defensor ativo e presente da indenizao pecuniria do dano moral, manifestou sua preocupao com tais avanos, dando importante contribuio ao lecionar:

Em meu sentir, o sistema do Cdigo Civil, nas suas linhas gerais, relativamente ao ponto questionado o seguinte: a) Todo dano seja patrimonial ou no, deve ser ressarcido, por quem o causou, salvante a excusa da fora maior que, alis, algumas vezes no aproveita, por vir precedida de culpa. regra geral sujeita a exceo. b) Com razo mais forte, deve ser reparado o dano proveniente de ato ilcito. c) Para a reparao do dano moral, aquele que se sente lesado, dispe de ao adequada. d) Mas o dano moral, nem sempre ressarcvel, no somente por no poder dar-lhe valor econmico, por no poder apre-lo em dinheiro, como, ainda, porque essa insuficincia de nossos recursos abre a porta a especulaes desonestas, acobertadas pelo mantomobilssimo de sentimentos afetivos. Por isso o Cdigo afastou as consideraes de ordem exclusivamente moral, nos casos de morte e de leses corpreas no deformantes; e) Atendeu, porm, a essas consideraes, no caso de ferimentos que produzem aleijes ou deformidades; tomou em considerao o valor de afeio, providenciando, entretanto, para impedir o rbitro, o desvirtuamento; as ofensas honra, dignidade e liberdade so outras formas de dano moral, cuja indenizao o Cdigo Civil disciplina; f) Alm dos casos especialmente capitulados no Cdigo Civil, como de dano moral ressarcvel, outros existem que ele remete para o arbitramento, no artigo 1.533, que se refere, irrecusavelmente, a qualquer modalidade de dano, seja patrimonial ou meramente pessoal.

Tambm h meno na Lei n 4.117, de 27.08.1962, que instituiu o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes: Art. 81 (caput). Independentemente de ao penal, o ofendido pela calnia, difamao ou injria, cometida por meio de radiodifuso, poder demandar, no juzo cvel, a reparao do dano moral. A Lei 5.988, de 14.12.1973, que regula os direitos autorais e d outras providncias, depois de ter enumerado, no artigo 25, alguns direitos morais do criador de uma obra, especifica trs casos em que, quem, na utilizao, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, deixar de indicar ou de enunciar como tal, o nome, pseudnimo ou sinal convencional do autor, intrprete e executante, alm de responder por danos morais, est obrigado a divulgar-lhe a identidade . Atualmente essa Lei foi revogada (excetuando-se o art. 17 e seus 1 e 2) pela Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, que altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais.

40

In Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado, volume V, tomo 2

49 Toda a controvrsia que ainda pairava sobre a questo encerrou-se com a promulgao da Constituio de 1988, elevando o dano moral categoria de direitos fundamentais, conforme j mencionado em captulo anterior. Por fim, com a edio da Lei 10.406, de 01.01.2002, que instituiu o Novo Cdigo Civil Brasileiro, foi expressamente garantida a reparao civil pelo dano causado, valendo ressaltar que o anteprojeto do novo Cdigo Civil anterior promulgao da Constituio Federal, portanto, j havia um estudo construdo pela doutrina a respeito do tema. Sedimentada estava a possibilidade de indenizao, conforme artigo 159: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. Assim, o patrimnio do agente fica submetido reparao do dano causado, pelo disposto nos artigos 1.518 a 1.532 do Cdigo Civil. J o dano moral pode ser ressarcido nos casos contemplados pelos artigos 1547, 1548, 1549 e 1550 do Cdigo Civil e tambm nos previstos nas Leis n 2.681 de 07.12.1912; n 4.117, de 27.08.1962; n 5.250, de 09.02.1967; n 5.988 de 14.12.1973; n4.737, de 15.07.1965 e n 8.078 de 11.11.1990. Quanto ao clculo da indenizao a base est calcada nos artigos 1.537 a 1.553 do cdex civil e o Juiz fixar o quantum indenizatrio, levando sempre em considerao as condies das partes, nvel social escolaridade, o prejuzo que sofreu a vtima o grau de intensidade da culpa e tudo o mais que concorre para a fixao do dano. 3.2. Conceito e Natureza Jurdica

