LA DOGMATICA JURIDICO PENAL UN VIAJE AL REINO DE ABSURDISTAN O UN ARMA EFICAZ CONTRA LA IRRACIONALIDAD DE LA JUSTICIA PENAL?

------------------------------------------------QUE ES Y PARA QUE SIRVE LA DOGMATICA PENAL? Uno de los tericos mas reconocidos internacionalmente del derecho penal, Claus Roxin, ofrece una definicin detallada de la dogmatica penal, definindola como la disciplina que se ocupa de la interpretacin, sistematizacin, elaboracin y desarrollo de las disposiciones legales y opiniones de la doctrina cientfica en el campo del Derecho Penal. Uno de los cometidos ms difciles que encuentra la dogmatica de la teora general del delito es la formacin y evolucin cada vez mas fina de un sistema del derecho penal. Un sistema (Kant) es la unidad de los diversos conocimientos bajo una idea, un todo de conocimiento ordenado segn principios. Por tanto, la dogmatica jurdico-penal intenta estructurar la totalidad delos conocimientos que componen la teora del delito todo ordenado. Jescheck por su parte argumenta: La dogmatica jurdico-penal no tiene tan solo una importancia terica, sino tambin practica. En la administracin de justicia trabajan personas con muy diversa formacin e inters: jueces, abogados, defensores pblicos, policas, etc. Todos ellos necesitan una determinada forma de pensar y argumentar. Para Jescheck la dogmatica constituye, en definitiva es un puente entre la ley formal y la prctica judicial. En el mbito latinoamericano, Eugenio Ral Zaffaroni nos dice al respecto: El saber (o ciencia) del Derecho Penal debe operar como un dique de contencin de las aguas ms turbulentas y caticas del Estado de polica, para impedir que aneguen al Estado del Derecho. Zaffaroni en la dogmatica jurdico-penal en conclusin dice que es la ciencia del

Derecho penal la llamada a preservar (y hasta salvar) el Estado del Derecho. El filosofo alemn del Derecho Bernd Rthers nos expone crticamente que la dogmatica ha sido y es considerada como un disciplina entumecida y conservadora, como dogmatismo como enajenacin del derecho respecto a la realidad de la vida social, as como respecto a las necesidades del presente y futuro. De all que aparezca como un mecanismo de defensa de los juristas contra las nuevas ideas y contra nuevas representaciones valorativas que puedan llegar a cuestionar o transformar los postulados jurdicos existentes. Para muchos la dogmatica tambin resulta cuestionable e incluso oscura y perversa en sus intenciones, debido a que sta ha colaborado, en sistemas polticos totalmente contrapuestos. La dogmatica parece, por ello, capaz de ajustarse a las condiciones polticas cambiantes y a cuales quiera criterios valorativos. Por su parte, Josef Esser, nos dice que dentro de la dogmatica pura opera de una forma critico-objetiva; es decir, partiendo de los principios sostenidos en el sistema. El valor de una teora o construccin son elaborados en su relacin con estos principios y con los elementos dogmaticos prefijados, en una forma totalmente ahistorica pero tambin asociologica. En el extremo opuesto al escepticismo metodolgico Hans Martin Pawlowski, define las teoras dogmaticas como aquellos criterios de fundamentacin sistemtico conceptuales que permiten reconocer que es lo correcto en un determinado campo jurdico. Continua agregando Pawlowski que la principal funcin de la dogmatica esta en garantizar, estableciendo los limites del derecho positivo, la cientificidad del Derecho. ------------------------------------------------LA CORRIENTE JUSTIFICACIONISTA DE LA DOGMATICA JURICO-PENAL

El objetivo fundamental de la ciencia es ejercer el papel de ayuda o de orientacin en la solucin de los problemas reales de la praxis judicial. La dogmatica se definira, as, como aquella disciplina que busca la elaboracin, desarrollo y sistematizacin de las disposiciones legales y de las opiniones cientficas que giran en torno a esas disposiciones, con el propsito de colaborar con quienes aplican el derecho penal a solucionar, de una forma mas precisa, correcta y racional, los problemas que surgen en la vida de los tribunales. La dogmatica contribuye, entonces, a subsanar los padecimientos de una realidad enferma o patolgica. De ah que, y para ponerlo en trminos grfico s, podramos hablar de una concepcin medicinal de las teoras dogmaticas. En definitiva: la dogmatica es, segn la orientacin jusficacionista, una ciencia til (y buena). Ella busca encontrar un conjunto de curas racionales, sistemticas, unitarias, que se pongan a disposicin de los aplicadores del derecho, con miras a que estos, orientados por estas prescripciones, logren una mejor puesta en marcha de los conceptos jurdico-penales. Rthers habla por su parte de una funcin de oferta lo que sin duda es una imagen muy grafica pues pone en evidencia como el uso de una determinada construccin depende de si de esta le sirve a alguien para justificar su decisin. Parafraseando a Erich Kaufmann se podra decir, con una frase ciertamente un poco fuerte, que 2la dogmatica es la puta del derecho. Presta sus servicios a aquel que necesite para satisfacer sus pretensiones pseudo-cientificas. Se vende impdicamente al mejor postor. Se entrega a los brazos de quienes le hacen propaganda a su saber. Ahora bien, una de las piezas centrales de la corriente justificacionista es la nocin de sistema. El argumento principal que se ofrece aqu es que cuanto mas desarrollada este la dogmatica penal, ms se acercara esta al ideal de un sistema unitario y exento de contradicciones lgicas internas. Respecto al

problema de la sistematicidad del dogmatico jurdico-penal. ------------------------------------------------LA CORRIENTE CRTICA DE LA DOGAMATICA JURIDICO-PENAL Un paso importante para la discusin realista en torno a la pregunta sobre que es la dogmatica jurdico-penal y cual es su funcin real en el universo judicial consiste en afirmar que la dogmatica es aquella actividad que realizan y de la cual viven los dogmaticos. John Desmond Bernal: la ciencia es aquello de lo cual se ocupan los cientficos. La dogmatica se define como una forma de vida. Si conceptualizamos la dogmatica como una forma de vida de sus cultores, entonces muchas cosas cambian su perfil. Se comprenden as las luchas intestinas entre las teoras y sus autores, los conflictos entre las escuelas y facultades, las luchas de poder, acadmicos, los carteles de las citas bibliogrficas y otras muchas manas de nuestra querida disciplina. La ciencia del derecho penal cae as postrada ante el lodo que le da base a sus magnficos castillos y palacetes epistemolgicos. Dentro del enfoque aqu propuesto el 0de la dogmatica como forma de vida existe un aspecto que nos interesa desarrollar con mayor detalle. Nos referimos a la manera en que se trasmite el saber dentro de la ciencia jurdico penal tradicional. P ara tales efectos, nos queremos concentrar no ya en las grandes especulaciones epistemolgico-celestiales, si no en aspectos prcticos que son de conocimiento de todo penalista y que inciden, forma directa, en su formacin profesional. Digamos, entonces, que en la trasmisin del saber y de los conocimientos penales se hace uso de ciertos cnones de educacin profesional, tales como los manuales, la jurisprudencia, la opinin dominante, entre otros. Se trata de fuentes pedaggicas en las cuales los juristas buscan la legitimacin de un saber, en las cuales los juristas buscan la legitimacin de su saber, de su

quehacer y sobre todo de su poder en la sociedad. Se puede distinguir entre cnones formales como es la ley y cnones informales como es la doctrina dominante. Para alguien que se aproxime con una formacin de otra disciplina, el apelativo a tales cnones de trasmisin del saber dogmatico, en especial a los informales, no deja de causar sorpresa y hasta asombro.