Medelln, 14 de Mayo de 2013

SEORES

JUEZ MEDELLN (REPARTO)

REFERENCIA: ACCIN DE TUTELA. ACCIONANTE: LUIS ANGEL ROJAS GUERRA ACCIONADOS: LVARO SANTIAGO MEDINA OCHOA - TRASPORTES GMEZ HERNNDEZ S.A

LUIS ANGEL ROJAS GUERRA, mayor de edad, vecino de esta ciudad, identificado como aparece al pie de mi firma acudo a usted respetuosamente para instaurar Accin de Tutela con fundamento en el artculo 86 de la Constitucin Nacional y Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda la proteccin y se tutele a mi favor de acuerdo a la Ley 361 de 1997 articulo 26 LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA en conexidad con los derechos constitucionales fundamentales del DERECHO AL TRABAJO, AL DEBIDO PROCESO, A LA IGUALDAD, A LA SALUD, AL DERECHO AL MNIMO VITAL MOVIL en conexidad con LA VIDA y principalmente con la DIGNIDAD HUMANA, y en consecuencia A LA PROTECCIN INTEGRAL DE LA FAMILIA que considero vulnerado por la empresa TRANSPORTES GMEZ HERNNDEZ S.A, representado en cabeza del seor LVARO SANTIAGO MEDINA OCHOA. Es de anotar que aun se me est vulnerando el derecho fundamental a LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA en conexidad con los derechos constitucionales fundamentales del DERECHO AL TRABAJO, puesto que no se me ha reintegrado a este; adems quiero resaltar que a pesar de que me

encuentro pensionado por mi invalidez, la cual es un derecho adquirido y no quita merito para estar desempeando otra labor de acuerdo a mis capacidades laborales. (Sentencia C- 072 de 2003) y el monto devengado de la pensin no es suficiente para mi congrua subsistencia, llevar mi enfermedad y darle el sustento a mi familia digno.

HECHOS:

PRIMERO: El da 23 de Octubre de 2006, ingres a trabajar en la Empresa Trasportadora Gmez Hernndez S.A, mediante contrato A TERMINO INDEFINIDO. Devengando un salario mensual de 700,000 (setecientos mil pesos), y adicional al salario base fijo el 2% sobre el valor del flete, una vez ingresen dos furgones para el trasporte de encomiendas, de propiedad de terceros. SEGUNDO: Desempeando la funcin de Jefe de carga, en el departamento comercial de encomiendas y carga. TERCERO: Cumpliendo una jornada laboral de 10 a 13 horas diarias diurnas, en funcin de digitar, coordinar todos los despachos y direccionar todo el personal del rea, como conductores, ayudantes y auxiliares de carga. CUARTO: A partir del ao 2009, empiezo a manifestar deterioro en la salud, proveniente de las largas jornadas de trabajo. QUINTO: En el ao 2010, por mandato del Gerente general Dr. lvaro Santiago Medina Ochoa, a realizar un examen al Laboratorio Clnico Hematolgico, el cual me diagnstico Artritis Reumatoide Degenerativa y Diabetes Mellitus, Enfermedades crnicas. SEXTO: El da 5 de abril de 2010, present accin de tutela a la NUEVA EPS. Para que se me reconociera TRATAMIENTO MEDICO INTEGRAL, la cual falla a mi favor por el JUZGADO QUINCE PENAL DEL CIRCUITO. (Radicado 05-001-3109-015-2010-0306). SEPTIMO: El mismo ao en curso se me diagnostic por La Nueva E.P.S Artrosis.

OCTAVO: El da 13 de marzo de 2011 en consulta general por el Dr. RODRIGUEZ GONZALEZ RICARDO, solicita valoracin por equipo especializado en REUMATOLOGIA en ART MEDICAL para definir conductas. El da 20 de junio de 2011 fue valorado por REUMATLOGO RICARDO PINEDAD TAMAYO, el cual dio el diagnostico de ARTRITIS REUMATOIDE SEVERA, y se da valoracin prioritaria por medicina laboral.