Na inteno de conceituar esse instituto, deve-se, primeiramente, entender o sentido da palavra "moral". Plcido e Silva41 assim se pronuncia: "Ofensa, ou violao que no vem ferir os bens patrimoniais propriamente ditos, de uma pessoa, mas os seus bens de ordem moral, tais sejam os que se referem sua liberdade, sua honra, sua pessoa ou sua famlia". Outros autores tambm se manifestaram a respeito da conceituao do vocbulo dano. Arnoldo Medeiros da Fonseca42 define dano moral, na esfera do direito, como: todo sofrimento resultante de leso de direitos estranhos ao patrimnio, encarado como complexo de relaes jurdicas com valor econmico. Tambm Maria Helena
41 42

SILVA DE, Plcido, Vocabulrio jurdico, Forense, p.239. FONSECA DA, Arnoldo Medeiros, Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, p.242, v.14.

50 Diniz43, define que O dano moral vem a ser a leso de interesse no patrimonial de pessoa fsica ou jurdica. Percebe-se que dano sinnimo de estrago, porm juridicamente empregado no sentido de leso. Tanto a Moral como o Direito baseiam-se em regras que visam estabelecer certa previsibilidade para as aes humanas, todavia se diferenciam. Por moral entende-se o estabelecimento de regras que so assumidas pelo indivduo, como uma forma de garantir o seu bem-viver. Neste conceito observa-se que a moral traz, no seu bojo, a idia de justia social e esta, por sua vez, evoca a noo de direito, visando estabelecer o regramento de uma sociedade delimitada pelas fronteiras do Estado. O dano moral pode se mostrar na forma individual (o particular) ou coletiva (a sociedade). Quanto natureza jurdica da reparao por dano moral, encontra-se na literatura jurdica o ensinamento de Silvio Rodrigues44, no sentido de que "o dinheiro provocar na vtima uma sensao de prazer, de desafogo, que visa compensar a dor, provocada pelo ato ilcito", pensamento este compartilhado por Cavalieri Filho45 , quando diz este ser a condenao em dinheiro por conta de dano moral "mero lenitivo para a dor, sendo mais uma satisfao do que uma reparao". Ainda que seja difcil mensurar pecuniariamente o dano moral, claro est que a natureza jurdica reveste-se como satisfatria, compensatria e reparadora, constituindose assim esta, no dizer de Zannoni46 em uma compensao ao dano e injustia sofridos pela vtima suscetvel de atenuar, em parte, seu sofrimento. 3.3. Caracterizao e Requisitos do dano

O elemento essencial para se configurar a responsabilidade civil , sem dvida nenhuma, a ocorrncia do dano. Somente ele poder ensejar o surgimento da obrigao de indenizar. O certo que para se arbitrar uma possvel indenizao necessrio se delimitar a extenso desse dano moral. Independentemente se ir atingir somente imagem ou psicolgico, ou at mesmo a ocorrncia dos dois, simultneo ou no; sempre abranger a conscincia produzindo efeitos.

43 44

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro p. 71. RODRIGUES, Slvio. Responsabilidade Civil, 18 Edio, So Paulo : Saraiva, 2000. 45 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil, 2. Ed. So Paulo : Malheiros, 2000. 46 ZANNONI, Eduardo A. El dao en la responsabilidad civil, Buenos Aires : Astrea, 1982.

51 Especificamente sobre o dano moral so quase sempre emocionais,

manifestando-se pelo cansao, depresso, problemas digestivos nervosos, enfim, uma gama de prejuzos emocionais. Aparece ento na seara jurdica o reconhecimento doutrinrio e jurisprudencial de conceitos no econmicos, mas sim espirituais e pessoais do indivduo, que so requisitados no momento da avaliao do dano. Quanto aos requisitos da ocorrncia do dano moral importante levar em considerao os aspectos do ato ilcito ou culposo do agente, com abuso de direito; nexo causal; resultado lesivo ou prejuzo; lembrando que o dever de provar cabe ao autor. Nesse mister, a respeito dessa indenizao pecuniria, a Constituio de 1988, supriu quaisquer discusses quando estabeleceu que a violao honra, ou a qualquer outro direito subjetivo muitas vezes mais grave que a prpria agresso vida, devido a sua intensidade de humilhao perante a famlia e o meio social. Da concluir-se que o dano moral ressarcvel, no importando a repercusso que causou. Inclusive, o acmulo das duas indenizaes possvel no direito brasileiro, assim entendeu os membros do Superior Tribunal de Justia ao editar a Smula n 37, in verbis: So acumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriunda do mesmo fato. Pela regra processual cabe ao magistrado a anlise e mensurao do dano moral, que dever primar, nos julgamentos que lhe couberem, pela equidade, pacincia, entendimento, esmero, garantindo um tratamento igualitrio e justo matria, levando em considerao, ao aplicar o quantum, aspectos como posio social, poltica, grau de estudo e compreenso das partes, a intensidade do nimo de ofender e da culpa, a gravidade e a repercusso da ofensa, o prejuzo sofrido pela vtima e os outros fatores concorrentes para a fixao do dano, fundamentando a deciso nos institutos do Cdigo Civil Brasileiro (artigos 1.537 a 1.553). 3.4. Diferena entre dano material e moral Sobre essa diferena conceitual Carlos Alberto Bittar47 assim se manifestou: os danos materiais so aqueles que repercutem no patrimnio do lesado, enquanto os morais se manifestam na esfera interna e valorativa do ser como entidade individualizada.

47

apud, Diniz, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro, Saraiva, p.32.

52 Tambm leciona Jos de Aguiar Dias48, ao distinguir dano patrimonial e dano no patrimonial que:
ao contrrio do que parece, no decorre da natureza do direito, bem ou interesse lesado, mas do efeito da leso, do carter da sua repercusso sobre o lesado. De forma que tanto possvel ocorrer dano patrimonial em conseqncia de leso a um bem no patrimonial como dano moral em resultado de ofensa a bem material.

Conforme j exposto em item anterior dano refere-se leso provocada por um ato ilcito de uma pessoa, que atinge um bem, um direito pertencente a outrem, que produz reflexos imediatos no patrimnio material ou moral da vtima. Por dano material entende-se a leso que atinge o patrimnio do lesado, e por conseqncia devem ser repostos para que retornem ao estado anterior, como forma de ressarcimento. Mas, se o ato ilcito provoca uma leso que atinge a honra, a dignidade, a integridade fsica, e que traga um mal-estar para a vtima, estar-se no campo do dano moral, visando satisfao, compensao, todavia no possvel retorno do bem ao seu estado anterior. Assim, o dano material refere-se s perdas puramente de ordem econmica e pecuniria, enquanto o material aponta para perdas e danos causados a conscincia e personalidade do indivduo, as respectivas indenizaes visam a reparao econmica e a compensao pela dor sofrida como proteo a uma melhor qualidade de vida.

48

DIAS, Jos de Aguiar, Responsabilidade Civil, p. 772.