NOVENO: El da 06 de Mayo de 2011, la empresa decidi dar por terminado el contrato de trabajo unilateralmente SIN JUSTA CAUSA, cancelando la indemnizacin respectiva. A pesar del deterioro de mi salud y con conocimiento de mi enfermedad que se requiere de TRATAMIENTO MEDICO INTEGRAL, y con remisin por la NUEVA EPS, a calificacin especial por especialista reumatlogo y en proceso de calificacin por medicina laboral de prdida de capacidad laboral. Violando as los derechos constitucionales del mnimo vital, trabajo, debido proceso, igualdad, y fundamentalmente apoyando la presente accin la Ley 361 de 1997 en su artculo 26, donde se desarrolla la garanta a la estabilidad laboral reforzada frente a los trabajadores discapacitados calificados como tales as como aquellos que sufren deterioros en la salud por el desarrollo de sus funciones; razn por la que solicito el amparo.

DECIMO: la AFP del ISS, me calific prdida de capacidad laboral del 32,33%, de origen comn, con fecha de estructuracin el da 04 de agosto de 2011, con los diagnsticos de artritis reumatoide clase funcional I, diabetes Mellitus 2, hipertensin arterial y limitacin de movimiento de muecas bilaterales. Se solicit calificacin por la JUNTA REGIONAL DE CALIFICACIN POR INVALIDEZ ANTIOQUIA, la cual remiti dictamen por prdida del 59,46% de su capacidad laboral el da 24 de abril de 2012, con fecha de estructuracin del 26 de enero del mismo ao. ONCEAVO: El da 18 de mayo de 2012 hice entrega a AFPISS de toda la documentacin que me exigieron para tramitar la indemnizacin por pensin de invalidez, dando respuesta de esta de la inclusin en la nomina a partir del 1 de Noviembre de 2012. DOCEAVO: El da 09 de Enero de 2013, se me diagnostico LEUCEMIA MIELOIDE CRONICA por el Doctor FRANCISCO CULLAR AMBROSI especialista Hematologa.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: Constitucin poltica de Colombia, en sus artculos: en su prembulo, 1, 13, 29, 47, 53, 54, as como los convenios de la OIT ratificados por Colombia. Sentencia T 881 de 2002 en lo refente a la dignidad humana. Ley 361 de 1997 Por la cual se establece mecanismos de integracin social de las personas con limitacin y se dictan otras disposiciones. ARTCULO 26. NO DISCRIMINACIN A PERSONA EN SITUACIN DE DISCAPACIDAD. En ningn caso la limitacin de una persona, podr ser motivo para obstaculizar una vinculacin laboral, a menos que dicha limitacin sea claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va a desempear. As mismo, ninguna persona limitada podr ser despedida o su contrato terminado por razn de su limitacin, salvo que medie autorizacin de la oficina de Trabajo. <Inciso declarado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por razn de su limitacin, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendrn derecho a una indemnizacin equivalente a ciento ochenta das del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren. ARTCULO 33. El ingreso al servicio pblico o privado de una persona limitada que se encuentre pensionada, no implicar la prdida ni suspensin de su mesada pensional, siempre que no implique doble asignacin del tesoro pblico.

Sentencia C-072/03 DERECHO AL TRABAJO DE PERSONA CON LIMITACIONES-Reintegro a la

actividad laboral Magistrado Ponente: Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA En el caso de las personas con limitaciones, es un hecho ampliamente conocido, que la importancia del acceso a un trabajo no se reduce al mero aspecto econmico, en el sentido de que el salario que perciba la persona limitada sea el requerido para satisfacer sus necesidades de subsistencia y las de su familia. No, en el caso de las personas con limitaciones, el que ellas puedan desarrollar una actividad laboral lucrativa adquiere connotaciones de ndole constitucional pues, se ubica en el terreno de la dignidad de la persona como sujeto, razn y fin de la Constitucin de 1991, que permite romper esquemas injustamente arraigados en nuestro medio, como aquel de que un limitado fsico, sensorial o psquico es una carga para la sociedad. El ingreso a la actividad laboral

permite transformar estos criterios en principios de respeto y aceptacin de las diferencias del otro, asuntos que en un Estado Social de Derecho corresponden a sus principios fundamentales. Dentro de este marco se debe entender que es obligacin del Estado brindar a todas las personas y en especial a las que sufren limitaciones, el derecho a desarrollar un trabajo, en la medida de sus posibilidades, que pueda ser til para la sociedad, para l mismo y su familia, y que por el mismo reciba un salario. En otras palabras, el tema que aqu se debate alude a los ms caros principios constitucionales que tienen que ver con la dignidad de la persona. Sentencia T-936/09 Magistrado Ponente: Dr. HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