53

CONSIDERAES FINAIS

Diante de tudo que foi abordado nesta pesquisa apurou-se que o assdio moral uma prtica insidiosa e costumeira nos lares do pas. Apesar das diversas mudanas ocorridas na famlia brasileira ao longo de sua histria, o assdio no deixou de existir, ao contrrio, em alguns casos, como nas separaes dos casais, essa prtica se apresenta de maneira mais preocupante. Quanto aos efeitos do assdio moral verificou-se que acontece de forma horizontal, com membros de mesma posio no lar (pai e me, filhos e filhos) ou vertical, aquele entre membros de posio diferente (pais para filhos ou vice-versa), no se levando em conta a hierarquia do lar, porm, os que mais sofrem so os filhos dessas unies, pois suportam as mais violentas conseqncias. De todos os efeitos mencionados, o mais grave o psicolgico, eis que cria no ofendido a baixa autoestima, vitimando-o diminuio como ser humano. Essa prtica reiterada atinge sobremaneira a personalidade do indivduo, direito este protegido constitucionalmente. Alis, a insero na Constituio brasileira de 1988, da reparabilidade pelo dano moral, veio sanar lacuna na legislao maior e dar viabilidade ao entendimento do disposto sobre a matria do antigo Cdigo Civil de 1916, bem como oportunizar sua aplicabilidade na moderna legislao. Nesse aspecto, levando-se em considerao o j definido conceito de dano moral, assim como bem estabelecidos os critrios de mensurao da indenizao, por arbitramento, quando no houver outro elemento de comprovao, caracterizado est o dano moral decorrente de ao ou omisso do ofensor no mbito familiar, o que sem dvida, acarreta o dever de indenizar, conforme norma j codificada civilmente, constituindo-se em um valioso progresso da legislao nacional, capaz de equipar-la ao que existe de mais avanado na cultura jurdica internacional fruto de slida base histrica. O assdio moral embora objeto de alguns estudos, ainda carente de normatizao penal. A maior contribuio veio com a edio da Lei Maria da Penha ao descrever de forma pormenorizada as espcies de violncias praticadas contra as

54 mulheres no seio familiar, quando, a partir de ento, tem-se um parmetro para relacionar o assdio moral nos lares como prtica criminosa, valendo mencionar que aps ter entrado em vigor tal Lei gerou nas mulheres vtimas a segurana para divulgar os crimes ocorridos e que ficavam, na maioria das vezes, encobertos e livres de punio estatal. Esse encobertamento transportado tambm para o assdio moral e isso pode ocorrer por vrios fatores, seja por causa da proteo social e legal que goza a entidade familiar ou pelo receio de expor seus membros. Esse manto protetor que paira sobre a famlia um fator que leva difcil colheita de futuras provas, pois os casos de assdio moral so presenciados por membros da prpria famlia, sem interesse na exposio pblica ou, s vezes, por outras pessoas que preferem no mencionar sobre o assunto. Parafraseando, mas com a idia oposta, o jargo popular em briga de marido e mulher deve se meter a colher no que tange ao assdio moral na famlia todos devem, alm de conhecer melhor o tema, contribuir para a diminuio e aniquilamento dessa prtica terrvel que corroe o ser humano, relegando-o condio de diminuio social. Isso poder acontecer se houver um esforo conjunto da sociedade e parlamento no sentido de atentarem para ocorrncia dessa ao insidiosa atravs de estudos adequados (social, poltico, psicolgico) para, ento, elaborarem leis capazes de coibir tais aes, a exemplo da Lei Maria da Penha. As aes do parlamento e da sociedade brasileira devem ser capazes de trancar, frear, diminuir essa marcha da prtica do assdio moral, pois sua continuidade afeta os direitos da personalidade da vtima, desaguando na ocorrncia do dano, de onde surge o dever de indenizar. Esse dano sempre atrelado palavra estrago, mas, no mundo do direito, deve ser reconhecido como uma leso que afeta as relaes jurdicas de cunho no patrimonial, cuja natureza jurdica baseia-se na idia compensatria, reparadora e satisfatria. Assim, essa pesquisa teve o condo de demonstrar a ocorrncia do assdio moral no ambiente familiar brasileiro, o dano dele decorrente, bem como sensibilizar o mundo jurdico de seus graves efeitos e da necessidade de estudos para a responsabilizao dos ofensores com mais eficcia e de forma pedaggica para se evitar aes futuras ou reincidncia por parte dos assediadores.

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