PERSONAS QUE SITUACION DE SALUD IMPIDE O DIFICULTA EL DESEMPEO DE SUS LABORES-Proteccin especial en materia laboral sin que exista calificacin previa que acredite su condicin de discapacidad o invalidez. Sentencia T-003/10 Magistrado Ponente: Dr. JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB PROTECCION LABORAL REFORZADA-Distincin entre trabajadores discapacitados calificados y trabajadores que sufren una disminucin en su condicin fsica durante la ejecucin del contrato de trabajo. En ese orden de ideas, el empleador, de acuerdo con el principio de solidaridad, debe tener un especial cuidado con los trabajadores que estn incapacitados por un accidente de trabajo o una enfermedad, sin que pueda en esas circunstancias ocurrir una desvinculacin laboral, pues este grupo de la poblacin, por la condicin en la que se encuentran, gozan de una especial proteccin constitucional por estar en una situacin de debilidad manifiesta. Con base en esta norma, la Corte Constitucional, en Sentencia C-531 del 10 de mayo de 2000, declar la exequibilidad condicionada del artculo 26 de la Ley 361 de 1997, bajo el entendido de que el pago de una indemnizacin al trabajador discapacitado no convierte el despido en eficaz, si ste no cont con la previa autorizacin del Ministerio del Trabajo. En consecuencia, el despido de un trabajador discapacitado sin el cumplimiento de este trmite resulta ineficaz. Adems de la garanta legal antes sealada, cuando se ha despedido de manera unilateral a una persona debido a su condicin fsica limitada, la Corte ha encontrado que tal trato constituye una discriminacin, por cuanto a las personas en estado de debilidad fsica no se les puede tratar de igual manera que a las sanas.

Sentencia T-263/09 Magistrado Ponente: Dr. LUIS ERNESTO VARGAS SILVA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA-Se aplica a aquellos trabajadores que sufren una disminucin en su estado de salud durante el transcurso del contrato laboral ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE SUJETOS DE ESPECIAL PROTECCION FRENTE A CONTRATOS DE TRABAJO A TERMINO INDEFINIDO Y A NO RENOVACION DE CONTRATOS A TERMINO FIJOExigencia de autorizacin de la oficina del trabajo JUEZ CONSTITUCIONAL-Si logra establecer que el despido o la terminacin del contrato de una persona discapacitada se produjo sin autorizacin de oficina de trabajo se presume que fue por la discapacidad.

ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DEL TRABAJADOR DISCAPACITADO La jurisprudencia constitucional tambin ha desarrollado ampliamente el tema de la estabilidad laboral reforzada a favor del trabajador discapacitado. La Corporacin ha considerado que constituye un trato discriminatorio, cuando se ha despedido de manera unilateral a una persona debido a su condicin fsica, toda vez que no se les puede tratar de igual manera que aquellas sanas.

REUBICACION DE TRABAJADOR DISMINUIDO EN SU CAPACIDAD LABORAL-Reglas y subreglas Sentencia T 1998 de 2006 Magistrado Ponente: Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA-A quines se aplica Se observa que la normatividad vigente contenida en el derecho interno e internacional sobre la materia propugna una real proteccin de las personas con limitaciones para que stas permanezcan en su empleo y prosperen gracias a un compromiso real y colectivo de ofrecerles la adecuada reintegracin social. Sin

embargo, cabra preguntarse qu sujetos deben estar protegidos por estas disposiciones. En este sentido, algunos podran considerar que la estabilidad laboral reforzada slo se aplica a aquellos que sufren algn grado de invalidez, tal y como lo sostuvo el accionado; sin embargo, resulta necesario definir con claridad quines estn por stas amparados, toda vez que la normatividad internacional y la jurisprudencia constitucional propugnan por un concepto de discapacidad ms amplio. La jurisprudencia ha extendido el beneficio de la proteccin laboral reforzada establecida en la Ley 361 de 1997, a favor, no slo de los trabajadores discapacitados calificados como tales, sino aquellos que sufren deterioros de salud en el desarrollo de sus funciones. En efecto, en virtud de la aplicacin directa de la Constitucin, constituye un trato discriminatorio el despido de un empleado en razn de la enfermedad por l padecida, frente a la cual procede la tutela como mecanismo de proteccin. Para justificar tal actuacin no cabe invocar argumentos legales que soporten la desvinculacin como la posibilidad legal de despido sin justa causa. Nace el deber del empleador de reubicar a los trabajadores que, durante el transcurso del contrato de trabajo sufren disminuciones de su capacidad fsica.

DISCAPACIDAD-Concepto/DISCAPACIDAD-Es un concepto diverso al de invalidez La elaboracin de una nocin de discapacidad ha sido un proceso muy lento y difcil. En cada momento de la historia, con base en los conocimientos cientficos con los que se ha contado, los legisladores han regulado diversos aspectos de esta problemtica. De all que la terminologa empleada en la materia haya cambiado con el paso del tiempo. De hecho, hoy por hoy, se trata de un concepto en permanente construccin y revisin. En materia laboral, la proteccin especial de quienes por su condicin fsica estn en circunstancia de debilidad manifiesta se extiende tambin a las personas respecto de las cuales est probado que su situacin de salud les impide o dificulta sustancialmente el desempeo de sus labores en las condiciones regulares, sin necesidad de que exista una calificacin previa que acredite su condicin de invlido. Queda entonces claro que la discapacidad es un concepto diverso al de invalidez. DISCAPACIDAD-Calificacin Resulta necesario aclarar el punto referido a la necesidad de la calificacin de la discapacidad, con el fin de determinar si la proteccin laboral reforzada debe

aplicarse a aquellos trabajadores, que aunque no se encuentran calificados como personas discapacitados, sufren una disminucin en su estado de salud que les dificulta el desempeo normal de sus funciones. PERSONA EN CIRCUNSTANCIAS DE DEBILIDAD MANIFIESTA-Proteccin especial en materia laboral/PERSONAS QUE SITUACION DE SALUD IMPIDE O DIFICULTA EL DESEMPEO DE SUS LABORES -Proteccin especial en materia laboral sin que exista calificacin previa que acredite su condicin de discapacidad o invalidez Aquellos trabajadores que sufren una disminucin en su estado de salud durante el trascurso del contrato laboral, deben ser consideradas como personas que se encuentran en situacin de debilidad manifiesta, razn por la cual frente a ellas tambin procede la llamada estabilidad laboral reforzada, por la aplicacin inmediata de la Constitucin. La proteccin legal opera por el slo hecho de encontrarse la persona dentro de la categora protegida, consagrando las medidas de defensa previstas en la ley. Por su parte, el amparo constitucional de las personas en circunstancia de debilidad manifiesta permite al juez de tutela identificar y ponderar un conjunto ms o menos amplio y variado de elementos fcticos para deducir la ocurrencia de tal circunstancia y le da un amplio margen de decisin para proteger el derecho fundamental amenazado o restablecerlo cuando hubiera sido vulnerado. En materia laboral, la proteccin especial de quienes por su condicin fsica estn en circunstancia de debilidad manifiesta se extiende tambin a las personas respecto de las cuales est probado que su situacin de salud les impide o dificulta sustancialmente el desempeo de sus labores en las condiciones regulares, sin necesidad de que exista una calificacin previa que acredite su condicin de discapacitados o de invalidez. REINTEGRO DE EMPLEADO CON ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA Compensacin del monto de salarios y prestaciones laborales dejadas de percibir La facultad legal del empleador de despedir sin justa causa a sus trabajadores, se encuentra restringida en los casos en que estos cuentan con un proteccin constitucional que refuerza su estabilidad, tal y como se presenta en los casos de las mujeres embarazadas y en personas con discapacidad. En efecto, en este ltimo caso resulta imprescindible la autorizacin del Ministerio de Trabajo, procedimiento que se extraa en el presente proceso. Resulta procedente declarar ineficaz el despido del peticionario al no cumplirse todos los requisitos legales, y por tanto, se ordenar sin solucin de continuidad, su reintegro a un cargo en el que desarrolle funciones acordes con sus condiciones de salud, que deber ser evaluado por los mdicos de salud ocupacional de la Institucin Auxiliar de Cooperativismo. Frente a la indemnizacin establecida en la Ley 361 de 1997, por el despido sin autorizacin del Ministerio del Trabajo del seor,

equivalente a ciento ochenta das del salario, sta debe perseguirse por las vas ordinarias, no siendo competente el juez de tutela para ordenarla. As mismo, con respecto a la indemnizacin ya recibida por el accionante en virtud del despido sin justa causa, la Sala ordenar su compensacin del monto de los salarios y prestaciones laborales dejados de percibir por el accionante desde el momento de su despido, sin aplicar indexacin al monto de la indemnizacin que se devuelva. De otra parte, debe tenerse en cuenta que al ser el reintegro sin solucin de continuidad debern pagarse de manera retroactiva los aportes respectivos a salud, pensiones y riesgos profesionales, lo que en este caso se hace imprescindible, considerando que el peticionario est en trmite de un posible reconocimiento de la pensin de invalidez. SOLICITUD:

Con fundamento en los hechos narrados, a los principios que irradian la proteccin de la estabilidad laboral reforzada y circunstancia de debilidad manifiesta, respetuosamente le solicito Sr. Juez tutelar a MI FAVOR, los derechos, a la estabilidad laboral reforzada, en conexidad al derecho a la igualdad, al trabajo, al debido proceso, a la salud, al derecho al mnimo vital mvil en conexidad con la vida, y en consecuencia a la proteccin integral de la familia que con su actuacin se me han vulnerado, asegurados por el prembulo, artculo 1, 13 de la Carta, a la luz de los artculos 29, 47, 53 y 54 de la misma. Y por el Derecho Internacional en favor de las personas en circunstancia de debilidad manifiesta y que sustentan el Estado Social de Derecho en el cual es papel fundamental velar por el bienestar de sus ciudadanos, en especial, por asegurar a las personas ms desprotegidas sus derechos fundamentales y garantizar el cubrimiento de sus necesidades bsicas para proveer todas las condiciones necesarias que permitan a las personas vivir en condiciones dignas, ya que es al Estado en quien todos l os individuos depositaron su confianza para la guarda y cuidado de sus intereses. PRIMERO: Que se DECLARE la nulidad del acto en el que se dio por terminado el contrato sin justa causa. SEGUNDO: Que se ORDENE el reintegro de manera inmediata a la Empresa de Transportes Gmez Hernndez S.A, ya sea al cargo anteriormente desempeado o aquel que de acuerdo a mi capacidad laboral pueda realizar y con las mismas garantas inicialmente pactadas.

TERCERO: Que como consecuencia de lo anterior, se ORDENE el pago por los salarios dejados de percibir, as como las dems prestaciones sociales a que haya lugar. CUARTO: Que se ORDENE el pago de la indemnizacin equivalente a ciento ochenta das del salario, por el despido sin la autorizacin de autoridad competente.

JURAMENTO Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que no he instaurado peticin similar ante ninguna autoridad judicial, con fundamento en los mismos hechos y derechos materia de esta accin, segn el artculo 37 del Decreto 2591 de 1991.

PRUEBAS
Copia

del historial clnico. Copia contrato de trabajo. Copia de la ltima incapacidad paga por la NUEVA E.P.S. Copia de dictamen expedido por Laboratorio Clnico Hematolgico. Copia de resolucin de calificacin expedida por la JUNTA REGIONAL DE CALIFICACIN POR INVALIDEZ ANTIOQUIA Copia de la carta de Terminacin del contrato de trabajo.

NOTIFICACIONES ACCIONADOS: Gerencia: terminal del norte Of 112 Sur telefax: 230 7712 telfono: 230 9571 ____________________________________________________ ACCIONANTE: Calle 20 N 65GG 59 telfono: 265 9963 Celular: 321.571.5173. barri Santaf, Medelln Antioquia

________________________ LUIS ANGEL ROJAS GUERRA CC. N 70925084 de Anori Antioquia.